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CONOCIMIENTO EN NEGOCIOS

EL DERECHO UNA CIENCIA

Autor: MsC. Israel Hernndez Pozo Asesor B, jurdico en Presidencia Agencia de Medio Ambiente CITMA.

INTRODUCCIN Considero importante la realizacin del presente trabajo; nos encontramos a diario con la problemtica de que si el derecho es una ciencia o no, para poder definir nuestra posicin como juristas tenemos que tener claridad de que es ciencia y que es el derecho como tal, por su trascendencia en la esfera social. Existen autores que consideran, que el punto de partida debe ser la distincin entre conocimiento vulgar y conocimiento cientfico. La tarea de facilitar el aprendizaje de la materia jurdica exige muchos acercamientos preliminares, entre los cuales est el de la etimologa. Segn Peces Barba 1 se trata, de obtener a travs de los datos etimolgicos y del lenguaje vulgar actual, criterios orientados a llegar al concepto provisional del Derecho. Aquellos objetos que representan inters para nuestra actividad cognoscitiva y de los cuales buscamos una comprensin que sea reflexiva, sistemtica y ordenada, es lo que se llama episteme 2 . En su Retrica Iscrates 3 , distingue dos formas de conocimiento: la doxa o mera opinin, y la episteme o saber. La doxa 4 : es la forma inmediata en que adquirimos el conocimiento sobre las cosas, una idea preliminar sobre lo que son y para qu sirven. Ese conocimiento es fragmentario, superficial y carente de profundidad. La complejidad de los fenmenos jurdicos 5 , la forma en que se interrelacionan con la vida de las sociedades humanas, hace casi inevitable, que todas las disciplinas que se ocupan del hacer del hombre, tengan relacin con lo jurdico. Una de las primeras salvedades que hay que tener respecto al Derecho, es que no hay una sola episteme sino varias. Antes de comenzar analizar al derecho como ciencia, debemos hacer las siguientes preguntas: Que es Derecho? y Qu es ciencia?.

Gregorio Peces-Barba Martnez (Madrid, 1938) poltico y jurista espaol, uno de los siete Padres de la actual Constitucin espaola.
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Episteme es un modo general de conocer o investigar, la forma de llegar a los acontecimientos. (436-338 a.J.C.) Orador ateniense, oriundo del demo tico de Erquia, donde su padre posea un taller para fabricar flautas. Gracias a la buena situacin econmica de su familia, Iscrates pudo disfrutar de una excelente educacin. Durante su estancia en Tesalia, Iscrates tuvo por maestro a Gorgias, cuya doctrina logr cautivarle.
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Trmino griego que se suele traducir por "opinin" y con el que nos referimos a aquel tipo de conocimiento que no nos ofrece certeza absoluta, y que no podra ser, pues, ms que una creencia razonable, un conocimiento "aparente" de la realidad. En este sentido parecen utilizarlo tanto Parmnides, al distinguir la "va de la verdad" de la "va de la opinin", como Platn, al distinguir, tambin contraponindolas, la "doxa" de la "episteme", es decir, el conocimiento aparente, (el conocimiento de la realidad sensible), del verdadero conocimiento, (el conocimiento de la verdadera realidad, de las Ideas).
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La realidad del Derecho no se agota en su eficacia normativa : El fenmeno jurdico constituye una estructura compleja y pluridimensional en la que coexisten varios aspectos imprescindibles.

ES EL DERECHO CIENCIA O NO ES CIENCIA?

El anlisis que realizaremos en el presente trabajo nos llevar a muchas interrogantes y contradicciones por parte de los juristas dentro y fuera de nuestro pas, por un lado los que opinan que el derecho es una ciencia por que se encuentran en constantes cambios, existen otros juristas que definen al derecho como una simple disciplina. Comencemos ha recorrer un largo camino que nos conducirn hacia las la verdadera definicin de Derecho.
El Derecho puede, como todos los objetos que integran el universo, ser objeto de un conocimiento de orden filosfico que indaga qu es lo que en el campo jurdico puede proclamarse con alcance universal. Es un dato histrico, al menos en la cultura occidental, el Derecho ha dado motivo al desarrollo de un saber especializado que pretende jerarqua cientfica. Habiendo distinguido el saber filosfico del saber cientfico conviene ahora diferenciar a la Ciencia de la corriente que expone que el Derecho no es ciencia, sino pura Filosofa como -frente al conocimiento- puede el estudioso adoptar dos actitudes: 1. La cientfica y, 2. La filosfica. La Ciencia del Derecho 6 tiene por objeto el estudio, la interpretacin y sistematizacin de un ordenamiento jurdico determinado. Para Kant 7 , la Ciencia jurdica no responde a la cuestin quid ius? (qu es lo que debe de entenderse in genere por Derecho) sino a la pregunta quis juris? (que ha sido establecido como Derecho por un cierto sistema). Corresponde a la filosofa del Derecho indagar sobre los fundamentos y supuestos como la esencia general de lo jurdico, la ndole de conocimiento, el estilo del pensamiento que ejercitan los juristas, el ltimo sentido y la justificacin metafsica de los datos del Derecho. Es la disciplina filosfica que tiene por objeto el estudio del fenmeno jurdico en su totalidad. Histricamente, la primera forma de reflexin filosfica, sobre lo jurdico, que apareci fue la preocupacin por la justicia 8 y el Derecho Natural 9 , correspondiendo a autores de la cultura griega las primeras teorizaciones.. Se define la Filosofa del Derecho como: la inquisicin metdica de lo jurdico en su realidad universal por sus ltimas razones o fundamentos. El uso de la expresin Filosofa del

Escandn Alomar Jess, Profesor de Filosofa del Derecho Universidad de Concepcin. Revista de Derecho, Vol. XII, diciembre 2001, pp. 168-174, ISSN 0718-0950.
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Immanuel Kant naci en 1724 y muri en 1804, filsofo alemn, considerado por muchos como el pensador ms influyente de la era moderna. La filosofa kantiana, llamada por su autor Idealismo Trascendental y conocida entre nosotros tambin como filosofa crtica o "criticismo".
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La justicia es el conjunto de reglas y normas que establecen un marco adecuado para las relaciones entre personas e instituciones.
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El Derecho natural es un modelo espistemolgico de la filosofa del derecho. Abarca desde la filosofa griega hasta el triunfo del modelo epistemolgico.

