Siguiendo al profesor DE CASTRO, cabe sealar que, en sentido muy general, se entiende por autonoma privada el poder deautodeterminacin

de la persona; es aquel poder complejo reconocido a la persona para el ejercicio de sus facultades, sea dentro del mbito de libertad que le pertenece como sujeto de derechos, sea para crear reglas de conducta para s y en relacin con los dems, con la consiguiente responsabilidad en cuanto actuacin en la vida socia; y que del principio de personalidad que el Derecho Civil contempla (V). derivan: el derecho subjetivo (V). y la autonoma privada.

Dentro de la autonoma privada as entendida se pueden distinguir dos aspectos o sentidos:

1. El poder atribuido a la voluntad respecto a la creacin, modificacin y extincin de relaciones jurdicas, o autonoma privada en sentido estricto, (autonoma de la voluntad), referida al mbito del negocio jurdico.

2. El de poderes, facultades y derechos subjetivos, esto es, concretada en la autonoma dominical o mbito del ejercicio de los derechos subjetivos.

2. Significacin.

A. Perspectiva institucional. El principio de autonoma privada es un principio general del derecho: es un principio tradicional, que contribuy a la desaparicin del formalismo, considerndose por la jurisprudencia como el principio clsico de nuestra ordenacin sustantiva (pacta sunt servanda); como principio de derecho natural, es premisa sine qua non de la proteccin de la persona -es reconocimiento de la libertad individual y social de la persona-; y tambin es principio poltico, pues, al menos en cierto sentido, preside la inspiracin de la poltica jurdica en el C.C. (cfr. art. 1.255) y actualmente en primer lugar por la Constitucin de 1978 (arts. 9.2, 10,

22, 32, 33 y 37, as como a.1 y 14, fundamentalmente).

B. Trascendencia prctica. Como principio general de Derecho que es fuente supletoria aplicable en defecto de la ley y costumbre (art. 1 C.C.) y principio informador de nuestro ordenamiento jurdico (art. 1) (manifestacin de ello es la importancia prctica de la autonoma en la interpretacin de los negocios jurdicos -arts. 1.281 a 1.289, 1.105, 660, 675, etc., C.C.-, as como la presuncin favorable al carcter dispositivo y no imperativo de las normas civiles).

3. Manifestaciones.

La autonoma privada es fuente del Derecho en sentido material, mas no en sentido formal; pero su mayor o menor amplitud tiene relacin con el reconocimiento, mayor o menor, del principio de libertad civil, que tiene mltiples manifestaciones en el C.C.; por ejemplo:

- Libertad de contraer matrimonio (arts. 44 y 45).

- Libertad de configuracin de derechos reales (arts. 594, 470).

- Libertad de testar (art. 658).

- Libertad de pactos (art. 1.255).

- Libertad de forma (art. 1.278).

- Libertad de otorgar capitulaciones matrimoniales (arts. 1.325 y 1.326).

4. Lmites.

La autonoma en modo alguno puede tener carcter absoluto, no slo por la limitacin inherente a la persona, sino porque de ser as desembocara en anarqua ha de moverse dentro de una marco general, constituido por:

a) Las leyes imperativas. El carcter imperativo de la ley resulta de la ratio legis (art. 3.1); los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de plenos derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin -art. 6.3 C.C.- (cfr., tambin, arts. 594, 1.116, 1.255, 792, 1.328, 1.271).

b) La moral. El contrato ser ineficaz cuando su causa se oponga a la moral (art. 1.275). Se reconoce la libertad de pactos no contrarios a la moral (arts. 1.255, 1.116); tambin se establece este lmite (buenas costumbres) respecto de la libertad de testar (condiciones en las disposiciones testamentarias -art. 792, las inmorales se tendrn por no puestas-) y la libertad de capitular (nulidad -parcial- de la estipulacin contraria a las buenas costumbres -art. 1.328-); se controla la moralidad del objeto del contrato (art. 1.281, ps. 2 y 3).

c) El orden pblico. En el sentido no de ley imperativa (concepcin legalista), sino en el de conjunto de principios que constituyen el ncleo fundamental de criterios informadores del ordenamiento jurdico. Este lmite aparece igualmente fijado en las normas ya expresadas (arts. 594, 1.255, 1.328, limitativa de la igualdad de derechos); cfr. tambin artculo 12 C.C. (y preceptos constitucionales ya citados).

5. mbito de la autonoma.

A. Estado, condicin y capacidad de las personas. Es el campo en que la autonoma encuentra mayor nmero de restricciones. El estado civiles absolutamente indisponible y sobre el mismo no se puede transigir (art. 1.814 C.C.). Pero esta limitacin no es aplicable a las consecuencias de naturaleza patrimonial que de tal estado puedan derivarse, que revisten carcter privado y no afectan al orden ni al inters pblico.

