qwertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwerty uiopasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasd fghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzx cvbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq Clusula de Garanta General Hipotecara wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui Derecho Civil V opasdfghjklzxcvbnmqwertyuiopasdfg hjklzxcvbnmqwertyuiopasdfghjklzxc vbnmqwertyuiopasdfghjklzxcvbnmq wertyuiopasdfghjklzxcvbnmqwertyui

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1 03/07/2012

Clusula de Garanta General Hipotecara

ndice

Pg.

Introduccin 3 Anlisis fallos 4 Fallo I 4 Fallo II 6 Fallo III 8 Conclusin 10 Anexo Jurisprudencia 11

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Introduccin

El presente trabajo tiene por finalidad abordar el tema relativo a la validez de la denominada clusula de garanta general hipotecaria, a la luz de nuestro ordenamiento jurdico. No es un tema menor, dado que, hoy por hoy, el establecimiento de este tipo de clusulas constituye una prctica habitual en la mayora de las operaciones de compraventa financiadas a travs de bancos y en la obtencin de crditos bancarios con garanta hipotecaria y el desconocer su validez pudiese originar un serio problema en la base de las relaciones crediticias y financieras, difcil es por tanto encontrar en la actualidad una hipoteca constituida por un deudor a favor de un banco, que no contenga la conocida clusula, por la cual se hace extensiva la garanta a todas las deudas que tenga o llegue a tener, directamente y an indirectamente o por cualquier causa, ese deudor con la institucin financiera. Ms an, no es infrecuente que la hipoteca con esa clusula se constituya an antes de otorgarse, jurdicamente, el crdito que la fundamenta. Volviendo sobre la validez de aquella que por lo dems no aparece en el Cdigo es, por la historia de la hipoteca en la legislacin espaola que se aplic entre nosotros , por las normas finales de la hipoteca en el Cdigo de Andrs Bello y por los caracteres de la hipoteca en nuestro sistema, ms el apoyo de la doctrina que la aceptado y que es de sobra conocida la jurisprudencia le ha dado pleno valor y eficacia, pues si en algn tiempo hubo sentencia que le negaron validez1 , luego los tribunales le dieron plena acogida y hoy en da constituye una modalidad de la hipoteca que no podra eliminarse sin afectar a todo el sistema crediticio del pas y con la cual operan satisfactoriamente acreedores y deudores.

Por ej. C. Concepcin, 14 enero 1931, Rev. de Derecho. T. 30, sec. 2. Pg. 72; C. Santiago 21 octubre 1941, Rev. de Der.t.42, sec. 1. Pg. 38.

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Anlisis fallo I.- Fallo Corte Suprema Causa Rol 2102-20092

Demandado recurre de casacin en el fondo contra la sentencia de la Corte de Apelaciones, que confirm el fallo de primer grado que acogi la demanda y orden desposeer a los demandados del inmueble hipotecado. La Corte Suprema rechaza el recurso de nulidad substancial deducido Controversia conocida en primera instancia por el octavo juzgado civil de Santiago sobre juicio ordinario de desposeimiento contra terceros poseedores de la finca hipotecada. La Demanda de primer grado fue interpuesta por Banco del Estado contra Iris Berta Abarca Aravena sucesora del causante Jorge Abarca Pizarro, quien constituyo hipoteca sobre el inmueble ubicado en la comuna de Providencia, Santiago, calle Mara Luisa Santander N 488, inscrito a fojas 68615 N 74205 del Registro de Propiedad del ao 202 del Conservador de Bienes Races de Santiago3, con el objeto de garantizar un crdito que fue otorgado a la Sociedad Imprenta independencia Limitada, representada por Jorge abarca Pizarro, por la suma de $ 22.400.000 en concepto de capital e intereses. La sentencia de segunda instancia fue recurrida por la parte vencida (los demandados, terceros poseedores de la finca hipotecada) alegando la vulneracin de las disposiciones 758 C.P.C Para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor personal, se notificar previamente al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la deuda o abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada. En relacin al artculo 2430 inc.1 El que hipoteca un inmueble suyo por una deuda ajena, no se entender obligado personalmente, si no se hubiere estipulado. Sea que se haya obligado personalmente o no, se le aplicar la disposicin del artculo precedente. A este respecto el recurrente omite deliberadamente la de remisin expresa del artculo 2430 al art. 2429 C.C al fundar su recurso que establece El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituida sobre la finca que despus pas a sus manos con este gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente obligados. Volviendo a las peticiones del recurrente: 1. Manifiesta que los jueces de fondo omitieron el anlisis tendiente a determinar cual es la obligacin principal, no pudindose por tanto apremiar a ningn poseedor para: el pago, suficiencia de est, abandono de la finca hipotecada, mucho menos si los demandados tienen el carcter o no de personalmente obligados. Por lo tanto en la falta de merito de los antecedentes la sentenciadora a procedido a juicio del recurrente a dar por establecido la existencia de est en base a un merito insuficiente. 2. El instrumento suscrito por Jaime abarca con fecha 30 junio 1999, lo fue a titulo personal y como represntate de sus eventuales herederos, siendo por tanto estos deudores directos de la obligacin contrada para con el banco, por tanto
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Cita Westlaw Chile; Jurisprudencia anexo final n 1. Cita Westlaw Chile: CL/JUR/11258/2010; Jurisprudencia anexo final n 1.

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careciendo de esta calidad no se pueden ser objeto de la aplicacin del procedimiento establecido en el titulo XVIII del libro tercero del C.P.C que regula la accin de desposeimiento contra los terceros poseedores de la finca hipotecada y no contra deudores personales. 3. Finalmente el recurrente alega que el causante hipotec su inmueble por una deuda ajena, y por ende, no se oblig personalmente, adquiriendo slo la calidad de tercer poseedor y es esta calidad la que transmiti a sus herederos"4. arguyendo que aqu radica el error que debe ser subsanado por esa Corte, toda vez que la garanta que constituyere el causante no oblig a nadie al pago de ninguna obligacin, ya que la garanta general hipotecaria no responde a ninguna obligacin en particular.
En base a lo alegado por la recurrente la corte concluye lo siguiente; preceder para efectos didcticos al igual que las peticiones a numerar los razonamientos; 1. Las mismas disposiciones descritas en la primera peticin del recurrente art. 758 CPC, 2430, y 2429 C.C este ultimo precepto que he procedido ha agregar, es el que da sustento substancial al procedimiento de desposeimiento en este caso en particular para la resolucin de la contienda. Cabe sealar que los antecedentes del expediente dejan

en evidencia que no hay tal omisin. En efecto, ya el fallo dictado en primera instancia, confirmado por el de segunda, hace referencia a la obligacin contrada por la Sociedad Imprenta Independencia Limitada y por cuyo incumplimiento se ha demandado el desposeimiento. Expone al respecto dicho fallo que el Banco del Estado de Chile ha fundamentado su accin en el instrumento suscrito con fecha 30 de julio de 1999 por don Jaime Claudio Abarca Aravena y don Osvaldo Enrique Berros Villarroel, en representacin de la Sociedad Imprenta Independencia Limitada, y el Banco del Estado de Chile; instrumento con base al cual esta ltima entidad bancaria otorg a la referida sociedad un prstamo de dinero, el que ascendi a $22.400.000, siendo sta, pues, y no otra, la deuda cuyo pago se persigue por medio del desposeimiento intentado por el aludido Banco5. 2. En cuanto a la calidad de los demandados es de terceros poseedores al parecer del tribunal de casacin resultante por tanto improcedente dar asidero a que se les reconozca como deudores directos ya que en primer lugar los sujetos intervinientes son distintos de la deudora principal Sociedad Imprenta Independencia Ltda., cuyo incumplimiento dio origen al juicio de desposeimiento y no as la sucesin de Jorge Abarca Pizarro, en consecuencia encontramos acreedor personal y poseedor de la finca que recaen en sujetos diversos requisitos que configuran la hiptesis del art. 758 cpc; segundo los demandados pretendieron como ultima va de escape que no tienen calidad de terceros poseedores lo que fue rechazado en virtud que esta calidad la han adquirido por el modo sucesin por causa de muerte, y han quedado radicados en ellos todos los derechos y obligaciones transmisibles del causante, don Jorge Abarca Pizarro, por aplicacin de lo previsto en el inciso segundo del artculo 951 del Cdigo Civil.