Derecho no aparece sino en 1778, siendo Gustavo Hugo 10 el primero en utilizarla: ms tarde Hegel 11 es el primero en publicar una obra con esa expresin. Determinados autores coinciden en que la Filosofa del Derecho 12 comprende, estos temas fundamentales: la Ontologa Jurdica 13 o problema de la esencia del Derecho; la Gnoseologa Jurdica 14 o problema del conocimiento del Derecho, y la Deontologa o Estimativa, que trata el problema del fin o ideal del Derecho. El trmino equivalente en el idioma ingls Jurisprudence comienza a usarse con este sentido en la obra de John Austin en 1832. Norberto Bobbio, en su obra Naturaleza y funcin de la Filosofa del Derecho, seala que los contenidos de la Filosofa del Derecho seran los siguientes:

1. Teora del Derecho u Ontologa Jurdica 15 : Entre otros temas, esta parte
aborda el estudio del concepto y estructura del Derecho, el ser del Derecho en el contexto poltico y social que le da vida, las relaciones y diferencias entre el Derecho y otros sistemas normativos, como la moral y las reglas del trato social. El estudio del ser del Derecho, se llama para Del Vecchio 16 Gnoseologa Jurdica, para Miguel Reale 17 Ontonoseologa Jurdica, para Julius Stone 18 Jurisprudencia Analtica y para Hans Kelsen, Teora Fundamental del Derecho. Es saber qu es el Derecho para definirlo y precisar su concepto: tiene como problema fundamental determinar la nocin del

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En su obra "Manual de Derecho Natural como filosofa del Derecho" Gustavo Hugo hace aparecer al derecho como algo misterioso que viene de lo alto como norma positiva; plantea el problema de cmo se origina el derecho, creando en torno a l una supersticin jurdica; "En el derecho -dice-, todo se resuelve mediante una regulacin desde arriba".
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Hegel (1770-1831) es el punto culminante del idealismo alemn. Con un portentoso dominio del saber y con una profundidad inigualable.
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Jimnez Cano Roberto Marino, trabajo investigativo sobre Filosofa del Derecho, titulado Conflicto entre Ley y Justicia. Panam, 25 de Abril de 1998.
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La Ontologa Jurdica estudia el objeto de estudio de lo jurdico; estudia precisamente al "ser jurdico" en la interrelacin humana.
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La Gnoseologa Jurdica trata de la metodologa y de las formas de conocimiento de la realidad jurdica . Para mayor informacin ver Jorge Ivn Hbner Gallo. Introduccin a la Teora de la Norma jurdica. Mxico el 25 Sep 2007. disponible en: http://www.cch.unam.mx.
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Rama del Derecho que trata los fundamentos bsicos filsoficos del Derecho tal como hoy se conoce y las ideas que lo han hecho evolucionar hasta nuestros tiempos.
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Giorgio del Vecchio el mundialmente clebre jusfilsofo bolos, quien fue un personaje del mundo jurdico y filosfico de Europa.
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Miguel Reale (So Bento do Sapuca, 6 de novembro de 1910 So Paulo, 14 de abril de 2006) fue un filsofo, jurista, educador y poeta brasileo.
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Julius Stone (July 7, 1907 1985) was Challis Professor of Jurisprudence and International Law at the University of Sydney from 1942 to 1972, and thereafter a visiting Professor of Law at the University of New South Wales and concurrently Distinguished Professor of Jurisprudence and International Law at the Hastings College of Law, University of California.

Derecho, y que no debe ser confundida con la Teora General del Derecho 19 , que sera ms bien una rama de la Ciencia jurdica.

2. Teora de la Ciencia Jurdica . Su ncleo temtico est formado, entre


otros, por el problema de la cientificidad del Derecho, la situacin de la Ciencia Derecho en el panorama general de los conocimientos cientficos actuales y fundamentales, los problemas lgicos y metodolgicos que plantea la actividad cientfica prctica o concreta del jurista. Se trata de una teora del conocimiento jurdico o epistemologa jurdica, una reflexin critica sobre la Ciencia del Derecho y el estudio de los esquemas intelectuales empleados por los juristas para crear, interpretar, completar y conciliar entre s las reglas de un sistema jurdico.

3. La teora de la Ciencia Jurdica: Para Elas Daz, la axiologa jurdica


habla, no de que es el Derecho (ontologa jurdica) ni de cmo es de hecho aqu y ahora (Ciencia jurdica), sino como debe ser, no se refiere, pues, al ser, sino al deber ser. Tiene por objeto el estudio de los valores generadores y fundamentadores del Derecho y los fines que este pretende y desea alcanzar, as como el anlisis critico-valorativo del Derecho Positivo y la discusin racional sobre los valores ticos que se desean ver reflejados en el Derecho, para que ste sea considerado como derecho justo.

1. Ciencia del Derecho 20

La Ciencia del Derecho estudia el orden jurdico en su integridad, ocupndose nicamente del Derecho positivo, es decir, de las normas que estn o han estado vigentes en los diferentes pases, para extraer nociones generales que le permitan elaborar teoras, conceptos y construcciones jurdicas. Como consecuencia, la Filosofa jurdica deba ser reemplazada por una disciplina de tipo cientfico cuyos mtodos coincidieran con los de la investigacin naturalista. La Ciencia jurdica es relativamente moderna. En el ltimo tercio del siglo pasado, algunos autores (Bergbohm, Merkel, Bierling Ihering, entre otros), influidos por el positivismo y deslumbrados por el progreso de las ciencias naturales, se decidieron a erradicar del Derecho toda consideracin de ndole filosfica o metafsica.

Aunque todas ellas presentan las caractersticas cientficas y metodolgicas, algunos autores consideran que la Teora General del Derecho por el grado de abstraccin a que pretende llegar en sus conceptos, escapa del mbito de la dogmtica jurdica. Esta orientacin sobre el mtodo de estudio del Derecho se llamo dogmtica Jurdica y ha sido desarrollada por diferentes escuelas con distintas denominaciones: Enciclopedia Jurdica (Dalloz, Filomusi), Introduccin a la Ciencia del Derecho (Legaz y Lacambra, Aftalin, Hber Gallo), Teora General del Derecho (Merkl, Roubier, Caso), Teora de los Conceptos Jurdicos Fundamentales (Bergbohm, Bierling, Soml) y Escuela Analtica de la Jurisprudencia (Austin).

