El Derecho Mercantil

Curso Preparacin Privado.
rea Privada. Derecho Mercantil.

Licda. Bethzab del Rosario Chinchilla Escobar.

CAPITULO I:
DERECHO MERCANTIL.

I. APUNTES DE HISTORIA DEL COMERCIO Y EL CRDITO:

1. Introduccin: cada oficio o profesin surge como una solucin constituida
espontaneamente a la medida de alguna de las innumerables necesidades a las, que
de manera frecuente, repetitiva y por el motivo que sea, se enfrentan los individuos de
un grupo social. Cada uno escoge de entre las necesidades a la vista, la que puede y
quiere satisfacer, y al aplicarse a ella se dice que encuentra su lugar en la sociedad,
porque se dedica a un oficio o profesin determinados.
Todos los seres humanos permanentemente queremos servicios o cosas, ya porque
los necesitamos, ya porque los aceptamos. La profesin o el oficio cuya unica
especialidad consiste en acercarle a la gente aquello que quiere por necesidad o
apetencia, sin que las caracteristicas de quienes solicitan y ni las de quienes
proporcionan el satisfacer, ni las de ste en si revistan una importancia primordial, de
quien ejerce el comercio consistente en satisfacer la n+ecesidad o apetencia de quien
ejerce el comercio consistente en satisfacer la necesidad o apetencia de los individuos,
mediante la entrega del satisfactor respectivo. El unico requisito es que a cambio se
le entregue (pague) al comerciante, el precio que l mismo le fij al satisfactor. El
comercio es una actividad sin limites, pues no se contrae a la satisfaccin de un solo
tipo de necesidad o apetencia sino al contrario, tiene aptitud para satisfacer las que
sean. Que un comerciante venda un determinado articulo o producto no le impide
vender otro en cualquier momento, en tanto que un mdico, no puede satisfacer mas
que la necesidad de salud.
El unico inters del comerciante en cada comprador es el dinero que le pagara por
el satisfactor que l le entregue; y el unico del comprador en el comerciante es que
ste le satisfaga su necesidad.
De lo anterior se desprende que para que exista el comercio, es indispensable que
haya libertad. En efecto, si el comprador no tiene libertad para comprar lo que
necesita o apetece y el comerciante tampoco la tiene para vender lo que su
sensibilidad le muestra como lo mas necesitado y, por lo contrario, el comprados slo
puede comprar y el comerciante unicamente puede vender, lo que en ambos caso su
gobierno les asigna, entonces no hay comercio, porque no hay interdependencia en la
satisfaccin de sus mutuos intereses, no hay correspondencia en lo que cada uno esta
dispuesto a dar a cambio, y fundamentalmente, porque no hay satisfaccin individual
de las necesidades y apetencias del grupo.

2. Diferentes Etapas del Comercio:
Trueque o permuta.
Compraventa no monetaria.
Compraventa monetaria.
Compraventa a crdito.
Compraventa internacional en compensacin.

a) Trueque o Permuta: durante esta primera etapa, el trafico se distingue por
la imperiosa necesidad que tiene un sujeto al que le sobra alguno de los bienes
que produjo, por no haberlos consumido todos, de un bien producido por otro
sujeto, que tambin tiene exc+edeentes de sus propios productos e,
incidentalmente, requiere los que a aquel le sobran. Habiendo excedente de
produccin en ambos sujetos, y teniendo cada uno necesidad de lo que al otro

le sobra, el trueque se produce espontaneamente al adquirir, uno y otro, el
papel de comerciante y consumidor, sin que hubieren mediado factores
modificativos de su animo, como el de lucro o de riqueza, en virtud de que no
habia otro remedio que la entrega y la recepcin simultaneas. El inters de
ellos no es otro que el de solucionar una necesidad equivalente y
complementaria que de inmediato provoca el mismo nivel de satisfaccin
material y animica.
b) Compraventa no Monetaria: esta etapa surge como unan consecuencia
obligada de la problematica de insatisfaccin, cuya solucin consisti en el
surgimiento de los bienes denominados bienes con valor comun, es decir,
bienes que representaran el mismo valor, o la misma utilidad para todos. En
esta poca no existian monedas, y los bienes con valor comun (que
representan lo mismo) eran aquellos que, ademas de no ser perecederos, eran
faciles de almacenar, medir y transparentar, como los metales, las piedras
preciosas o los bienes que tenian una utilidad inmediata, por ejemplo, los
animales, los esclavos o las herramientas de trabajo. El comercio, entonces,
se realizaba, por parte del comerciante con la entrega de la cosa, y por parte
del comprador, con la entrega del valor comun, cuyo quantum quedaba en el
nivel de la pura convencin y de acuerdo con las circunstancias de cada
operacin.,
c) Etapa Monetaria: esta etapa es una consecuencia inmediata de la anterior.
Algunos valores comunes, entre los que destacan los metales, por sus
propiedades de resistencia, belleza, facilidad de transporte y de
almacenamiento, se convirtieron espontaneamente, en el elemento de
intercambio por excelencia, a tal extremo que acabaron por transformarse en
mercancias de cambio, es decir, en bienes cuya principal utilidad era la de
adquirir mas bienes. La funcin del metal fue, entonces, la de permitir
comprar. El xito mas acabado de esta funcionalidad consisti en que los
metales sirvieron para fijarle precio a las cosas. Esta extraordinaria utilidad se
puede apreciar si se intenta fijarle precio a alguna cosa, sin que para ello se
utilice una unidad monetaria. Es decir, la funcin de los metales era la
siguiente:
Eran bienes destinados exclusivamente para ser cambiados por otros.
Eran medidas de cambio, utilizadas para saber cuanto valia cada cosa.
Era un sistema irrefutable de conservacin del valor, sin importar el
tiempo ni el espacio.
Sin embargo contar con estas funciones, tambin, tuvo algunos defectos tales
como: no se tenia un sistema generalizado de valores de las cosas y de los
metales. Luego, con el inters de facilitar y allanar el trafico comercial, se
acept la necesidad de fundir pequenas porciones de metal, idnticas todas,
con el objeto de que cada operacin, el intercambio no dejara incertidumbre
respecto al quantum del valor intercambiado; asi como tambin, por supuesto
con el objeto de mantener la relacin histrica de la utilidad que habia recibido
el vendedor, en caso de que hubiese vendido la cosa en una cantidad de piezas
superior a aquella en la cual lo habia comprado.
d) Compraventa a Crdito: esta etapa tiene como caracteristica mas
significativa, que a diferencia de las tres primeras, en las cuales el intercambio
lo realizan comprador y vendedor simultaneamente en el mismo espacio, en
sta, el intercambio se desdobla en dos momentos: en el primero: el vendedor
entrega la cosa y en el segundo: siempre posterior, el comprador entrega su
precio; es un intercambio realizado en el tiempo. El vendedor entregaba la

cosa por que tenia fe, confianza (credere) en que el comprador se la pagaria;
es decir, le daba crdito a su promesa de pago. Esta confianza, puramente
comercial y nunca personal, obedecia a la constante persistencia, dentro de
otras, de las circunstancias siguientes:
Es una opinin difundida que el patrimonio de un comerciante lo
constituyen no tanto su dinero sino su imaginacin, su mercancia y su
crdito. Esto quiere decir, que el comerciante para poder tener dinero,
debe de tener mercancia que es al final lo mas importante.
Otra razn es el miedo. En efecto, el miedo a que en su transito o
almacenamiento se pierda el dinero o la mercancia por robo, extravio o
un siniestro natural, o deliberado, origina un servicio de maxima
importancia, que consiste en el transporte o en el almacenamiento a
cambio de dinero.
La tercera razn obedece a razones puramente comerciales que siguen
teniendo vigor. Los comerciantes sostenian relaciones comerciales o
mercantiles con compradores y vendedores que a su vez traficaban
entre ellos y que, por tanto, podria resultas acreedores y deudores
mutuos; al paso que, con frecuencia, algunos de los acreedores de un
comerciante era a su vez deudor de alguno de sus propios deudores.
Entonces, en vez de alentar el comercio pagando y cobrando cada
deuda a la persona pactada originalmente, los derechos de cobro sobre
un deudor se transmiten a un acreedor como pago, para que ste los
cobre, mediante cartas en las que se especifican los delitos de la
compensacin.
Otra razn consiste en que el comerciante concluy en que otorgando
crdito aumentaba sus ventas y, consecuentemente, prosperaba. La
falta de pago no era sino otro de los riesgos que el comerciante debia
asumir al acometer su negocio. No obstante, a fuerza de su
persistencia histrica, el comerciante acepta que el ser humano es mas
bueno que malo y concluye que la falta de pago es la excepcin, y que
la inclinacin a la ilicitud y a la antisociabilidad no es la regla general;
como se observa, en esta y en cualquier sociedad, el crdito existe y
existira porque el pago seguira existiendo como regla general. El
comerciante vive del crdito.
e) Compraventa Internacional en Compensacin: esta etapa no surge
como consecuencia de las anteriores, y por el contrario, puede verse como la
evidencia cientifica del reenvio a experiencias superadas, conocida como el
pndulo histrico, en el sentido de que esta etapa implica, un claro regreso al
trueque, cuyo mecanismo consistia en cambiar excedentes propios por los
excedentes de otro, como la mejor manera de satisfacer una necesidad.

II. APUNTES DE HISTORIA DEL DERECHO MERCANTIL:

Creacin espontnea y alta especialidad de la norma mercantil: en una
sociedad organizada la regla de derecho sigue siempre el fenmeno social y no al
revs. Para que la ley consiga su objetivo es necesario que primero el problema o el
fenmeno social se estereotip, es decir, que adquiera repeticin, persistencia,
penetracin social y consolidacin formal para que sus origenes, repercusiones,
caracteristicas y tipologia general puedan ser realmente conocidas y apreciadas por el
legislador o por la autoridad publica

encargada de solucionarlo para organizarlo idneamente de acuerdo con los intereses
del grupo.
La esteriotipacin del comercio se presenta en un momento anterior a los
movimientos y adelantos que, en conjunto, dan nombre al Renacimiento, que es la
poca en donde se origina nuestra realidad actual. Existiendo como una actividad
tipica por la repeticin de sus elementos persistentes, el comercio estaba ya listo para
ser organizado por la autoridad publica; pero la decisin, en extremo delicada, de qu
autoridad y cmo debia hacerlo qued insoluta para el gobernante, en virtud de los
motivos que entramos a tratar.
Al concluir el medioevo, en los asuntos sociales todo era nuevo, estaba en
transformacin, hasta la estructura del gobierno y la forma de gobernar. La realidad
imperante consistia, por una parte, en que los gobiernos, no obstante tener inters
publico en ello, carecian de la experiencia y los conocimientos para disenar un derecho
propio, especializado por actividad, con posibilidades de aplicarse exitosamente, y por
otra, que el comercio habia venido siendo organizado, con altisima eficiencia, por los
propios comerciantes. En tales condiciones, la participacin del Estado en la
normatividad del comercio no pudo ser otra que la de resumirse a reconocer la
existencia de las legis mercatorias; normas que provenian de la lgica pura, del sentido
comun, del equilibrio severo de la partida doble y de cientos de anos de tortuosas
experiencias, que las convierten en normas de hechura impecable y, por tanto, de una
importancia insoslayable para el gobernante, aun como fuente histrica o de
inspiracin.

Diferentes Etapas del Derecho Mercantil:

Aquel derecho medieval respetado y reconocido por los principios del Renacimiento
fue disenado por una clase social para ser obedecido, interpretado y sancionado
unicamente por sus integrantes. Era un universo normativo que se creaba y aplicable
en funcin del sujeto y no del objeto mercantil; se trataba de un derecho subjetivo
(sujetum) en trminos propios.
Esta primera concretizacin del derecho mercantil, de corte subjetivo, se fue
modificando de modo dialctico a travs del tiempo, a fuerza de amoldarse a los
imperativos de los sistemas de gobierno y del desarrollo social de cada poca, dando
origen a las siguientes formas de normatividad, las cuales a su vez permiten distinguir
las diferentes etapas del derecho mercantil:
Derecho Nercantil Subjetivo.
Derecho Nercantil Objetivo.
Derecho Nercantil de concepcin dualista (objetivo y subjetivo al mismo
tiempo).
Derecho de los Tratados !nternacionales de Comercio.
Crisis de la autonomia de la voluntad.

Derecho Mercantil Subjetivo: el monopolio de la creacin, interpretacin y
sancin de la ley mercantil, en los propios comerciante que hemos visto, obedeci
mas a deficiencias de gobierno que a una concesin, perdur todo el tiempo que
fue necesario para que el Estado adquiriese el conocimiento y la experiencia
necesarias para intentar, en consonancia con los intereses publicos, a la vez que
con posibilidades de xito, la implementacin de un derecho de vocacin tan
especializada como es la organizacin del quehacer de los comerciantes y el
comercio mismo.

El Derecho Subjetivo consistia en la recopilacin de las costumbres que a travs del
tiempo habian sido probadas y comprobadas en cuanto a equidad y funcionalidad
por alguno de los dos grupos de mercaderes que reconoce la historia, a saber: los
grupos de comerciantes de la misma especialidad o gremios de actividad; o bien
los comerciantes de cualquier especialidad radicados en la misma regin o gremios
regionales. Tales regulaciones se conocen con el nombre de Ordenanzas. Los
tribunales, que estaban integrados por comerciantes agremiados, de reconocida
experiencia, honorabilidad e influencia, y en los cuales se deposita la
responsabilidad de crear, interpretar y sancionar las Ordenanzas reciben el nombre
precisamente de Tribunales de Comercio. Finalmente, los grupos a los que
necesariamente debe pertenecer todo comerciante reciben el nombre genrico de
gremios, cada uno de los cuales disponia de sus propias ordenanzas y tribunales
del comercio y a los que cada comerciante agremiado, por el simple hecho de
serlo, quedaba sometido.
Caractersticas del Derecho Mercantil Subjetivo:
Estaba sustentado en las experiencias vividas por los comerciantes.
Las soluciones que proponia era producto de la imaginacin desplegada por
un comerciante en presencia de un problema practico y no potencial.
En tales condiciones el elenco de hiptesis previstas pretendia ser
exhaustivo y contemplaba a todas las posibilidades de actuacin, de acuerdo
con el pasado.
Era drasticamente clasista, es decir, slo aplicable a los agremiados.
Era atractivo en los dos sentidos: slo se aplicaba a los agremiados; y
tambin a los no comerciantes relacionados con aquellos cuya conducta
estuviese prevista en las ordenanzas.
Era sacramental en el sentido de que la forma ocupaba un papel
preponderante en consonancia con el estrecho contacto personal y de conducta
al detalle que distinguia los intercambios de la poca.
En suma, podria decirse que los bienes juridicos tutelados por aquel
derecho, sustantivamente, eran la buena fe, la honra de la palabra
empeada y la fluidez de los intercambios; y procesalmente la equidad
aritmtica, el sentido comun y la practicidad en las soluciones de todo tipo.

Derecho Mercantil Objetivo: el incremento de los contactos entre los
comerciantes y los no comerciantes, y la participacin de stos en negocios
puramente mercantiles, como en los titulos de crdito y el prstamo con intereses,
motivaron que la actividad de los no comerciantes se ubicara un espacio alegal por
no alcanzar a ser cubierta ni por lo civil, por no estar prevista, ni por lo mercantil,
por ser te slo aplicable a los comerciantes. Esta importante laguna, dentro de
otras razones alas que no son ajenas a las del orden politico, es el gnesis del
primer derecho mercantil objetivo (en funcin del objeto -cosa- de comercio) que
esta contenido en uno de los siete cdigos que, en conjunto, son conocidos como
Cdigo Napolen; el de comercio se public el 10 de septiembre de 1807, aun
continua vigente en la republica francesa.
Este ordenamiento reglamenta el comercio en funcin de los actos y de las cosas
mercantiles, sea quien fuere el que los realizara, y ya no en funcin de los
comerciantes cualquiera de las cosas que hicieran, como era hasta esa fecha.
Ademas de esto, el cdigo logr conjugar los dos criterios.


Derecho Mercantil de Concepcin Dualista {objetivo y subjetivo):
luego de todas las guerras europeas y de la nueva divisin del territorio europeo,
surge la proteccin de la industria nacional (conocida como proteccionismo,
respuesta dialctica al librecambismo ingls, y que para los imperios era una
prioridad inaplazable) a su vez motiv que la tutela de las leyes mercantiles se
debiera modificar en el sentido de que aquello que se debia proteger con mas vigor
era la planta industrial y ya no, como antano, el honor de la palabra empenada, el
sacramentalismo de las formas y otro valores romanticos que, subitamente,
pasaron a ser secundarios. Esta tarea de renovacin legal se facilit gracias a la
reciente adopcin del sistema de derecho objetivo, que como hemos visto permitia
un mejor control del mercado mediante la reglamentacin de los actos y no de las
personas de comercio por ser las industrias, desde luego, centros de normatividad
mas estaticos, y por tanto, mas faciles de organizar, controlar y ponderar.
La proteccin de la industria, tanto en Europa como en Estados Unidos de Amrica,
genera obligadamente que el eje del derecho mercantil fueran de las sociedades
mercantiles y ya no los comerciantes, lo que signific, a su vez, que de cierta
forma, el mercantil volviera a convertirse en un derecho subjetivo (pero no en
funcin del comerciante sino de la industria), porque tendia a ser un orden
normativo destinado a ser aplicado, casi exclusivamente, a una clase
socioeconmica precisa integrada por las sociedades annimas.

Derecho de los Tratados Internacionales de Comercio: el crecimiento de
las metrpolis, promovido por la proteccin industrial y la expansin politica y
territorial antes aludido, lleg a tal extremo que, la industria empez a producir
mas bienes de los que su sociedad podia consumir, y la poblacin empez a
convertirse, paulatinamente, en mas industrial que agricola. Esto provoco algunos
conflictos en cada economia, como ventas insuficientes, pero necesarias para
justificar la proteccin y el financiamiento asignados a la industria, y una
necesidad ingente por ciertos insumos agricolas alimentario agotados o dejados de
producir. La solucin que los comerciantes dieron a esta problematica se observa
como uno de los origenes de la expansin de la empresa trasnacional, la cual
continua en el siglo XX, y se presenta en la historia con el caracter de la primera
conquista pacifica, en razn de haber sido la primera invasin no militar.
Tal expansin se desenvuelve en respuesta a dos impulsos diferentes: la busqueda
de los mercados en los que se pudieran colocar los bienes industriales excedentes
y, la busqueda de los mercados en los cuales se pudieran adquirir, los insumos
agricolas y primarios faltantes. Se podra evaluar que las relaciones comerciales
surgidas de la dinamica expuesta, por una parte, resultaron ser, una vez mas,
imposibles de controlar por las leyes nacionales; y por otra que la actividad
legislativa de los comerciantes continu siendo la que organizara los asuntos del
mercado. El nuevo comercio surgido del proteccionismo combinado con la
incipiente expansin trasnacional de la industria, simplemente, no podia estar
previsto en leyes nacionales. Los gobiernos de los muchos paises concluyeron
que una de las maneras de proteger su inters nacional y a la vez controlar con
eficacia a sus comerciantes, era coordinar el desarrollo de un mercado mediante
compromisos obligatorios, dandose asi origen a los primeros tratados
internacionales de comercio.


Clases de Tratados Internacionales de Comercio: existen dos tipos de
tratados de comercio:
Los que organizan las relaciones comerciales directos de dos o mas Estados
(tratados de Comercio) y
Aquellos con los que los Estados firmantes se obligan a uniformar sus leyes
nacionales, a fin de dar al instrumento objetivo del tratado el mismo
tratamiento en su medio nacional.

Crisis de la Autonoma de la Voluntad: el ultimo de lo momentos de la
historia del derecho mercantil es el fin de la autonomia de la voluntad, como el
postulado de las relaciones comerciales.
El proceso de limitacin de la voluntad ha sido largo y tortuoso e incluso en la
actualidad sus limites aun no estan claramente definidos, ya que la libre voluntad
todavia existe, pero se disminuye intermitentemente cualquiera medida por leyes,
leyes que pugnan porque elo todo que conforma al aparato productivo del pais
est organizado y preparado para proporcionar a la mayoria lo que necesita, y,
subsidiariamente, todo lo demas.
No obstante, se debe precisar que cualquiera que sea el nivel de intervensionismo,
y la disminucin de la voluntad individual, incluso, sin que importe el rigor del
sistema politico imperante, los titulos de crdito siguen siendo instrumentos
indispensables parta el intercambio mercantil.

III. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO MERCANTIL:
El Derecho Nercantil, como rama del Derecho en general, es reciente si se
toma en cuenta la antigedad de otras disciplinas juridicas. Ciencias como la historia,
la sociologia o la antropologia, nos han ensenado que el ser humano, en lo inicios de
su vida, satisfacian sus necesidades con los bienes que la naturaleza le proporcionaba
de manera espontanea; para luego poner en practica sus habilidades y facultades
intelectuales y fisicas para transformar lo que le ambiente le brindaba, el producto de
sus actos creadores no tenia mas objeto que llenar necesidades de su nucleo familiar o
del reducido grupo al que pertenecia.
Cuando las sociedades se vuelven mas complejas, la actividad econmica del
hombre sufri una transformacin que habria de inducir el desarrollo de la civilizacin:
la progresiva divisin del trabajo. Este fenmeno va a condicionar relaciones sociales
que posteriormente hicieron surgir el derecho mercantil. Por esa divisin apareci el
mercader que hace circular los objetos producidos llevandolos del productor al
consumidor. Asi surge el profesional comerciante y asi lo que se produce se llama
mercancia o mercaderia.
El Derecho Mercantil en la Antigedad: originalmente no existia distincin
entre lo que ahora se conoce como las ramas del Derecho. Los egipcios, los
fenicios, los persas, los chinos, el mismo hombre americano, comerciaron. En la
Grecia clasica, aporto a la ciencia juridica es el de la politica. No obstante, la
proximidad de las ciudades al Nar Nediterraneo y el hecho de que la via maritima
fuera la mas expedita para aproximarse a otras ciudades, hizo que el comercio por
mar fuera una actividad de primer orden para su economia, y aqui se van
formulando reglas juridicas de caracter tipicamente mercantil. Estas reglas
juridicas carecian de matiz nacional, eras respetuosas de las convenciones privadas
y estan impregnadas de la consideracin de la buena fe. Con esto se instituyeron
figuras que aun existen en el derecho Nercantil de nuestro tiempo. Por ejemplo:

el prstamo a la gruesa ventura era, un negocio por el cual un sujeto hacia un
prstamo a otro, condicionando el pago por parte del deudor, a que el navio
partiera y regresara exitosamente de su destino. Y esta institucin es conocida hoy
como el contrato de seguro. La echazn o el aporte griego, por ella el capitan del
buque podia aligerar el peso de la carga echando las mercaderias al mar y sin
mayor responsabilidad, si con ello evitaba un naufragio, encallamiento o captura.
A esta figura se le conoce hoy en el derecho maritimo como averia gruesa.
Tambin, fueron importantes las Leyes Rodias, las que deben su nombre por
haberse originado en la !sla de Rodas y era un conjunto de leyes destinadas a regir
al comercio maritimo.

Derecho Romano: la vastedad territorial del imperio permiti la aceleracin
del trafico comercial, pero no gener un derecho mercantil autnomo. El Jus
Civile era un derecho destinado a normar la actividad privada de los ciudadanos,
fuera o no de caracter mercantil, ste derecho era formalista, para que los
negocios juridicos cobraran validez se les adornaba con frmulas sacramentales
necesarias para el surgimiento de vinculos juridicos. El comercio se ha
caracterizado y se sigue caracterizando por desenvolverse en forma rapida, sin
mayores formalismos. El genio romano encontr la solucin dandole facultades de
interpretacin casuistica al pretor, de manera que cuando aplicaba la ley civil al
comercio, debia observar las peculiaridades propias del fenmeno comercial.

Derecho Mercantil en la Edad Media: una de las manifestaciones de la
Edad Nedia es el Feudalismo. El feudal ejercia el poder en su jurisdiccin territorial
y todo lo que alli se hacia era en beneficio propio. Y esto entraba en conflicto con
los intereses de las monarquias. La actividad de los feudos era agricola y se
excluia al trafico mercantil. Fuera del feudo se formaban las villas o pueblos que
se conocen con el nombre de burguesia comercial que se dedicaron a lo comercial.
La aparicin de la burguesia provoca una etapa transformadora en todo lo que le
rodea y su poder de inducir cambios en la riqueza comercial. Los comerciantes
se organizaron en corporaciones y estas se regian por sus estatutos, en los que se
recogieron las costumbres que ellos mismo habian venido practicando; de ahi que
a este derecho tambin se le llama derecho corporativo o derecho estatutario,
como connotacin histrica. Los estatutos abarcaron: derechos y obligaciones del
comerciante; jurisdiccin propia para resolver controversias, y esta jurisdiccin
estaba a cargo de un funcionario llamado cnsul y es el origen de los tribunales
propiamente mercantiles que se dan en algunos paises. Los aportes mas
importantes de esta etapa son: la letra de cambio; la consolidacin de las diversas
sociedades; el fomento del contrato de seguro; el inicio del Registro Nercantil;
pero, lo mas importante es que el derecho mercantil se transform en un derecho
autnomo del derecho civil.

El Derecho Mercantil de la poca Moderna: el descubrimiento de
Amrica, no es una causalidad, sino mas bien, una suma de pretensiones de
Espana, !nglaterra, Francia, Holanda, !talia, que buscaban nuevas rutas para
nuevos mercados. La principal via de comunicacin sigui siendo el mar, y la
legislacin mercantil insisti en seguirse dando para ese trafico. Con la legislacin
de Napolen, en 1807, sucedieron dos hechos importantes: en primer lugar, se
promulgo un cdigo propio para el comercio; y en segundo lugar, el derecho


mercantil dej de ser una ley clasista para convertirse en un derecho destinado a
regir relaciones objetivas que la ley tipifica como comerciales, siendo irrelevante
que el sujeto de las mismas sea o no un comerciante. Nace asi la etapa objetiva
del derecho mercantil. La revolucin industrial, los inventos importantes en la
ciencia, exigieron esa objetivacin que durante largo periodo inspir a no pocos
cdigos en el mundo moderno.

Situacin Actual del Derecho Mercantil: el derecho refleja, los intereses y
los conflictos de la estratificacin social. El derecho mercantil esta vinculado, en
la forma mas caracterizada, con el sistema capitalista. Sus crisis, sus renovaciones,
la complejidad de sus contradicciones se manifiesta en el contenido de sus normas.
Algunos autores lo tipifican como el derecho del sistema capitalista, aunque a veces
los trminos se usan con poca propiedad.
Se puede decir que el derecho mercantil se ha desarrollado con fortaleza a la luz de
la doctrina liberal, en tanto sta pregona la libertad individual y, por consiguiente,
la libertad de comercio.

Aspectos Histricos del Derecho Mercantil Guatemalteco:
Perodo Colonial: Guatemala, al igual de los demas dominios espanoles en
Amrica, regia su vida juridica por la legislacin de la metrpoli. La Recopilacin
de Leyes de !ndias, las Leyes de Castilla, las Siete Partidas y la Ordenanza de
Bilbao, contenian normas destinadas al comercio. La Capitania General del Reino
de Guatemala estaba sujete al virreinato de la Nueva Espana; y por eso el
Comercio lo controlaba el Consulado de Nxico y ste ejercia jurisdiccin en los
paises centroamericanos para resolver las controversias que se pudieran ocasionar.
Ante la insistencia de los comerciantes de la Capitania, se cre el Consulado de
Comercio de Guatemala, por Real Cdula de 11 de Diciembre de 1793 y se dispuso
en las mismas que las ORDENANZAS DE B!LBAO serian las que regirian, que eran
el Cdigo de mas aceptacin en la metrpoli. La cdula que cre el Consulado
import la separacin de la justicia mercantil de los Tribunales comunes,
reservando a jueces especiales el conocimiento de los negocios de comercio; esa
misma cdula prest tambin el servicio de dar a ste leyes propias y adecuadas a
su naturaleza.
Estas Ordenanzas de Bilbao rigen a Guatemala desde la creacin del Consulado
hasta la emisin del Cdigo de Comercio de 1877.
Perodo de la Independencia: al suceder la independencia politica de
Centro Amrica no se dio como consecuencia una legislacin propia. Las leyes de
Espana siguieron teniendo vigencia por algunos anos.
Gobierno del Doctor Mariano Glvez: se hizo el intento de modernizar las
leyes del pais, sustituyendo la s leyes espanolas por los llamados cdigos de
Livingston, que eran un conjunto de normas redactadas para el Estado de Luisiana,
por el jurista Eduardo Livingston, dentro de las cuales se comprendian
disposiciones referentes al comercio.
Gobierno de Rafael Carrera: signific el estancamiento de nuestra
evolucin legislativa, ya que se volvi a la legislacin espanola, al grado de que los
estudios facultativos de Derecho se hacian sobre las Leyes de Toro y la Novisima
Recopilacin. Como consecuencia, se volvi al Consulado de comercio y se
introdujeron algunas variantes al procedimiento, advirtindose que la vigencia de
ese rgimen era temporal; pero, la verdad es que rigi durante todo el gobierno
carrerista y se prolong hasta la renovacin legislativa impulsada por la Revolucin
de 1871.

Revolucin Liberal: en el ano de 1877, al promulgarse los nuevos cdigos
de Guatemala, se incluy un cdigo de Comercio, con una ley especial de
enjuiciamiento mercantil. Este cdigo al que Csar vivante califica como una
imitacin del cdigo chileno, se emiti por Decreto Gubernativo numero 191 de
fecha 20 de julio de 1877. El cdigo fue redactado por la comisin integrada por
los senores Nanuel Echeverria, Antonio Echeverria, y J. Esteban Aparicio,
nombrada por acuerdo del 29 de septiembre de 1876, comisin que dio cuenta de
su trabajo en julio de 1877 y senal haber consultado los cdigos espanol y
francs, mexicano y chileno. Fue emitido por el Presidente Justo Rufino Barrios y
entr en vigencia el 15 de septiembre de 1877 y se mantuvo vigente con algunas
modificaciones hasta la refundicin de 19+2.
Refundicin de 1942: oportunidad en que promulgo un nuevo cdigo de
Comercio contenido en el Decreto numero 29+6 del Presidente de la Republica.
Este cdigo es calificado por el Dr. Edmundo vasquez Nartinez como una mejor
sistematizacin de las instituciones de 1877, a la vez que reuni en un mismo
cuerpo una serie de leyes dispersas; y sobre todo, las convenciones internacionales
en materia de letra de cambio, pagar y cheque. (Convencin de la Haya 1912).
Ao 1970: se promulgo el Decreto 2-70 del Congreso de la Republica, que
contiene el actual cdigo de Comercio de Guatemala, el que pretende ser un
instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades del trafico comercial de
Guatemala, tanto en el aspecto nacional como internacional. En su elaboracin se
tom en cuenta los cdigos centroamericanos, en especial el de Honduras.
El actual cdigo de comercio incorpor: el Registro Nercantil, la Factura Cambiaria,
se traslado el contrato de Fideicomiso, la Edicin, radiodifusin o representacin
escnica, que formaban parte del Civil.
Este cdigo tuvo una comisin integrada por: Jos Luis Paredes Noreira, Carlos
Enrique Ponciano, Armando Diguez, Jorge Skinner Klee, Ernesto vite+ri Echeverria
y Arturo Yaquian Otero. Fue aprobado por el Congreso de la Republica y hecho
ley por el Decreto 2-70 del 28 de enero de 1971.

IV: AUTONOMA DEL DERECHO MERCANTIL:
No siempre existi un Derecho Nercantil Autnomo; un Derecho Nercantil
como una rama especializada dentro de las subdivisiones tradicionales del Derecho.
No es sino hasta la Edad Nedia en que se principia a gestar la separacin del Derecho
Privado en dos ramas: Derecho Civil y Derecho Nercantil.
Luego surgi la idea de Csar vivante, (maestro italiano de Derecho Nercantil),
quien inaugur su catedra de Derecho Nercantil en 1892 en la Universidad de Bologna.
Su idea consistia en que se hiciera un cdigo que tratara las dos materias. Esta idea
fue tomada en cuenta por algunas legislaciones; para luego abandonar su propia idea
un tiempo despus.
Para crear un nuevo cdigo que regulaba las materias del comercio, se debian de
tomar en cuenta los siguientes aspectos:
1. El origen de la codificacin varia del derecho civil al derecho mercantil. Lo
mercantil deviene siempre de lo empirico, de lo factico.
2. El derecho mercantil tiende a ser internacional.
3. La existencia de los llamados titulos de crdito slo puede funcionar dentro de
un derecho flexible, rapido y poco formalista como el derecho mercantil.
+. Los negocios a distancia provocan que el Derecho civil no resuelve. La apertura
de crdito que los facilita, si esta prevista en lo mercantil.

5. Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que
generalmente son aislados.

Estas consideraciones se tomaron en cuenta para lograr la separacin de las dos
materias.

En Guatemala, nuestra legislacin consagra la separacin del derecho sustantivo,
aunque tiene unificado el derecho adjetivo. Tenemos un cdigo civil y un cdigo de
comercio que operan en forma separada. El cdigo de comercio se encarga de
establecer la interdependencia entre la ley civil y la ley mercantil, pues el articulo
primero regula la supletoriedad del primero para con el segundo, bajo la estricta
observancia de los principios del derecho mercantil.

En cuento al derecho procesal, si bien es unificado, hay que hacer la salvedad, de
que, para la pretensin procesal en el terreno mercantil, el cdigo de comercio senala
las vias mas rapidas para dar soluciones jurisdiccionales: juicios sumarios, ejecutivos o
arbitrales.

V. CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL:
No tiene uniformidad en la doctrina, porque para elaborarlo se ha tomado en
cuenta diferentes elementos que se encuentran en las relaciones del comercio y que
caracterizan la forma en que se desarrollan. A continuacin se presentan algunas
posiciones doctrinales:

Concepto Subjetivo: es el conjunto de principios doctrinarios y normas de
derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su funcin
profesional. Su elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que interviene
en el movimiento comercial. Se ha dicho de este sujeto es la persona que
realizas actos de comercio en forma habitual; otros piensan que la nota que debe
tomarse en cuenta es tener un establecimiento abierto al publico; y hay quienes
exigen como elemento definitorio el registro mercantil.

Concepto Objetivo: es el conjunto de principios doctrinarios y normas de
derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Este concepto es un
aporte del Cdigo de Napolen. Se decia que el derecho mercantil era un derecho
de clase; este cdigo liberaliz la funcin de la ley y estableci un nuevo punto de
referencia conceptual: el acto objetivo de comercio. La ley mercantil ya no
funcionaba en torno a los sujetos destinatarios, sino que se referia a una serie de
relaciones juridicas tipificadas por el cdigo como mercantiles, cualquiera fuera el
sujeto que resultara dentro de las mismas. Este concepto encontr algunas
dificultades tales como:
1. Elaborar una lista de actos que debian considerarse mercantiles. Casi
nunca la enumeracin podia agotar el infinito mundo del comercio y
siempre resultaba insuficiente; y
2. Se establecian elementos que debian concurrir en un acto o negocio para
deducir que se estaba ante un acto objetivo de comercio. Estos elementos
eran: que fuera oneroso; que fuera sobre bienes muebles; y que hubiera
especulacin.


Concepto de los Actos en Masa: es el derecho que rige una serie de
relaciones de relevancia juridica, cuya caracteristica especial es que se dan en
masa: en grandes cantidades. (Profesor Aleman Philips Heck). Los actos de
comercio se manifiesta en grandes cantidades; no son actos aislados como los del
trafico civil. En el comercio las negociaciones se dan con un volumen y una
rapidez que exigen un derecho con mecanismos especiales en su manifestacin
factica.

Concepto del Derecho Mercantil como Derecho de la Empresa: el
conjunto de principios y normas que rigen las empresas dedicadas al comercio.
(Karl Wieland). Lo que caracteriza al comercio moderno es que se genera en
organizaciones que planificadamente impulsan el trafico mercantil; y esas
organizaciones son las empresas. Se le ha criticado a este concepto
argumentando que la empresa es materia de la ciencia econmica y no de la
juridica. Y que lo unico que se hace es sustituir al comerciante por la empresa.
Sin embargo, debe de tomarse en cuenta que en el comercio de hoy, cualquier
acto productivo del hombre tiene xito si se desarrolla organizadamente; y para
eso se ha estructurado toda una teoria sobre la empresa, tanto desde el punto de
vista econmico como juridico.

Concepto del Derecho Mercantil como Derecho de los Actos en Masa
Realizados por Empresa: (Joaquin Rodriguez y Rodriguez). Es la unificacin
de los dos conceptos anteriores. El argumento radica en que no basta la
observacin de que las relaciones juridicas que provoca el comercio se realicen
en masa; o, que ellas se gesten dentro de una organizacin empresarial. Los
dos fenmenos deben coordinarse para tener una visin completa de lo que el
Derecho Nercantil tiene como materia. Por eso concluye que el derecho
mercantil esta destinado a regular un trafico masivo que se desarrolla por
medio de organizaciones empresariales.

Derecho de los Negocios: esta doctrina, surgida a mediados del siglo
pasado, es sostenida por el jurista francs Hamel, quien afirma que comercio
en el sentido de los cdigos y del derecho mercantil equivale a negocio. Es
acto de comercio y por tanto debe quedar sometida al Derecho mercantil toda
actividad, sea quien fuere el que la realice, enlazada con la vida de los
negocios. Esta teoria ha tenido cierta influencia en Francia donde la expresin
Derecho de los negocios se ha llegado ha utilizar en sustitucin de la tradicional
de derecho comercial.

Derecho Instrumental del Sistema Capitalista: (Jesus Rubio). Fundada
en la evolucin histrica, afirma que el capitalismo mercantil y financiero
nace precisamente y se sirve en lo esencial de su desarrollo, de esos primeros
nucleos urbanos y mercantiles junto y a travs de las primeras manifestaciones
del derecho de este nombre y define al Derecho Nercantil diciendo que no es
sino el conjunto de normas nacidas de la mentalidad y de la economia de las
ciudades y adecuado a su desarrollo a travs del proceso del capitalismo.


Concepto del Derecho Mercantil Guatemalteco: El derecho mercantil
es el conjunto de normas juridicas, codificadas o no, que rigen la actividad
profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociacin
juridica mercantil (Ren Arturo villegas Lara).

VI. CARACTERSTICAS DEL DERECHO MERCANTIL:

En el caso del Derecho Nercantil, el Comercio, que es su materia, tiene la
particularidad de darse en masa, cambia constantemente en los modos de operar,
exige rapidez en la forma de negociar, se desenvuelve a nivel nacional e internacional.
Siendo las mas importantes:

Es poco formalista, simplicidad o sencillez de forma: la circulacin para que
sea fluida, exigen que la formalidad este relegada a la minima expresin. Los
negocios mercantiles se concretan en simples formalidades slo explicables para un
conjunto de relaciones que por su cantidad no podrian darse facilmente de otra
manera. La realizacin en masa de los negocios, la necesidad de utilizar el tiempo
y la coyuntura propias de la actividad profesional de los comerciantes y de su
empresa, exigen ausencia de formalismos innecesarios y la existencia de normas
que toleren la realizacin rapida de los negocios.
Inspira rapidez y libertan en los medios para traficar, el poco formalismo
se relaciona con la agilidad del trafico mercantil. El comerciante debe negociar en
cantidad y en el menor tiempo posible. Al mismo tiempo vive imaginando
frmulas que le permitan resultados empresariales exitosos por medio de
novedosas modalidades de contratar. Ello obliga a que el derecho funcione a la
par de la realidad que se le presenta.
Adaptabilidad. O flexibilidad: El comercio es una funcin humana que cambia
dia a dia. Por diversos motivos politicos, cientificos, culturales, las formas de
comerciar se desenvuelven progresivamente. De ello resulta que la legislacin
siempre va en zaga de la practica. una caracteristica de este derecho es que,
debe irse adaptando a las condiciones reales del mismo fenmeno comercial.
Tiende a la internacionalizacin. La produccin de bienes y servicios no es
exclusivamente para el comercio local de una sociedad organizada politicamente.
Se produce para el mercado interno, para el mercado internacional. Ello obliga a
que las instituciones juridicas tienda a ser uniformes porque asi se permite la
facilidad del intercambio a nivel internacional. Las actividades mercantiles tienden
a borrar fronteras y buscan expansiones mas amplios que los circunscritos a un
solo pais, no slo por la facilidad de las comunicaciones sino tambin por los
esquemas de integracin que vinculan a los mercados y que son un rasgo de
nuestro tiempo.
Posibilita la seguridad del trafico mercantil: el valor seguridad juridica lo
explica la filosofia del derecho como la observancia de mecanismos consagrados
para el surgimiento de la normatividad. En la observancia estricta de que la
negociacin mercantil esta basa en la verdad sabida y el a buena fe guardada, de
manera que ningun acto posterior puede desvirtuar lo que las partes han querido al
momento de obligarse. El adquiriente de un derecho necesita la certidumbre de
no ser posteriormente perturbado o despojado en el goce del bien adquirido,
necesita pues, seguridad.


La profesionalidad: el derecho mercantil se aplica a la actividad profesional de
los comerciantes y es a ella a la que primariamente responde. Esta
profesionalidad implica habitualidad para las personas fisicas y adopcin de una
forma determinada para las sociedades.
Nuclrearidad de la empresa como organizacin propia para la actividad
mercantil: es alrededor de la empresa que surge el concepto mismo de
comerciante o empresario, es para su explotacin que se constituyen las
sociedades mercantiles y los titulos valores de crdito, juntamente con los
contratos que pertenecen a la misma, forman el complejo de instrumentos juridicos
tipicos de su actividad.
La tipicidad: la flexibilidad y la sencillez de la forma, imponen uniformidad en los
actos y negocios, uso de formularios y reduccin del negocio a unas cuantas lineas
esquematicas a una forma tipica.
Tendencia socializadora: constitucionalmente esta reconocida la libertad de
industria, de comercio y de trabajo y la libertad de empresa. El derecho mercantil
al desarrollar estos principios, mediante las normas que disciplinan la proteccin a
la empresa, la obligacin de contratar, la prohibicin de monopolios, la proteccin a
la libre competencia, la interpretacin de los contratos en el sentido menos
favorable para quien haya preparado el formulario.