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Cita Westlaw Chile: CL/JUR/11258/2010; Jurisprudencia anexo final n 1. Cita Westlaw Chile: CL/JUR/11258/2010; Jurisprudencia anexo final n 1.

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3. Finalmente la ultima peticin es igualmente desestimada debido que nuestra jurisprudencia reiteradamente ha sealado la validez de la clausula de garanta general hipotecaria utilizada usualmente en la practica bancaria cuando lo que se persigue es garantizar todas las obligaciones que una misma persona contraiga en el futuro para con el banco. As lo establece, por lo dems, el artculo 2413 inciso tercero del Cdigo Civil, conforme con el cual la hipoteca podr otorgarse en cualquier tiempo, antes o despus de los contratos a que acceda.

Debido a todo lo analizado es por lo cual el tribunal de casacin procede a rechazar el recurso interpuesto por la parte vencida.

II.- Fallo Corte Apelaciones 29 abril, 1986.

Sentencia falla recurso apelacin ante corte apelaciones Santiago con fecha 29 abril 1986. Demandante otorga hipoteca con clausula de garanta general a favor de Institucin bancaria. Con posterioridad pide se declare nulidad de la agregacin hecha, y en subsidio el contrato hipotecario. Fallo de primera instancia acoge lo solicitado. Apelada la resolucin, la Corte revoca la sentencia. El contenido del fallo del recurso de apelacin en lo substancial contiene y expresa en lo principal; que con fecha 10 de marzo de 1976, ante el Notario de Valdivia don Ren Martnez Miranda, compareci el seor Ricardo Da Bove Olave y expuso que "para garantizar al Banco Espaol Chile el cumplimiento y pago de cualquiera obligacin que el compareciente o la Sociedad Constructora Da Bove Hermanos y Compaa tenga actualmente o pueda tener en el futuro a favor de dicho banco, sea que tales obligaciones provengan de cheques, letras de cambio, libranzas, pagars, cartas de crdito, prstamos, mutuos, cuentas corrientes, sobregiros, fianzas, crditos comerciales, comisiones o cualesquiera otra causa, sea obligacin directa o indirecta, solidaria o subsidiaria y en moneda nacional o extranjera, constituye primera hipoteca de garanta general a favor del Banco Espaol Chile, sobre la propiedad de que es dueo, ubicada en esta ciudad y departamento de Valdivia, calle Yungay 773 al 783"... y se sealan en seguida sus deslindes y ttulos. En la escritura se hace constar la comparecencia al acto de la cnyuge del seor Da Bove, autorizndolo para constituir la hipoteca, y tambin del representante del Banco Espaol Chile, aceptndola6

En cuanto a la solicitudes realizadas en la demanda de 1 instancia hechas por el seor Da Bove;

Cita Westlaw Chile: CL/JUR/11/1986; Jurisprudencia anexo final n 2.

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1. Que se declare nula la inclusin posterior en la escritura de constitucin de la hipoteca de entrelineas o la sociedad constructora da Bove hermanos y compaa vale. 2. Solicitud subsidiaria primera, se declare nulo el contrato de hipoteca por falta de causa real. 3. Solicitud subsidiaria segunda, pretende hacer uso de su derecho a que el tribunal reduzca la hipoteca a no ms del doble del importe conocido de la obligacin principal a que accede la hipoteca conforme al art. 2431 del cd. Civil, para as limitarla a una suma determinada con el fin de que se exprese inequvocamente. En cuanto a lo que falla el tribunal que conoce la apelacin: 1. Acorde a la validez de la inclusin posterior a la escritura de constitucin de la hipoteca mediante la interlineacin el tribunal califico mediante la apreciacin de de informe de peritos y testigos. A) Que la copia de la inscripcin de la hipoteca acompaada por el propio demandante y certificado de gravmenes no objetado que consta en una fecha anterior al 25 de junio de 1969, habindose por consiguiente constituido mismo gravamen sobre mismo inmueble a favor del mismo banco aun vigente a la fecha de la nueva hipoteca, haciendo innecesario se constituyera 1nuevo gravamen a favor de dicho banco. B) Por otra parte la frase agregada a la escritura lo fue antes de que se firmase por el notario y por peticin de mutuo acuerdo de todos los intervinientes, luego finalmente autorizada por el notario.

2. En cuanto a la peticin subsidiaria primera, pretender desconocer la existencia de la hipoteca con carcter general que puede inferirse conforme al art. 2413. inc. final Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los contratos a que acceda, y correr desde que se inscriba. igualmente reconocido por la doctrina y jurisprudencia por lo tanto rechazada la demanda en lo principal se colige igualmente a lo subsidiario. 3. La segunda peticin subsidiaria que por tratarse de una hipoteca con clausula de garanta general impide la aplicacin de la disposicin 2431 C.civil, debido que esta se da en una hiptesis distinta a la debatida ya que en con la garanta no se hace un pacto en cuanto una suma determinada. Procedindose finalmente a fallar la apelacin revocando la demanda que haba sido acogida en 1 instancia tanto en lo principal como en lo subsidiario.

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III.- Fallo corte apelaciones Antofagasta causa rol 16178-20037

