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Fecha de publicacin: 2012-03-22

Misterios sin resolver en materia de EP

Lo primero que se debe definir es quin es el contribuyente: el EP o el residente en el extranjero que tiene EP en Mxico
Al participar en el Tercer Foro de Precios de Transferencia, organizado por el Colegio Nacional de Economistas, Alejandro Caldern Aguilera y Carlos Linares Garca compartieron una serie de cuestionamientos relativos al cumplimiento de obligaciones fiscales a cargo de los establecimientos permanentes en Mxico de residentes en el extranjero. Recordaron que el artculo 1 de la LISR seala que los residentes en el extranjero que tengan un EP en Mxico, son contribuyentes del ISR respecto de los ingresos atribuibles a dicho establecimiento. Sin embargo, el reporte de la OCDE aprobado en julio de 2010 precisa que el EP debe considerarse como una entidad funcionalmente separada de su casa matriz, es decir como si fuera una entidad independiente. Bajo esta perspectiva, para atribuir los ingresos al EP resulta necesario: realizar un anlisis funcional, durante el cual se deben: atribuir derechos y obligaciones del EP identificar y asignar funciones relevantes relativas a la posesin de activos y riesgos asumidos atribuir capital y endeudamiento con base en las funciones, activos y riesgos del EP como entidad independientes determinar los ingresos con base en un anlisis de comparabilidad, para lo cual se aplicar el mtodo ms apropiado, sin que sea necesario aplicar la prelacin de mtodos prevista en la LISR. Aun cuando el gobierno mexicano no suscribi en su totalidad el reporte 2010 de la OCDE esta idea de considerar al EP como un ente independiente genera las siguientes interrogantes: Cmo podran elaborarse los estados financieros del EP como ente independiente? La propuesta es asignar los activos fijos dependiendo de su ubicacin. Otros activos, tales como los inventarios, se asignarn al EP slo si ste es quien realiza las actividades relacionadas con los mismos (los manufactura, controla, etc.) Tratndose del capital contable, tcnicamente no podra determinarse, no obstante la OCDE propone crear una ficcin de capital (free capital) de tal suerte que los recursos fondeados por la matriz se registren proporcionalmente como deuda y capital utilizando la misma razn de deuda/capital que maneje la matriz. La otra opcin es considerar como capital el valor que el EP represente del total del negocio del residente en el extranjero y que el resto de los recursos fondeados se manejen como deuda Si en trminos de la LISR el EP es parte relacionada de la matriz: le aplican las reglas de capitalizacin delgada? En principio s; sin embargo, para determinar la proporcin de 3 a 1 de deuda vs capital, se requiere de un capital contable y como se explic en el cuestionamiento anterior el que se podra determinar es ficticio Cmo se pueden comparar las condiciones en que se pactaron las operaciones con casa matriz con las realizadas con partes independientes? Aun cuando para efectos fiscales se pudiera hacer una ficcin en el sentido de que el EP es un ente jurdico distinto de su casa matriz, la realidad es que se trata de una sola empresa, por lo cual no celebran contratos entre ellas. Si el EP aprovecha el know how de la matriz: debe pagar regalas? Si mantenemos la ficcin de que se trata de dos entes independientes s debiera considerarse ese gasto al determinar las utilidades atribuibles al EP, sin embargo sigue siendo la misma empres,entonces debe realmente efectuarse el pago y en consencuencia la retencin prevista en el Ttulo V? La autoridad considera que si ha de deducirse el gasto para determinar la utilidad real del EP, tambin debe retenerse el impuesto. A qu valor se registran los activos que se reciben de la casa matriz si stos ya hubieran sido deducidos en su totalidad por la matriz? En principio, la LISR indica que sera al monto original de la inversin, el cual no sera del todo apropiado pues se trata de un bien completamente deducido. Tampoco existe ninguna disposicin que permita tomar el saldo por deducir que tena para el residente en el extranjero. Otras opiniones apuntan a considerar el valor en aduanas pero realmente existe una operacin de compraventa entre la matriz y el EP? Como se aprecia, falta mucha regulacin respecto al tratamiento del EP lo cual da lugar a diversas interpretaciones y en consecuencia a litigios, por lo cual resulta deseable que en la prxima reforma fiscal se d claridad al manejo de los EP para dotar de seguridad jurdica a este tipo de contribuyentes.
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