VII: PRINCIPIOS DEL DERECHO MERCANTIL:

A) Buena Fe: rectitud, honradez, hombria de bien, buen proceder. Creencia o
presuncin personal de que aquel de quien se recibe una cosa, por titulo lucrativo u
oneroso, es dueno legitimo de ella y puede transferir el dominio.
Nodo sincero y justo con que en los contratos procede uno, sin tratar de enganar a la
persona con quien los celebra.

b) La Verdad Sabida y Buena Fe Guardada: , locucin forense muy usual en la
interpretacin de los contratos y mas aun en los mercantiles, induce a resolver los
casos y pelitos sin atenerse a las formalidades del derecho, sino inspirandose en la
equidad y la buena fe. Confianza.

c) Toda prestacin se presume onerosa: Juridicamente hace referencia a
aquellos actos conmutativos de prestaciones reciprocas; o, dicho en otros trminos, lo
que no se adquiere a titulo gratuito.

d) Intencin de lucro: juridicamente equivale a ganancia, utilidad o provecho que
se saca de una cosa. Beneficio logrado con una inversin monetaria.

e) Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan ms segura la
circulacin:

f) El de Autonoma de la Voluntad: potestad que tienen los individuos para regular
sus derecho y obligaciones mediante el ejercicio de un libre arbitrio, representada en
convenciones o contratos que los obligue como la ley mismo y siempre que lo pactado
no sea contrario a la ley, a la moral, al orden publico o a las buenas costumbres.


g) El de Orden Pblico: conjunto de condiciones fundamentales de vida social
instituidas en una comunidad juridica, la cuales, por afectar centralmente a la
organizacin de sta, no pueden ser alteradas por la voluntad de los individuos ni, en
su caso, por la aplicacin de normas extranjeras.

h) El Equilibrio de Intereses confluentes o repelentes:

VIII: RELACIONES DEL DERECHO MERCANTIL CON OTRAS RAMAS DEL
DERECHO:

1) DERECHO CONSTITUCIONAL Y DERECHO MERCANTIL: el derecho
constitucional contiene pues las condiciones para la produccin del derecho legislado.
El derecho mercantil desarrolla los principios constitucionales cumpliendo con el
ordenamiento constitucional. Las relaciones entre una y otra rama son de
consiguiente; de maximo inters social, politico y econmico consecuentemente
cientifico.

2) DERECHO DE TRABAJO Y DERECHO MERCANTIL: El comerciante mercantil,
individual o colectivo, necesita en su empresa la colaboracin de auxiliares y
dependientes. Esta colaboracin genera relaciones que se regulan por normas del
derecho del trabajo y se establece mediante un contrato laboral, de tal manera que el
derecho mercantil tiene que estas en constante contacto con el derecho de trabajo.

3) DERECHO ADMINISTRATIVO Y DERECHO MERCANTIL: la actividad del
empresario mercantil necesita de una serie de controles del Estado, para cuyo efecto
se han emitido leyes y disposiciones que se refieren a actos administrativos que
organismos estatales deben cumplir en estrecha vinculacin con el derecho mercantil.

4) DERECHO PROCESAL Y DERECHO MERCANTIL: las relaciones que regula el
derecho mercantil no siempre se desenvuelven dentro del cauce normal, con
frecuencia se producen violaciones e incumplimientos, surgen en suma conflictos que
es necesario ventilar en los tribunales de justicia.

5) DERECHO CIVIL Y DERECHO MERCANTIL: Los dos inte+gran el Derecho
Privado. El derecho civil constituye el derecho comun y general frente al cual el
derecho mercantil sienta sus reales de derecho especial. Las relaciones que ligan a
ambas ramas juridicas son sumamente estrechas y, como ya se dijo, determinadas por
la complejidad del derecho mercantil respectivo del civil.

6) DERECHO MERCANTIL Y DERECHO TRIBUTARIO: Las relaciones entre esas
dos ramas surgen del hecho de que la actividad de los comerciantes o empresarios
mercantiles es una de las mas directamente sometidas a tributacin. Tanto el
empresario debe tener presentes las disposiciones del derecho tributario, como los
agentes fiscales necesitan utilizar conceptos y relaciones propias del derecho mercantil.


7) DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO MERCANTIL: Cada dia son mas
frecuentes los tratados bilaterales y multilaterales que se ocupan de cuestiones de
caracter mercantil y los esquemas de integracin o unin econmica entre diversos
Estados tienen como materia fundamental relaciones comerciales. La regulacin de
las relaciones de los Estados entre si y de los conflictos de aplicacin de las leyes de
los diversos paises constituyen la materia del derecho internacional publico y el

derecho internacional privado, con los cuales obviamente tiene el derecho mercantil
constantes y estrechas relaciones.

S) DERECHO PENAL Y DERECHO MERCANTIL: el derecho penal contiene
normas que regulan los delitos y las penas; entre los primeros hay muchos que
provienen de la proteccin que la ley da a diversas instituciones de derecho mercantil,
por consiguiente, las relaciones entre ambas ramas son obvias. Y surgen no slo
desde un angulo de proteccin sino por remisiones expresas que el cdigo de comercio
hace a la ley penal.

IX. CLASIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL {opinin de Barrera Graf):
Tanto con fines acadmicos como por facilidad de tramite en la postulacin,
tradicionalmente el derecho mercantil se distingue en la siguiente forma:
Actos de Comercio.
Comerciantes personas fisicas.
Sociedades Nercantiles.
Obligaciones y Contratos Nercantiles.
Titulos de Crdito.
Operaciones de crdito.
Quiebra y suspensin de pagos.
Banca y crdito.
Comercio maritimo.
Procedimientos mercantiles.
Esta es una clasificacin clasica, muy seguida en otros anos, sin embargo, en opinin
de Barrera en el derecho mercantil se han manifestado nuevas tendencias, algunas
veces, respecto de ciertas instituciones y de ciertos contratos, de caracter universal y
relativamente homogneas, por lo que se formula la siguiente clasificacin:
Derecho de Empresa:
Obligaciones administrativas del comerciante.
La empresa con rgimen de persona fisica.
La empresa con rgimen de sociedad mercantil
Formas de sociedad mercantil.
Propiedad industrial.
Quiebras (parte sustantiva insolvencia).
Antimonopolio y competencia leal.

Derecho Trasnacional:
Rgimen juridico del inversionista extranjero.
Rgimen de la transferencia de tecnologia.
Rgimen de control antimonopolio.


Derecho de los contratos y las obligaciones mercantiles:
Teoria de la obligacin mercantil.,
Contratos mercantiles tipicos.
Contrato de seguro.
Contratos atipicos subjetivamente mercantiles.

Derecho de crdito:
Titulos de crdito:
o Teoria general.
o Titulos de crdito ordinarios.
o Titulos de crdito bancarios.
o Titulos de deuda publica.
o Titulos bursatiles.
Contratos de crdito:
o Contratos entre particulares.
o Contratos de fideicomiso.
Derecho bancario:
o !nstituciones principales.
o !nstituciones auxiliares.
o !nstituciones bursatiles.
o !nstituciones afines.

Derecho martimo:
Rgimen de las cosas.
Rgimen de las relaciones juridicas.

Derecho procesal mercantil:
Juicios ejecutivos.
Juicios ordinarios.
Juicios especiales.
Juicios de quiebra y suspensin de pagos.

Derecho comercial internacional:
Arbitraje internacional.
Leyes uniformes internacionales.
Reglas y costumbres internacionales especificas.

Derecho paraestatal:
Rgimen legal del gobierno comerciante.
Organismos descentralizados.
Sociedades mercantiles con participacin estatal mayoritaria y minoritaria.
Fideicomisos publicos.

X. BIENES JURDICOS TUTELADOS POR EL DERECHO MERCANTIL:

Los bienes juridicos tutelados por el derecho mercantil son, en trminos propios
bienes econmicos. En efecto, el comerciante es el sujeto activo de la oferta y sta es
la mitad de la magnitud total de la economia; y a su vez los economistas estan
obligados en su especulacin cientifica, a considerar a los comerciantes el eje de la
solucin a los problemas de demanda.

En las primeras cinco etapas del derecho mercantil sus bienes juridicos tutelados eran
la honorabilidad para ser sujeto de crdito y la autonomia de la voluntad; que
cambiaran diametralmente cuando en la ultima etapa, la autonomia entro en crisis.
En la actualidad, el esclarecimiento de los bienes juridicos que tutela el derecho
mercantil no parece clara.

El esquema de solucin del derecho mercantil moderno, propuesto para esta
problematica presenta ciertas reglas de prioridad (B!ENES JURD!COS TUTELADOS)
econmica y social:
Existe libertad de comercio, siempre que se desarrolle dentro de ciertos limites
de precio, imposicin fiscal, calidad y garantia.
Se protege y alienta el comercio, cuando se dirige a actividades que el gobierno
califica de prioritarias.
El gobierno controla las provisiones financieras de vocacin industrial mediante
los bancos de desarrollo, de los cuales es propietario unico.
El gobierno ejerce el comercio por medio de entidades gubernamentales, tanto
en el sector financiero, como en otros puramente industriales y comerciales.


CAPITULO II.
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL:

I: CONCEPTO:
Fuente: Hans Kelsen, en su Teoria pura del Derecho, afirma que la expresin
es utilizada para hacer referencia a:
o 1. Razn de validez de las normas. En este sentido la norma la norma
superior es fuente de la inmediatamente inferior.
o 2. Forma de creacin de la norma. Asi el acto legislativo es fuente de
la ley; el acto de sentenciar lo es de la sentencia; la costumbre, de la
norma consuetudinaria.
o 3. Forma de manifestacin de las normas. La Constitucin, la ley, los
decretos serian en este sentido fuentes del derecho.
o 4. Por ultimo se habla de fuentes como el conjunto de pauta
compuesto por valoraciones, principios morales, doctrina, etc., que
determinan la voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a
la norma juridica.
Fuente Histrica: documentos que encierran el contenido de una ley.
Fuente real o material: factores y elementos que determinan el contenido
de las normas.
Fuente Formal: Se entiende por fuente del derecho en su sentido formal, la
manera o forma como se establece exteriormente la norma juridica, o bien, el
procedimiento habitual establecido con competencia para crear derecho.
Desde el punto de vista eminentemente terico, las fuentes formales del
derecho se clasifican en:
o A) Fuentes Indiscutidas: la ley y en algunos sistemas el uso de
comercio y la costumbre;
o B) Fuentes Discutidas: la jurisprudencia y el uso.

En el sistema jurdico guatemalteco, la fuente formal por excelencia es la ley.

II. JERARQUA:

El problema de la jerarquia o jerarquizacin de las fuentes asume especial inters en
los sistemas que admiten otras fuentes formales del derecho mercantil, ademas de la
ley, ya que es necesario establecer el orden de prelacin en que deban aplicarse. En
nuestro derecho tal problema no se plantea por ser la ley la unica fuente admitida.,

Cabe hablar tambin de jerarquia u orden de prelacin entre diversas leyes, cuestin
sta que si se plantea en nuestro sistema. Se ha apuntado que los articulos 1. Y 69+
del cdigo de comercio establecen como unica fuente del derecho mercantil a la ley.
Esos mismos articulos disponen la jerarquia: en primer trmino se aplican los
preceptos del cdigo de comercio y en segundo, slo en defecto de ellas, los del
derecho civil. Esta jerarquizacin hace patente la complementariedad entre derecho
civil y derecho mercantil.


III. EL CDIGO DE COMERCIO Y LAS LEYES COMPLEMETARIAS:

En Guatemala, el derecho mercantil esta contenida fundamentalmente en el cdigo de
comercio. Existen ademas otras leyes que regulan aspectos y actividades propios del
derecho mercantil y tiene respecto del cdigo de comercio un caracter
complementario: La Ley de Bancos, La Ley de Sociedades Financieras; La Ley de
Almacenes Generales de Depsito, entre otras muchas. Estas leyes contienen
disposiciones especiales que se acoplan al cdigo de comercio.

IV. LA LEY COMO FUENTE FORMAL POR EXCELENCIA:

En principio, se precisa, que las unicas fuentes formales del derecho mercantil
sustantivo no pueden ser otras que la ley y los tratados, y mas que stos en sentido
estricto, pensamos que el origen elemental de la forma de ste, y de cualquier
derecho, es el Congreso de la Republica, por ser alli donde se gesta, mediante el
proceso legislativo como regla de observancia general.

La ley es la unica que permite seguridad y certeza. Conforme al articulo 2. Y 3. De
la Ley del Organismo Judicial, la ley, o la legislacin con mas propiedad, es la fuente
primaria del derecho. En el caso de Guatemala, la normatividad mercantil se integra a
partir de su Constitucin Politica, cuyos preceptos mercantiles se desarrollan en el
cdigo de comercio y demas leyes y reglamentos que norman la actividad de los
comerciantes, las cosas y los negocios mercantiles.

V. LA COSTUMBRE:

Fue la primera fuente formal del derecho mercantil, ya que fuera como practica
general de los comerciantes o como usos de comercio. El parrafo segundo del articulo
2. De la Ley del Organismo Judicial, le da categoria de fuente de derecho a la
costumbre, en defecto de la ley aplicable al caso y siempre que no sea contaria a la
moral y al orden publico y que resulte probada.

Para que el derecho se funde en la costumbre debe, al igual que los hechos, probarse;
luego, para que sea obligatoria deben constatarse dos circunstancias:
Que esa costumbre realmente exista.
Que el demandado acept someterse a su ambito de influencia.,

Las costumbres mercantiles deben ser vistas, en la practica, como meros instrumentos
de prueba de la intencin del comerciante. Rocco opina que la costumbre mercantil
posee la virtud (y es la unica que la tiene) de establecer, en el momento de su
creacin formal, cual debe ser el contenido y limites de la fuente formal por excelencia:
la ley.

VI. LA JURISPRUEDENCIA:

Si es fuente formal (crea normas obligatorias) del derecho, no del sustantivo, sino solo
del procesal, y unicamente en la estricta medida en que su normatividad se ajuste a un
caso concreto propuesto por la vida diaria y no de manera general.
La jurisprudencia esta concebida en Guatemala, segun lo expresa el primer parrafo del
articulo 2. De la Ley del Organismo Judicial, como fuente complementaria. En ese


orden lo es del derecho mercantil, no obstante lo limitado de su efecto vinculante. De
acuerdo con lo establecido en el Cdigo Procesal Civil y Nercantil, cuando se
producen cinco fallos reiterados en juicios sometidos al conocimiento de la Corte
Suprema de Justicia, por medio del recurso de casacin, se genera la doctrina legal
que puede citarse como fundamento de pretensiones similares.

VII. LA DOCTRINA:

A la doctrina no pocos autores le niegan calidad de fuentes del derecho. Sin
embargo, en el derecho mercantil sucede algo especial. Por el lento proceso
legislativo, es indudable que la doctrina planteada por los cientificos del derecho va
adelante del derecho vigente. La doctrina corre pareja con la practica; lo que no
sucede con la ley. Entonces, para que este derecho sea viable facticamente, los
principios que se estudiaron, y que son doctrinarios, vienen a ser fuente coadyuvante
en la interpretacin del contexto legal, por disposicin del articulo 1. Del cdigo de
comercio. Pero no debe considerarsele una fuente aislada y que produzca efectos ella
sola. Creemos que la doctrina puede funcionar como los usos; coadyuvar al
esclarecimiento del derecho vigente, con la diferencia de que, por su solidez cientifica,
juega un papel preponderante en el conocimiento de los problemas que tiene que
resolverse dentro del contexto del derecho mercantil.

VIII. LOS USOS:

En el derecho mercantil guatemalteco no hay mas fuente formal que la ley y en esa
virtud claramente esta excluido el uso de comercio. Dada la mencin que la doctrina
hace del uso de comercio y que hay ordenamientos juridicos que lo admiten como
fuente.

Concepto de Uso. Uso de comercio o mercantil es la norma creada por la
observancia repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus
negocios. En los sistemas que lo admite como fuente formal, el uso de
comercio se aplica en defecto de las disposiciones del cdigo de comercio y
antes de recurrir a las normas del derecho civil.
Clases de Usos: la doctrina distingue:
o Usos interpretativos o convencional: es un criterio objetivo para
buscar el sentido de la declaracin de voluntad contenida en un
contrato.
o Unos normativos: representa una regla de derecho objetivo que se
impone como tal a la voluntad de las partes.
o Usos locales o internacionales.
o Usos generales o especiales.
En nuestro derecho unicamente se admite el uso interpretativo. El cdigo de
comercio en materia de interpretacin de los negocios juridicos mercantiles se limita a
senalar que se interpretaran, ejecutaran y cumpliran de conformidad con los principios
de verdad sabida y buena fe guardada, a manera de conservar y proteger las rectas y
honorables intenciones y deseos de los contratantes sin limitar con interpretacin
arbitraria sus efectos naturales. (Art. 669), y remite para el caso de deficiencia de sus
disposiciones a las del cdigo civil (Art. 69+), el cual acoge el uso interpretativo al
establecer que las clausulas ambiguas se interpretaran con arreglo a lo que el uso y la
costumbre determinan en el lugar en que el contrato se haya otorgado (1599).


IX: EL CONTRATO:

Ha sido considerado como fuente del derecho sobre todo en el campo del derecho
privado. Olvidando un poco la teoria Kelseniana, en donde la unica fuente del
derecho es la ley, podemos considerar que el contrato es fuente del derecho mercantil
en la media en que recoge convenciones de los particulares, provenientes de la esfera
de la autonomia de la voluntad. El contrato ha sido definido como la ley entre las
partes, y en ese sentido vendria a ser una fuente muy particular, que slo tiene radio
de accin para los sujetos que en l hayan intervenido como partes; pero no generaria
disposiciones de observancia general. En la practica mercantil existen el contrato
normativo, el contrato tipo, el contrato por adhesin, que de cierta manera norma
obligaciones de mas de un contrato singular.

X. EL TRATADO INTERNACIONAL:

Es indudablemente una fuente formal del derecho, pero desde el punto del derecho
nacional, nominalmente, no se convierte en tal sino hasta que el Congreso vote y
apruebe el instrumento de ratificacin correspondiente, requisito que lo convierte en
una fuente formal que no difiere en el sentido de su procedencia, de la ley nacional
tipica.


CAPITULO III.
INSTITUCIONES AUXILIARES DEL TRAFICO MERCANTIL.

I. CUESTIONES GENERALES:

Las instituciones auxiliares del trafico mercantil son aquellas establecidas por laq ley o
por la practica que facilitan el intercambio de bienes y servicios.

Estas instituciones pueden estudiarse desde dos puntos de vista:
El primer aspecto, pertenece en gran parte al derecho administrativo por
tratarse de instituciones creadas o controladas por el Estado.
Al derecho mercantil, pertenecen las operaciones, las cuales se estudiaran en la
parte destinada a los instrumentos juridicos del trafico mercantil.

II. EL MERCADO:

Es la reunin de vendedores para ofrecer sus mercancias al publico en general, y
regularmente sirve mas al pequeno comercio que al comercio por mayor.

Los mercados son instituciones que regularmente estan dentro de la jurisdiccin
municipal, la cual los reglamenta y los controla. Tiene un caracter peridico, que se
celebra diariamente en las ciudades y poblaciones de alguna importancia y una o dos
veces por semana en las demas.

III. LA FERIA:

Se entiende como feria la festividad anual de cada poblacin, unida generalmente a
alguna celebracin religiosa; esta clase de feria es lugar de reunin propicio para el
establecimiento de negocios ocasionales y para el intercambio de productos de la
regin, y de semovientes; operaciones de pequeno comercio en suma.

Se consideran ferias las reuniones de productores nacionales y extranjeros que
exponen sus productos y celebran contratos sobre los mismos. Existen ferias de:
muestras, industriales, ganaderas, agricolas y especializada en alguna rama de la
produccin. Son los gobiernos o entidades estatales los que organizan este tipo de
ferias.

IV. LA TIENDA:

Es el lugar o local donde un comerciante vende directamente sus mercaderias al
publico se denomina tie+ndda. Se usa como sinnimo la palabra establecimiento,
siendo este ultimo mas amplio, ya que no todo establecimiento se dedica a la venta de
mercaderias, de tal manera que cabe decir que toda tienda es un establecimiento pero
no a la inversa.

Segun el cdigo de comercio la tienda es un elemento de la empresa mercantil.


V. LA BOLSA:

Concepto: es un establecimiento publico legalmente autorizado en el que se
reunen los interesados y los agentes intermediarios para concertar y cumplir
determinadas operaciones mercantiles.