Ante corte apelaciones de Antofagasta la Entidad Bancaria Corpbanca interpone demanda de desposeimiento contra un tercer poseedor de un inmueble Ricardo Ahumada Bentez, cuyo fundamento era la garanta hipotecaria recada en ste y otorgada para caucionar todas las obligaciones presentes o futuras de Constructora Victoria Limitada, la que es deudora morosa del banco demandante, obligacin que consta de ocho pagars que individualiza, pero no acompaa. Solicita se notifique al demandado en su calidad de poseedor de la finca, a fin de que pague el total de la deuda o abandone ante el Tribunal la propiedad hipotecada de conformidad al art.758 C.P.C. Por otra parte, la misma entidad bancaria dedujo demanda ejecutiva contra el tercer poseedor ya referido, haciendo presente que ste haba sido notificado en gestin preparatoria de desposeimiento, y solicita el pago total de la deuda garantizada con hipoteca. El demandado opuso la excepcin del N 7 del art. 464 del Cdigo de Proc. Civil y, en subsidio, la del N 14 de la misma norma. La primera estaba fundada en que no existe ttulo para iniciar en su contra un juicio ejecutivo de obligacin de dar, porque nada deba y slo era garante hipotecario de la deuda. La sentencia de primer grado acogi la excepcin del N 7 del art. 464 del C. P. C, entendiendo que a una demanda ejecutiva de desposeimiento hipotecario no slo era menester acompaar la escritura pblica de hipoteca, sino los ttulos ejecutivos en contra del deudor personal. Se dedujo recurso de apelacin y recurso de casacin en la forma ante este tribunal resolviendo en cuanto al ltimo: en su considerando OCTAVO8: Que sobre la causal de casacin que nos ocupa, N 7 del art. 464 del C. P. C precisar que estamos en presencia de un juicio ejecutivo y que los ttulos que le sirvieron de fundamento no los cuestion el ejecutado, sino slo opuso excepciones en que se limit a sealar que los pagars no aparecan firmados por l, y si bien hubo de acogerse la excepcin porque dichos documentos no fueron acompaados al deducir la demanda, estimndose insuficiente el solo mrito de la escritura pblica de la hipoteca, los mismos fueron allegados con posterioridad en esta instancia, los que se corresponden con los aludidos en el libelo, y son fieles porque estn autorizados ante Notario. En cuanto a la resolucin de la apelacin, el ttulo ejecutivo en la especie es compuesto y est constituido por la escritura de la hipoteca y los pagars, y tratndose estos ltimos de documentos que renen los requisitos del artculo 434 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, tienen mrito ejecutivo; y si bien no se acompaaron al deducir la demanda ejecutiva esta omisin fue salvada al haberse allegados en esta instancia, donde se observa que las firmas del suscriptor obligado al pago de los mismos aparece autorizado por un notario. Respecto a la excepcin que se opuso en subsidio por el ejecutado del N 14 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es la nulidad de la obligacin aduciendo como fundamento que la autorizacin de la cnyuge del ejecutado para constituir la hipoteca no tiene el carcter de especfica como lo exige la ley, puesto que el inmueble objeto de la
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Cita Westlaw Chile: CL/JUR/654/2003; jurisprudencia anexo final n3 Cita Westlaw Chile: CL/JUR/654/2003; jurisprudencia anexo final n3

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misma no se encuentra suficientemente especificado, no se indica el monto global de las obligaciones a que accedera la garanta y no se refiere determinadamente al acto de que se trata, por lo que es factible concluir que la hipoteca es nula. Se procede por el tribunal a desestimar esta excepcin porque basta considerar del claro tenor de la clusula tercera de la escritura de constitucin de la hipoteca que desprende que la cnyuge del ejecutado dio la autorizacin para la constitucin de la hipoteca del inmueble que se singulariza en dicho instrumento, en trminos explcitos y formales, sin que la ley exija que la obligacin principal est determinada en cuanto a su monto, desde que, y conforme lo estatuye el artculo 2431 del Cdigo Civil slo se faculta a las partes para determinarlo, no constituyendo un requisito de validez la designacin del monto que garantiza la hipoteca, ya que sta puede otorgarse en cualquier tiempo, antes o despus de los contratos que garantiza. Volviendo especficamente sobre la autorizacin se sealado en forma precisa en el mandato aparejado a fojas 15 del procedimiento que la cnyuge del ejecutado autorizaba "a su cnyuge para constituir hipoteca sobre el bien sealado y para conferir el presente mandato, el cual hace suyo en todas sus partes En consecuencia el tribunal procede a rechazar el recurso de casacin interpuesto por el ejecutante, pero, revoca la sentencia de primera instancia apelada en cuanto acoge la excepcin contenida en el N 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil y, en su lugar, se declara que debe seguirse adelante en el patrimonio del demandado con la ejecucin hasta la entera y completa satisfaccin del crdito en su capital, intereses y costas.

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Conclusin
La clausula de garanta general hipotecaria es y ha sido a lo largo del desarrollo de la historia judicial reconocida tanto su aplicacin como vigencia en el marco normativo de la legislacin chilena; consagrada en fuentes generadoras continuas del derecho como la jurisprudencia a travs de los fallos emitidos por los tribunales superiores de justicia y la doctrina. Por otra parte casusticamente como fuente generadora inmediata encuentra su nicho y principal asidero en la usualidad de la prctica bancaria donde se constituye con el objeto de garantizar determinadas obligaciones y/o el cumplimiento de todas las aquellas presentes o futuras, directas o indirectas, que tenga contradas o que pueda llegar a contraer en el futuro el propio constituyente y deudor principal, como fiador o codeudor solidario en algunos casos como ha establecido la jurisprudencia9. La doctrina por su parte encuentra como exponente Ramn Meza Barros, refirindose a la independencia de la hipoteca respecto de la obligacin principal, ensea que cuando la hipoteca se constituye para garanta de obligaciones futuras, obviamente no existe la obligacin principal al tiempo de constituirse la hipoteca. Tal es el caso, por ejemplo, de la hipoteca que garantiza una cuenta corriente. Los prstamos que har el banquero a su cliente se verifican a posteriori, a medida de las necesidades de ste. La hipoteca podr inscribirse, entre tanto, sin esperar que la obligacin futura llegue a existir10. En definitiva se puede decir que su naturaleza jurdica por algunos autores esta encaminada a considerarla una hipoteca abstracta, que tiene aplicacin generalmente en operaciones bancarias y tiene plena validez ya que ha si lo ha estimado la corte suprema sustentndose en que la ley lo ha contemplado as ya que permite hipotecar obligaciones futuras, es decir, constituir hipoteca antes de la existencia de la obligacin principal.

Autos rol N 8220, del Juzgado Civil de Vallenar, juicio ordinario, caratulado Chvez Madina, Mara Magdalena con Corpbanca; fecha 23/07/2008. 10 Ramn Meza Barros, "Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones", t. II, Editorial Jurdica de Chile, dcima edicin, ao 2004, p. 158.

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Anexo Jurisprudencia
Fallo I