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Ver Introduccin al Derecho. Ordenamiento jurdico civil y penal. Responsabilidad contractual y extracontractual. Espaa, 26 de enero de 1999.

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La ciencia del Derecho constituyen un conjunto orgnico de disciplinas que estudian en forma ordenada y sistemtica esa disciplina que se llama "Derecho"

A la Ciencia del Derecho 21 se le asigna, principalmente el estudio de los siguientes temas: 1. La Interpretacin del Derecho: que consiste en establecer el verdadero sentido y alcance de una o varias normas jurdicas. 2. La integracin del Derecho: mediante las construcciones jurdicas para las relaciones sociales no previstas expresamente en el Derecho Positivo. 3. La Sistematizacin: consistente en la ordenacin coherente y lgica de acuerdo con ciertos criterios clasificatorios del conjunto de normas jurdicas. 4. La Aplicacin del Derecho. La Tcnica Jurdica 22 : Son los procedimientos especiales cuya observancia permite un trabajo bien organizado que asegura mejores resultados, tanto en lo que se refiere a la elaboracin de las normas como en lo relativo a su aplicacin. Otros autores consideran tambin como ncleo temtico: Los Elementos del Derecho, llamados tambin Conceptos Jurdicos Fundamentales (sujeto, objeto, relacin jurdica, norma, etc.), y los problemas que se vinculan a cada uno de ellos. El problema de las Fuentes del Derecho (ley, costumbre y jurisprudencia).

En una forma panormica inicial podemos plantear las formas de conocimiento de la siguiente manera:

FORMAS DEL CONOCIMIENTO JURIDICO Desde un punto de vista Desde un punto de vista emprico cientfico-positivo. trascendental o filosfico. Filosofa del Derecho. Ciencias especiales. Sociologa Jurdica Historia del Derecho, Antropologa Culturologa Jurdica. Jurdica, Psicologa Jurdica. Estimativa Jurdica. Poltica Jurdica. Teora Fundamental del Derecho. Ciencias Jurdicas. As pues es necesario comenzar, por una sumaria exposicin de las ideas relevantes en torno a los conceptos de filosofa y Ciencia. El supracitado esquema, para poder apreciar las distintas formas que asume el conocimiento sobre lo jurdico; formula una clara distincin entre Filosofa y Ciencia, entre conocimiento cientfico y conocimiento filosfico..
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ROSS, ALF, Sobre el Derecho y la Justicia, pgina 39. Eudeba, Buenos Aires, 1994.

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Es un conjunto de procedimientos necesarios para la elaboracin de las fuentes formales del Derecho y para su recta aplicacin. Consta de 2 tipos de operaciones: Elaboracin del Derecho y Aplicacin del Derecho. Procedimientos de la Elaboracin del Derecho: Formulacin de Conceptos. Los conceptos jurdicos son signos de los objetos que comprende el Derecho. La ordenacin de los conceptos definidos lleva a precisar su valor cuantitativo y cualitativo. 2. Construccin juridica. Sistemtica (se limitan a ordenar y explicar formas existentes); y Creadoras (dan nacimiento a nuevas elaboraciones). 3. Formas: procedimientos y materiales. Expresa mediante signos exteriores las reglas de conducta que la constituyen.

CMO SE DEFINE EL DERECHO? 23 El Derecho 24 : es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y carcter. Es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los conflictos interpersonales. El estudio del concepto del Derecho lo realiza una de sus ramas, la Filosofa del Derecho. La definicin propuesta inicialmente resuelve airosamente el problema de "validez" del fundamento del Derecho, al integrar el valor Justicia en su concepto. La supracitada definicin da cuenta del Derecho positivo efectivo, pero no explica su fundamento; por ello juristas, filsofos y tericos del Derecho han propuesto a lo largo de la historia diversas definiciones alternativas, y distintas teoras jurdicas sin que exista, hasta la fecha, consenso sobre su validez. Es decir que si se ha llevado a cabo el procedimiento adecuado para su creacin, existe la norma sea justa o no lo sea. Podemos definir al Derecho desde el punto de vista objetivo como: el conjunto de leyes, reglamentos y dems resoluciones, de carcter permanente y obligatorio, creadas por el Estado para la conservacin del orden social, sin tener en cuenta si es o no justa. El Derecho tradicionalmente, se ha dividido en las categoras de Derecho publico y Derecho privado. Esta divisin ha sido ampliamente criticada y en la actualidad no tiene tanta fuerza, porque se considera que dentro del Ordenamiento jurdico las diferencias entre lo pblico y lo privado no son tan evidentes. el Derecho laboral es uno de los exponentes mas evidentes, es en el que la relacin privada entre trabajador y empleador se halla fuertemente intervenida por una normativa pblica.

El Derecho Objetivo 25 se puede definir como:

1) El conjunto de reglas que rigen la convivencia de los hombres en sociedad. 2) Norma o conjunto de normas que por una parte otorgan derechos o facultades y por la otra; correlativamente, establecen o imponen obligaciones. 3) Conjunto de normas que regulan la conducta de los hombres, con el objeto de establecer un ordenamiento justo de convivencia humana.

El Derecho Subjetivo 26 se puede decir que es:

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Ver Daz Castillo, Roberto. "Manual de Fundamentos de Derecho". Serv prensa Centroamericana. 1975, Pg. 76.
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Ver Bobbio, Norberto, Teora general del derecho, traduccin de Rozo Acua, E., Temis, Madrid, 1997.
25

Derecho." Wikipedia, La enciclopedia libre. 25 oct 2007, 12:56 UTC. 29 oct 2007, 20:19 http://es.wikipedia.org/w/index.php?title=Derecho&oldid=12325824.
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Un derecho subjetivo es una capacidad que tiene una persona para hacer o no hacer algo, o bien para impeler o impedir a otro a hacer algo.