Rasgos: los rasgos mas salientes de la bolsa como mercado o lugar de
contratacin son:
o Tipicidad en los negocios,
o La realizacin de los mismos conforme a pautas preestablecidas.
o Fijacin objetiva e impersonal de los precios.

Funcin Econmica: es permitir que las operaciones comerciales se realicen
con rapidez y regularidad, canalizando el ahorro y, facilitar la formacin de
precios mediante la concentracin de la oferta y la demanda y el agrupamiento
de los datos relativos a una y otra.

Caractersticas:
o Es un mercado organizado corporativamente, con reglas y preceptos
generalmente severos.
o Lo frecuentan comerciantes, que habitualmente lo hacen para realizar
operaciones propias de su oficio.
o No se encuentran en el lugar los objetos o valores sobre los que se
controla. Suelen ser remitidos a examen previo, para acreditar que los
valores ofrecidos ene l mercado reunen una serie minima de requisitos,
a lo que se llama calificacin. Esta informacin no queda limitada al
momento inicial en que son admitidos a negociacin -cotizacin- , sino
que normalmente se solicita informacin peridica sobre la marcha de
la respectiva sociedad emisora de los valores.
o Tipicidad de los negocios, stos se ofrecen en cierta forma; y al
comprador o vendedor, no le queda mas posibilidad que aceptarlos o
rechazarlos, pero no puede influir en la forma en que la operacin se le
propone.
o Por lo que respecta a los actos que se efectuan en la bolsa, puede
senalarse que:
Solo se consideran operaciones de bolsa las que estan
intervenidas por un miembro de la misma.
Las operaciones han de efectuarse con ciertos requisitos, que
afectan tanto a la contratacin en si como a su liquidacin.
La relacin contractual ha de formularse de acuerdo con lo
establecido en las leyes mercantiles,
Las operaciones han de publicarse de acuerdo con determinadas
formalidades.
o Formacin objetiva e imparcial de los recios, fin ultimo y de la maxima
importancia en este mercado.


Punto estrictamente jurdico: Desde el punto de vista estrictamente
juridico, se considera que la funcin bursatil debe de responder a los siguientes
PRINCIPIOS UNIVERSALMENTE ADMITIDOS:

1) Divisin entre la parte principal y la accesoria en forma tal que el mediador no
pueda nunca ser mercantilmente comprador o vendedor por cuenta proplia, es
decir, personalmente, parte en la operacin.
2) La contratacin colectiva, mediante el corro unico (corro: grupo de gente que
habla o que oye) intervenida por personas expertas, sin inters directo en el
precio, concertada sobre clausulas previamente determinadas por la Bolsa.
3) La cotizacin, establecida a base de la constancia documental de la operacin.
4) Listin unico, mediante el cual, publicamente, se d a conocer la estimacin
comun del valor en un momento dado.
5) Previo examen del valor y autorizacin para su contratacin e imparcialidad,
asegurada mediante la independencia de los rganos bursatiles.

Clase de Bolsas.
BOLSA DE VALORES: En estas se contrata fundamentalmente titulos de
crdito de determinadas caracteristicas que reciben el nombre de valores
mobiliarios o valores bursatiles.
BOLSAS DE COMERCIO: Que no hacen ninguna diferencia entre
mercaderias y valores.

Sistemas de Control de Bolsas:
Dada la importancia como mercado organizado y especialmente como principal
mercado de capitales en los paises de economia de mercado, estan sometidas a la
vigilancia y regulacin estatal. Dos son los sistemas que se siguen:
1) el europeo-continental o de bolsa oficial: conforme al cual el Estado se
reserva ala facultad de crear y organizar la bolsa
2) anglosajn o de bolsa privada: en que las bolsas se crean, organizan y
funcionan de acuerdo a las decisiones de particulares, aunque siempre con algun
gnero de intervencin estatal.

Regulacin legal: el cdigo de Comercio lo regula en el articulo 12 y en el
302.

VI. LA LONJA:

Es una institucin que tampoco existe en nuestro medio y que tiene hoy escasa
importancia por la difusin adquirida por las bolsas.
La lonja es un antecedente histrico de la bolsa. La lonja es el establecimiento
publico en que se cotizan valores industriales y mercantiles y especificamente
mercaderias.

Edificio publico donde los comerciantes, los mercaderes y sus intermediarios o clientes
se reunen para concertar sus operaciones.


VII. LOS BANCOS:

Ocupan lugar de singular importancia en la vida econmica de las instituciones que se
dedican a crear y distribuir crditos o a comerciar con capitales.

DEFINICIN.
Se define como aquella entidad que se dedica profesionalmente, o sea, en calidad de
empresario, al ejercicio de operaciones o negocios de crdito. Y como tal tiene una
especifica organizacin.

ACTIVIDADES:
Lo que caracteriza al Banco es recibir crdito Especialmente depsitos, mediante las
llamadas operaciones pasivas, para despus servirse del dinero recibido (el
denominado ahorro), a fines de redistribucin, dando crdito, a travs de las
operaciones denominadas activas, ejercitando asi una funcin de interposicin
lucrativa.

Otras actividades son las de hacer y recibir pagos por cuenta de terceros, recibir
depsitos en custodia y administracin, alquilar cajas de seguridad, mediar en el
comercio internacional. A estas operaciones se les designa con el nombre de
operaciones neutras.

LEY DE BANCOS:
Los Bancos son instituciones que efectuan negocios que consisten en el prstamo de
fondos obtenidos del publico mediante recibo de depsitos o la venta de bonos, titulos
u obligaciones de cualquier otra naturaleza.

Este concepto se aplica a las instituciones que:
a) intermedian lucrativamente en los crditos,
b) generan medios de pago, mediante el u so de los elementos que la tcnica
juridico financiera pone a su alcance,
c) pagan cheques librados por sus clientes y cobran por ellos los que stos
depositan.

RGIMENJURDICO:
Cdigo de Comercio Articulo 12.
Este se integra por la Ley de Bancos, los reglamentos emitidos por la Junta Nonetaria,
las disposiciones aplicables de la Ley Nonetaria, y la Ley Organica del Banco de
Guatemala.

CONSTITUCIN DE LOS BANCOS:
PRIVADOS O MIXTOS. A travs de una sociedad annima.
PBLICOS: los bancos estatales se constituyen en la forma que establece la
ley que los crea.
BANCOS EXTRAJEROS: pueden operar en el pais mediante sucursales o
agencias legalmente establecidas.


DERECHO BANCARIO:
Es una rama del derecho mercantil, y puede incluirse dentro de los derechos
especiales. Esta formado por un conjunto de normas de diversa naturaleza: de
organizacin, y de autorizacin para el establecimiento de un banco, de regulacin de
los encajes e inversin de reservas, publicidad de l os balances y de fiscalizacin, que
son indudablemente de derecho publico, y de disciplina de los contratos y operaciones
que los bancos realizan, que pertenecen al campo del Derecho privado.

Se define: como el conjunto de normas que regulan la organizacin y el
funcionamiento de los bancos, asi como sus operaciones y contratos tipicos.

VIII. LAS SOCIEDADES FINANCIERAS:

Son instituciones bancarias que actuan como intermediarios financieros especializados
en operaciones de banca de inversin, promueven la creacin de empresas
productivas, mediante la captacin y canalizacin de recursos internos y externos de
mediano y lago plazo; los invierten en empresas (industriales, agricolas, o ganaderas),
ya sea en forma directa, adquiriendo acciones o participaciones, o en forma indirecta,
otorgandoles crditos para su organizacin, ampliacin, modificacin, transformacin
o fusin, siempre que promuevan el desarrollo y diversificacin de la produccin.
(articulo 1 de la ley de Sociedades financieras).

Forma de organizacin:
La sociedad annima, sujeta su constitucin y funcionamiento a los requisitos y
procedimientos establecidos para la creacin de nuevos bancos y las somete a un
rgimen juridico integrado por la Ley de Sociedades Financieras privadas las leyes
bancarias, el Cdigo de Comercio, las disposiciones e instrucciones de la Junta
monetaria y de la superintendencia de Bancos.
Articulos 2, 3,, + de la ley.

IX. ALMACENES GENERALES DE DEPSITO:

Empresas privadas, que tienen el caracter de instituciones auxiliares de crdito,
constituidas en forma de sociedad annima guatemalteca, cuyo objeto, es el depsito,
la conservacin y custodia, el manejo y la distribucin, la compra y venta por cuenta
ajena de mercancias o productos de origen nacional o extranjero y la emisin, cuando
asi lo soliciten los interesados, de Certificados de Depsito y Bonos de Prenda titulos
de crdito propios y exclusivos (Art. 1 de la Ley de Almacenes Generales de Depsito).

Funciones:
1) la conservacin y custodia de mercancias,
2) la de facilitacin de la negociacin de lo depositado mediante documentos y
3) la de crdito con garantia de dichas mercancias.

Rgimen Jurdico:
Se integra por la Ley de Almacenes Generales de Depsito, las normas dictadas por el
Organismo Ejecutivo por conducto del Ninisterio de Economia. Art. 2.


CAPTULO IV.
EL EMPRESARIO MERCANTIL.

I. NOCIN DEL COMERCIANTE:
Introduccin.
Es aquella persona que, con intenciones de lucro, compra para revender, colocandose
o desarrollando una actividad intermediadora entre productor y consumidor de bienes
y servicios.
Denominacin:
El Cdigo de Comercio utiliza la denominacin de comerciantes. Y la doctrina establece
la de empresarios mercantiles o simplemente empresarios.

Rgimen Jurdico del Comerciante:
Constitucin Politica de la Republica de Guatemala, Articulo +3 Libertad de industria,
comercio y trabajo. Se reconoce la libertad de industria, de comercio y de trabajo,
salvo las limitaciones que por motivos sociales o de inters nacional impongan las
leyes.

Este precepto constitucional configura un rgimen de economia de mercado. Que es la
organizacin o practica del comercio para con los comerciantes o entre los productores
y los mercaderes; bien directamente o a travs de grandes intermediarios o
distribuidores, que disponen de almacenes o depsitos de considerable capacidad, en
esa etapa peculiar de la comercializacin de los productos.

II. CONCEPTO DOCTRINARIO:
Un comerciante es aquella persona que, con intenciones de lucro, compra para
revender, colocandose o desarrollando una actividad intermediadora entre productor y
consumidor de bienes y servicios.

Se puede definir al empresario mercantil o comerciante como el sujeto que ejercita
una actividad (produccin o transformacin para el cambio o intermediacin en la
circulacin de bienes y servicios), en nombre propio, por profesin, con finalidad de
lucro y mediante una organizacin adecuada (empresa).

Es el sujeto que por si o por representantes realiza en nombre propio y por medio de
una empresa una actividad econmica que le es juridicamente imputable.

III. Clases de comerciantes:
Hay dos clases de comerciantes:
1) Comerciantes Individuales. Que son las personas individuales cuya profesin
es el trafico comercial. Articulo 2. Del Cdigo de Comercio.
2) Comerciantes Sociales: que son las sociedades mercantiles: sociedad colectiva,
sociedad en comandita simple, sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad
annima, la sociedad en comandita por acciones. Articulo 3. Del Cdigo de
Comercio.


IV. COMERCIANTE INDIVIDUAL:

Concepto legal:
Articulo 2. Del Cdigo de Comercio.
Son comerciantes los que ejercen en nombre propio y con fines de lucro, cualesquiera
actividades que se refieren a lo siguiente:
1. La industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de
servicios.
2. La intermediacin en la circulacin de bienes y a la prestacin de servicios.
3. La banca, seguros y fianzas.
+. Las auxiliares de las anteriores.

Requisitos:
a) Ejercer en nombre propio: el ejercicio es la actuacin en el trafico comercial y
debe ser en nombre propio. Actuar por si no para otro. Ser el sujeto de imputacin
de las relaciones juridicas que devengan de su trafico. El empresario a de asumir por
si las obligaciones y derechos derivadas de su actividad,

b) Con fines de lucro: el comerciante no es una persona que actua con fines
benficos. Cuando realiza actos de trafico mercantil su finalidad es obtener ganancia o
lucro, lo que aumenta su fortuna personal. Se entiende por animo o fines de lucro, el
afan de obtener una utilidad, ganancia o provecho, la cual esta constituida por la
diferencia entre el costo de produccin (del bien o de servicios) y el precio de
enajenacin o venta (a titulo oneroso) de eso bien, o la compensacin obtenida de la
prestacin del servicio. El propsito de lucro es la compensacin del riesgo
profesional que el empresario encuentra.

c) Debe dedicarse a actividades calificadas como mercantiles.
Ejercicio de una actividad econmica dirigida a la produccin o al
cambio de bienes y servicios. La industria como acto mercantil, puede ser
en el campo de la produccin de bienes o en la prestacin de servicios
(industria hotelera, industria turistica, que caven dentro del terreno industrial).
La intermediacin en la circulacin de bienes y a la prestacin de
servicios ; aqui se da la tradicional funcin del comerciante original o sea la
persona colocada entre el productos y el consumidor.
La banca, seguros, fianza, actividades tipicamente mercantiles.
Los auxiliares de las anteriores, la ley se refiere a actos auxiliares y no a los
auxiliares del comerciantes.

EXPLICACIN:
1) se trata de actos coordinables entre si para una finalidad comun, lo que resulta
relevante para la calificacin de comerciante o empresario;
2) el denominador comun de las actividades mencionadas es el ser creadoras de
riqueza y por ello de bienes y de servicios patrimonialmente valorables, es decir,
son actividades econmicas.
3) La actividad debe estar dirigida al intercambio, ya que por su propia naturaleza los
cuatro grupos de actividades que el cdigo enumera excluyen la produccin para el
propio consumo.


d) ejercicio de la actividad profesionalmente: profesin es la aplicacin de
nuestra actividad, de modo habitual, a un trabajo determinado. Se requiere que la
misma se realiza en forma habitual, estable y sistematica.

e) que la actividad se ejercite por medio de una empresa: el cdigo de
comercio entiende por empresa mercantil, el conjunto de trabajo, de elementos
materiales y de valores incorpreos coordinados, para ofrecer al publico, y con
propsito de lucro y de manera sistematica bienes y servicios. art. 665. La empresa
es la forma de organizacin de la actividad profesional del comerciante o empresario
mercantil.

V. CAPACIDAD.
Uno de los requisitos que el sujeto individual debe llenar para ser comerciante, es que
sea habil para obligarse de conformidad con las disposiciones del articulo 6 del Cdigo
de comercio y 8 y 15. del cdigo civil (capacidad. La capacidad para el ejercicio de
los derechos civiles se adquiere por la mayoria de edad. Son mayores de edad los que
han cumplido 18 anos. Los menores que hayan cumplido catorce anos son capaces
para algunos actos determinados en la ley). La ley se refiere expresamente a la
capacidad de obrar o de ejercicio que implica la de ser sujeto de derechos y
obligaciones. Esta capacidad esta entendida como la posibilidad de actuar mediante
declaraciones de voluntad, en lo que se le llama negocios juridicos. La persona debe
estar en posibilidades de actuar en el campo del orden juridico, posibilidad que se
adquiere con la mayoria de edad que precisa el derecho comun.

Capacidad: aptitud general para ser sujeto de derechos y obligaciones, mas
especialmente, en las relaciones juridicas familiares, reales, (de las cosas o bienes),
contractuales, obligacionales y sucesorias.
Savigny distinguia tres especies dentro de la genrica capacidad:
1) Capacidad juridica o de Derecho. Como aptitud para ser sujeto de relaciones
juridicas.
2) La capacidad de obrar o de ejercicio o de hecho: para poder realizar actos con
eficacia juridica.
3) La capacidad civil o plena, facultad que combina las dos anteriores, en que
posibilidad y efectividad se suman.

VI. INCAPACIDAD:
Joaqun Rodrguez y Rodrguez afirma con mucha razn que el comercio es
riesgoso y se corre el peligro de perder o ganar en el trafico. En esa virtud, el
patrimonio de los menores de edad o el de los interdictos es aconsejable no
comprometerlo en actividades comerciales. Pero puede suceder que un menor de
edad reciba una empresa mercantil como herencia o donacin, o bien que un
comerciante capaz, por las causas que establece la ley civil se declare en estado de
interdiccin. Articulo 7. Del cdigo de comercio el juez puede decidir con dictamen de
experto, si la empresa continua o no, tomando en cuenta las posibilidades favorables
del negocio y el beneficio que va a resultar de su conservacin. Si el juez decidiera lo
primero, nos encontrariamos ante una excepcin al requisitos de la capacidad como
condicin necesaria para ser comerciante, en el entendido de que la actuacin de estas
personas seria por medio de sus representantes legales. Si la empresa se ha
adquirido por herencia o donacin y en la declaracin unilateral del testador o donante
recomend la continuidad de la empresa, debe respetarse su disposicin, aunque no es
un deber absoluto, porque si ello ocasiona mas inconvenientes que provechos
econmicos, el juez puede decidir lo contrario conforme al Art. 7.
Nuestra ley sigue la corriente de la continuidad de la empresa en el menor o en el
incapaz, pero, no el inicio de la misma.

VII. ADQUISICIN Y PERDIAD DE LA CALIDAD DE EMPRESARIO
MERCANTIL:

La adquisicin se verifica por el solo hecho del ejercicio de las actividades indicadas,
independientemente de la voluntad del sujeto, por eso se ha dicho que uno se
convierte en empresario mercantil sin saberlo y tal ver sin quererlo.
La prdida, se da cuando falta el ejercicio profesional de la actividad, aunque se siga
inscrito en el Registro Nercantil o se le repute como tal.

VIII. INCOMPATIBILIDAD E INHABILITACIN:
Incompatibilidad, la ley no establece incompatibilidad entre cargos y
profesiones y el ejercicio de la actividad mercantil.

Inhabilitacin, como consecuencia de la declaratoria del estado de concurso
necesario de acreedores o de la declaracin de quiebra, el empresario mercantil
se sujeta a una inhabilitacin para el ejercicio de actividades mercantiles.

IX. RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL EMPRESARIO:

El empresario al igual que todo sujeto, esta sometido a un rgimen de responsabilidad
ilimitada, ya que le es aplicable la norma mediante la cual la obligacin personal queda
garantizada con los bienes enajenables que posea el deudor en el momento de exigirse
su cumplimiento art, 1329 cdigo civil.

Articulo 660 cdigo de comercio.
El que el comerciante o empresario destine a la empresa una parte de sus bienes
propios, no sustrae a los restantes bienes de la responsabilidad en cuento a sus
obligaciones.
La responsabilidad del empresario o comerciante es mas rigurosa desde el punto de
vista de las sanciones penales aplicables en los delitos de alzamiento, quiebra e
insolvencia.

X. DEBERES Y DERECHOS DEL EMPRESARIO MERCANTIL:
Deberes.
1) Inscribirse en el Registro Mercantil: este deber comprende a los empresarios,
a las empresas, a los establecimientos, a los administradores o representantes y a
los actos que implique constitucin, modificacin o particularidad sobre el
empresario y su empresa 333 art. C.co.
2) Contratar. Con cualquiera que solicite sus productos o servicios, observando
igualdad de trato entre las diversas categorias de consumidores art. 361.
3) Llevar contabilidad: en forma organizada, de acuerdo con el principio de partida
doble y usando principios de contabilidad generalmente aceptados 368
+) Colocar la patente de comercio que le expida el Registrador Nercantil, en lugar
visible de toda empresa o establecimiento que le correspondan 3++.


Derechos:
1) ser titular de su empresa y consecuentemente organizarla y dirigirla.
2) Disponer sobre los signos distintivos de su empresa, (nombres, marcas, avisos
anuncios, y patentes de invencin).
3) Cesar en su actividad mercantil.

XI. PEQUEO COMERCIANTE:

Esta distincin solo tiene importancia practica por lo que hace a la obligacin de
inscripcin en el Registro Nercantil, de la cual se le exime y a la facultad de omitir
algunos libros de contabilidad. Aqui y en este caso se utiliza la cuantia establecida
por el articulo 33+ inciso 1. De los comerciantes individuales que tengan un capital de
dos mil quetzales o mas.

XII. COMERCIANTE EXTRANJERO:

En la actualidad los extranjeros estan facultados para ejercer el comercio como
comerciantes individuales o como representantes de personas juridicas, cumpliendo
nada mas el requisito de inscribirse en el Registro Nercantil, del mismo modo que se
inscribe un guatemalteco, como comerciante, como auxiliar del comerciante o como
mandatario del comerciante.
Al obtener la inscripcin, se tienen los mismos derechos y obligaciones que los
guatemalteco, salvo los casos que determinen leyes especiales.
Articulo 1 del decreto 62-95 del de Extranjeria.

XIII. CNYUGES MERCANTILES:

Los casados pueden dedicarse en forma separada o en conjunto al comercio, y si lo
hacen juntos, los dos son considerados comerciantes, a menos que uno de ellos sea
auxiliar del otro (factor, dependiente, agente de comercio). La unica posibilidad legal
de limitar el derecho de la mujer a ejercer el comercio esta en el articulo 113, del
cdigo civil, en donde se dispone que las actividades fuera del hogar si causan
perjuicio al cuidado de los hijos y a la atencin del mismo, la mujer estaria
imposibilitada de ejercer el comercio.