Tribunal: Corte Suprema (CSU) Fecha: 23/12/2010 Partes: Banco del Estado de Chile Rol: 2102-2009 Cita Westlaw Chile: CL/JUR/11258/2010 Ministro: Oyarzun Miranda, Adalid-Muoz Gajardo, Sergio-Herreros Martnez, Margarita-Araya Elizalde, Juan Redactor: Gmez de la Torre Vargas, Maricruz Abogado Integrante: Gmez de la Torre Vargas, Maricruz Hechos: Demandado recurre de casacin en el fondo contra la sentencia de la Corte de Apelaciones, que confirm el fallo de primer grado que acogi la demanda y orden desposeer a los demandados del inmueble hipotecado. La Corte Suprema rechaza el recurso de nulidad substancial deducido Sumarios: 1. En reiterados fallos ha sealado que la clusula de garanta general hipotecaria es aceptada en nuestro derecho y usualmente estipulada en la prctica bancaria cuando lo que se persigue es garantizar todas las obligaciones que una misma persona contraiga en el futuro para con el banco. As lo establece, por lo dems, el artculo 2413 inciso tercero del Cdigo Civil, conforme con el cual la hipoteca podr otorgarse en cualquier tiempo, antes o despus de los contratos a que acceda Iter Procesal: Texto Completo: Santiago, veintitrs de diciembre de dos mil diez. VISTOS: En estos autos Rol N 4150-2003, seguidos ante el Octavo Juzgado Civil de Santiago sobre juicio ordinario de desposeimiento, caratulados "Banco del Estado de Chile con Abarca Aravena Iris Berta y otros", por sentencia escrita a fojas 110, de veintisis de enero de dos mil seis, se acogi la demanda y orden desposeer a los demandados del inmueble hipotecado, ubicado en la comuna de Providencia, Santiago, calle Mara Luisa Santander N 488, inscrito a fojas 68615 N 74205 del Registro de Propiedad del ao 202 del Conservador de Bienes Races de Santiago. Apelado este fallo por los demandados, una de las salas de la Corte de Apelaciones de Santiago, por resolucin de veinte de enero de dos mil nueve, corriente a fojas 155, lo confirm. En contra de esta ltima decisin, la parte demandada interpuso a fojas 156, recurso de casacin en el fondo. Se trajeron los autos en relacin. CONSIDERANDO: PRIMERO: Que el recurso de casacin atribuye a la sentencia cuya invalidacin persigue, el haber incurrido en infraccin de los artculos 2407, 2409, 2413, 2414, 2428, 2430 y 2434 inciso primero del Cdigo Civil. Seala a estos efectos que la garanta que sirve de fundamento a la accin de desposeimiento es una garanta general hipotecaria que por s misma no certifica la existencia de una obligacin. Asimismo, la sentencia recurrida vulnerara el artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con lo dispuesto en el artculo 2430 del Cdigo Civil. Esto por cuanto el sentenciador, al omitir el anlisis de la obligacin principal, no pudo apremiar a ningn poseedor para el pago o abandono de la finca hipotecada y, consecuencialmente, no pudo establecer la procedencia del pago, su suficiencia, ni determinar si los demandados tenan o no el carcter de personalmente obligados, en circunstancias que, conforme al pagar acompaado, s resultaban personalmente obligados. Aade que, de este modo, la sentencia impugnada vulnera gravemente las normas que le imponen al sentenciador el deber de considerar la totalidad de los aspectos del conflicto sometido a su decisin y, aun ms, especficamente desequilibra la relacin procesal al incluir en su anlisis slo los antecedentes que autorizan el desposeimiento y no aquellas que lo impiden, todo lo cual importa una infraccin a los nmeros 4 y 5 del artculo 170 del Cdigo de Enjuiciamiento Civil. Asevera que esta errada forma de interpretar el marco normativo y las mismas normas que regulan el conflicto, ha incidido en lo sustancial del fallo y explica las conclusiones de la decisin de los jueces de la instancia. Indica que la sentencia omite referirse a la existencia misma de la hipoteca y la obligacin caucionada y ello produce el fallo equivocado. Agrega que el demandado no puede pagar y el juez no puede determinar si el pago se

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produjo o es suficiente sino en mrito de antecedentes anexos a la hipoteca misma, lo que demuestra de un modo inequvoco la necesidad de incorporar otros elementos y antecedentes para resolver la litis, lo que no ocurri en la especie contaminando el anlisis en lo decisivo sustancial, en tanto la sentenciadora estima acreditada la existencia de la obligacin de pagar o ser desposedo, con antecedentes insuficientes que no permiten establecer qu se debe pagar, si debe pagar, cunto se debe pagar y quin debe pagar. Hace presente que el acto de constitucin de la garanta no oblig a nadie al pago de ninguna obligacin y podra haber subsistido sin responder a obligacin alguna hasta que una se constituyera, como ocurre en autos. Menciona que obviar la obligacin y su discusin es precisamente lo que pretendi al accionar de desposeimiento por el acreedor, tanto ms, cuando esa presunta obligacin principal que permite la vigencia de la hipoteca, constituye el fundamento del juicio ejecutivo Rol 105-2002, caratulados "Banco del Estado de Chile con Sociedad Imprenta Independencia Limitada", del 26 Juzgado Civil de Santiago, que la sentenciadora conoci. Adiciona que en este juicio ejecutivo es donde se determinara la existencia o no de una obligacin exigible, y que sin esa determinacin no es posible desposeer a un deudor hipotecario, fuera o no obligado personalmente, fuera o no tercer poseedor. SEGUNDO: Que se denuncia la infraccin a los artculos 2407, 2409, 2413, 2414, 2428, 2430 y 2434 inciso primero del Cdigo Civil. Se seala que el sentenciador, al omitir el anlisis de la obligacin principal, no pudo apremiar a ningn poseedor para el pago o abandono de la finca hipotecada y no pudo, consecuencialmente establecer la procedencia del pago, su suficiencia ni el carcter de obligados personalmente, o no, de los demandados, los que, por dems, conforme el pagar acompaado resultan personalmente obligados. Para controvertir la decisin de los jueces del fondo, el recurrente arguye que el instrumento suscrito por don Jaime Abarca Aravena el 30 de julio de 1999 lo fue "(") a ttulo personal y como representante de los dems herederos (")" del causante, queriendo significar con ello que el mentado seor Abarca Aravena y la sucesin a que representa carecen de la calidad de terceros poseedores de la finca hipotecada, toda vez que, aunque son los propietarios del inmueble hipotecado, son, al mismo tiempo, los deudores directos de la obligacin contrada para con el Banco, situacin que obsta a la aplicacin de las normas del Ttulo XVIII del Libro Tercero del Cdigo de Procedimiento Civil, que regula la accin de desposeimiento contra terceros poseedores, y no contra deudores personales. TERCERO: Que esta alegacin carece de asidero en el expediente, toda vez que, segn ha quedado establecido en autos, el crdito fue solicitado por la Sociedad Imp. renta Independencia Limitada, lo cual se enmarca plenamente en el principio conforme con el cual la persona jurdica es una entidad distinta e independiente de las personas naturales que la componen o dirigen. De ah que el inciso primero del artculo 545 del Cdigo Civil seale que se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. En consecuencia, la deudora personal de la obligacin cuyo incumplimiento ha dado origen al presente juicio de desposeimiento es la Sociedad Imprenta Independencia Limitada, y no, como sugiere el recurrente de nulidad sustancial, la sucesin de don Jorge Abarca Pizarro, demandada en estos autos en su calidad de duea del inmueble cuyo desposeimiento se pretende. En otras palabras, la calidad de deudor personal y la calidad de poseedor de la finca hipotecada recaen sobre sujetos diferentes, situacin que se enmarca en la hiptesis prevista por el artculo 758 del Cdigo Civil, norma esta ltima que condiciona la procedencia de la accin de desposeimiento contra terceros poseedores a que la deuda y la posesin del inmueble no coincidan en una misma persona. CUARTO: Que, lo anteriormente reflexionado encuentra asidero en el mismo expediente, de donde se desprende que con fecha 30 de julio de 1999, el Banco del Estado otorg un crdito a la Sociedad Imprenta Independencia Limitada, representada por don Jaime Claudio Abarca Aravena y don Osvaldo Enrique Berros, por la suma de $22.400.000 por concepto de capital, ms intereses. Para garantizar el cumplimiento de cualquier obligacin proveniente de operaciones de crdito de dinero, que la Sociedad Imprenta Independencia Limitada haya contrado o contrajera en el futuro con dicho Banco, don Jorge Abarca Pizarro constituy hipoteca sobre el predio de su domicilio por escritura pblica de fecha 28 de diciembre de 1977. Es decir, Sociedad Imprenta Independencia Limitada se constituy como deudora personal y don Jorge Abarca como garante hipotecario de las obligaciones contradas o por contraer de la Sociedad Imprenta Independencia Limitada. QUINTO: Que al fallecer don Jorge Abarca Pizarro, y siendo los demandados herederos del causante, ste les ha transmitido su calidad de terceros poseedores. SEXTO: Que, en cuanto a la otra de las alegaciones del recurrente, en orden a que los jueces de la instancia no analizaron en sus respectivos fallos la obligacin cuyo cumplimiento estaba llamada a asegurar la hipoteca constituida sobre el inmueble de autos -omisin que impedira apremiar a un poseedor determinado, conocer a los deudores personales o los trminos en que se encontraban obligados-, cabe sealar que los antecedentes del expediente dejan en evidencia que no hay tal omisin. En efecto, ya el fallo dictado en primera instancia, confirmado por el de segunda, hace referencia a la obligacin contrada por la Sociedad Imprenta Independencia Limitada y por cuyo incumplimiento se ha demandado el desposeimiento. Expone al respecto dicho fallo que el Banco del Estado de Chile ha fundamentado su accin en el instrumento suscrito con fecha 30 de julio de 1999 por don Jaime Claudio Abarca Aravena y don Osvaldo Enrique Berros Villarroel, en representacin de la Sociedad Imprenta Independencia Limitada, y el Banco del Estado de Chile; instrumento con base al cual esta ltima entidad bancaria otorg a la referida sociedad un prstamo de dinero, el que ascendi a $22.400.000, siendo sta, pues, y