1) La facultad que tiene un sujeto para ejecutar determinada conducta o abstenerse de ella, o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber. 2) La facultad, la potestad o autorizacin que conforme a la norma jurdica tiene un sujeto frente a otro u otros sujetos, ya sea para desarrollar su propia actividad o determinar la de aquellos. Podemos concluir que el derecho es un conjunto de principios que van ha regular la conducta humana, pero las mismas reglas sern modificadas por la misma sociedad, de acuerdo a las necesidades que se presentan". Luego de haber definido al derecho desde diferentes aristas, nos hacemos la siguiente pregunta: QU ENTENDEMOS COMO CIENCIA? 27 La aplicacin de mtodos y conocimientos conduce a la generacin de ms conocimiento objetivo en forma de predicciones concretas, cuantitativas y comprobables referidas a hechos observables pasados, presentes y futuros. Con frecuencia esas predicciones pueden ser formuladas mediante razonamientos y son estructurables en forma de reglas o leyes universales, que dan cuenta del comportamiento de un sistema y predicen cmo actuar dicho sistema en determinadas circunstancias de acuerdo a lo aqu expuesto, en Wikipedia, la enciclopedia libre se define ciencia como: Ciencia (del latn scientia, "conocimiento") es un conjunto de mtodos y tcnicas para la adquisicin y organizacin de conocimientos sobre la estructura de un conjunto de hechos objetivos y accesibles a varios observadores28 . La historia de la ciencia 29 no se interesa nicamente por los hechos posteriores a dicha ruptura. Por el contrario, sta intenta rastrear los precursores a la ciencia moderna hasta tiempos prehistricos pese a ser relativamente reciente el mtodo cientfico concebido en la revolucin cientfica partiendo de lo anteriormente expuesto nos percatamos de que:

Tras la cada del Imperio Romano de Occidente (476 dC) gran parte de Europa perdi contacto con el conocimiento escrito y se inici la Edad Media. A este largo perodo de estancamiento tambin se lo conoce como "Edad Oscura". El renacimiento (siglo XIV en Italia), llamado as por el redescubrimiento de trabajos de antiguos pensadores, marc el fin de la edad media y fund cimientos slidos para el desarrollo de nuevos conocimientos. De los cientficos de esta poca se destaca Nicols Coprnico, a quien se le atribuye haber iniciado la revolucin cientfica con su teora heliocntrica .

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Ciencia [Internet]. Wikipedia, La enciclopedia libre; 2007 oct 27, 21:29 UTC [cited 2007 oct 29]. Disponible en: http://es.wikipedia.org/w/index.php?title=Ciencia&oldid=12384023.
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Ciencia." Wikipedia, La enciclopedia libre. 28 oct 2007, 09:23 UTC. 30 oct 2007,

La Historia de la ciencia es el campo de la historia que estudia el desarrollo temporal de los conocimientos cientficos y tecnolgicos de las sociedades

En occidente la antesala a la ciencia fue la filosofa natural. sta desacreditaba la experimentacin como mtodo de validacin del conocimiento, concentrndose en cambio en la observacin pura. Uno de los ms destacados filsofos naturales fue el pensador Aristteles (384 adC - 322 adC). El mundo oriental tambin desarroll sistemas cientficos propios, siendo stos muy superiores a sus contrapartes de occidente durante gran parte de la historia.

Los pensadores ms prominentes que dieron forma al mtodo cientfico y al origen de la ciencia como sistema de adquisicin de conocimiento cabe destacar a:

1) Roger Bacon en Inglaterra 2) Ren Descartes en Francia y, 3) Galileo Galilei en Italia.


Si bien las revoluciones cientficas de principios del siglo XX estuvieron ligadas al campo de la fsica a travs del desarrollo de la mecnica cuntica y la relatividad general, en el siglo XXI la ciencia se enfrenta a la revolucin biotecnolgica. La historia reciente de la ciencia est marcada por el continuo refinamiento del conocimiento adquirido y el desarrollo tecnolgico acelerado, desde la aparicin del mtodo cientfico. El desarrollo moderno de la ciencia avanza en paralelo con el desarrollo tecnolgico, impulsndose mutuamente ambos campos. Surge en la medida que el hombre se acerca a los fenmenos que le rodean, es creacin exclusiva del hombre. Es la estructura ordenada y sistemtica de conocimientos. Es un mtodo de acercamiento al mundo susceptible de ser sometido a experiencias por el hombre. De aqu se desprende una serie de disciplinas cientficas como son: Disciplinas cientficas

Esquema de clasificacin planteado por el epistemlogo alemn Rudolf Carnap 30 quien fue el primero en dividir a la ciencia en:

Ciencias formales

Por contraposicin a las ciencias fcticas, son aquellas que no estudian fenmenos empricos. Utilizan la deduccin como mtodo de bsqueda de la verdad: Lgica - Matemtica En ellas se encuadran las ciencias naturales que tienen por objeto el estudio de la naturaleza. Siguen el mtodo cientfico: Astronoma Biologa - Fsica - Qumica - Geologa - Geografa fsica Son todas las disciplinas que se ocupan de los aspectos del ser

Ciencias naturales

Ciencias
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Rudolf Carnap (1891-1970), filsofo alemn (nacionalizado estadounidense), destacada figura del movimiento filosfico denominado positivismo o empirismo.

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sociales

humano - cultura y sociedad- El mtodo depende de cada disciplina particular: Antropologa - Demografa- Economa - Historia Psicologa - Sociologa - Geografa humana