XIV. LAS PERSONAS DE DERECHO PBLICO Y EL TRFICO MERCANTIL:

Por disposicin del articulo 13 del cdigo de comercio, las personas juridicas que
forman parte de la organizacin centralizada o descentralizada del Estado, no son
sujetos del derecho mercantil.

XV- COMERCIANTES SOCIALES ESPECIALES:

Hay sociedades que en su totalidad se rigen por el cdigo de comercio y hay otras, que
ademas de este, se rigen por su ley especial, siendo ellas: sociedades annimas
financieras, sociedades annimas de seguros, sociedades annimas bancarias,
sociedades annimas de almacenes generales de depsito. Por regirse por una ley
especial se les denomina sociedades especiales, ya que estan sujetos a obligaciones y
derechos que no existen para las sociedades annimas comunes u ordinarias.

XVI. PROFESIONES U OFICIOS EXCLUIDOS DEL TRAFICO COMERCIAL:
No son comerciantes: artculo 9. Del Cdigo de Comercio:
No son comerciantes:
1. Los que ejercen una profesin liberal.
2. Los que desarrollen actividades agricolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere
al cultivo y transformacin de los productos de su propia empresa.
3. Los artesanos que slo trabajen por encargo o que no tengan almacn o tienda
para el expendio de sus productos

Profesiones Liberales: se entiende como profesiones liberales las que
ejercen los graduados universitarios. Lo que hace un profesional no es trafico
comercial. A este respecto, debemos advertir que dentro del significado de
profesiones liberales deben incluirse tambin las carreras previas al ingreso a la
universidad, cuando por medio de ellas se puede trabajar en forma autnoma o
sea prestando un servicio sin ninguna dependencia laboral o administrativa.

Labores Agropecuarias y Similares: el agricultor no es comerciante,
siempre y cuando su trafico sea sobre productos que cultiva y transforma en su
empresa agricola. A contrario sensu, cualquier comercializacin de productos
agropecuarios cae dentro del terreno comercial si los bienes y servicios que se
prestan provienen de otra organizacin empresarial.

Artesanos: desarrolla una labor precapitalista de produccin y por ello se dice
que debe excluirsele de la profesin de comerciante. Para esta exclusin
cuenta unicamente aquellos que slo trabajan por encargo o que no tengan
almacn o tienda para el expendio de sus productos.

XVII. LIMITACIONES PARA CIERTAS ACTIVIDADES MERCANTILES:

El Estado al reconocer la libertad de industria, de comercio y de trabajo, se reserva la
facultad de imponer las limitaciones que sean necesarias por motivos sociales y de
inters nacional. Determinadas actividades mercantiles estan sujetas a limitaciones,
las cuales se manifiestan tanto en lo que respecta a la constitucin de sociedades que
tengan por objeto tales actividades, como al ejercicio de las mismas. El Estado
interviene normativamente exigiendo autorizacin previa para la constitucin y para el
ejercicio mencionados.

Entre las actividades sujetas a autorizacin estan:
La actividad bancaria: solo puede ejercerse por entidades constituidas
especificamente como Bancos, ya sea estatales o privados, con una
organizacin adecuada (sociedad annima para los bancos privados o mixtos) y
previa autorizacin para constituirse y para operar. La actividad bancaria y
financiera esta organizada bajo el sistema de banca central, regido por el Banco
de Guatemala (entidad estatal descentralizada autnoma). El rgimen juridico
de la actividad bancaria se integra con la Ley de Bancos, las leyes bancarias y
las disposiciones del Cdigo de Comercio que no las contravengan.


La actividad aseguradora: para cuyo ejercicio se requiere la existencia de
una sociedad que tenga por objeto exclusivo asegurar, reasegurar o ambas
cosas y la previa autorizacin administrativa para iniciar operaciones. El
rgimen juridico de la actividad aseguradora la forma el rgimen juridico esta
formado por la Ley de Aseguradoras y el cdigo de Comercio.
La actividad financiera: sujeta a la aprobacin previa de la escritura social
de la entidad afianzadora o reafinzadora y autorizacin para operar.
La actividad de las sociedades financieras privadas: consideraras como
instituciones que deben constituirse como sociedades annimas, previa
autorizacin similar a la que requieren los bancos.
La actividad de los almacenes generales de depsito: ejercitable por
entidades que tienen el caracter de instituciones auxiliares de crdito y que
deben estar constituidas en forma de sociedades annimas. Su constitucin
no esta sujeta a autorizacin previa ni a otros tramites que no sean los
legalmente requeridos a cualquier otra sociedad annima, pero para iniciar
operaciones es obligatoria la autorizacin administrativa.

El cdigo de comercio en relacin con las actividades sujetas a autorizacin, contiene
una norma general conforme a la cual las instituciones que las se realizan se regiran en
cuanto a su forma, organizacin y funcionamiento, por lo que dispone este cdigo en
lo que no contravenga sus leyes y disposiciones especiales y que la autorizacin para
constituirse y operar se regira por las leyes especiales aplicables a cada caso (Art. 12).


TEMA V.
LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO UN CONTRATO:

I. EL FENMENO ASOCIATIVO:

Este fenmeno asociativo es una consecuencia de la convivencia social. El ser
humano busca asociarse con los demas para conseguir la realizacin y satisfaccin de
sus intereses comunes. Este fenmeno se presenta desde el contrato de
participacin, hasta el entendimiento internacional de los estados para crear
mecanismos regionales que integran la actividad econmica ya que contribuyen a la
expansin del comercio: zonas preferenciales; zona de libre comercio; uniones
aduaneras; mercados comunes o uniones econmicas.

Surge de la necesidad que tiene el ser humano individual de asociar capacidad
econmica e intelectual con el fin de que, en un esfuerzo conjunto, se pueda
desarrollar una actividad industrial, de intermediacin o de prestacin de servicios.

II. ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL:

En la Antigedad: La primera forma de sociedad que pudo darse en la
antigedad fue la copropiedad que existia sobre los bienes dejados por un jefe
de familia, los que a su fallecimiento eran explotados comunitariamente por los
herederos.
Cdigo de Hammurabi: o el cuerpo legal de Babilonia, contiene una serie de
normas para una especie de sociedad en la que sus miembros aportaban
bienes para un fondo comun y se dividen las ganancias.
Grecia: se sabe que funcionaban sociedades que explotaban actividades
agricolas y de comercio maritimo, con cierta capacidad juridica proveniente de
un negocio constituido, pero sin que se delimitara con precisin a la sociedad
mercantil.
Roma: la primera forma de sociedad fue en la copropiedad familiar, la que
tenia una proyeccin universal en cuanto a la responsabilidad frente a terceros,
porque comprendia o comprometia la totalidad de los bienes patrimoniales.
Aqui se tecnific el concepto de persona juridica, de singular importancia para
separar a la sociedad de las personas individuales que la integran. Tambin
las sociedades se singularizaban segun su objeto social, llegando incluso a
organizarse para la recepcin de impuestos y para la explotacin de servicios
publicos por delegacin del Estado.
Edad Media: (Baja Edad Nedia). Ocurre un desarrollo acelerado del
comercio maritimo por medio del Nediterraneo. Es usual en esa poca el
contrato de commenda, origen de las sociedades comanditarias. De la
Compania, conocida forme de sociedad desde el Derecho Corporativo; y de la
divisin del derecho privado en dos ramas: derecho civil y derecho mercantil.
Aqui la sociedad mercantil principia a diferenciarse de la sociedad civil y crea
sus caracter3es propios, fortalecindose la nocin de la personalidad juridica y
la responsabilidad frente a terceros en su calidad de ente colectivo.
Ideas Liberales y Sistema Capitalista: la sociedad mercantil encontr su
caldo de cultivo para perfeccionarse. Algunas formas de sociedad, como la
colectiva y la comanditaria cayeron en desuso; otras, como la annima y la
responsabilidad limitada, se fortalecieron.
Derecho Mercantil Moderno: tanto la sociedad annima como la sociedad
de responsabilidad limitada adquieren mayor importancia, sobre todo por el
grado de responsabilidad que el socio tiene frente a terceros por la gestin
social. En este sistema econmico, la sociedad annima, ha encontrado
mayores posibilidades de funcionamiento; y su importancia esta relacionada
con la llamada economia de mercado libre.
ltimo Cuarto del Siglo XX: los conceptos, sobre los que se ha edificado la
estructura juridica de la sociedad, no pueden sostenerse sin someterlos a
revisiones que tengan el propsito de evitar los fraudes que puedan sufrir los
terceros que se relacionan con las sociedades.

III. ASOCIACIN Y SOCIEDAD:

Suelen usarse ambos trminos como sinnimos, y en la practica ambas entidades
pueden realizar actividades lucrativas. Sin embargo, es necesario establecer
DIFERENCIAS:
Tanto la sociedad como la asociacin son manifestaciones de un mismo
fenmeno asociativo, pero con una trama organica diferente.
Se puede afirmar que la diferencia es de gnero a especie: la asociacin seria
el gnero y la sociedad la especie.
Desde el angulo contractual la sociedad crea un vinculo que afecta a los socios
entre si, equiparandolos cualitativamente, mientras que la asociacin crea un
vinculo entre los asociados y la asociacin.
En la sociedad hay vinculos entre los socios, entre los socios y la sociedad y
viceversa; en la asociacin el vinculo es entre asociados y asociacin. O para
mejor decirlo: la sociedad es algo entre los socios; la asociacin es algo por
encima de los socios" (Nezger).
Conforme al sistema juridico guatemalteco y basados en el articulo 15 del
cdigo civil, la diferencia entre una asociacin y una sociedad estriba en que la
primera no tiene finalidad lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la
razn de su existencia. Cuando una sociedad lucra, despus de deducir los
gastos de las operaciones sociales y cubrir las reservas de utilidades, el
remanente de la ganancia es repartido entre los socios en forma de dividendos;
en cambio, si una asociacin obtiene lucro o ganancia, no se reparte entre los
asociados, sino que sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociacin y
para el cumplimiento de los fines que motivaron su fundacin. Las dos pueden
lucrar, pero en el sociedad es para los socios; en la asociacin, es para sta.

IV. SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD MERCANTIL:

Se hace necesario establecer la diferencia entre ambas. Tres son los criterios que la
doctrina ha consagrado para establecer la diferencia entre sociedad civil y sociedad
mercantil, a saber: profesional; objetivo y formal.
Criterio Profesional: vinculado a la etapa subjetiva del derecho mercantil.
Conforme a este criterio, una relacin juridica tiene naturaleza mercantil
cuando el sujeto que interviene tiene calidad de comerciante segun cada
sistema juridico. Una sociedad es mercantil cuando, con categoria profesional
de comerciante, se dedica al trafico comercial. Su calidad estaria probada por
encontrarse inscrita en un registro de comerciantes o por dedicase con
habitualidad al ejercicio del comercio, segun los requisitos que la ley exigiera
para ostentar esa profesin. Si no se dieran esos presupuestos, se estaria


frente a una sociedad civil. Una sociedad es mercantil porque tiene la calidad
profesional de comerciante, en cambio la civil, no la tiene.
Criterio Objetivo: surge despus de la publicacin del Cdigo de Napolen.
La diferencia entre la sociedad civil y la sociedad mercantil depende aqui de la
naturaleza juridica de los actos que cada una realice. Segun la tendencia
objetiva del derecho mercantil, deben establecerse una serie de actos en forma
taxativa o enunciativa que tendran caracter mercantil y delimitaran la materia
propia de esta rama del derecho privado. Si una relacin no encaja dentro de
esa serie, se sujeta al derecho civil. Bajo esa idea, si en una sociedad su
objeto social lo constituyen actos calificados por la ley como actos de comercio
la sociedad es mercantil; en caso contrario, la sociedad es civil. Este sistema
ha tenido una variante en el derecho comparado, pues hay sociedades como la
annima y la de responsabilidad limitada que, independientemente del objeto al
cual se dediquen, siempre han sido consideradas mercantiles por propia
naturaleza.
Criterio Formal: llamado constitutivo, es el mas aceptado por las
legislaciones modernas, dentro de las que debe incluirse el nuevo cdigo de
comercio de Guatemala. este criterio es menos cientifico, pero mas practico,
no confronta la dificultad de los anteriores, ya que la doctrina no se pone de
acuerdo en la delimitacin del concepto de comerciante o del acto objetivo de
comercio, que son las bases del criterio profesional y objetivo. Ademas, en
este el procedimiento para encontrar la diferencia es sencillo. La ley mercantil
establece una serie de tipos de sociedades consideradas de naturaleza
mercantil, fuera de cualquiera otra calificacin o circunstancia especial. Hay
que buscar la diferencia en la constitucin de la sociedad: si es conforme al
cdigo de comercio o al cdigo civil; siendo irrelevante la actividad a que se
dedique. El derecho mercantil guatemalteco sigue este criterio y esta
establecido en los articulos 3. Del cdigo de comercio que dice:
Comerciantes Sociales. Las sociedades organizadas bajo forma mercantil
tienen la calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto." Y este
articulo se ve complementado con el 10. que dice: Sociedades Nercantiles.
Son sociedades organizadas bajo forma mercantil, exclusivamente las
siguientes:
o 1. La Sociedad Colectiva.
o 2. La Sociedad en Comandita Simple.
o 3. La Sociedad de Responsabilidad Limitada.
o 4. La Sociedad Annima.
o 5. La Sociedad en Comandita por Acciones."
Si una sociedad no adopta en su constitucin ninguno de los tipos o
formas anteriores, estamos ante una sociedad civil. Ello tiene sus efectos en el
ambito registral, pues las sociedades mercantiles se inscriben en el Registro
Nercantil, y las civiles en el Registro Civil.

V. CONCEPTO DE SOCIEDAD:

Len Bolaffio: la sociedad mercantil regular es un sujeto autnomo de
relaciones juridicas constituidas por medio de un contrato que tiene notoriedad
legal, entre dos o mas personas, las cuales se proponen ejecutar, bajo una
denominacin social y con un fondo social, formado por las respectivas

aportaciones, uno o mas actos mercantiles, para repartir consiguientemente
entre ellos los beneficios y las prdidas de la empresa comun en la proporcin
pactada o legal.
Vicente y Gella: es la unin de personas y bienes o industrias para la
explotacin de un negocio, cuya gestin produce, con respecto de aqullas, una
responsabilidad directa frente a terceros.
Edmundo Vsquez Martnez: la sociedad mercantil es la agrupacin de
varias personas, que mediante un contrato se unen para la comun realizacin
de un fin lucrativo, crean un patrimonio especifico y adopta una de las formas
establecidas por la ley.
Garca Rendn: una agrupacin de personas, permanente o transitoria,
voluntaria u obligatoria, la cual se organiza para aportar bienes o servicios
destinados a la realizacin de un fin comun, y a la que el derecho atribuye o
niega personalidad juridica.
Rodrigo Ura: como la asociacin voluntaria de personas que crean un fondo
patrimonial comun para colaborar en la explotacin de una empresa, con animo
de obtener un beneficio individual participando en el reparto de ganancias que
se obtengan.
Concepto Legal: Articulo 1728 del Cdigo Civil: la sociedad es un contrato
por el cual dos o mas personas convienen en poner en comun bienes o
servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse las ganancias.

VI. ADQUISICIN DE LA CALIDAD DE COMERCIANTE POR LAS SOCIEDADES
MERCANTILES:

Las sociedades mercantiles adquiere la calidad de comerciantes por el solo hecho de su
constitucin, por cuanto, como se indic, se establece una presuncin iuris tantum de
que lo son si se constituyen con arreglo a las leyes mercantiles.

Dicho de otro modo: las sociedades mercantiles en principio, son reputadas como
comerciantes sin necesidad de ejercer efectivamente la profesin de stos. Sobre
esta peculiaridad de las sociedades mercantiles, dominada por los criterios formales y
objetivo de la ley, Rocco hace el siguiente comentario: el motivo de distincin es
manifiesto, porque mientras el hombre halla en la vida multitud de fines que puede
realizar de distintos modos y en todas las formas posibles de actividad, la persona
juridica nace para realizar uno determinado, y su actividad la marca y limita ste, en
otros trminos, la ley fundamental e inmutable de la persona juridica.

VII. SOCIEDAD MERCANTIL COMO UN CONTRATO:
1) Introduccin: el estudio de las personas morales, sean stas de derecho
publico o privado, plantea cuestiones que a travs de los anos han suscitado
enconadas polmicas entre los juristas. Las tesis en disputa son: la que versa
sobre la naturaleza juridica del acto que le da nacimiento a la persona moral y
la que trata de explicar por qu la persona moral esta investida de capacidad
juridica.


2) Concepto de Contrato de Sociedad:
Concepto de contrato en general: convenio obligatorio entre dos o mas
personas relativo a un servicio, materia, proceder o cosa.
Concepto Legal de Contrato: Articulo 1517 del Cdigo Civil, dispone que
hay contrato cuando dos o mas personas convienen en crear, modificar, o
extinguir una obligacin.
Concepto de Sociedad, segn el Cdigo Civil: La sociedad surge del
Concepto del Cdigo Civil mediante un contrato o sea un vinculo que une
originariamente a los socios fundadores y a los que con posterioridad entren a
formar parte de ella.
Concepto de Sociedad Mercantil: {Dr. Edmundo Vsquez Martnez): la
sociedad mercantil es la agrupacin de varias personas que, mediante un
contrato, se unen para la comun realizacin de un fin lucrativo, crean un
patrimonio especifico y adoptan una de las formas establecidas por la ley.
La sociedad surge del Concepto del Cdigo Civil mediante un contrato o sea un
vinculo que une originariamente a los socios fundadores y a los que con
posterioridad entren a formar parte de ella. Art. 1728 Cod. Civil.

3) Categora Jurdica del Contrato de Sociedad:

Este contrato de sociedad entra en la categoria de los negocios juridicos, siendo
entonces aplicable la teoria general del negocio juridico, teniendo la misma los
siguientes elementos:

CAPACIDAD: la capacidad requerida para la celebracin del contrato es la de
ejercicio, regulada en los articulos 8 y 125+ del Cdigo Civil (18 anos). Los
casos en que la capacidad de ejercicio se limita los establece el cdigo de
comercio, asi:
o El tutor y guardador Art. 20 Cod. De Comercio.
o Las personas individuales declaradas en quiebra, Art. 21 Cod. De
comercio.
o Los menores o incapaces Art. 22 Cod. De Comercio.

CONSENTIMIENTO: la voluntad debe manifestarse con discernimiento,
intencin y libertad. Esto se presume mientras no se demuestre que adolece
de vicios por error, dolo, violencia y simulacin. Ahora bien, los vicios del
consentimiento como supuestos para anular el negocio juridico, no operan en la
misma forma en un contrato bilateral que en uno plurilateral, tal es el caso del
contrato de sociedad. Los efectos son diferentes porque en el contrato de
sociedad, salvo concurran unicamente dos socios, la relacin juridica total no se
veria afectada, sino slo con relacin al sujeto que provoco el vicio, ya que la
serie de vinculos juridicos que nacen del contrato de sociedad difieren de los
que provienen del contrato bilateral. (en los bilaterales si se presenta un vicio,
todas las relaciones juridicas resultantes son nulas) si los vicios se presentan
en uno plurilateral slo es nulo con relacin al socio causante del vicio, art. 689
cdigo de comercio.


OBJETO LICITO: el Objeto del contrato de sociedad presenta dificultades en
su precisin. En este sentido algunos mercantilistas, consideran como objeto
del contrato de sociedad la aportacin de los socios o sean los bienes dinerarios
o no dinerarios que se entreguen para formar el capital social. Pero de
acuerdo con la legislacin civil el objeto del contrato de sociedad lo constituye

LA ACT!v!DAD A LA CUAL SE vA A DED!CAR LA SOC!EDAD, LA QUE DEBE SER
LC!TA, POS!BLE Y DETERN!NADA. (1301, 1538, 1730)

PLURILATERALES, puesto que concurren actos de voluntad de varias
personas, es la misma posicin juridica de todos los socios (ejemplo
compraventa). Ademas se dice que es un contrato comunitario, en el
contrato de sociedad las partes contratantes no tienen intereses opuestos que
tengan que alinear, sino paralelos que deben coordinar.
Las respectivas prestaciones de los socios, aun pudiendo tener valor econmico
distinto, son cualitativamente iguales y no van dirigidas a proporcionar a nadie
el goce inmediato de las mismas, sino a fundirse entre si para proporcionar a
todos las ventajas que resulten de la buena utilizacin del fondo comun.

ELEMENTO PERSONAL: los socios, que son sujetos individuales que celebran
el contrato.

ELEMENTO GANANCIA: que para algunos es lo que unicamente se percibe
en dinero efectivo, otros, como cualquier bien pecuniario o material que
aumente la fortuna de los socios.

ELEMENTO AFFECTIO SOCIETATIS, y se entiende como la intencin de los
contratantes de formar una sociedad mercantil en un plano de igualdad entre
los mismos; pero esta intencin no slo se manifiesta en el inters de formar
una sociedad mercantil ni tampoco en la voluntad de seguir con la sociedad
para repartirse las ganancias, sino tambin implica la voluntad de los socios.