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no otra, la deuda cuyo pago se persigue por medio del desposeimiento intentado por el aludido Banco. SPTIMO: Que, estas reflexiones dejan en evidencia, por una parte, que la deudora personal de esas cifras es la Sociedad Imprenta Independencia Limitada; y, por otra, que los demandados revisten la calidad de terceros poseedores de la finca hipotecada, calidad esta ltima que han adquirido por el modo sucesin por causa de muerte, y en cuya virtud han quedado radicados en ellos todos los derechos y obligaciones transmisibles del causante, don Jorge Abarca Pizarro, por aplicacin de lo previsto en el inciso segundo del artculo 951 del Cdigo Civil. De ah que ninguna de las alegaciones formuladas por el recurrente pueda prosperar. OCTAVO: Que, en el recurso incoado, el demandado transcribe parte del considerando tercero del fallo de primera instancia, donde el sentenciador seal que "(") el causante hipotec su inmueble por una deuda ajena, y por ende, no se oblig personalmente, adquiriendo slo la calidad de tercer poseedor y es esta calidad la que transmiti a sus herederos". Al respecto, arguye el recurrente que aqu radica el error que debe ser subsanado por esta Corte, toda vez que la garanta que constituyere el causante no oblig a nadie al pago de ninguna obligacin, pues -explica- la garanta general hipotecaria no responde a ninguna obligacin en particular. Al respecto, esta Corte desestimar tambin esta alegacin, ya que en reiterados fallos ha sealado que la clusula de garanta general hipotecaria es aceptada en nuestro derecho y usualmente estipulada en la prctica bancaria cuando lo que se persigue es garantizar todas las obligaciones que una misma persona contraiga en el futuro para con el banco. As lo establece, por lo dems, el artculo 2413 inciso tercero del Cdigo Civil, conforme con el cual la hipoteca podr otorgarse en cualquier tiempo, antes o despus de los contratos a que acceda. El profesor Ramn Meza Barros, refirindose a la independencia de la hipoteca respecto de la obligacin principal, ensea que cuando la hipoteca se constituye para garanta de obligaciones futuras, obviamente no existe la obligacin principal al tiempo de constituirse la hipoteca. Tal es el caso -prosigue-, por ejemplo, de la hipoteca que garantiza una cuenta corriente. Los prstamos que har el banquero a su cliente se verifican a posteriori, a medida de las necesidades de ste. La hipoteca podr inscribirse, entre tanto, sin esperar que la obligacin futura llegue a existir (Ramn Meza Barros, "Manual de Derecho Civil. De las fuentes de las obligaciones", t. II, Editorial Jurdica de Chile, dcima edicin, ao 2004, p. 158). NOVENO: Que, las razones hasta ac expuestas impiden que prosperen las alegaciones formuladas por la parte vencida en su recurso de casacin en el fondo, lo que, en definitiva, llevar a esta Corte a rechazar dicho recurso. Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en los artculos 767 y 805 del Cdigo de Procedimiento Civil, se rechaza, con costas, el recurso de casacin en el fondo, deducido en lo principal de fojas 156, por la parte demandada, en contra de la sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha veinte de enero de dos mil nueve, escrita a fojas 155. Regstrese y devulvase con sus agregados. Redaccin de la Abogada Integrante seora Maricruz G f3mez de la Torre Vargas. N 2102-2009.Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M., Sergio Muoz G., Sra. Margarita Herreros M., Sr. Juan Araya E., y Abogada Integrante Sra. Maricruz Gmez de la Torre V. No firma la Abogada Integrante Sra. Gmez de la Torre, no obstante haber concurrido a la vista del recurso y acuerdo del fallo, por estar ausente. Autorizado por la Ministro de fe de esta Corte Suprema. En Santiago, a veintitrs de diciembre de dos mil diez, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la resolucin precedente.

