Tribunal: Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial Contencioso administrativo de San Francisco (C.Civ.Com.

y Contencioso administrativo San Francisco) Fecha: 29/11/2011 Partes: Bridgestone Firestone Argentina S.A. c. Municipalidad de San Francisco dda. Contenciosoadministrativa Hechos: Una empresa que comercializa neumticos promovi demanda contencioso administrativa contra un municipio, a fin de que se declare la nulidad de la obligacin tributaria en concepto de Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y las Empresas de Servicios". Aleg que no posee locales en el ejido municipal, por lo que no debera pagar la tasa. La Cmara hizo lugar al reclamo, y orden a la demandada la restitucin de lo abonado. Sumarios: 1. El tributo por "Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y las Empresas de Servicios" exigido por un municipio a una empresa que, si bien ejerce actividades en su territorio, carece de locales es improcedente, pues conforme la doctrina de la CSJN sentada en Laboratorios Raffo S.A. 23/06/2009-, su cobro debe corresponder siempre a la concreta, efectiva e individualizada prestacin de un servicio pblico de inspeccin sobre los establecimientos comerciales. Texto Completo: . San Francisco, noviembre 29 de 2011. 1 Es procedente la demanda? 2 Qu debe resolverse en definitiva? 1 cuestin. El doctor Perrachione dijo: El caso: 1) La firma actora "Bridgestone Firestone Argentina S.A." por intermedio de sus apoderados, promovi a fs. 36/62 demanda contencioso administrativa en contra de la Municipalidad de la ciudad de San Francisco, a los efectos de que se declare la nulidad del Decreto N 363/07 dictado por el Departamento Ejecutivo de la Municipalidad de San Francisco con fecha 01/11/07, que confirm parcialmente la Resolucin N 154-S.E./2007 emanada de la Secretara de Economa con fecha 26/07/07 mediante la cual el municipio demandado determin de oficio una supuesta deuda en concepto de "Contribucin que incide sobre el comercio, la industria y empresas de servicio", adems de aplicar una multa por omisin a su representada. Solicitan que se disponga la devolucin de la suma ingresada al municipio demandado en concepto de contribucin intimada, como requisito de proponibilidad de la presente demanda. Alegan que la firma actora produce y vende sus productos fuera de la jurisdiccin de la Municipalidad de San Francisco, y que aquellos llegan al municipio como consecuencia de la actividad de terceras personas independientes de su mandante. Agregan que no existe vinculacin alguna entre la actividad de la firma que representan y el municipio de San Francisco, aclarando que la nica relacin que se puede encontrar es la venta de los productos de Firestone al distribuidor de la zona, razn por la que alegan la ausencia por parte del municipio demandado de la concreta, efectiva e individualizada prestacin de un servicio relativo a un bien o acto no menos individualizado de la firma actora. Sostienen que su representada no posee local habilitado en el ejido municipal, por lo que ante la ausencia de uno de los elementos fundamentales del hecho imponible, ste no se configura; ya que, los servicios que debe prestar un Municipio para poder cobrar un Tasa, inexorablemente requieren un lugar fsico donde estos puedan ser prestados. Afirman que la contribucin en cuestin viola el Rgimen de Coparticipacin Federal y el Pacto Federal Para el Empleo, la Produccin y el Crecimiento. En forma subsidiaria plantean prescripcin de los perodos reclamados que van del 06/01 al 11/01. Aseveran que es improcedente la aplicacin de intereses, recargos y multas por omisin, destacando que en la especie no puede existir mora imputable, siendo que, en virtud de lo ya expuesto, la pretensin de la Municipalidad carece de fundamentos, por lo que surge en forma clara que no corresponde la aplicacin de intereses resarcitorios. Citan doctrina y jurisprudencia en apoyo de su postura. Ofrecen pruebas y hacen reserva del caso constitucional y del caso federal.