4) Objeto del Contrato de Sociedad:
1) Poner en comun bienes y servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse
las ganancias
2) Crear una persona juridica con patrimonio propio.

5) Definicin de Contrato de Sociedad:

Como el negocio juridico plurilateral por el que varias personas se obligan entre si,
para la consecucin de un fin comun, constituyendo una persona juridica, dotandola de
patrimonio propio y regulando las relaciones de los socios entre si y con la sociedad.

6) Caracteres del Contrato de Sociedad:
o Consensual: se perfecciona con el simple consentimiento de las
partes. Se piensa en algunos casos que por el hecho de ser necesaria la
entrega de los aportes, parcial o totalmente, previo a celebrar el
contrato, ste no es consensual, sino real.


o Plurilateral: las partes se obligan entre si en una misma posicin
cualitativa y a veces cuantitativa. Cada socio o parte contratante se
situa, no frente a otro socio, sino frente a todos y cada uno de los
demas. Tambin es admisible designarlo con el nombre de contrato
comunitario, ya que si bien hay en l pluralidad de sujetos, stos no se
contraponen para intercambiar prestaciones sino que cooperan para
llegar a un resultado comun.
o Principal: porque subsiste por si solo y no tiene por objeto el
cumplimiento de otra obligacin (Art. 1589 C.C.).
o Oneroso: se recibe un beneficio como contrapartida del aporte. En l
se estipulan provechos y gravamenes en su contenido tanto como lo
permita la gama infinita de los bienes juridicos. Las aportaciones
pueden ser dinero, bienes muebles o inmuebles, derechos incorporales,
etc..
o Absoluto: no esta sujeto a condicin.
o Solemne: establecido en el articulo 1730 del cdigo civil y +6 del
cdigo de Notariado, asi como el 16 del cdigo de comercio, el que
obliga a que el contrato conste en escritura publica. Este ultimo
establece el caracter solemne en su verdadera dimensin, ya que la
fundacin y cualquier modificacin de la sociedad, para que tenga
validez, debe constar en escritura publica.
o Es de Ejecucin Continua: prev una actividad posterior durante
cierto periodo de tiempo, esto, es en la vida de la institucin.

7) Naturaleza Jurdica del Contrato de Sociedad:

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA: Al tenor del articulo 1+ del Cdigo de
Comercio y el art. 15 del C. Civil, inciso +to, toda sociedad mercantil en
Guatemala posee personalidad Juridica cualesquiera que sea su forma.
En el sistema francs reconoce al igual que el guatemalteco la personalidad
juridica de la sociedad, independientemente de la de sus socios,
Pero existen sistemas como el aleman y el italiano, en los que se hace una
distincin entre sociedades de personas, a estas les asigna una personalidad
atenuada, y sociedades de capital a estas se les reconoce plena personalidad.
El sistema ingls en el que unicamente se le atribuye personalidad a la sociedad
annima.
En Guatemala se adopta el sistema francs, y la personalidad juridica deviene
del cumplimiento de un procedimiento establecido en la ley, el que principia con
la autorizacin de la escritura publica.
TEORAS:
a) TEORIA DEL ACTO CONSTITUTIVO: niega la naturaleza contractual y
afirma que el acto creador de una sociedad es un acto social constitutivo
unilateral, en el sentido de que la sociedad desde que se inicia hasta que se
perfecciona supone un solo acto juridico, en el que la voluntad de los
participantes se proyecta unilateralmente.
El principal impulsador de la teoria del acto social constitutivo es Otto von
Gierke, quien, postula que el negocio social no puede emanar de un contrato
porque este siempre es bilateral y solamente produce efectos entre las partes
(res inter alios acta) y que, en cuanto simple acuerdo de dos voluntades,

aunque sean plurales, ste no es capaz de crear una persona juridica sujeta de
derechos.
Para Gierke las personas morales son realidades organicas que nacen de un
acto social constitutivo, en el que la voluntad delas partes se proyecta
unilateralmente y crea un complejo de derecho y deberes de las partes entre si
y de stas con la corporacin, y sobre todo, crea la norma juridica objetiva (los
estatutos) que constituye la ley de la sociedad.

Crtica: la objecin mas obvia que se hace a esta teoria es la de que explica
por qu, siendo unilateral el acto social constitutivo, se establecen en virtud del
mismo una serie de vinculos juridicos de la sociedad con los socios, de los
socios ente si y de la sociedad con terceros.

b) TEORIA DEL ACTO COMPLEJO: para esta teoria la constitucin de las
personas juridicas es un conjunto de declaraciones paralelas de voluntad de
idntico contenido, que persiguen el mismo fin, pero sin que aquellas
voluntades diversas se unifiquen juridicamente, en una sola voluntad.
Su expositor es Alfredo Rocco, cuyos argumentos pueden reducirse a las
siguientes premisas.
o Los contratos siempre son bilaterales, independientemente de que una
u otra parte sean multiples,; en la sociedad no hay bilateralidad sino
pluralidad de partes, de manera que se establece un conjunto de
vinculos juridicos complejos de l os socios entre si; de stos con la
sociedad que constituyen, y de la sociedad con terceros.
o En los contratos, las declaraciones de voluntad de las partes son
opuestas, como tambin lo son sus intereses; en la sociedad, las
manifestaciones de voluntad de las partes son paralelas y coincidentes
sus intereses, en cuanto que persiguen un mismo fin, sin que esto
signifique que las voluntades individuales de los participantes estn
unificadas en una sola voluntad.
o Los contratos solamente producen efectos entre las partes; en tanto
que el acto complejo, el negocio social, incide en la esfera juridica de
terceros (surte efectos erga omnes si se cumplen ciertos requisitos de
eficacia).
o Por tanto, es inexacto atribuirle caracter contractual a las corporaciones,
cuya verdadera naturaleza juridica es la de un acto plurilateral complejo,
no solo por los efectos que produce entre las partes, sino tambin por
los que produce frente a terceros.

Crtica: Tulio Ascarelli, y especialmente, Rodriguez, han criticado
artificiosamente la teoria del acto complejo aduciendo que en la sociedad,
aunque haya comunidad de intereses puesto que cada uno de los socios
En el momento de contraer la sociedad pretende aportar lo
menos posible y obtener en cambio el maximum de derechos.
Durante el funcionamiento de la sociedad, pretende dominar
sta y tener mayor participacin en los beneficios,
En el momento de liquidar la sociedad, pretendera obtener el
reconocimiento de una cuota de liquidacin maxima, aun en
detrimento de los demas.


En cuento al argumento de que los contratos son siempre bilaterales,
Rodriguez opone las insuficientes razones de que
El llamado contrato de sociedad no es un contrato ordinario y de que
La posicin de los socios, la modificabilidad del contrato, la posibilidad
de adhesin de nuevos socios y de sustitucin de los actuales, entre otros
motivos, son suficientes para que tengamos que admitir la necesidad de
configurar el contrato de sociedad como una categoria distinta de los contratos
ordinarios de cambio.

c) TEORIA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD COMO CONTRATO DE
ORGANIZACIN. Conforme a esta el contrato de sociedad si es un contrato,
pero de una categoria distinta de los contratos ordinarios.

Basta con leer cualquier libro de historia del derecho paq5ra demostrar que
desde tiempos inmemoriales se ha atribuido caracter contractual a las
sociedades. Sin embargo, hasta hace poco anos, la teoria general del contrato
fue incapaz de explicar la naturaleza contractual de las corporaciones de
derecho privado debido a que la cuestin se enfocaba desde la ptica de los
contratos de cambio.
En opinin de Rodriguez y de otros o menos distinguidos mercantilistas, la
nocin de que las sociedades no nacen de un contrato ordinario de cambio,
sino de un contrato de organizacin cuyas caracteristicas lo hacen diferir
radicalmente de las concepciones clasicas en que se sustenta aquel.

El contrato de organizacin, segun Ascarelli, constituye por si mismo una
categoria especial de contrato, cuyas tres principales caracteristicas son las
siguientes:
Es un contrato plurilateral, en contraposicin a bilateral, debido a que
cada una de las partes no tiene una sino varias contrapartes.
En el contrato de cambio las prestaciones son tipicas, puesto que su
contenido es determinado; en tanto que en el contrato de organizacin
las prestaciones son atipicas, dado que las partes pueden aportar a la
sociedad bienes o derechos de diversa naturaleza.
En el contrato de cambio cada parte esta obligada a realizar su
prestacin, pero no tiene derecho a hacerlo; en el contrato de
organizacin las partes no solo tienen la obligacin de realizar su
prestacin, sino que ademas tienen el derecho de hacerlo.
En resumen Rodriguez esquematiza las diferencias entre los contratos de
cambio y organizacin asi:


Diferencias entre Contrato de Cambio y Contrato de Organizacin.

1. La realizacin de las prestaciones concluye 1. La realizacin de las prestaciones
el contrato. Crea las sociedades.
2. Las prestaciones se intercambian. 2. Las prestaciones constituyen un
fondo comun.
3. Los intereses de los contratantes son opuestos 3. Los intereses de los contratantes
y su satisfaccin contradictoria son opuestos, perso su satisfac-
cin es ordinaria.
4. Solo puede haber dos partes. 4. Puede haber varias partes, cada
una de las demas.
5. Son contratos cerrados. 5. Son contratos abiertos.
6. La relacin sinalagmatica se establece de 6. La relacin sinalagmatica se esta-
parte a parte. Blece entre cada parte y el nuevo
sujeto juridico.
7. Las prestaciones son tipicas. 7. Las prestaciones son atipicas.

EFECTOS QUE PRODUCE EL RECONOCIMIENTO DE LA
PERSONALIDAD:
Al reconocer la personalidad juridica a las sociedades, sus atributos son los siguientes:

a) La sociedad es sujeto de derechos y obligaciones.
b) La sociedad tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a los
demas. Este nombre puede ser:
1) Denominacin Social: es para la sociedad annima
2) Razn Social: para sociedades como las colectivas y las de comanditas.
Sobre su nombre, la sociedad ejerce un verdadero derecho de propiedad, ya
que de conformidad con el articulo 26 del Cdigo de comercio, una vez se
encuentra inscrita en el Registro Nercantil, su razn social o denominacin no
puede ser adoptada por otra.
c) La sociedad tiene su domicilio para los efectos legales que corresponden, y se
debe determinar en la escritura en que se constituye la sociedad, sin olvidar
que existen agencias o sucursales. 8ART. 38 Y 39 c. Civ.)
d) Tiene patrimonio propio que se integra con los bienes que va adquiriendo en
sus actividades comerciales, asi como sus obligaciones,.
e) Tiene calidad de comerciante por imperativo legal, de manera que debe
considerarse esto como un atributo propio.
f) Tiene responsabilidad civil. Art. 2+ cod. Civil. Art. 38 cdigo penal
g) Suele tener un periodo de vida, o sea un plazo de la sociedad, el tiempo para
el cual fue organizada. El plazo se fija en la escritura constitutiva y principia a
contarse a partir de la fecha en que la sociedad queda definitivamente inscrita
en el Registro Nercantil. (Art. 2+ cod. De comercio.)


VIII. ELEMENTOS DE EXISTENCIA Y REQUISITOS DE VALIDEZ DEL
CONTRATO DE SOCIEDAED:
1. Introduccin: el estudio de los elementos que intervienen en la formacin
del contrato social plantea el problema de determinar cuales de ellos son
esenciales y cuales no lo son. La doctrina es casi unanime en atribuir al
consentimiento y a las aportaciones, o sea, el objeto, el caracter de elementos
esenciales del contrato social. Sin embargo, los tratadistas difieren de manera
sensible en cuanto al caracter de otros elementos que tambin participan en el
negocio social, como el fin social, la causa, el motivo, el fin determinante, la
vocacin a las ganancias y a las prdidas y la affectio societatis. A juicio de
Garcia Rendn, los elementos de existencia del contrato de sociedad son tres:
El consentimiento.
El objeto, es decir, las aportaciones de los socios.
El fin social, tambin llamado objeto social.
En tanto que la causa, el motivo, el fin determinante, la vocacin a las
ganancias y a las prdidas y la affectio societatis son elementos que inciden en
la formacin de la voluntad, y, por consiguiente, en la validez, pero no en la
existencia del negocio social.

2. El Consentimiento: es uno de los elementos de existencia del contrato de
sociedad, y es el acuerdo de voluntades que tiene como propsito la
creacin, transmisin, modificacin y extincin de derechos y obligaciones,
acuerdo que, en palabras de Rodriguez, supone la conformidad de cada socio
para poner en comun los bienes y actividades convenidos, asi como las bases
generales establecidas para la constitucin y funcionamiento de la sociedad.
Se requiere que el consentimiento este dado por persona capaz y que no est
viciado, si bien conviene advertir que la incapacidad y los vicios en cuestin no
invalidan a las sociedades regulares, pues stas slo podran ser declaradas
nulas cuando se constituyan con un fin (objeto social) ilicito o las que realizan
habitualmente actos ilicitos.
Requisitos de Validez del Consentimiento:
o Capacidad: sta se desdobla en dos manifestaciones bien
diferenciadas:; como aptitud del sujeto para adquirir y gozar
derechos y como aptitud para ejercitar esos derechos.
Bonnecase dice que: la capacidad de goce es la aptitud de
una persona para participar en la vida juridica por si misma o por
medio de su representante, figurando en una situacin juridica o
en una relacin de derecho, para beneficiarse con las ventajas o
soportar las cargas inherentes a dicha situacin o relacin. La
capacidad de goce es comun a todas las personas fisicas o
morales, por el mero hecho de serlo; La capacidad de
ejercicio es la aptitud de una persona para participar por si
misma en la vida juridica, figurando efectivamente en una
situacin juridica o en una relacin de derecho para beneficiarse
con las ventajas o soportar las cargas inherentes a dicha
situacin, siempre por si misma. La capacidad de ejercicio solo
les es atribuida por la ley a ciertas personas fisicas, en razn de
su edad y discernimiento para disponer de sus derechos y asumir
obligaciones (Art. 8 Cod. Civil).


o Capacidad General: son habiles para ser partes en el
contrato de sociedad mercantil, todas las personas no
exceptuadas por la ley, las cuales pueden contratar por si
mismas o por medio de representantes.
Tienen incapacidad de ejercicio para ser partes en
el negocio social:
Los menores de edad y quienes estn en estado de
interdiccin (Art. 9 Cod., Civil.).
Los inhabilitados para ejercer el comercio, en las
sociedades intuitu personae.

o Menores de Edad: hay que atender a su estatus juridico, a la
forma de acceder al contrato y a la clase de responsabilidad que
contraen en virtud del mismo.
Sociedad con Menores e Incapaces {Art. 22 Cod.
De Comercio) por los menores e incapaces slo
podran sus representantes constituir sociedad, previa
autorizacin judicial por utilidad comprobada. La
responsabilidad de los menores e incapaces se limitara al
monto de su respectiva aportacin.
Adquisicin de Acciones por Menores {Art. 23 Cod.
De Comercio). Los representantes legales de menores,
incapaces o ausentes, pueden adquirir para sus
representados, acciones de sociedades annimas o en
comandita, siempre que estn totalmente pagadas y se
llenen los requisitos que la ley senala para la inversin de
fondos de stos.
Tutor y Guardador {Art. 20 Cod. De Comercio). El
tutor y el guardador no pueden constituir sociedad con
sus representados, mientras no haya terminado la
minoria de edad o la incapacidad y, estn aprobadas las
cuentas y canceladas las garantias.

o Consecuencias de la incapacidad y de la falta de
autorizacin judicial: la ignorancia de la ley y la
incongruencia de las disposiciones que hemos venido
comentando, con mucha frecuencia motivan que los menores de
edad o, en su caso, sus representantes legales, no solicitan ni
obtengan la autorizacin judicial exigida para ser partes en el
contrato social. Cabe preguntarse ccuales son las
consecuencias de tal omisin? El contrato puede ser invalidado
por incapacidad legal de las partes o de una de ellas, lo cual,
correlacionado con otras normas del cdigo civil, significa que el
contrato de sociedad puede ser invalidado, por lo menos,
parcialmente, por estar viciado de nulidad relativa. Se puede
inferir lo siguiente:
Que los menores o sus representantes, en cualquier
momento pueden convalidar su falta de capacidad
solicitando la correspondiente autorizacin judicial.


Que el contrato social produce provisionalmente sus
efectos entre todas las partes mientras que el incapaz no
demande su anulacin y sta no sea declarada
judicialmente.

o Inhabilitados para ejercer el comercio: en las sociedades
intuito personae es causa de exclusin de los socios la
inhabilidad para ejercer el comercio, lo cual nos permite afirmar
que los quebrados no rehabilitados y los condenados por delitos
contra la propiedad tienen limitada su capacidad para formar
parte de dicha sociedad (Art. 21 Cdigo de Comercio).

Vicios del Consentimiento:
o Error: Rojina villegas lo define como: una creencia contraria a
la realidad; es decir, un estado subjetivo que esta en desacuerdo
con la realidad o con la exactitud que nos aporta el conocimiento
cientifico, o sea, la falsa creencia que se tiene de las cosas.
Clases de error:
Error Obstculo: aquel que destruye la voluntad
porque no produce acuerdo entre las partes
respecto a la naturaleza del contrato o a la
identidad del objeto y que genera la inexistencia del
contrato;
Error Vicio: aquel que recae sobre la sustancia
de la cosa o la identidad de la persona con quien se
contrata y que produce la nulidad del acto.
Error Indiferente: aquel que no reune las
caracteristicas de los otros dos y que, por ende, no
anula el contrato. Aqui se encuentran los errores
de hecho, de derecho y matematico.
El cdigo civil abarca el error de vicio y el error indiferente que
solo da lugar a su correccin (Art. 1258,1259 y1260 Cod. Civil).

o Dolo y Mala Fe: Se entiende por dolo en los contratos,
cualquiera sugestin o artificio que se emplee para inducir o
mantener en l a alguno de los contratantes; y por mala fe la
disimulacin del error de uno de los contratantes, una vez
conocido (Art. N1261 y 1262 Cod. Civil).
Clases de Dolo:
Dolo Malo {dolus malus). !mplica que una de
las partes tenga el propsito de enganar (animus
decipiendi) y produce la nulidad del contrato.,
Dolo Bueno {dolus bonus). Tambin llamado
solercia, no hay intencin de provocar error, sino
solo despertar inters en el contratante y, por
tanto, no produce la nulidad del acto.


o La Violencia: hay violencia cuando se emplea fuerza fisica que
importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o
una de las parte considerable de los bienes del contratante, de su
cnyuge, de sus ascendientes dentro del segundo grado, sus
descendientes o de sus parientes dentro del segundo grado. (Art.
1265 y 1266 Cod. Civil). Y en consecuencia es nulo el contrato
celebrado por violencia, ya provenga sta de alguno de los
contratantes, ya de un tercero, interesado o no en el contrato.

o Nulidad que producen los vicios del consentimiento:
conforme a lo dispuesto en el articulo 1257 del cdigo civil es
anulable el negocio juridico cuando la declaracin de voluntad
emane de error, de dolo, de simulacin o de violencia. La nulidad
no puede pedirla o demandarla la parte que hubiere causado el
vicio. Es decir que se produce una nulidad relativa del contrato,
tratandose del contrato de sociedad, se producen las mismas
consecuencias antes apuntadas en el caso de la incapacidad, es
decir, la resolucin parcial del negocio social, y, eventualmente, la
disolucin de la sociedad, si en virtud de la resolucin parcial el
numero de socio llegue a ser menor que el minimo legal.

3. La Causa, el Motivo o Fin Determinante, el Fin Comn, la Vocacin a
las Ganancias y a las Prdidas y la Affectio Societatis: estos elementos
son llamados por Rodriguez, !hering y Nantilla Nolina, les atribuyen el caracter
de esenciales del contrato de sociedad.

La Causa: elemento esencial del contrato social, y sus teorias son:
o Teora Clsica de la Causa: esta teoria parte de algunos articulos
del Cdigo de Napolen cuyo tenor es el siguiente: es ilicita la
causa cuando esta prohibida por la ley y cundo es contraria al orden
publico o a las buenas costumbres. El principal expositor de esta
teoria es Bemolombe, quien afirma que en todo acto juridico
intervienen dos causas: la final y la impulsiva.
La causa final: es el fin inmediato, abstracto, que se
proponen alcanzar las partes en virtud de las obligaciones
que contraen.
La causa final en los contratos sinalagmticos:
En los contratos sinalagmaticos la obligacin de cada
parte tiene por causa final la obligacin de la otra.
Es cur promisit, el por qu de la obligacin. En el
contrato de sociedad la causa de la obligacin de un
socio seria la aportacin de otro socio.
La causa final en los contratos unilaterales: En
los contratos unilaterales, en cambio, la causa final de
la obligacin contraida por una de las partes, seria el
hecho o la promesa de la otra, razn por la que en
este tipo de contratos no debe confundirse el objeto
con la causa. El objeto es quid debetur ( lo que
debo), la causa es cur debeatur (por qu debo).