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Fallo II

Tribunal: Corte de Apelaciones de Santiago (CSAN) Fecha: 29/04/1986 Partes: Da Bove Olave, Ricardo contra Banco Espaol Chile Rol: Sin registro Cita Westlaw Chile: CL/JUR/11/1986 Ministro: Libedinsky Tschorne, Marcos-Camposano Echegaray, Raquel Hechos: Particular otorga hipoteca con clausula de garanta general a favor de Institucin bancaria. Con posterioridad pide se declare nulidad de la agregacin hecha, y en subsidio el contrato hipotecario. Fallo de primera instancia acoge lo solicitado. Apelada la resolucin, la Corte revoca la sentencia Sumarios: 1. De acuerdo con lo que se infiere de los artculos 2413 y 2431 del Cdigo Civil, y as lo reconocen la doctrina y jurisprudencia, es aceptable la constitucin de una hipoteca con carcter general, respecto de la o las obligaciones caucionadas. La circunstancia de tratarse de una hipoteca de carcter general impide que tenga aplicacin l artculo 2431 del sealado Cdigo Iter Procesal: Texto Completo: Corte de Apelaciones de Santiago, 29 de abril de 1986 Vistos: Se reproduce la sentencia en alzada, pero eliminando sus fundamentos quintos a undcimo inclusive y sus citas legales, y teniendo en su lugar y, adems, presente: l Que en las 4 primeras consideraciones que se hacen en la sentencia que se revisa queda establecido que con fecha 10 de marzo de 1976, ante el Notario de Valdivia don Ren Martnez Miranda, compareci el seor Ricardo Da Bove Olave y expuso que "para garantizar al Banco Espaol Chile el cumplimiento y pago de cualquiera obligacin que el compareciente o la Sociedad Constructora Da Bove Hermanos y Compaa tenga actualmente o pueda tener en el futuro a favor de dicho banco, sea que tales obligaciones provengan de cheques, letras de cambio, libranzas, pagars, cartas de crdito, prstamos, mutuos, cuentas corrientes, sobregiros, fianzas, crditos comerciales, comisiones o cualesquiera otra causa, sea obligacin directa o indirecta, solidaria o subsidiaria y en moneda nacional o extranjera, constituye primera hipoteca de garanta general a favor del Banco Espaol Chile, sobre la propiedad de que es dueo, ubicada en esta ciudad y departamento de Valdivia, calle Yungay 773 al 783"... y se sealan en seguida sus deslindes y ttulos. En la^ escritura se hace constar la comparecencia al acto de la cnyuge del seor Da Bove, autorizndolo para constituir la hipoteca, y tambin del representante del Banco Espaol Chile, aceptndola; 2 Que en la parte final del instrumento, a continuacin de las palabras "doy fe" se lee: "Entre lneas o la Sociedad Constructora Da Bove Hermanos y Compaa vale". Con lo que se hace referencia a iguales palabras que pueden leerse en la parte pertinente de la escritura transcrita precedentemente; 3 Que en la demanda se pide, concretamente, que el tribunal declare nula "la adicin practicada entre lneas mencionadas ms arriba, sostenindose que esa adicin se habra efectuado con posterioridad a haberse firmado la escritura; o como solicitud subsidiaria primera, se pide la declaracin de nulidad del contrato hipotecario a que ella se refiere, atribuyndole falta de causa real; y como segunda, el actor dice que "hace uso de su derecho para que el tribunal de SS. Reduzca la hipoteca a no ms del duplo del importe conocido de la obligacin principal a la que accede la hipoteca, conforme a lo que previene el artculo 2431 del Cdigo Civil"; 4 Que en lo que se refiere a la nulidad de la escritura, por causa de la interlineacin ya mencionada, es del caso sealar, primeramente, que el perito calgrafo seor Eduardo Villarroel Contreras, a fs. 88, concluye que ella "fue escrita con posterioridad a escriturarse las lneas 11 y 12 de dicha pgina", refirindose a su hoja 48 vuelta; y que la salvedad que se lee "entre lneas o la sociedad Constructora Da Bove Hermanos y Compaa Vale", "fue escrita con posterioridad a la firma del otorgante Ricardo Da Bove Olave"; 5 Que no obstante lo asertivo de este informe, del proceso emanan otros antecedentes que es preciso considerar para emitir un pronunciamiento en la materia planteada en la peticin principal de la demanda; 6 En primer trmino, debe mencionarse: a) que la escritura pblica cuestionada se extendi el 10 de marzo de 1976 y que la demanda se interpuso el 5 de enero de 1982, es decir, prcticamente 6 aos despus; b) que de la copia de inscripcin de hipoteca que rola a fs. 70, acompaada por la propia demandante, y del certificado de gravmenes de fs. 71, no objetado, aparece que el actor, con anterioridad, el 25 de junio de 1969, ya haba constituido hipoteca sobre el mismo inmueble de que se trata en favor del Banco Espaol Chile, hipoteca que aparece vigente en el certificado de gravmenes extendido el 17 de junio de 1976; lo que estara demostrando que

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el da 10 de marzo de ese mismo ao no le haca necesario que el seor Da Bove, por s, constituyera nuevo gravamen en favor de dicho banco; c) que el Notario que intervino en el otorgamiento de la escritura pblica cuestionada, declarando a fs. 57 dijo ser efectiva esta actuacin suya, y que la frase ahora objetada se interline, hacindose la salvedad al final, como aparece en la fotocopia de la matriz que se le exhibe; d) que la referida frase fue agregada a la escritura antes de ser firmada por l en calidad de Notario autorizante, ya que "nunca como Notario he autorizado escrituras sin haberse hecho las salvedades correspondientes o los agregados y antes de ser firmadas por las partes", y que la frase en referencia se interline a peticin y de acuerdo a la voluntad de los comparecientes, porque "de otra manera no se hubiere interlineado esa frase ni se habra salvado al final"; e) que doa Oriana Tuya Cabrera, persona que como "matricera" intervino en la escrituracin misma del instrumento, declarando a fs. 68 reconoce haber tenido esta participacin y. que la frase fue agregada antes de la firma del Notario y f), el seor Cortez Villanueva, a fs. 68, reconoce que era empleado en la Notara al otorgarse la escritura y que la agregacin de la frase interlineada se hizo antes de que el instrumento fuera autorizado por el Notario; 7 Que la parte demandante rindi la prueba testimonial que consta de fs. 51, y a la diligencia comparecieron los seores Carlos Guarda Geywitz, Arturo Wenzel Scheihing y Javier Vera Rojas, quienes reconocen que, a la fecha del otorgamiento de la escritura de que se trata eran empleados de la empresa "Da Bove Hermanos", y respecto del hecho mismo relativo al momento en que se efectu la interlineacin, el primero se sita en la Notara con motivo de haber conducido a ella a la cnyuge del seor Da Bove, a pedido de ste; y el segundo y el tercero por haberles pedido a este mismo seor que los condujera en su auto a su domicilio, lo que fue aceptado, pero hacindoles presente que antes deba pasar por la Notara. Los tres estn contestes en el hecho de haberse impuesto de la escritura, el primero por habrsela ledo a la seora Da Bove, y los otros 2, por haber escuchado la lectura que, a pedido del seor Da Bove, hizo un empleado de la Notara. Los tres sostienen no haber escuchado la frase que ahora aparece interlineada; 8 Que la apreciacin que ha de darse a los medios de prueba referidos en las fundamentaciones que anteceden no puede sino hacer llegar a la conclusin de que la frase intercalada y cuya nulidad se solicita en la demanda fue escrita antes de que el Notario autorizara la escritura, tanto porque quien intervino como ministro de fe as atestigua, como porque su afirmacin est corroborada por la empleada que, en forma personal y directa, escribi las frases, y por el dicho en igual sentido de otro funcionario de la Notara, todo lo cual no puede entenderse contradicho por lo afirmado por tres personas, presentadas por la parte demandante, dependientes de ella misma, porque para as concluir habra que sobreponerlas a lo manifestado por las primeramente citadas en esta reflexin, cuya intervencin imparcial en el acto debe suponerse que la tuvieron en el otorgamiento de la escritura, y de esta manera no puede discutirse que deben ser preferidos en la determinacin que de la verdad de lo ocurrido debe hacer este tribunal. Por otra parte, el largo perodo de cerca de 6 aos transcurrido entre la suscripcin del instrumento y la inscripcin que de l se hizo en el Conservador de Bienes Races, adems de la comprobacin hecha en autos de que el demandante ya anteriormente haba constituido igual gravamen sobre su bien raz tambin en favor del mismo banco, permiten presumir la existencia, desde un principio, de la interlineatura y, por tanto, la correcta constitucin de la hipoteca en el caso propuesto en estos autos. 9 Que en cuanto a las 2 peticiones subsidiarias que se formulan en la demanda, ellas, en su fondo tienden a desconocer la posibilidad de que se constituya una hipoteca con carcter de general, respecto de la o las obligaciones caucionadas, lo que no slo puede inferirse que es aceptable de acuerdo a los preceptos de los artculos 2413 y 2431, del Cdigo Civil, sino que igualmente lo reconocen la doctrina y la jurisprudencia, por lo que, al desecharse la demanda en lo principal, tambin habr de seguir esta suerte la interpuesta en subsidio de ella, en este caso; y hacindose una referencia especial a la segunda de estas subsidiarias que se apoya en la disposicin del artculo 2431 antes citado, deber expresarse que la circunstancia de tratarse de una hipoteca de carcter general impide que tenga aplicacin esa norma legal, ya que la peticin se coloca en un caso distinto al debatido, desde el momento en que no se hizo pacto de garanta con relacin a una suma determinada; Por estas consideraciones, normas legales citadas y lo dispuesto en el artculo 428 del Cdigo de Procedimiento Civil, se revoca la sentencia de fecha 31 de diciembre de 1984, escrita a fs. 101, y se declara que no ha lugar a la demanda deducida en lo principal de fs. 1, y que, asimismo, se rechazan las dos peticiones subsidiarias que se formularon en la misma presentacin, todo con costas. Acordada con el voto en contra de la ministro seora Camposano, quien estuvo por confirmar la referida sentencia, atendidos sus propios fundamentos. Redaccin del ministro seor Alberto Novoa F. Marcos Libedinsky Sch., Raquel Camposano y Alberto Novoa F.