Los cientficos utilizan el trmino modelo para referirse a una descripcin de algo, especialmente uno que pueda ser usado para realizar predicciones que puedan ser sometidas a prueba por experimentacin u observacin. Una hiptesis es una afirmacin que (aun) no ha sido bien respaldada o bien no ha sido descartada. Los trminos modelo, hiptesis, ley y teora tienen significados distintos en la ciencia que en el discurso coloquial. Una ley fsica o ley natural es una generalizacin cientfica basada en observaciones empricas. Los cientficos generalmente utilizan esta palabra para referirse a cuerpos de leyes que realizan predicciones acerca de fenmenos especficos. La palabra teora 31 es incomprendida particularmente por el comn de la gente. El uso vulgar de la palabra "teora" se refiere, equivocadamente, a ideas que no poseen demostraciones firmes o respaldo. Algunas teoras cientficas (como la teora de la gravedad) son tan ampliamente aceptadas que frecuentemente se les toma por leyes. Esto, sin embargo, se basa en una incorrecta presuncin acerca de lo que son las teoras y las leyes: stas ambas no son peldaos en una escalera de verdad, sino diferentes conjuntos de datos. Una ley fsica es una proposicin general basada en observaciones. Las teoras comienzan con observaciones empricas como algunas veces el agua se torna en hielo. En algn punto, surge la curiosidad o necesidad de descubrir el porqu de ello, lo cual lleva la fase teortica/cientfica. En las teoras cientficas, esto lleva entonces a investigacin, en combinacin con hiptesis auxiliares y otras ms (ver mtodo cientfico), lo cual puede entonces llevar eventualmente a una teora. Muchas hiptesis resultan ser falsas y, por lo tanto, no evolucionan. Una teora es diferente de un teorema. La primera es un modelo de eventos fsicos y no puede ser probado a partir de axiomas bsicos. El segundo es una proposicin de un hecho matemtico que sigue lgicamente a un conjunto de axiomas. Una teora es tambin diferente de una ley fsica modelo de la realidad mientras que la segunda es una proposicin acerca de lo que ha sido observado32 .

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La palabra Teora deriva del griego theorein, "observar". De acuerdo con algunas fuentes, theorein era frecuentemente utilizado en el contexto de observar una escena teatral, lo que quiz explica el porqu algunas veces la palabra teora es utilizada para representar algo provisional o no completamente real.
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"Teora." Wikipedia, La enciclopedia libre. 15 oct 2007, 17:16 UTC. 30 oct 2007, 16:57 http://es.wikipedia.org/w/index.php?title=Teor%C3%ADa&oldid=12081989

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Hay dos categoras de ideas que pueden desembocar en teoras: si una suposicin no es respaldada por observaciones se conoce como una conjetura, en cambio, si es as respaldada, es una hiptesis. Las teoras pueden llegar a ser aceptadas si son capaces de realizar predicciones correctas, ms simples, y ms elegantes matemticamente, tienden a ser aceptadas preferentemente sobre aquellas que son ms complejas. El proceso de aceptar teoras, o de extender teoras existentes, es parte del mtodo cientfico. EL CARCTER CIENTFICO DEL DERECHO 33 Historia del Derecho como una ciencia 34 Hasta que Alfonso Garca-Gallo escribiera su crtica, compuesta por una serie de observaciones que destacaban la problemtica de considerar a la Historia del Derecho como una ciencia histrica Adems, atribuy la crisis de la Historia del Derecho a la aplicacin estricta de los mtodos de la Historia general a una disciplina que posea una naturaleza peculiar, incompatible en cierto modo con los mtodos y la tcnica de su ciencia madre Derecho no era ms que una especializacin de la Historia general, de manera que se utilizara el mtodo histrico-crtico propio de la ciencia histrica.. Devenir de la Historia del Derecho 35 A la inmensa labor desplegada por los historiadores alemanes del siglo XIX, hasta la poca actual. Los historiadores del Derecho la consideran el momento en que el derecho adquiere la categora de ciencia. Realizado un meta-anlisis histrico sobre el devenir de la Historia del Derecho..

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Ver para uan mejor compresin a Tamayo y Salmorn, R. El Derecho y la Ciencia del Derecho. UNAM, Mxico, 1986, pgs.123-124: el Derecho es Ciencia por cuanto existen hombres (denominados juristas o jurisconsultos) que se ocupan del estudio, anlisis, investigacin o descripcin de algo que se denomina Derecho y porque existe un conjunto de enunciados (resultado de la labor de los juristas) las cuales versan sobre algo que se designa con la palabra Derecho reconocindole carcter cientfico a la labor analtica sobre el fenmeno y al resultado aplicativo de la normativa. Por su parte Fix Zamudio en Metodologa, docencia e investigacin jurdica. Ver para uan mejor compresin a Ed. Porra, 4ta.ed., Mxico, 1995, dedica especial atencin a la Ciencia del Derecho como disciplina cientfica que estudia los fenmenos jurdicos. Con un criterio ms integrador E. Daz en su Curso de Filosofa del Derecho. M Pons, Madrid, 1998, pg.158, apunta que la Ciencia del Derecho una ciencia terico-prctica y normativa por cuanto es de y sobre normas, describe, analiza, interpreta y aplica normas.
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La primera vez que Garca-Gallo atribuyera el carcter de ciencia jurdica a la Historia del Derecho sera en la conferencia en homenaje a Hinojosa.
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La Historia del Derecho es la disciplina histrico-jurdica que analiza el conjunto de hechos y procesos histricos relacionados con el conjunto de normas.

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El carcter de la ciencia jurdica

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El 25 de noviembre de 1952, fue la primera vez que Garca-Gallo atribuyera el carcter de ciencia jurdica a la Historia del Derecho en la conferencia en homenaje a Hinojosa, ste sera el punto de inflexin que marcara el comienzo del debate de los historiadores del Derecho sobre su propia disciplina. Sera el propio Garca-Gallo, quien defendera el carcter sustantivo o esencial de la "persistencia de lo jurdico", desligndose de lo que hasta entonces era considerado como una mera caracterstica adjetiva y plantea el rechazo a la interpretacin dogmtica, que converta a la Historia del Derecho en una simple sucesin de sistemas. Objeto de estudio 37 La Historia del Derecho se ocupa de la Historia de la formulacin, aplicacin y comentarios del Derecho, y la historia de las instituciones sociales reguladas por l. De esta manera, se integra la historia del mundo del Derecho, obtenida de los textos jurdicos, y la historia de las instituciones, bien sean pblicas o privadas. Especificacin material 38 Se dice que la norma moral queda excluida. En lo referido a los usos sociales, existe mayor desacuerdo, pese a que la mayor parte de la historiografa jurdica toma su base en la distincin realizada por Ortega y Gasset entre usos sociales "fuertes" y "dbiles". No existe unanimidad a la hora de precisar con claridad el mbito material del que se ocupa la Historia del Derecho. No obstante, es un planteamiento que no acaba de resolver el problema, pues excluira de la Historia del Derecho a campos jurdicos tan evidentes como el derecho internacional por no existir una fuerza coactiva vlida para restablecer la juridicidad. Existen multitud de casos en los que una norma coactiva no tiene de ninguna manera carcter jurdico, como por ejemplo la norma que obliga a mantenerse dentro de un canon de belleza. Por otro lado, tambin se ha intentado establecer la frontera de la norma jurdica en base a su coactividad. Otros autores van ms all, y aportan una serie de rasgos que consideran innecesarios para la existencia de materia jurdica. As, puede considerarse que las consecuencias derivadas de la infraccin de la norma que incluyan una "conducta distinta y clara del infractor, modificaciones en el rango jurdico-social o la satisfaccin de una pena" son, en principio, norma jurdica. La postura mayoritaria trata de distinguir el campo de actuacin de la Historia del Derecho dentro de las normas cuya violacin es perseguida por el grupo social organizado mediante coaccin.