La causa final en los contratos gratuitos: En lo
contratos gratuitos, la causa final en la intencin de
hacer una liberalidad o de prestar un servicio.

Teora Anticausalista, Tesis de Planiol: opone varias
objeciones, de las que solo se mencionaran las siguientes:
A) Si en los contratos gratuitos la causa (cur
promisit) es la intencin de hacer una liberalidad,
considerada en si misma: entonces, una liberalidad
derivada de los mviles mas inmorales nunca seria
anulada.
B) En los actos juridicos reales, la causa eficiente (el
contrato) y la llamada causa final (la prestacin) se
confunden. En efecto, se dice que la obligacin del
mutuatario, del depositario, del acreedor prendario,
tiene por causa la prestacin que han recibido; pero
se advierte que la llamada causa de la obligacin no
es la prestacin, sino el contrato de mutuo, de
deposito o de prenda.
C) La teoria de la causa implica una imposibilidad
lgica, porque derivandose las dos obligaciones de
un mismo contrato, nacen a un mismo tiempo y es
imposible que cada una de ellas sea causa de la otra,
pues el efecto y su causa no pueden ser exactamente
contemporaneos.
Planiol sostiene que la teoria de la causa es inutil
para explicar la nulidad de las obligaciones
convencionales, ya sea por ausencia de causa o por
ilicitud de ella, porque puede llegarse a la misma
conclusin prescindiendo del concepto de causa y
recurriendo a los conceptos de reciprocidad en los
cont5ratosd y de ilicitud de los actos. Segun este
autor, la ausencia de causa no puede aducirse
respecto a los actos unilaterales, ni a los contratos
reales o las donaciones. Tratandose de los
contrat6os reales de depsito o de prstamo, es
indudable que no hay depositario ni deudor mientras
no se haya entregado la cosa; la ausencia de causa
se confunde en este caso con la ausencia de
contrato. Por otra parte, en materia de donaciones,
la ausencia de causa seria la ausencia de motivo; por
tanto, la donacin sin causa seria acto de un loco.
Planiol, explica, los causalistas unicamente aplican
su idea de nulidad por ausencia de causa a los
contratos sinalagmaticos; si la cosa vendida no existe,
la obligacin del vendedor es nula por falta de causa,
porque la obligacin del vendedor que debia
sostenerla no ha nacido.


Planiol, observa que tratandose de actos inmorales,
la idea de causa es completamente inutil como en los
demas casos. La moralidad del acto se aprecia
segun la intencin del agente: un acto se aprecia
segun la intencin del agente; un acto es nulo cuando
es contrario a las leyes o a las buenas costumbres.

o Tesis de Bonnecase: advierte que la tesis de Planiol es negativa
porque no ofrece una solucin a la cuestin de la causa; sosteniendo
tambin que la teoria clasica de la causa no es sino una construccin
doctrinaria y que en forma alguna es impuesta por los trminos del
cdigo de Napolen. Para este autor, lo que determina la validez
de los actos juridicos es el motivo, o causa impulsiva como lo
nombra la doctrina clasica, y no la llamada causa final.
Para Bonnecase la causa es: el fin concreto de inters general o
privado, que mas alla de un acto juridico determinado y por medio
de este acto, tratan de alcanzar sus autores; este fin no se halla
necesariamente ligado a la estructura de un acto juridico y es, por el
contrato, susceptible de variar en los actos juridicos pertenecientes
a la misma categoria. Es decir, para Bonnecase, la causa es el
objetivo concreto, mediato y mutable que tratan de alcanzar los
autores del acto juridico y no el fin abstracto, inmediato e inmutable
de la obligacin, postulado por los causalistas.

o Tesis de Rodrguez: este autor afirma:
A) Que la nocin de causa final de la teoria clasica es
inadmisible, porque no hay relacin de causa a efecto entre
las prestaciones de los socios; ni el incumplimiento de uno es
causa para el incumplimiento del otro;
B) Que el fin comun, propio de todas las sociedades, en la
mercantil es el de obtener lucro y que, por ello, la
participacin en los beneficios y en las prdidas constituye el
motivo o fin de la sociedad, en la terminologia del cdigo de
comercio y del cdigo civil, o la causa, segun las antiguas
denominaciones.
C) Que habiendo ausencia de causa, es decir, que si se
excluye a uno o varios de los socios de las ganancias y de las
prdidas, no habra contrato de sociedad por falta de uno de
sus elementos de existencia.

El Motivo y el Fin Determinante de la Voluntad :
o Tesis de Duguit: este autor considera que el acto juridico, como
todo acto de voluntad, esta determinado por un motivo y que este
motivo determinante debe ser forzosamente consecuencias sobre el
valor y sobre los efectos de la declaracin de voluntad que supone;
de manera que en lugar de causa debe hablarse del motivo o fin
determinante, no de la obligacin sino de la voluntad, la cual es
soporte del acto juridico. Duguit, considera que son los motivos,
licitos o ilicitos, del autor del acto los que determinan la validez o
nulidad del mismo, puesto que en todo acto de voluntad hay un
motivo determinante y ste es precisamente el fin del acto juridico.
Confunde las nociones de motivo y fin determinante de la voluntad.

o Tesis de Tena: sostiene que las nociones de motivo y fin
determinante son sinnimas, conceptualmente son distintas y que
ambas son causas del negocio juridico.
Todos los negocios juridicos deben cumplir con una funcin
especifica que esta determinada por la ley, si son tipicos, o por las
partes, si son atipicos, y que, consecuentemente, el fin determinante
consiste en la obtencin del resultado econmico a que responde
inmediatamente el negocio, segun la funcin a que esta llamado a
desempenar, siendo que esta funcin est determinada por la ley en
forma tipica, constante y abstracta o por las partes de modo atipico,
contingente y concreto. De modo que si el negocio no cumple con
su funcin sera nulo por ilicitud en su fin determinante, o sea en su
causa inmediata.
El motivo, es la causa mediata del negocio, el fin final, que las
partes se han propuesto al celebrarlo y cuyo conocimiento precisa
de una declaracin de la voluntad o de circunstancias que en cada
caso concreto demuestren su existencia. Para que el motivo tenga
relevancia juridica, es decir, que sea una causa de aquel, de tal
suerte, que solo en virtud de esa influencia el negocio pudo
celebrarse.
Len Bolaffio, afirma que el fin que determina el nacimiento de las
sociedades mercantiles consiste en obtener ganancias, con lo que
coincide con Tena en considerar a la funcin econmica del negocio
social como el fin inmediato del mismo.
El Consentimiento, el Motivo y el Fin Determinante de la Voluntad
en el Contrato de Sociedad: aplicadas las anteriores ideas al contrato
de sociedad, se puede afirmar:
o 1. Que el consentimiento es el unico elemento de la voluntad al que
la ley le atribuye el caracter de esencial, puesto que sin l no existira
el contrato de sociedad, sino una o varias declaraciones unilaterales
de la voluntad;
o 2. Que el motivo, entendido como causas impulsiva, o sea como el
fin mediato, atipico y variable que induce a los socios a contraer el
contrato de sociedad, es un elemento de validez, pero no de
existencia del negocio social, toda vez que su licitud o ilicitud
producen la validez o la nulidad del acto.
o 3. Que el fin determinante de la voluntad, entendido como causa
final, o sea, como el fin inmediato tipico que persiguen los socios y
que consiste en participar en las ganancias y en las prdidas,
tambin es un elemento de validez del pacto que lo establece por
cuanto la ley lo considera ilicitas las exclusin de participar en las
utilidades y la de soportar las prdidas.
o +. que en consecuencia, la exclusin del derecho de participar en las
ganancias o de la obligacin legal de soportar las prdidas produce
la ilicitud, pero no la inexistencia del acto.


El Fin Comn: para !hering y otros autores, el fin comun consiste en
obtener ganancias. Es la sociedad el movimiento para las personas y cosas
que en ella participan es de naturaleza convergente, todas tienden al mismo
objetivo: el objetivo y el camino es el mismo, la ganancia final es comun,
de donde se infiere que para estos pensadores el concepto fin comun
significa lo mismo que fin determinante de la voluntad.
El fin comn en el Contrato de Sociedad: equivale a fin determinante,
es decir, es entendido como derecho a participar en las ganancias y en las
prdidas.

La Vocacin a las Ganancias y a las Prdidas: Thaller senala como
elemento esencial del negocio de sociedad la vocacin a las ganancias y a
las prdidas. Pero otros autores, entre ellos Nantilla Nolina, advierten con
razn que esa nota es una mera consecuencia de que exista un fin comun y
del caracter que por regla general tiene ste.
La Vocacin a las Ganancias y a las Prdidas en el Contrato de
Sociedad: no es un elemento esencial del contrato, sino una consecuencia
del derecho que tienen los socios a participar en las utilidades y de la
obligacin que la ley y el contrato social les imponen de soportar las
prdidas.

La Affectio Societatis: Para algunos autores es el deseo o la intencin
declarada de una persona de vincularse juridicamente con otra u otras para
la consecucin de un fin comun lucrativo y, en este sentido, se la entiende
como el animus contrahendae societatis. Para otros, ha de entenderse
como la existencia de una igualdad tal entre las partes, que las constituya
en verdaderos socios. Y hay quienes, que dicen que es un puro aspecto
del consentimiento en el contrato de sociedad, o sea, el elemento subjetivo
de la causa, que estimamos esencial y que se encuentra en la comunidad
de fin, es decir, en la realizacin de un fin comun de caracter lucrativo de
donde se deduce que el motivo o fin del contrato de sociedad no es otro
que la participacin en los benficos y en las prdidas.
La Affectio societatis en el Contrato de Sociedad: es un mero
elemento subjetivo del motivo, y no un elemento esencial del contrato de
sociedad.

+. Las Aportaciones: {OBJETO).

Para formar el fondo de la sociedad, los socios estan obligados a hacer entrega de los
bienes a que en la escritura constitutiva se han comprometido.

Segun Cabanellas, aportacin social, es firme promesa, o compromiso cuando menos,
y entrega efectiva por lo comun, de trabajo, derechos o bienes a una sociedad, y con
mayor frecuencia, de cierta cantidad de dinero, que integra el capital de la misma o
una de las cuotas que se conocen como acciones.


Diversos Significados: en la terminologia legal la palabra objeto se utiliza
para expresar nociones muy distintas entre si; de manera que lo mismo
significa:
o Objeto de la obligacin es decir, la prestacin, la cosa que el
obligado debe dar o el hecho que el obligado debe hacer o no hacer.
o Objeto del contrato esto es, la funcin del contrato que consiste en
crear o transmitir derechos y obligaciones, y
o Objeto social o sea, el conjunto de negocios y operaciones que
constituyen la actividad especializada de las personas morales.

Caractersticas: Se necesitan que sean fisica y juridicamente posibles:
o Las cosas son fsicamente posibles: cuando existen o pueden existir
en la naturaleza,
o Las cosas son jurdicamente posibles: cuando son determinadas o
determinables en cuanto a su especie y estan en el comercio.
o Los hechos son fsicamente posibles: cuando existen o pueden
existir porque con compatibles con una ley de la naturaleza;
o Los hechos son jurdicamente posibles: cuando son compatibles
con una norma juridica que deba regirlos necesariamente y que no
constituyan un obstaculo insuperable para su realizacin.
o Por tanto: siendo las aportaciones uno de los elementos de existencia
del contrato de sociedad, si se celebra ste y tiene por objeto-prestacin
cosas o hechos fisica o juridicamente imposibles o no impone a los
socios la obligacin de realizar aportaciones, sera inexistente.

Lo que se puede Aportar y su Contenido: se pueden aportar recursos y
esfuerzos, entendindose por los primeros una cantidad de dinero u otros
bienes y por los otros la industria humana, lo que induce a afirmar que si los
socios no realizan aportaciones, no existira el contrato de sociedad y a inferir
que los hechos negativos, las abstenciones, no son susceptibles de aportacin,
toda vez que la expresin industria lleva implicita la idea de actividad.

Aportaciones de Bienes:
o Aportaciones de Numerario o Dinero: las aportaciones de
numerario (dinero) son las mas comunes en las sociedades mercantiles
y se caracterizan en que necesariamente son traslativas de dominio,
toda vez que si no lo fueran constituirian un usufructo, es decir, una
aportacin de especie. Segun lo establecido en el articulo 92 del
cdigo de Comercio (Aportaciones en Efectivo) se dice que las
aportaciones en efectivo deberan depositarse en un banco a nombre de
la sociedad y en la escritura constitutiva el notario debera certificar ese
extremo.
o Aportaciones de No Numerario o de Especie: comprende una
variedad de bienes y derechos dentro de la clasificacin general de
objetos fisica y juridicamente posibles.
Bienes Inmuebles: son bienes inmuebles, por su naturaleza o
por determinacin de la ley, todos los enunciados por el articulo
++5 del cdigo civil. Su rgimen esta establecido en los
articulos 27 y 91 del Cdigo de Comercio.


Bienes Muebles: son bienes muebles, los establecidos por el
articulo +51 del cdigo civil. Su rgimen juridico esta establecido
en el articulo 27 y 9+ del cdigo de comercio.
Derechos: dentro de esta clasificacin caben toda clase de
derechos de crdito cuya cesibilidad no est prohibida por la ley
y otra clase de derechos tales como la propiedad intelectual o
industrial. Su rgimen juridico esta establecido en el articulo 28
del cdigo de comercio.
o Aportaciones de Trabajo: tambin llamadas aportaciones de industria
o de esfuerzos, pero en la practica son conocidas como aportaciones de
servicios. El contenido de esta clase de aportaciones es muy variable y
puede comprender la ejecucin de trabajo materiales o intelectuales.
La caracteristica de estas aportaciones es la de que no son valorables
en dinero, razn por la cual no se computan en el capital social.

Riesgo de las Aportaciones:
o Cosas no fungibles: el riesgo de las cosas ciertas y determinadas, no
fungibles, que se aportan a la sociedad para que slo sean comunes su
uso, frutos o productos, corresponde al socio propietario.
o Cosas fungibles: pueden guardarse sin que se deterioren, o se
aportaron para ser vendidas, el riesgo corresponde a la sociedad.
o Cosas justipreciadas: corresponde a la sociedad, a falta de pacto
especial, el riesgo de las cosas justipreciadas al aportarse y, en este
caso, la reclamacin se limitara al precio en que fueron tasada.

Rgimen Jurdico de las aportaciones:
a) La aportacin constituye una obligacin principal de los socios ya que el objeto
de la sociedad es poner en comun bienes o servicios para ejercer una actividad
econmica y dividirse las ganancias (Art. 1728 Cod .Civ.) El incumplimiento de
esta obligacin sanciona al socio con la exclusin de la sociedad o con la
ejecucin forzosa en su contra (Art. 29 C. Comercio.).
b) Es irrelevante el contenido de la aportacin, la cual puede consistir en dinero,
en bienes que no consistan en dinero tales como aportaciones de bienes
muebles o inmuebles, las patentes de invencin, los estudios de prefactibilidad
y factibilidad, los costos de preparacin para la creacin de la empresa, asi
como la estimacin de la promocin de la misma, siempre que fueren
expresamente aceptados en su justipreciacin (Art. 27 Cod. Comercio.).
c) La aportacin, implica la transmisin de los bienes en que consista a la
sociedad sin necesidad de tradicin, debiendo unicamente detallarse y
justipreciarse en la escritura constitutiva o en el inventario previamente
aceptado por los socios y el cual debera protocolizarse (Art. 27 Cod. de
Comercio.).
d) Las aportaciones deben hacerse en la poca y forma estipuladas en la escritura
constitutiva, el retardo o la negativa, sea cual fuere su causa, autoriza a los
socios para excluir de la sociedad al socio moroso o para proceder
ejecutivamente contra l, el cual ademas responde personalmente por los
danos y perjuicios que ocasione a la sociedad por incumplimiento o mora (Art.
29 Cod. Comercio.).
e) La obligacin de aportar conlleva tambin la de sanear los bienes que
constituyan el aporte (Art. 17+5, Cod. Civ., Art. 28 C. Comercio.).


f) Si la aportacin consiste en acciones de una sociedad accionada, la ley impone
se tome como su valor el del mercado, sin exceder de su valor en libros (Art. 28
Cod. de Comercio.).
g) La aportacin puede consistir tambin en trabajo, es la llamada aportacin de
industria (Art. 17+7 Cod. Civ., 29 parrafo segundo, 33 incisos 3, +, 5, 6, 39
inciso 2, del Cod. de Comercio). Esta aportacin de trabajo no es posible en
todas las sociedades. Solo es aceptada en la colectiva y en la comandita.

Efectos de la aportacin:
1) Ser traslativa de dominio (Art. 27 Cod. Comercio).
2) Transmite el riesgo de las cosas aportadas fungibles o no, si pueden guardarse
sin que se deterioren o se aportaron para ser vendidas o si fueren
justipreciadas al aportarse, salvo pacto en contrario, o si lo que se aporta es
unicamente el uso, los frutos o productos de cosas ciertas y determinadas (Art.
31 Cod. Comercio.).
3) Obliga al saneamiento de la cosa aportada, segun articulo 27 ultimo parrafo y
28 Cdigo de Comercio.

5. El Fin {objeto) Social: el fin (objeto) social puede considerase desde un triple
punto de vista:
El fin social como medio: el conjunto de operaciones y negocios que
constituyen la actividad especializada de las personas morales y en tal sentido,
aunque pueda parecer paradjico, se le puede considerar como un medio, toda
vez que es el vehiculo que permite alcanzar el fin determinante del negocio
social. El fin social es la prestacin que debe realizar la sociedad mercantil,
por conducto de sus representantes, para que el negocio social cumpla su
funcin econmica.
El fin social como prestacin de la sociedad: el hecho o conjunto de
hechos (negocios y operaciones) que debe realizar la sociedad, no los socios,
para que stos alcancen los fines que se proponen.
El fin social como medida de la capacidad jurdica de la sociedad:
cumple con la funcin de determinar la medida de la capacidad de las personas
morales, pues stas pueden ejercitar todos los derechos que sean necesarios
para realizar el objeto de su institucin.

IX. EFECTOS EXTERNOS: {efectos internos, obligaciones y derechos de los
socios).

Se llaman asi a aquellos efectos que resultan del contrato y del hecho de que la
sociedad tenga personalidad juridica y que atanen a las relaciones de la sociedad con
terceros. Son aquellas manifestaciones de la actividad juridica de la sociedad, en las
relaciones externas:

Los efectos externos son:
Concepto de Personalidad Jurdica: es la capacidad para ser sujeto de
derecho y obligaciones. Las personas morales tienen personalidad juridica por
designacin de la ley.


Naturaleza de las Personas Morales:
o Teora de la Ficcin: su defensor es Savigny, presenta las siguientes
proposiciones:
La capacidad juridica es un conjunto de deberes y derechos.
Los requisitos esenciales para que existan los deberes y
derechos son la voluntad y la libertad.
La voluntad y la libertad son atributos exclusivos de la persona
humana, y
Por consiguiente, imputar tales atributos a seres colectivos,
metafisicos, trae como consecuencia la creacin de seres
artificiales, ficticios, puesto que carecen de voluntad y libre
albedrio.
Solo el hombre es capaz de derecho porque unicamente el tiene
voluntad propia, y por ende, las llamadas personas morales son
ficciones, creaciones artificiales del derecho, puesto que carecen
de voluntad y libre albedrio.
Crtica: consiste en observar que existen seres humanos sin
facultades volitivas (recin nacidos, imbciles y enajenados
privados de voluntad e inteligencia), las cuales para el derecho
son personas juridicas, no tanto por lo que tienen de seres
humanos, sino por lo que tienen de capacidad para ser sujetos
de derecho.
o Teora Orgnica o Realista: Gierke, niega que las personas morales
sean seres ficticios carentes de voluntad. Para Gierke, las
colectividades humanas son realidades organicas, nacidas de un proceso
histrico o de una agrupacin voluntaria quien tiene vida propia y una
voluntad propia que no es la simple suma de varias voluntades
autnomas, sino una voluntad plural unica.
Crtica: que atribuir vida organica a las persona morales es solo
una brillante metafora y que no es cierto que exista una
voluntad colectiva unica, porque la suma de las voluntades
individuales no es voluntad de un ser unico, diferente a la de los
hombres que lo integran. Esto es, porque la voluntad es un
atributo exclusivo del hombre, solo concebible en el hombre y
no en los seres artificiales, como los llama Savigny.

o Teoras Patrimoniales:
Teora de la propiedad colectiva: Planiol y Ripert sostienen
que existen dos clases de propiedad: la individual y la colectiva.
Los bienes que constituyen el patrimonio colectivo de cualquier
agrupacin humana en principio, no pertenecen a ella, sino a
todos y cada uno de los miembros que la componen y, por ello,
estan sometidas a un rgimen especial de propiedad que la ley,
errneamente, atribuye a las llamadas personas morales.
Teora del patrimonio de afectacin: {Brinz). Parte de la
idea de que existen dos patrimonios:
Individuales: constituidos por los bienes cuyos titulares
son personas determinadas,


Los destinados a la realizacin de un fin comn:
constituidos por bienes que carecen de titular. Este es el
patrimonio de afectacin, conforman una universalidad
de bienes que el derecho organiza y protege como si
fueran una entidad que, sin ser sujeto de derecho y
obligaciones es soporte de los mismos.
Crtica:
o LA TEORA DE LA PROPIEDAD COLECTIVA
confunde al sujeto de derecho, la persona ficticia
como la llama Planiol, con cierta forma de
ejercitar el derecho de propiedad, es decir, con la
propiedad colectiva, y con ello olvida que la
persona moral esta dotada de un patrimonio
propio, distinto de los patrimonios individuales de
cada uno de sus integrantes y el hecho de que el
patrimonio podra ser necesario para la realizacin
de ciertos fines, pero no para la realizacin de
todos los fines.
o LA TEORA DEL PATRIMONIO DE
AFECTACIN: puede replicarse que, al menos
en nuestro sistema juridico, no tiene cabida la
posibilidad de que existan permanentemente
patrimonios sin titular. Asimismo, se ha
objetivado por su fin y unificado por su destino,
no es aplicable al concepto de patrimonio social
ya que no puede existir la autonomia de ste
mientras no exista la separacin de la
responsabilidad.