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Fallo III

Tribunal: Corte de Apelaciones de Antofagasta (CANT) Fecha: 27/10/2003 Partes: Corpbanca c. Ahumada Bentez, Ricardo Publicado en: Revista Fallos del Mes 536 Agosto 2005-2006 Revista Fallos del Mes 536 Rol: 16178-2003 Cita Westlaw Chile: CL/JUR/654/2003 Ministro: Soto Torrealba, Laura Redactor: Soto Torrealba, Laura Hechos: Una entidad bancaria interpone demanda de desposeimiento contra un tercer poseedor de un inmueble, cuyo fundamento era la garanta hipotecaria recada en ste y otorgada para caucionar todas las obligaciones presentes o futuras de una sociedad Constructora, la que es deudora morosa del banco demandante, obligacin que consta de ocho pagars que individualiza, pero no acompaa. Solicita se notifique al demandado en su calidad de poseedor de la finca, a fin de que pague el total de la deuda o abandone ante el Tribunal la propiedad hipotecada. Por otra parte, la misma entidad bancaria dedujo demanda ejecutiva contra el tercer poseedor ya referido, haciendo presente que ste haba sido notificado en gestin preparatoria de desposeimiento, y solicita el pago total de la deuda garantizada con hipoteca. El demandado opuso la excepcin del N 7 del art. 464 del Cdigo de Proc. Civil y, en subsidio, la del N 14 de la misma norma. La primera estaba fundada en que no existe ttulo para iniciar en su contra un juicio ejecutivo de obligacin de dar, porque nada deba y slo era garante hipotecario de la deuda. La sentencia de primer grado acogi la excepcin del N 7 del art. 464 del Cdigo de Proc. Civil, entendiendo que a una demanda ejecutiva de desposeimiento hipotecario no slo era menester acompaar la escritura pblica de hipoteca, sino los ttulos ejecutivos en contra del deudor personal. La Corte de Apelaciones, conociendo de un recurso de apelacin y de casacin en la forma, resolvi revocar la decisin de primera instancia y dar lugar a la accin ejecutiva. Fundamenta su decisin en que los pagars haban sido acompaados en segunda instancia, por lo que deba rechazarse la excepcin del N 7 del art. 464 del Cdigo de Proc. Civil. Respecto de la excepcin del N 14 de ese mismo artculo, estim que tambin deba ser desestimada, porque la cnyuge del constituyente haba autorizado la hipoteca conforme a derecho. Sumarios: 1. En el caso de la cesin de crditos, dada la naturaleza jurdica de estos derechos personales, cuando la ley habla de la entrega del ttulo, no ha querido referirse a su entrega material, pues lo que se transfiere en este caso mediante la tradicin no es una cosa material, sino un derecho, una cosa incorporal, un crdito que existe con independencia al ttulo; en consecuencia, puesta en conocimiento del deudor la cesin con la escritura que la constituye, esta actuacin importa la entrega del ttulo exigida por los arts. 1901 y 1903 del Cdigo Civil. Que, por lo anterior, aparece que se equivoca el recurrente cuando construye sus argumentos y conclusiones a partir de la identificacin de los ttulos que deben ser exhibidos al deudor, con aquellas facturas que individualiza, en circunstancias que son las escrituras pblicas que contienen la cesin y la obligacin que se traspasa las que deben ponerse en conocimiento del deudor para que dicha cesin produzca todos sus efectos legales. 2. Al poseer el demandado slo la calidad de garante hipotecario, no es deudor por una obligacin personal y directa contrada con la institucin bancaria, por lo que, de conformidad con lo dispuesto en los arts. 758 y siguientes del Cdigo de Proc. Civil, la accin que el acreedor siga en contra del tercer poseedor de la finca hipotecada slo puede tener por objeto la realizacin de la cosa raz hipotecada para caucionar la obligacin del deudor personal, con la consecuencia de que no procede perseguir en todo el patrimonio de ese tercero el cumplimiento de esa obligacin, limitndose la accin del acreedor hipotecario a la venta del bien dado en garanta y al pago con el producto de esa venta. Texto Completo: Antofagasta, veintisiete de octubre de dos mil tres. VISTOS: EN CUANTO A LA OBJECIN DE DOCUMENTOS. PRIMERO: Que por lo principal de fs. 84 la parte ejecutada viene en objetar e impugnar los documentos acompaadas por la ejecutante, consistente en ocho pagars suscritos y aceptados ante notario pblico por Nicols Leopoldo Ros Gmez-Lobos en representacin de la Constructora Victoria Limitada y la fundamenta en que dichos instrumentos tienen la calidad de privados y por tanto debieron acompaarse bajo el apercibimiento del artculo 346 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, y no con citacin; sin perjuicio de ello, igualmente los objeta e impugna, aduciendo que por tener la calidad de instrumentos privados no le consta su autenticidad ni integridad, ni han sido reconocidos en juicio por la parte que presuntivamente los emite o suscribe. SEGUNDO: Que evacuando el traslado conferido a fojas 86 la ejecutante sostiene que si el documento emana de la contraparte, se debe acompaar con el apercibimiento del artculo 346 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, en caso contrario, se debe hacer con citacin. Como los pagars agregados en autos no emanan del ejecutado, sino