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2) A fs. 71/108 el apoderado de la municipalidad demandada contesta el traslado de la demanda, negando los hechos expuestos en la misma y la aplicabilidad del derecho y antecedentes invocados, salvo los que sean expresamente reconocidos. Solicita el rechazo de la demanda con costas. Alega que no existe ninguna norma vigente que limite la clasificacin de los tributos en la forma propuesta por la actora (impuestos, tasas y contribuciones especiales), sino que toda la normativa citada o se refiere a los tributos en forma genrica o los enumera en forma ejemplificativa y mucho ms amplia que esa clasificacin didctica tripartita, incluso haciendo referencia a otros tributos. Que con ello queda claro que el derecho vigente acepta expresamente la existencia de tributos que no encuadren en esa clasificacin didctica que se pretende imponer. Adita que ni una sola de las normas analizadas exige como condicin de validez de las "tasas", que las mismas integren su hecho imponible con servicios "uti singuli" o divisibles en unidades de prestacin, sino que lo nico que se exige cuando el hecho imponible de un tributo se integra con servicios estatales, es la "efectiva prestacin". Seala que la actora no pidi la declaracin de inconstitucionalidad de manera expresa, seria y fundada, porque para ello debi decir cul era la norma constitucional violada y esa norma no existe. Cita jurisprudencia y doctrina en apoyo de su postura. Agrega que el art. 164 de la O.T. no exige la existencia de un inmueble (local o depsito) del contribuyente ubicado en el ejido municipal para que se configure el hecho imponible, sino que aquella norma recepta el concepto de desarrollo de actividad. Manifiesta que es irrelevante a los fines del nacimiento de la pretensin fiscal que la actora carezca de local comercial en la ciudad de San Francisco. Cita jurisprudencia al respecto. Seala que el planteo de prescripcin intentado por la actora resulta improcedente, al igual que lo pretendido en el sentido de que no se le apliquen intereses resarcitorios por considerar que no existi mora culpable. Solicita el rechazo de la demanda y que se confirmen las sanciones impuestas. Hace reserva del caso federal. 3) A fs. 111 se abre a prueba la causa, ofrecindola la parte actora a fs. 115. Clausurado el periodo de prueba, se corren los traslados para alegar. A fs. 121 se agregan los alegatos correspondientes a la parte demandada y a fs. 123/129 los de la parte actora. A fs. 122 se dicta el decreto de autos, y firme el mismo queda la causa en estado de ser resuelta. A fs. 197 se corre vista al Sr. Fiscal de Cmara, atento lo resuelto mediante Auto N 57 de fecha 23/05/011 por el Excmo. Tribunal Superior de Justicia, Sala Contencioso Administrativa, en autos "Michelin Argentina SAIC y F c/Municipalidad de Morteros - Demanda Contencioso Administrativa - Recurso directo". A fs. 200/204 v., el Sr. Fiscal de Cmara opina que en la presente debe intervenir la Justicia Ordinaria de la Provincia de Crdoba. La solucin: 1) Que siguiendo el criterio establecido en el Auto N 63, de fecha 27 de abril de 2009 en los autos: "Y.P.F. S.A. c/Municipalidad de San Francisco - Demanda contencioso administrativa", ste Tribunal en causas anlogas a la presente ha declarado su incompetencia por razn de la materia, entendiendo que, si se plantea un conflicto entre actos y normas locales (en este caso el Decreto 363/07 dictado por el Departamento Ejecutivo de la Municipalidad de San Francisco con fecha 01/11/07 que confirm parcialmente la Resolucin N 154-S.E./2007 emanada de la Secretara de Economa con fecha 26/07/07) y la ley de adhesin al rgimen de coparticipacin federal, que se traduce en la afectacin de la ley-convenio en la materia por ser desconocida una obligacin expresamente asumida en ella (art. 9, inc. d), cual es aplicar las normas del convenio multilateral del 18 de agosto de 1977, no existe obstculo para que el fuero federal conozca en la causa, pues