36

Teora de la ciencia jurdica: reflexin sobre el conocimiento del Derecho y el carcter cientfico de las disciplinas jurdicas.
37

Formulacin de Jose Antonio Escudero, Curso de Historia del Derecho: Fuentes e instituciones poltico-administrativas, ed. Solana e Hijos, Madrid, 2003, ISBN 8439849036, pgina 39.
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Postura de Jos Antonio Escudero en Curso de Historia del Derecho, Fuentes e Instituciones Poltico-administrativas (pag. 22), ed. Solana e Hijos, Madrid, 2003, ISBN 8439849036.

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Especificacin espacial 39 El primer intento slido de elaborar una historia supranacional del Derecho fue realizado por Heinrich Mitteis 40 en 1891, con su Derecho imperial y popular en las provincias orientales del Imperio romano. Cabe sealar que la obra de Mitteis no tendra un carcter plenamente universal, sino que adoptara una posicin intermedia, en la que ampliaba el mbito geogrfico a un nivel supranacional, pero no llegaba a abarcar una Historia global. Tradicionalmente, se ha hecho la distincin entre Historia del Derecho interna y externa. De esta manera, el objeto habitual de la Historia del Derecho de cada pas suele ser el mundo jurdico de mbito nacional. No obstante, tambin se ha pretendido realizar una Historia Universal del Derecho. Aqu se intent realizar una historia global del Derecho utilizando fuentes romanas, griegas, egipcias, as como en menor cantidad, usando fuentes de pueblos orientales. Hay que sealar que pese a que en la actualidad la Historia del Derecho Universal y el Derecho comparado se hallan diferenciados con claridad, debido a que ste ltimo se centra en el anlisis de sistemas jurdicos vigentes, hubo un tiempo en que ambas disciplinas se confundan. Hemos heredado de la escuela comparativa francesa el trmino "analogas chocantes" (analogies frappantes), que haca referencia a situaciones jurdicas similares entre culturas y ordenamientos extremadamente distantes entre s, tanto cronolgica como espacialmente.. En la actualidad, el deseo de elaborar una Historia Universal del Derecho plantea los mismos problemas que los proyectos de elaborar una Historia Universal general. Pese a ello, los intentos por elaborar una Historia del Derecho con un carcter cada vez ms supranacional se han intensificado en los ltimos tiempos. Por ejemplo, en Europa se est avanzando rpidamente gracias, entre otras cosas, a la creacin de ctedras de Historia del Derecho europeo comparado, o al esfuerzo realizado por instituciones de gran prestigio, como el "Instituto Max Planck de Historia del Derecho Europeo" de Frncfort, o el Centro di Studi per la Storia del Pensiero Giuridico Moderno de la Universidad de Florencia.

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Distincin procedente del Gottfried Leibniz, en Nova methodus discendae docedaeque jurisprudentiae, 1667.
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Es el primer intento slido de elaborar una historia supranacional del Derecho fue realizado por Heinrich Mitteis en 1891, con su Derecho imperial y popular en las provincias orientales del Imperio romano. Cabe sealar que la obra de Mitteis no tendra un carcter plenamente universal, sino que adoptara una posicin intermedia, en la que ampliaba el mbito geogrfico a un nivel supranacional, pero no llegaba a abarcar una Historia global.

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Los diversos hechos histricos por etapas 41 La periodificacin, o agrupacin de los diversos hechos histricos por etapas, realizada por los historiadores no puede extrapolarse tal cual al mundo jurdico, debido en parte a las peculiares caractersticas que imponen la distinta evolucin de los sistemas iusnormativos. De esta manera, dentro de la Historia del derecho, se han delimitado tres mtodos de anlisis histrico: 1) Mtodo histrico o cronolgico: Su anlisis comienza realizando una separacin de los hechos histricos en distintos periodos, y en base a tal divisin, investiga los diferentes ordenamientos jurdicos. 2) Mtodo sistemtico: Establece que ha de comenzarse el anlisis partiendo de una divisin de sistemas jurdicos, para posteriormente situar el hecho histrico en la etapa correspondiente.

3) Mtodo mixto: Similar al mtodo cronolgico, aunque su estudio parte de situar


distintas etapas para cada rama del saber jurdico, de manera que no se sita plenamente dentro de ninguno de los mtodos anteriores, siendo as fruto de un planteamiento sincrtico. El mundo jurdico tiene manifestaciones que trascienden los meros textos legales, de manera que las fuentes de las que se nutre la Historia del derecho abarcan cualquier testimonio que aporte datos sobre la realidad jurdica del momento. De esta manera, las fuentes se han dividido en directas e indirectas. El texto de estas baldosas informa sobre una norma, que segn dice proviene de Dios y de la Ley 19-IX-1896. Se mezclan fuentes de dos naturalezas: jurdica en lo referente a la ley y tico-religiosa en lo referente a Dios. Por otro lado las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, haran referencia exclusiva a la ley. A lo largo de los dos siglos siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas incluiran dentro de las fuentes directas a la costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina jurdica. Tal atribucin procede de la concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante, La primera de estas corrientes cientficas se originara en el corazn de la tradicin jurdica anglosajona del siglo XVIII, con doctores tan importantes como Edmund Burke, quien incluira conceptos tales como la "costumbre inmemorial" (inmemorial custom). Junto con la inclusin de la costumbre, es tambin mrito de la escuela anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes primarias a la sentencia judicial, ya no slo en el sistema del common law, sino en menor intensidad, en la totalidad de las tradiciones jurdicas occidentales. Por otro lado, a lo largo del siglo XIX, la Escuela Histrica alemana desarrollar, con Friedrich Karl von Savigny y Gustav von Hugo al frente, un planteamiento nuevo sobre el mundo jurdico. De esta manera, sus planteamientos supondran la inclusin de una nueva categora de fuentes histricas indirectas, abogarn por enlazar el mundo jurdico con el "espritu del pueblo" (Volksgeist), de manera que incluan dentro del anlisis histrico a las manifestaciones culturales que pudieran tener relevancia para el derecho.
41