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que estn firmados por terceras personas ajenas al juicio, se encuentra correcta su agregacin al proceso. En cuanto a la alegacin de una supuesta falta de autenticidad e integridad seala que para que se entienda vlidamente impugnado un documento privado, la objecin debe ser categrica, expresa e inequvoca, menos cuando se trata de pagars cuyas firmas aparecen autorizadas ante notario. TERCERO: Que si bien es cierto que el ejecutante acompa los referidos documentos sin las formalidades que seala la parte ejecutada, cabe tener presente, como obviamente resulta de la naturaleza del presente juicio, que el procedimiento que lo regula y gua, exige para iniciarlo y llevar adelante la ejecucin, que los instrumentos en que se funda la pretensin del actor cumplan con las exigencias del artculo 434 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto, como en la especie ocurre, que se trate de pagars cuyas firmas hayan sido autorizadas por un notario. CUARTO: Que la concurrencia del atestado notarial, dando certidumbre de la identidad del deudor y de la existencia de la obligacin, hace irrelevante el cumplimiento de las formalidades en que el ejecutado funda la objecin documentaria, y consecuentemente configuran antecedentes que conducen, desde luego, al rechazo de esta pretensin. EN CUANTO A LA CASACIN. QUINTO: Que en esta causa rol 47.760 del 3 Jdo. Letras de esta ciudad, sobre juicio ejecutivo, se dict sentencia definitiva el 22 de octubre del ao 2003, a fs. 56 y siguientes, acogindose la excepcin contenida en el nmero 7 del art. 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, opuesta por el ejecutado. En contra de este fallo el demandado interpuso recurso de casacin en la forma solicitando la invalidacin de la sentencia por haber incurrido en la causal del N 4 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es en haber sido dada ultrapetita, ya que se extendi a puntos no sometidos a la decisin del Tribunal, todo ello con costas. Habiendo concurrido los abogados de las partes a estrados, se procedi a escucharlos sobre la causal de nulidad invocada. SEXTO: Que el abogado, don Marcelo Zavala Inostroza por la ejecutante CORPBANCA, ha interpuesto recurso de casacin en la forma solicitando la invalidacin del fallo. Fundamenta el recurso, como se dijera, en la causal del N 4 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, en haber sido dada ultrapetita, ya que dicho fallo se extendi a puntos no sometidos a la decisin del tribunal. En efecto, sostiene que en el considerando 5 la seora juez a quo se abstuvo de pronunciarse respecto de los razonamientos en los que el ejecutado fund la excepcin contemplada en el artculo 464 N 7 del texto legal citado, hacindolo acerca de otra diversa que no fue desarrollado por el ejecutado, consistente en no haberse acompaados los pagars en los que constaba la obligacin. Expresa que la parte contraria no aleg que los pagars no hubiesen sido acompaados, y en tal actitud, no se fij tal circunstancia como hecho sustancial, pertinente y controvertido, y por lo tanto no se rindi prueba a este respecto, ya que si as se hubiese hecho, los habra presentado en el probatorio, actuacin plenamente valida si consideramos que, al deducirse la demanda ejecutiva, se examin el ttulo de acuerdo como lo ordena el artculo 441 del Cdigo de Procedimiento Civil y se despach ejecucin en contra del demandado, es decir consider que la escritura pblica de hipoteca reuna los requisitos y condiciones exigidos por las leyes para que tuviera fuerza ejecutiva, para luego contradictoriamente rechazarlos en definitiva por no haberse acompaados los pagars. Manifiesta que el Tribunal careca de competencia para referirse a la materia de la que oficiosamente se pronunci, habiendo sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo, porque si no se hubiese razonado de la manera que se hizo, el libelo habra sido acogido, ya que el ejecutado fund su excepcin en razonamientos absolutamente improcedentes y ajenos a los que han servido de fundamento a lo resuelto. SPTIMO: Que se ha establecido para que exista nulidad no basta la sola infraccin de la norma, sino que debe producirse perjuicio a la parte, principio que traduce la mxima de "no hay nulidad sin perjuicio", por lo que la parte que lo alegue debe haberse opuesto al vicio por todos los medios legales pertinentes reclamando oportunamente, salvo que se trate de un vicio cometido en el pronunciamiento de la sentencia o que la falta ha llegado a conocimiento de la parte despus. OCTAVO: Que sobre la causal de casacin que nos ocupa, cabe precisar que estamos en presencia de un juicio ejecutivo y que los ttulos que le sirvieron de fundamento no los cuestion el ejecutado, sino slo opuso excepciones en que se limit a sealar que los pagars no aparecan firmados por l, y si bien hubo de acogerse la excepcin porque dichos documentos no fueron acompaados al deducir la demanda, estimndose insuficiente el solo mrito de la escritura pblica de la hipoteca, los mismos fueron allegados con posterioridad en esta instancia, los que se corresponden con los aludidos en el libelo, y son fieles porque estn autorizados ante Notario. NOVENO: Que de esta forma habindose allegado al proceso los ttulos que sustentan el juicio ejecutivo, a saber, escritura pblica de constitucin de hipoteca y los pagars, los cuales cumplen con los requisitos exigidos por las leyes para que tengan fuerza ejecutiva; tomando en cuenta los razonamientos que anteceden mediante los que se rechaz la objecin a los mismos. En estas circunstancias el vicio alegado no puede prosperar y no sera reparable nicamente con la nulidad, lo que habra implicado que en esta instancia podran haberse adoptado las medidas acordes para evitarla, debiendo en consecuencia rechazarse el recurso de casacin invocado, con costas.

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EN CUANTO A LA APELACIN. Se reproduce la sentencia en alzada, con excepcin de los considerandos quinto, sexto y sptimo que se eliminan; y se tiene adems presente: DCIMO: Que el ttulo ejecutivo en la especie es compuesto y est constituido por la escritura de la hipoteca y los pagars, y tratndose estos ltimos de documentos que renen los requisitos del artculo 434 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, tienen mrito ejecutivo; y si bien no se acompaaron al deducir la demanda ejecutiva esta omisin fue salvada al haberse allegados en esta instancia, donde se observa que las firmas del suscriptor obligado al pago de los mismos aparece autorizado por un notario. UNDCIMO: Que por ltimo tratndose el ttulo ejecutivo de una garanta hipotecaria celebrada por escritura pblica los pagars garantizados por dicha hipoteca no requieren la firma del garante porque la deuda se contrajo entre la Empresa Constructora Victoria Ltda. y Corpbanca. DUODCIMO: Que en consecuencia, constituyendo los documentos acompaados, ya referidos, ttulo ejecutivo suficientes, habr de rechazarse la excepcin contenida en el N 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil. DCIMO TERCERO: Que el ejecutado opuso en subsidio la excepcin del N 14 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es la nulidad de la obligacin aduciendo como fundamento que la autorizacin de la cnyuge del ejecutado para constituir la hipoteca no tiene el carcter de especfica como lo exige la ley, puesto que el inmueble objeto de la misma no se encuentra suficientemente especificado, no se indica el monto global de las obligaciones a que accedera la garanta y no se refiere determinadamente al acto de que se trata, por lo que es factible concluir que la hipoteca es nula. DCIMO CUARTO: Que para desestimar esta excepcin baste considerar que del claro tenor de la clusula tercera de la escritura allegada a fojas 10, se desprende que la cnyuge del ejecutado dio la autorizacin para la constitucin de la hipoteca del inmueble que se singulariza en dicho instrumento, en trminos explcitos y formales, sin que la ley exija que la obligacin principal est determinada en cuanto a su monto, desde que, y conforme lo estatuye el artculo 2431 del Cdigo Civil slo se faculta a las partes para determinarlo, no constituyendo un requisito de validez la designacin del monto que garantiza la hipoteca, ya que sta puede otorgarse en cualquier tiempo, antes o despus de los contratos que garantiza, sin perjuicio de la opcin que da al deudor para solicitar se restrinja el alcance o valor definitivo de la garanta; habindose sealado en forma precisa en el mandato aparejado a fojas 15 que autorizaba "a su cnyuge para constituir hipoteca sobre el bien sealado y para conferir el presente mandato, el cual hace suyo en todas sus partes y otorga tambin al mandatario". Por estas consideraciones y lo dispuesto en los artculos 170, 186 y siguientes y 778 del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara: I.- Se rechaza la objecin documentaria deducida a fojas 84, con costas. II.- Se rechaza, con costas, el recurso de casacin en la forma interpuesto por el ejecutante. III.- Se revoca, con costas, la sentencia apelada de fecha veintids de octubre de dos mil dos, escrita a fojas 56 y siguientes en cuanto por ella acogi la excepcin contenida en el N 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil y, en su lugar, se declara que no se hace lugar a la misma debiendo seguirse adelante con la ejecucin hasta la entera y completa satisfaccin del crdito en su capital, intereses y costas. Regstrese y Devulvanse. Rol N 16.178.Redaccin de la Ministro Titular Sra. Laura Soto Torrealba.

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