el conflicto no involucra cuestiones cuyo tratamiento corresponda a los tribunales locales, ms all de la naturaleza de los actos que confrontan con la ley convenio y con las clusulas constitucionales que rigen el tema. Por aplicacin de la doctrina "supra" indicada correspondera "prima facie", declarar la incompetencia material de este Tribunal para entender en la presente causa, por tratarse de una cuestin comprendida en la competencia del fuero federal; pero como en la especie no se declar de oficio la incompetencia por razn de la materia (art. 1 CPC), ni la demandada opuso excepcin de incompetencia (art. 184 inc. 1, Ib.), y teniendo en cuenta que el proceso se tramit ntegramente debe entenderse que por razones de economa procesal se produjo el fenmeno de "convalidacin de una incompetencia, transformndose en competencia" (Cfr. Olcese, Juan Mara, "Puede una

Cmara Civil declararse incompetente por la materia cuando la competencia de ese fuero ha sido aceptada en todo el decurso del pleito?, nota al fallo de la Cm. Civ. Com. y Contencioso Administrativo de Villa Mara, autos "Demarchi, Antonio c. Hctor D. Rojo", Sent. N 149, del 23-1192; del mismo autor, nota publicada en Foro de Crdoba N 14, Ao 1993, p. 77 y ss.) 2) Ingresando al fondo de la cuestin planteada, en la especie reviste singular importancia como precedente, el fallo dictado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN), en la causa "Laboratorios Raffo S.A. c. Municipalidad de Crdoba" (La Ley, 13-07-09, n 113.709), donde el Mximo Tribunal Nacional, en un caso anlogo al presente, revoc la sentencia dictada por el TSJ (Cba.) que haba confirmado la legitimidad de la Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y las Empresas de Servicios (CCIES) del Cdigo Tributario de la Municipalidad de la Ciudad de Crdoba; expresando all que: "...Corresponde revocar la sentencia que confirm la legitimidad de la "Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y las Empresas de Servicios" exigida por la Municipalidad de la Ciudad de Crdoba a un laboratorio que carece de local, depsito o establecimiento en ese territorio , pues, definida su naturaleza de tasa, la postura municipal para fundar su pretensin tributaria "que el tributo se refiere a una serie de servicios que no deben considerarse en forma aislada sino conjuntamente y cuyo objetivo es que las actividades lucrativas lo sean en forma ordenada, pacfica, segura y con mutuo respeto a los derechos de cada uno" es contraria a un requisito fundamental respecto de stas, como es que a su cobro debe corresponder siempre la concreta, efectiva e individualizada prestacin de un servicio referido a algo no menos individualizado (bien o acto) del contribuyente. ... La "Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y las Empresas de Servicios" (CCIES) art. 167 del Cdigo Tributario de la Municipalidad de la Ciudad de Crdoba no puede calificarse como impuesto, pues el legislador local dise el presupuesto de hecho adoptado para hacer nacer la obligacin de pago tomando en cuenta la prestacin a los particulares de ciertos servicios comprendidos en una serie de actividades estatales que all enumera, de forma no taxativa, y la mencin de las actividades gravadas, seguida de los trminos "en virtud de los servicios municipales" no puede ser entendida como una redaccin descuidada o desafortunada del legislador, sino que la sucesin entre ambos indica que la intencin fue retribuir estos servicios mediante esa contribucin, exhibiendo as la vinculacin directa entre hecho imponible desarrollo de una actividad estatal que atae al obligado y una obligacin tributaria extraa a la especie impositiva. ... A los fines de la definicin legal del hecho imponible de la "Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y las Empresas de Servicios", contenida en el art. 167 del Cdigo Tributario de la Municipalidad de la Ciudad de Crdoba, no corresponde concluir que aqulla opera como tasa o como impuesto segn la modalidad de prestacin