Ibidem

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DERECHO COMPARADO 42 Tal denominacin que, ha sido considerada desafortunada no designa otra cosa que la comparacin de derechos diferentes, el mtodo comparativo 43 a las disciplinas jurdicas. Las ciencias del derecho comprado no perteneces al cuadro de las disciplinas fundamentales como antes hemos mencionado. Cuando se compara sistemas jurdicos de un mismo pueblo o de diversos pueblos correspondientes a pocas diferentes, se hace historia del derecho. Si la referencia de un orden jurdico vigente a otro, se trata de simple procedimiento o mtodo de estudio. Las finalidades de este mtodo son varias; entre ellas, el mejor conocimiento del derecho natural, su perfeccionamiento; el estudio de los sistemas jurdicos extranjeros; la armonizacin; una visin ms clara de los problemas de la historia y de la filosofa del Derecho. En Pars de 1900, tuvo como precursores a Leibritz, Vico y Mostesquieu, algunas tendencias limitan la comparacin de la legislacin similarmente, algunas escuelas inciden a las relaciones jurdicas internas y otras en stas y las externas.. Por ltimo tenemos el modelo jurdico: El contenido de este mtodo de estudio (derecho comparado) puede emplearse para algunos tratadistas el mismo mtodo en todas las ramas del derecho, para otros deben seguirse procedimientos diversos en las diferentes materias. existe una gran variedad de orientaciones, por ejemplo: El modelo de Ciencia jurdica pura de Kelsen. Kelsen: La concepcin normativista kelseniana del Derecho es resultado de circunstancias histrico concretas, con el objetivo de hacer prevalecer el Derecho respecto al decisionismo poltico y la consecuente inseguridad jurdica y el iusnaturalismo, manifestados a la sazn en la Europa continental. Creaba as, un sistema armnico, a partir del cual el aplicador del Derecho deba valerse slo de las normas, de interpretaciones dentro del propio sistema, subsumiendo el hecho en la norma. A partir de su concepcin acerca de la inexistencia del Derecho en forma de normas aisladas, lo concibi como un sistema cerrado racional, en el cual unas normas se fundamentan y reciben validez de la existencia y validez de otras anteriores, todo lo cual otorgaba unidad, plenitud y coherencia al conjunto.

42

El Derecho comparado es una disciplina o mtodo de estudio del Derecho que se basa en la comparacin de las distintas soluciones que ofrecen los diversos ordenamientos jurdicos para los mismos casos planteados. No es propiamente una rama del Derecho. Por ese motivo, el Derecho comparado puede aplicarse a cualquier rea del derecho, realizando estudios especficos tales como: Derecho constitucional comparado, Derecho civil comparado, etc.

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Mtodo Comparativo, procedimiento de la comparacin sistemtica de casos de anlisis que. en su mayora se aplica con fines de generalizacin emprica.

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Las lagunas o vacos normativos o no existen o son un sin sentido y el operador jurdico o el juez ha de ser capas de encontrar en las normas la solucin del caso que tienen ante s. Como resultado de tales aseveraciones, se ha de precisar dentro del conjunto armnico, del "sistema" y adoptar la nica respuesta posible al caso, como forma de conservar lo ms intacta posible la voluntad expresada en la norma. LA INVESTIGACIN CIENTFICA Y SU IMPORTANCIA PARA EL ABOGADO 44 Esencialmente, los mtodos y resultados cientficos modernos aparecieron en el siglo XVII gracias a Galileo Galilei 45 . A los mtodos de induccin y deduccin, Galileo aadi la verificacin sistemtica a travs de experimentos planificados, en los que emple instrumentos de invencin reciente como el telescopio, el microscopio o el termmetro. El conocimiento cientfico se ha transmitido generalmente a travs de documentos escritos. En esta introduccin, brevsima, hemos presentado los elementos fundamentales de la ciencia. Estos son objeto, mtodo y comunicacin, que permite el inicio de un nuevo ciclo. La ciencia pura se distingue de la ciencia aplicada en la bsqueda de usos prcticos del conocimiento cientfico y de la tecnologa, a travs de la cual se llevan a cabo las aplicaciones. La categorizacin de ciencia, respecto de las sociales, se discute. Sin embargo, con las particularidades propias del objeto, al que se debe adaptar el mtodo, las ciencias sociales son una realidad. La Ciencia del Derecho 46 , como toda ciencia, se caracteriza por tener un objeto propio y mtodo de estudio de ese objeto. El conocimiento elaborado con el estudio respectivo se sistematiza, como todo conocimiento cientfico, dando lugar a un conocimiento ordenado y fcilmente confrontable por los estudiosos respectivos. La ciencia del Derecho es aquella cuyo objeto es el Derecho --entendido como Derecho en sentido lato. Es la disciplina que estudia el Derecho. El objeto por excelencia del estudio de la ciencia del Derecho es el Derecho. Aquellos que lo observan desde el punto de vista material, formal, jurdico, poltico, sociolgico y, an, valorativo, llegan a conclusiones diversas. Ello plantea la dificultad propia de la existencia de diversos conceptos. La especializacin propia de nuestros das ha dado lugar al nacimiento de la ciencia del Derecho tanto para el estudio del la legislacin Nacional o Comparada, as como el derecho en general. etc. .

44

Derecho, http://es.wikipedia.org/w/index.php?title=Derecho&oldid=12325824 (consultado por ltima vez octubre 26, 2007).


45

Galileo Galilei (Pisa, 15 de febrero de 1564 - Florencia, 8 de enero de 1642), fue un astrnomo, filsofo, matemtico y fsico que estuvo relacionado.
46

La Ciencia del Derecho se ocupa del origen y evolucin. de los principios tericos y normas de orden jurdico.