El rgimen relativo al matrimonio es indisponible igualmente (art. 1.814) y as resulta adems del artculo 45, segn el cual la condicin, trminoo modo del consentimiento se tendr por no puesto. No obstante, el principio de la autonoma privada tiene manifestaciones en la relacin matrimonial (separacin de hecho libremente acordada, convenio regulador de separacin o divorcio, y especialmente respecto al rgimen econmicomatrimonial (posibilidad de regularlo mediante capitulaciones matrimoniales -art. 1.315-; posibilidad de eleccin entre los regmenes previstos -gananciales, separacin de bienes, participacin de ganancias-, en los que adems juega el convenio o acuerdo en muchos casos -arts. 1.346.8, 1.324, 1.438, 1.429, 1.428-; mutabilidad del rgimen -art. 1.326-) (V. capitulaciones matrimoniales).

B. Derecho patrimonial.

a) Negocios con trascendencia obligatoria o personal: Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partescontratantes (art. 1.091 C.C.), pudiendo stas establecer los pactos, clusulas y condicionas que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico (art. 1.255). Adems, en nuestros das, se generaliza la voluntad unilateral como predisposicin normal de la autonoma privada, se expande la nocin de orden pblico econmico y se acenta el fenmeno de la

atipicidad.

b) Negocios con trascendencia real: Cabe distinguir con PEA y BERNALDO DE QUIRS, dos cuestiones: 1. Cmo juega la autonoma privada en la constitucin de los derechos reales. 2. Qu papel desempea en la configuracin dentro de cada tipo. Respecto de la primera cuestin, cabe inventar o idear nuevos tipos de derechos reales (S.T.S. de 30 de diciembre de 1930 y arts. 2.2 L.H. y otros cualesquiera reales y 7 R.H.). En cuanto a la segunda de las cuestiones planteadas, caben pactos que alteren el contenido tpico de los derechos reales legalmente previstos (cfr. arts. 392, 467, 470, 523, 1.648.2 C.C., 51.6 R.H y, sobre todo, el art. 594 C.C.); cabe sujetar los derechos reales acondicin, trmino o modo (arts. 11, 23, 37 L.H., 647 C.C. y R.DGR, 15 de abril de 1980).

De ah que la mayora de nuestra doctrina y la Direccin General de los Registros y del Notariado (RR. 1 abril de 1981, 14 de mayo de 1984 y 4 de marzo de 1993, entre otras) admiten el sistema de numerus apertus, aunque con determinados lmites y respetando siempre las normas estructurales del estatuto jurdico de los bienes.

C. Derecho de familia. Ya hemos visto cmo en relacin con el matrimonio la autonoma privada tiene ciertas manifestaciones. Mas el negocio jurdico familiar no se extiende a la determinacin del contenido de las relaciones familiares, que afecta al orden pblico, por lo que la autonoma privada est gravemente limitada; esta limitacin est agravada por el carcter personalsimo de los negocios de familia (as, no cabe larepresentacin).

Son notas caractersticas al mbito de la autonoma en la esfera familiar:

a) Inters general e inters familiar (cfr. art. 67); (V. capitulaciones matrimoniales; matrimonio).

b) Intervencin del Estado, iniciativa del ministerio fiscal y prudente arbitrio del juez en la vida de la familia.

c) El matrimonio es el acto voluntario familiar por excelencia, en contraste con la familia de hecho (V. filiacin; reconocimiento de hijos).

D. Derecho de sucesiones.

En este mbito la autonoma privada tiene gran fuerza, sobre todo en las Compilaciones Forales.

- El C.C. da prioridad al testamento como negocio mortis causa, mientras que en las Compilaciones no se excluyen con carcter general los pactos sucesorios como modos voluntarios de deferir la herencia (donaciones universales, heredamientos (V. testamento).

- La voluntad del testador es la suprema ley de la sucesin 8arts. 658, 675, 1.056).

- El lmite principal de la autonoma privada en el C.C. es la legtima (arts. 816 y 813; V. legtima), aunque el testador puede utilizar clusulas de opcin compensatoria (Cautela socini), la mejora, o instituciones como la prevista en el artculo 831 (delegacin de facultad de mejorar). En las Compilaciones esa limitacin es menos estricta, incluso a veces simblica (Navarra).

Las disposiciones testamentarias slo son ineficaces en los casos expresamente prevenidos en el Cdigo (art. 743 C.C.), por ser el carcter dispositivo de los preceptos de la regla general. Como seala

VALLET DE GOYTISOLO, en Derecho sucesorio slo son, en rigor, imperativas las normas concernientes a la capacidad, forma de testar y legtimas.

6. Eficacia de la autonoma privada.

Respecto del problema de la coordinacin entre el principio de legalidad y el de autonoma privada, la autonoma cubre lagunas que deja el C.C., y en ocasiones innova o corrige lo establecido en el mismo.

La norma imperativa prevalece sobre la autonoma privada; la norma dispositiva, en cambio, tiene eficacia supletoria respecto de la autonoma (V. Derecho Civil; derecho subjetivo; contrato; determinaciones accesorias de la voluntad; libertad civil; negocio jurdico; pacta sunt servanda;matrimonio; filiacin; reconocimiento de hijos; adopcin; legtima).