de la actividad sobre la que recaiga el tributo, pues, la diferencia entre tasa e impuesto queda indubitablemente determinada por la existencia o no en sus respectivos presupuestos de hecho del desarrollo de una actividad estatal que atae al obligado, razn por la cual los diferentes modos bajo los cuales los contribuyentes desempeen sus actividades no causan mutacin en la naturaleza jurdica del tributo, establecida por el legislador en ejercicio de sus facultades constitucionales propias y exclusivas - arg. arts. 42, 52, 17, 52, 75 incs. 12 y 22, 99 inc. 32 y 121 de la Constitucin. ... La tasa es una categora tributaria derivada del poder de imperio del Estado, que si bien posee una estructura jurdica anloga al impuesto, se diferencia de ste por el presupuesto de hecho adoptado por la ley, que consiste en el desarrollo de una actividad estatal que atae al obligado y que, por ello, desde el momento en que el Estado organiza el servicio y lo pone a disposicin del particular, ste no puede rehusar su pago aun cuando no haga uso de aqul, o no tenga inters en l, ya que el servicio tiene en mira el inters general. (Del dictamen de la Procuradora Fiscal que la Corte hace suyo. La doctora Argibay formula como excepcin la cita del precedente "Mexicana de Aviacin" de 26 de agosto de 2008). ...La distincin entre impuestos y tasas no es meramente acadmica, sino que desempea un rol esencial en la coordinacin de potestades tributarias entre los diferentes niveles de gobierno, a poco que se advierta que el art. 9, inc. b), de la ley 23.548 excluye a las tasas retributivas de servicios efectivamente prestados de la prohibicin de aplicar gravmenes locales anlogos a los nacionales distribuidos..." (LA LEY, 2009-D, 707 - DJ 30/09/2009, 2751). Es cierto que
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es una "lstima" que la CSJN haya recurrido para fundar este pronunciamiento a la frmula de adherir al dictamen de la Procuradora Fiscal "en lo pertinente", que puede dejar dudas, aunque en este caso lo pertinente es todo el dictamen, y que adems, la CSJN haya reenviado la causa y mandado a dictar un nuevo fallo, en vez de dictarlo directamente de conformidad al art. 16 Ley 48 (Bulit Goi, Enrique G., "La Corte reitera su buena doctrina sobre las tasas municipales", La Ley, 1307-09, p. 10, "nota a fallo"). Pero no hay dudas de que la CSJN en el fallo citado, no hizo otra cosa que reiterar la doctrina tradicional y firme respecto de las tasas, que viene aplicando desde siempre el Mximo Tribunal, pese a que dicha doctrina es reiteradamente desatendida por una enorme cantidad de municipalidades argentinas, las cuales, mediante los impuestos cuestionados han creado en el pas un sistema tributario contradictorio y anrquico (Ibdem; Viale, Claudio Martn, "El ciudadano comn y el "impuesto al maletn"", La Voz del Interior, Opinin, nota, del 18-08-09; Gorosito, Alberto M., "Laboratorios Raffo: el final del "impuesto a la valija"", "Factor", agosto de 2009, ps. 8/9; Arroyo, Eduardo A. y Salcedo, Esteban, "Tasas municipales de "Fleischman" a "Laboratorios Raffo", La Ley Crdoba, N 8, Setiembre de 2009, p. 811 y ss.). En consecuencia la CSJN en "Laboratorios Raffo S.A. c/Municipalidad de Crdoba", "no ha dicho nada nuevo, pero lo ha dicho de nuevo" (Bulit Goi, Enrique G., obra citada, p. 10). Ha reiterado que la tasa es una especie del gnero de los tributos, diferenciada de los impuestos y de las contribuciones especiales. La nota distintiva es que el presupuesto de procedencia de la tasa consiste en la prestacin efectiva, real, concreta, al sujeto obligado o a sus bienes o cosas o actos, de un servicio pblico divisible por parte del Estado; y que su monto debe guardar razonable y discreta proporcin con el costo, aunque sea global, del referido servicio prestado. En la especie es un hecho no controvertido que la actora ejerce actividades en el mbito territorial del municipio de esta ciudad, pero sin local, por lo que al no existir un servicio municipal