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Los mtodos utilizados por la ciencia del Derecho son : el sociolgico, el valorativo y el jurdico. El mtodo jurdico 47 intenta analizar el Derecho de una forma puramente jurdica. El estudio del Derecho debe efectuarse respecto al Derecho que es, aunque ste regule el deber ser, o sea descartar ideas de tipo valorativo, sociolgico, poltico, etc.. Este mtodo tiene como exponente ms extremo a Hans Kelsen. Para el referido autor y sus seguidores el Derecho es una ciencia normativa, nada ms. El mtodo valorativo 48 es aquel que observa y persigue una definicin de tipo ideolgico poltica. El ejemplo paradigmtico de este mtodo nos lo aporta el Art. 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, aprobada por la Asamblea Constituyente Francesa de 1789 que dice que Toda sociedad en la que la garanta de los derechos no est asegurada ni la separacin de poderes determinada, carece de Constitucin El mtodo sociolgico 49 es el que hace hincapi en la manera real de estructurarse el Estado y del funcionamiento, en la prctica, de las instituciones polticas. Se contrapone a la estricta aplicacin de los restantes mtodos reseados. CONCLUSIN

1. En opinin del autor podemos concluir el presente trabajo el Derecho una


Ciencia: Partiendo de que el Derecho al igual que la Ciencia se basan en la aplicacin de mtodos y conocimientos cientficos que conducen a la generacin de ms; conocimiento objetivo, en forma de predicciones concretas, cuantitativas y comprobables. Esas predicciones pueden ser formuladas, razonadas y estructurada en forma leyes, Hiptesis, tesis y principios generales, que den cuenta del comportamiento de un sistema y predicen cmo actuar dicho sistema en determinadas circunstancias referidas a hechos pasados, presentes, futuros, palpables y observables. 2. Resulta incuestionable que el derecho es una de las ms importante ciencias sociales, ciencias que al decir de Kelsen: Son tan ciencias como las llamadas exactas, solo que las sociales son ciencias del deber ser, en tanto que las ciencias exactas son ciencias causales.

47

El mtodo jurdico no se agota en la deliberacin, y por otra parte, si bien es cierto que el dialctico es el modo de la consideracin terica, no podemos perder de vista que en la elaboracin del derecho hay un momento terico (a todo saber prctico antecede un momento especulativo que ser a su vez fundamento de sus conclusiones.
48

El mtodo valorativo es aquel que observa y persigue una definicin de tipo ideolgico poltica.
49

El mtodo sociolgico es la aplicacin de conceptos y tcnicas de investigacin para reunir datos y su tratamiento para sacar conclusiones sobre hechos sociales. El primer planteamiento de sus reglas fue hecho por Durkheim (1895) y es bsico considerar a los hechos sociales como cosas y basarse en los principios de la lgica.

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1. La ciencia jurdica no suele comprender propiamente todo un sistema, sino que


procede con ulteriores especificaciones y distinciones, considerando una parte singular del sistema en cuestin (Derecho publico o Derecho privado). Pero estas divisiones no han de entenderse de modo absoluto, siendo numerosas las conexiones e interferencias entre las distintas ramas, y no excluyndose la creacin de otras nuevas.

2. Si queremos conocer el derecho en su integridad lgica, o sea, saber cuales son


los elementos esenciales comunes a todos los sistemas jurdicos, debemos forzosamente superar las particularidades de estos sistemas, realizar una investigacin que trascienda las competencias de todas y cada una de las ciencias jurdicas particulares. La definicin derecho constituye precisamente el primer tema de la Filosofa del Derecho entonces podemos decir que la ciencia del Derecho tiene por objeto los sistemas particulares considerados singularmente para cada pueblo en una poca determinada.

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REFERENCIA

1. Escandn Alomar Jess, Profesor de Filosofa del Derecho Universidad de


Concepcin. Revista de Derecho, Vol. XII, diciembre 2001, pp. 168-174, ISSN 07180950.

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titulado Conflicto entre Ley y Justicia Panam, 25 de Abril de 1998

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pgs.123-124.

5. Fix Zamudio en Metodologa, docencia e investigacin jurdica. Mxico, 1995. 6. Ed. Porra, la Ciencia del Derecho como disciplina cientfica que estudia los fenmenos
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7. E. Daz Curso de Filosofa del Derecho. Mxico, 1995. 8. M Pons, la Ciencia del Derecho una ciencia terico-prctica y normativa por cuanto es
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Homenaje al profesor Alfonso Garca-Gallo, obras completas, ed. Complutense S.A., Madrid, 1996, ISBN 8489365679.

10. Prez-Prendes y Muoz de Arraco, Curso de Historia del Derecho, ed. Universidad
Complutense, Madrid, 1983, ISBN 8460029824.

11. Toms y Valiente, Manual de historia del Derecho espaol, ed. Tecnos, Madrid, 2005,
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12. DOrs, Derecho y sentido comn. Siete lecciones de Derecho natural como lmite del
Derecho positivo, ed. Civitas, Madrid, 1999, ISBN 8447013278.

13. Escudero Jos Antonio, Curso de Historia del Derecho, Fuentes e Instituciones
Poltico-administrativas, ed. Solana e Hijos, Madrid, 2003, ISBN 8439849036

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REFERENCIA BIBLIOGRAFICA DE INTERNET

Ver Pg. Web. "http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho" Ver Pg. Web "http://es.wikipedia.org/wiki/Ciencia" Wikipedia. Ciencia [en lnea]. Wikipedia, La enciclopedia libre, 2007 [fecha de consulta: 15 de octubre del 2007]. Disponible en: http://es.wikipedia.org/w/index.php? title=Ciencia&oldid=12079644>. Wikipedia. Derecho [en lnea]. Wikipedia, La enciclopedia libre, 2007 [fecha de consulta: 25 de octubre del 2007]. Disponible en <http://es.wikipedia.org/w/index.php? title=Derecho&oldid=12325824> . Derecho, http://es.wikipedia.org/w/index.php?title=Derecho&oldid=12325824 (consultado por ltima vez octubre 26, 2007).

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