prestado no procede la tasa en cuestin, segn la doctrina sentada por la CSJN. En efecto, si no hay bien o cosa del sujeto al que prestarle el servicio, en el caso, al no haber local, depsito, establecimiento al que el municipio pueda inspeccionar, efectuar el control de seguridad, salubridad e higiene, no puede prestarse el servicio, y por ende, no debe pretenderse el cobro de la tasa. "Sin local no puede haber servicio de inspeccin, y sin servicio no puede haber tasa, as de simple" (Ibdem). En consecuencia, los municipios que como el demandado, exigen el pago de esta tasa a empresa que no tienen local o establecimiento, violan el Rgimen de Coparticipacin Federal y el Pacto Federal para el Empleo, la Produccin y el Trabajo. La Ley de Coparticipacin Federal slo admite la sancin de tasas municipales, retributivas de servicios efectivamente prestados. Esta ley Federal impide, adems, interpretar que bastara con que los municipios denominen a la tasa cuestionada con el nombre de un impuesto, para que el tributo cuestionado sea vlido. Ello es as, porque la Ley Federal no permite a los municipios sancionar impuestos, slo tasas. Opinar lo contrario violara la ley de Coparticipacin y acarreara a la Provincia graves consecuencias que en dicha ley se contemplan (Gorosito, Alberto M., obra citada, p. 9). En este sentido el art. 188, inc. 1 C. Prov. acuerda la facultad de imposicin a los municipios, pero condicionado al respeto de los principios constitucionales de la tributacin y a la "armonizacin con el rgimen impositivo provincial y federal". Si bien la CSJN, en el precedente: "Laboratorios Raffo S.A. c/Municipalidad de Crdoba", revoc el fallo del TSJ y reenvi la causa al mismo Tribunal para que dicte un nuevo pronunciamiento, ello fue como consecuencia de que el Mximo Tribunal Nacional calific con dureza al pronunciamiento revocado, como una "sentencia arbitraria". Esto demuestra que la voluntad de la CSJN es que el TSJ, emita un nuevo fallo de conformidad con la doctrina sentada en los autos citados, el cual fue dictado en este sentido (TSJ Sala CA Cba. 1/10/10. Sentencia N 70. "Laboratorios Raffo SA c/Municipalidad de Crdoba - Plena Jurisdiccin Recurso de Casacin", Semanario Jurdico, T 102, 2010 B, ps 953/954). 3) Que por aplicacin de la doctrina del "leal sometimiento condicionado" (fallos: "Balbuena", de 1981 y "Cermica San Lorenzo" de 1985-Fallos 303:1770 y 307:1094), la CSJN, ha descalificado por falta de fundamentacin suficiente, sentencias que se haban apartado de su doctrina, sin aportar nuevos argumentos por ser la CSJN "intrprete final de la Const. Nac. y de las leyes dictadas en su consecuencia". Este seguimiento de los fallos de la CSJN por parte de los tribunales inferiores, se acrecienta cuando, como en este caso, el precedente invocado no se trata de
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una sentencia aislada, sino de una doctrina que en forma firme y sostenida viene aplicando reiteradamente el Mximo tribunal (Ibarluca, Emilio A., "Fallos Plenarios y doctrina de la Corte Suprema", LA LEY, 2009-A, n II, ps. 655/656). A ello debe agregarse que, al encontrarse en la especie en juego claros principios federales, es necesario que se aplique una lnea jurisprudencial uniforme, que evite que los municipios sigan creando un rgimen tributario, contradictorio y violatorio de la legislacin federal (Cfr. Abrebaya, Alejandra D, "La vinculatoriedad de los fallos de la Corte afecta la independencia judicial?, La Ley, 19-08-09, p. 8, nota al fallo CNCiv. Sala B, 2008, 11-03, "Lucchese, Mario Eduardo y otro c. Antnez, Vctor y otros"). En suma, la "arbitrariedad" de los actos administrativos dictados por la Municipalidad demandada, conforme a la doctrina "Laboratorios Raffo S.A. c/Municipalidad de Crdoba", tornan procedente la pretensin esgrimida por la firma actora. Voto por la afirmativa. El doctor Vanzetti dijo: Que se adhiere al voto emitido por el Sr. Vocal Dr. Mario Claudio Perrachione al tratar la primera cuestin propuesta (art. 382 CPC). As voto. 2 cuestin. El doctor Perrachione dijo: A mrito de las conclusiones contenidas en los votos precedentes, el Tribunal deber dictar el siguiente pronunciamiento: I) Hacer lugar a la demanda promovida por "Bridgestone Firestone Argentina S.A." en contra de la Municipalidad de la Ciudad de San Francisco; y en consecuencia, declarar la nulidad del Decreto N 363/07 de fecha 1 de noviembre de 2007, en cuanto confirma parcialmente las resoluciones determinativas municipales y establece la obligacin de pago de la "Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y Empresas de Servicio", intereses, recargos y multa por omisin. II) Condenar a la Municipalidad de la Ciudad de San Francisco para que en el plazo de diez das a contar desde que la presente resolucin quede firme, restituya a la firma actora el importe de Pesos Setenta y dos mil ciento trece con setenta centavos ($ 72.113,70), que la ltima nombrada le abonara a aqulla previo a la interposicin de la presente demanda (cfr. boleta de fs. 32), con ms un inters equivalente a la tasa pasiva promedio que publica el Banco Central de la Repblica Argentina ms un dos por ciento mensual nominal (2%), desde la fecha del depsito (17/04/08) y hasta la efectiva restitucin. III) Imponer las costas a la demanda vencida (art. 130 CPC). IV) Regular los honorarios de los letrados de la parte actora en el veintiuno por ciento (21%) de la escala del art. 36 de la Ley 9459, habiendo merituado las labores realizadas, el resultado al que se arriba, el monto reclamado y el xito obtenido por la demandante (art. 39 ib.). A tal fin la base de clculo asciende al 10/11/2011 a la suma de $ 157.992,43 (cap. $ 72.113,70 + T.P. $ 24.141, 50 + 2% m. $ 61.737,23). Para los letrados de la demandada deber tomarse como base de clculo el 20% de aquella, aplicando el punto medio de la citada escala, conforme las etapas procesales cumplidas por cada profesional (art. 31 ib.). En consecuencia, corresponde regular los honorarios de los Dres. L. E. M. y M. G. Ch. en la suma de pesos treinta y tres mil ciento setenta y ocho ($ 33.178), en conjunto y proporcin de ley; los del Dr. A. J. C. en la suma de pesos dos mil ochocientos cuarenta y cuatro ($ 2.844) (40% de $ 7.110) y los de los Dres. C. E. L. y C. D. A. en la suma de pesos un mil cuatrocientos veintids ($ 1.422) (20% de $ 7.110), en conjunto y proporcin de ley. As voto la segunda cuestin propuesta. El doctor Vanzetti dijo: Que se adhiere al voto emitido por el Sr. Vocal Dr. Mario Claudio Perrachione al tratar la segunda cuestin propuesta (art. 382 CPC). As voto a esta segunda cuestin y en definitiva. A mrito del acuerdo que antecede, se resuelve: 1) Hacer lugar a la demanda promovida por "Bridgestone Firestone Argentina S.A." en contra de la Municipalidad de la Ciudad de San Francisco; y en consecuencia, declarar la nulidad del Decreto N 363/07 de fecha 1 de noviembre de 2007, en cuanto confirma parcialmente las resoluciones determinativas municipales y establece la obligacin de pago de la "Contribucin que incide sobre el Comercio, la Industria y Empresas de Servicio", intereses, recargos y multa por omisin. 2) Condenar a la Municipalidad de la Ciudad de San

Francisco para que en el plazo de diez das a contar desde que la presente resolucin quede firme, restituya a la firma actora el importe de Pesos Setenta y dos mil ciento trece con setenta centavos ($ 72.113,70) con ms indicados en el punto II) de la segunda cuestin. 3) Imponer las costas a la demanda vencida (art. 130 CPC). 4) Regular los honorarios de los Dres. L. E. M. y M. G. Ch. en la suma de pesos treinta y tres mil ciento setenta y ocho ($ 33.178), en conjunto y proporcin de ley; los del Dr. A. J. C. en la suma de pesos dos mil ochocientos cuarenta y cuatro ($ 2.844); y los de los Dres. C. E. L. y C. D. A. en la suma de pesos un mil cuatrocientos veintids ($ 1.422), en conjunto y proporcin de ley. Protocolcese y hgase saber. Mario C. Perrachione. Horacio E. Vanzetti.