Teora de las Instituciones o de la Realidad Ideal:
(Hauriou). Sostiene que las personas morales (!nstituciones)
son realidades ideales o juridicas que existen por si mismas,
independientemente de que el Estado las reconozca o no. son
realidades que tienen existencia propia aunque no las reconozca
el Estado, pues su vida interior es independiente de su
reconocimiento externo.
Crtica: que si bien es cierto que las instituciones grupo
son realidades ideales con existencia propia, tambin es
cierto que no tienen existencia juridica hasta en tanto las
reconozca el Estado.

Tesis de Kelsen: postula que los trminos persona natural y
persona moral, no tienen el mismo contenido que el concepto
personalidad juridica. sta, la personalidad juridica, afirma
Kelsen es un conjunto de deberes juridicos y de derechos
subjetivos que la legislacin positiva importa tanto a las llamadas
personas morales, como a las llamadas personas morales, las
cuales no son otra cosa que simples construcciones juridicas,
conceptos auxiliares de la ciencia del derecho. Afirma que las
personas fisicas y las personas morales son personificaciones de
proposiciones juridicas, con lo que reduce las dos especies de
sujetos de derecho, a simples conjuntos de normas, a
construcciones juridicas que son el punto final de una imputacin
de deberes y derechos.
Crtica: Garcia Naynez, se opone diciendo que la
principal falla de Kelsen consiste en confundir la funcin
con el funcionario; es decir, que Kelsen confunde el
conjunto de deberes y derechos que la ley imputa a las
personas con las personas mismas, a las que reduce a la
condicin de sujetos-normas.

Teora del Reconocimiento: su exponente es Francisco
Ferrara, quien discrepa o coincide con las teorias anteriores en
los siguientes puntos:
Difiere de Savigny y de Gierke, afirmando que las
personas morales no son seres ficticios, no organicos,
sino realidades ideales, traducciones juridicas de un
fenmeno empirico, con lo cual, en cierto sentido,
coincide con la teoria de las instituciones.
Niega que el reconocimiento tenga un valor certificativo,
declarativo o confirmativo y, en cambio, asevera que
tiene un valor constitutivo.
Por ser sta la teoria mas difundida y aceptada por la doctrina
nacional y extranjera, a continuacin se exponen algunas de las
principales proposiciones de Ferrara, en forma esquematica:
En sentido vulgar, los conceptos hombre y persona son
sinnimos, en sentido tcnico juridico, el concepto de
persona equivale a sujeto de derecho,
Es persona, por tanto, quien esta investido de derechos y
obligaciones; es decir, quien es punto de referencia de
derechos y deberes por el ordenamiento juridico.
El ordenamiento juridico atribuye el caracter de persona
asi al hombre como a ciertos entes colectivos ideales
reconocidos por el derecho.
La personalidad, en consecuencia, es una condicin
juridica, un estatus,, que no implica condicin alguna de
corporalidad o espiritualidad del ente investido de ella.
Los entes colectivos ideales son, pues, asociaciones
formadas para la consecucin de un fin y reconocidos por
el orden juridico de los siguientes elementos:
o Una asociacin de personas de numero
determinado o indeterminado. Estima que las
asociaciones de personas no siempre derivan de
la voluntad de quienes las constituyen, ya que
existen asociaciones involuntarias que nacen de
un mandato legal.


o Un fin determinado, posible y licito, los fines no
deben de ser indeterminados o vagos porque esto
no seria compatible con el surgir de una
institucin que en su fin encuentra su
individualidad, y que tampoco deben ser
imposibles, porque en este caso la asociacin,
desde el origen, veria interdicta su actividad; ni
deben ser contrarios a la ley, la moral y el orden
publico,
o El reconocimiento del ente por el orden juridico,
gracias al cual se convierte en sujeto de derecho.
La personalidad emana de la ley y no de la
voluntad privada, la cual no tiene el poder para
producir sujetos de derecho, toda vez que el
Estado, a travs del reconocimiento, es el unico
que puede producirlos, atribuyndoles capacidad
juridica de forma mas o menos amplia.
Crtica: consiste en negar que el reconocimiento de la
personalidad juridica de las personas morales debe ser a
posteriori, es decir, que el reconocimiento debe ser caso
por caso (sistema de la concesin). Ferrara

Atributos de las Personas Morales. Con excepcin del atributo de estado
civil, las personas morales gozan los mismos atributos legales que las personas
fisicas, a saber: nombre, domicilio, nacionalidad, capacidad y patrimonio.
o Nombre: el nombre de las sociedades mercantiles se expresa
mediante razn o denominacin social (Artos. 26, 51, 61, 62, 69, 70, 80,
87, 197, Cod. Comercio).
Razn Social: se forma con los nombres completos o con los
apellidos de uno o varios socios, y cuando en ella no figuren los
de todos, se anaden las palabras y compania u otras
equivalentes. El uso de la razn social es obligatorio para la
sociedad colectiva, sociedad en comandita simple, sociedad en
comandita por acciones, sociedad de responsabilidad limitada.
Denominacin Social: se forma con palabras que denotan su
objeto social o con expresiones de la fantasia. El uso de la
denominacin es obligatorio para la sociedad annima y
operativo para la sociedad de responsabilidad limitada.
Nombre Comercial: alguna doctrina se ha inclinado por
considerar que la razn social o la denominacin social
constituyen el nombre comercial de las sociedades mercantiles,
pero se trata de cosas diferentes, si bien, en la mayoria de los
casos coinciden. La razn o la denominacin social constituyen
el nombre de la persona moral; el nombre comercial , en
cambio, es el signo distintivo de el o los establecimientos que
explota a la persona moral (por ejemplo: la persona moral
denominada Restaurantes Franceses, S.A., puede ser propietaria
del Restaurante Paris, del Restaurante Narsella, etc..).


o Domicilio Social: es el lugar que los socios eligen para que la
sociedad ejercite sus derechos y cumpla sus obligaciones. No deben
confundirse los conceptos domicilio social y oficinas sociales. El
primero se refiere al municipio en que tiene su asiento legal la sociedad;
el segundo, al local o locales en que se encuentran las instalaciones de
ella. El domicilio de una persona moral o juridica es el que se designa
en el documento en que conste su creacin, o en su defecto, el lugar en
que tenga su administracin o sus oficinas centrales (Art. 38 Cod. Civil);
tambin se reputa como domicilio de las personas juridicas que tengan
agencias o sucursales permanentes en lugares distintos de los de su
domicilio, el lugar en que se hallan dichas agencias o sucursales
respecto de los actos o contratos que stas ejecuten (Art. 39 Cod. Civil).

Nacionalidad:
o Planteamiento del Problema: fundamentalmente se ha tratado de
establecer si es factible reconocerle nacionalidad; y, si se les reconoce,
en qu grado y cuales son los efectos que produce. Asi, es opinin
generalizada que los paises exportadores de capital defienden la tesis
que aboga por reconocer la nacionalidad de la sociedad, ya que ello
permitiria que el Estado que les da su vinculo juridico, pueda interceder
por ellas en la misma medida que lo hace por la persona individual. En
otras palabras, si el Estado en el que funciona una sociedad extranjera
lleva a cabo medidas de nacionalizacin en ejercicio de su soberania, el
Estado de donde la sociedad se originaria puede pretender darle su
proteccin porque se trata de un subdito de su estructura juridica y
politica. En cambio, los paises importadores de capital suelen ser
partidarios de la tesis que niega la nacionalidad de las sociedades,
porque eso permite que cualquier medida que se tome en contra de
stas, en funcin de su poder soberano, hace negatoria la injerencia del
Estado de donde proviene la sociedad extranjera. Es decir, que hay
tesis afirmativas y tesis negativas en materia de nacionalidad de
sociedades.
o Tesis Afirmativa de la Nacionalidad: reconoce que la sociedad,
como persona juridica, al igual que la individual, tiene nacional. El
fundamento de esta tendencia radica, fundamentalmente, en intereses
de tipo econmico del pais exportador de capital; ya que motivos de
otra naturaleza chocarian con el concepto que la tcnica juridica tiene
de la nacionalidad. Ahora bien, si fuese verdadera la tesis afirmativa
ccmo se determina la nacionalidad?. Las respuestas partes de puntos
de vista diferentes:
A) cPor la nacionalidad de los Socios? Se afirma que la
nacionalidad va a depender de la que tengan los socios. Pero
sucede que la persona juridica es un ente independiente de los
socios individualmente considerados; ademas, en una sociedad
pueden existir socios de diferente nacionalidad. No puede,
pues, depender la nacionalidad de este punto de vista.


B) cPor el Estado que las autoriza? Una sociedad seria
salvadorena, nicaragense, etc., segun que la hubiese
autorizado tal o cual Estado. Pero sucede que no en todos los
paises se necesita autorizacin del Estado para que exista una
sociedad -tal el caso de Guatemala-. De manera que tampoco
puede ser general este punto de vista.
C) cPor el lugar de la sede social? Con el aparecimiento de las
sociedades trasnacionales o multinacionales, una sociedad puede
tener varias sedes sociales, y por lo tanto, tendria varias
nacionalidades a la vez.
D) cPor el lugar en que se constituye? Este ha sido,
regularmente, el criterio mas aceptado. Una sociedad tendria la
nacionalidad del Estado en el cual se organiza, a cuyo sistema
legal debe su existencia. ste deja a criterio de los socios darle
la nacionalidad que se desee, pues los guatemaltecos pueden
trasladarse a El Salvador, organizar una sociedad que funcionaria
en Guatemala, y ese unico hecho determinaria su nacionalidad
salvadorena; y
E) cPor la nacionalidad que se le da en el contrato? Este criterio
no tiene ningun fundamento legal ni doctrinario porque pretende
atribuir a los particulares la facultad de otorgar nacionalidad a la
persona juridica, cuando es innegable que esa potestad
pertenece a la cualidad soberana del poder del Estado. En ese
aspecto es grave la consecuencia de un parrafo del instructivo
preparado por el Registro Nercantil de Guatemala, en el que se
indica que el contrato de sociedad debe expresarse la
nacionalidad guatemalteca de la persona juridica que se forma,
ya que ademas de constituir un acto renido con la Constitucin
Politica de la Republica de Guatemala, es una exigencia que
confirma la contradiccin del articulo 76 de la Ley de
Nacionalidad.

o Tesis Negativa de la Nacionalidad: cQu es la Nacionalidad?.
Regularmente se le define como el vinculo sociolgico, politico y juridico
que uno al individuo con el Estado. La nacionalidad involucra una serie
de cualidades (politicas, religiosas, culturales, tradiciones histricas) que
no pueden darse en el caso de la persona moral. Los tratadistas del
derecho internacional privado, como Pillet y Niboyet, apoyan esta tesis.

o Posicin del Derecho Guatemalteco: a este respecto establecen:
El Cdigo de Derecho Internacional: establece en su
articulo 18 que la personalidad de las sociedades mercantiles,
excluyendo la annima, tendra la nacionalidad que se establezca
en el contrato social, y en su caso, la del lugar en que radique
habitualmente la gerencia o direccin principal. En el articulo
19, establece que la sociedad annima determina asu
nacionalidad por el contrato, por el lugar en que se reune la
asamblea general, o por el lugar en que se establezca el rgano
principal de representacin social.


El cdigo de Comercio: en su articulo 215 inciso 6.,
establece los requisitos que debe llenar una sociedad constituida
en el extranjero, para poder operar en Guatemala asi: a)
Someterse a la jurisdiccin de los tribunales del pais, asi como a
las leyes de la republica, por los actos y negocios de derecho
privado que celebre en el territorio o que hayan de surtir sus
efectos en l; b) presentar declaracin de que ni la sociedad ni
sus representantes o empleados podran invocar derechos de
extranjeria, pues unicamente gozaran de los derechos, y de los
medios de ejercerlos, que las leyes del pais otorgan a los
guatemaltecos.
Ley de Nacionalidad: conforme a su articulo 1. Establece
que la nacionalidad guatemalteca es el vinculo juridico - politico
existente entre quienes la Constitucin de la Republica
determina y el Estado de Guatemala. Tiene por fundamento
un nexo de caracter social y una comunidad de existencia,
intereses y sentimientos, e implica derechos y deberes
reciprocos.

Capacidad: es el principal atributo de la personalidad juridica y consiste,
basicamente, en la facultad que tienen las personas fisicas y morales de ser
sujetos de derechos y obligaciones. Las personas morales solo tienen
capacidad de goce, en el sentido de que no pueden ejercer por si mismas sus
derechos; pero no en el sentido de que no puedan ejercitarlos por conducto de
ser representantes.

Patrimonio: esta formado por el conjunto de bienes, derechos y obligaciones
que pertenecen a una persona.

Consecuencias de la Personalidad Jurdica: vivante y Rodriguez,
senalan que la atribucin de personalidad juridica a las sociedades mercantiles
produce, una persona juridica con capacidad, responsabilidad y patrimonios
propios distintos de la capacidad, responsabilidad y patrimonio de los socios, lo
cual, a su vez, determina
o El modo de relacionarse la sociedad con terceros, o sea, la
representacin,
o Los limites a la capacidad de la sociedad,
o Los limites a la representacin,
o La responsabilidad de la sociedad y de los socios frente a terceros.

La Representacin: el hecho de que las personas morales carecen de
voluntad propia y de que, por consiguiente, no puedan obligarse no ejercitar
por si mismas los derechos que les corresponden determina que,
necesariamente, han de obrar por medio de representantes. Es el medio en
cuya virtud la sociedad se produce frente a terceros. El hecho de que la
sociedad sea una persona juridica implica la necesidad de que sta actue frente
a terceros por medio de personas fisicas, las que declaran la voluntad colectiva,
y quienes usa, modifican y extinguen relaciones juridicas a nombre de la
sociedad. En general, la representacin de la sociedad corresponde a los
administradores o gerentes, quienes tienen todas las facultades necesarias


para ejecutar los actos y celebrar los contratos que sean del giro ordinario de la
sociedad, (articulo +7 Cod. De Comercio).

Limites a la Capacidad: a diferencia de las personas fisicas, quienes tienen
capacidad plena para ejecutar todo tipo de negocios juridicos no prohibidos o
excluidos d su esfera juridica por la ley, las personas morales no solo no
pueden realizar los actos prohibidos o excluidos de la ley, sino que, ademas
necesariamente deben limitar su capacidad a la realizacin de ciertas
operaciones especificamente establecidas en el objeto de su institucin.

Lmites a la representacin. Los actos ultra vires: la regla comun para
todos los representes voluntarios (mandatarios, comisionistas y
administradores) es la de que deben actuar dentro de los limites de sus
facultades, de modo que si se exceden en el ejercicio de ellas los actos que
llegaren a ejecutar estaran viciados de nulidad, a menos que la ley permita su
convalidacin.

La Responsabilidad:
o De la Sociedad: las sociedades mercantiles, por estar dotadas de
personalidad y patrimonio propios, como cualquier otro sujeto de
derecho, responden del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus
bienes, con excepcin de aquellos que, conforme a la ley, son
inalienables o no embargables. La sociedad tiene un patrimonio, que es
un conjunto de relaciones, de derechos reales y personales, unificados
para la realizacin de sus fines. El patrimonio, forma una suma de
garantia para los terceros que contratan con la sociedad, de tal manera
que resulte aplicable el principio de que la obligacin personal queda
garantizada con los bienes enajenables que posea el deudor en el
momento de exigirse su cumplimiento (Art. 1329 C. Civ.). Este
principio tambin se encuentra regulado en el articulo 30 del Cdigo de
Comercio, teniendo en cuento lo anterior se deduce que la
responsabilidad de las sociedades es de caracter ilimitado, ya que
responden con todos sus bienes por el cumplimiento de sus
obligaciones.
o De los Socios: debe atenderse tanto a la clase de sociedad de que se
trate como a estatus dentro de la sociedad.

X. ELEMENTOS PATRIMONIALES:
LOS BIENES:
o Patrimonio y Capital: La sociedad para cumplir sus objetivos necesita
de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios
capitalistas. Este fondo recibe el nombre de CAP!TAL SOC!AL.
o Definicin de Capital Social: es la suma del valor de las
aportaciones o del valor nominal de las acciones en que esta dividido
(Luis Nunoz).


o Normas del Cdigo de Comercio, que se ocupan del Capital
Social:
a) Es uno de los requisitos de la escritura constitutiva, ya que
sta debe expresar el capital y la parte que aporta cada socio
(Art. 1728 Cod. Civil. inciso 5. Y +6 inciso 5. Del Cod.
Comercio.).
b) Se le somete a un rgimen riguroso: su integracin debe
hacerse en la forma y tiempo convenidos y mediante
aportaciones reales, sin mayores formalidades, de ahi que si
se trata de bienes que no consistan en dinero, pasan al
dominio de la sociedad sin necesidad de tradicin y si son
crditos, el socio responde no slo de la legitimidad y
existencia de ellos, sino tambin de la solvencia del deudor
(Art. 27, 28, Cod .Comercio. y 17++, 17+5 y 17+6 Cod .Civil.).
c) Su aumento o reduccin entranan una modificacin del acto
constitutivo y por ello estan sujetos a las mismas
solemnidades que la constitucin de la sociedad (Art. 16 Cod.
Comercio).
d) Si hubiere perdida de capital ste debe reintegrarse o
reducirse, antes de hacer reparticin o distribucin de
utilidades (Art. 32 Cod. Comercio).

o El Patrimonio: Es el conjunto de bienes y derechos que realmente
pertenecen a una sociedad, es esencialmente fluctuante, aumenta o
disminuye conforme al xito o fracaso de los negocios sociales.

o Importancia Jurdica del Patrimonio: radica en que los bienes que
lo constituyen forman la masa de responsabilidad con la cual la sociedad
garantiza sus obligaciones (Art. 17+2 Cod. Civil. y 30 Cod. Comercio).

o Diferencia entre Capital Social y Patrimonio Social: el
Patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y
obligaciones de la sociedad y se modifica constantemente, segun el
xito o fracaso de la gestin econmica desarrollada. Capital Social,
es una cifra o expresin del valor monetario fijo, cuya certeza, en
cuanto al monto, es una garantia para terceros que contratan con la
sociedad y para la sociedad misma. Al inicio de la sociedad, suele
confundirse el capital social y patrimonio social, en razn de su cuantia
o valor monetario, porque se trata de un momento en que la sociedad
no ha movilizado su actividad para obtener resultados econmicos.
Pero ya en el ejercicio de su labor, la sociedad adquiere bienes,
derechos y contrae obligaciones, lo que incide en la valoracin del
patrimonio que se ve alterado por estas circunstancias, en forma
positiva si le acompana el xito, y en forma negativa si le acompana el
fracaso.


o Desde el punto de vista contable: se dice que las prdidas o
ganancias no se contabilizan en la cuenta de capital, ya que stas
unicamente se pueden cargar o abonarse variando la cifra constitutiva
del capital, en una modificacin del capital social.

o Normas del Cdigo de Comercio, que aseguran la efectividad
del Capital Social:
a) Justiprecio de aportes no dinerarios, Art. 27.
b) Las sociedades en comandita simple y de responsabilidad
limitada, deben tener aportado integramente el capital al
constituirse, y en las accionadas, pagar un 25 el capital
suscrito (Art. 71, 81, 89).
c) Los socios responden subsidiariamente con sus bienes
cuando el patrimonio social no es suficiente para pagar las
obligaciones de la sociedad (Art. 30), excepto en la sociedad
annima y en la sociedad de responsabilidad limitada, asi
como el socio comanditario en las en comandita.
d) En la escritura constitutiva de la sociedad annima debera
hacerse constar el monto del capital autorizado (Art. 88).
e) Es prohibida la distribucin de utilidades no causados 8art.
35).
f) Es obligatorio reservar de las utilidades anuales netas un
minimo de 5 para apuntalar el capital social (Art. 36).

o Normas del Cdigo de Comercio que aseguran la integridad del
capital:
a) Toda modificacin del capital social debe hacerse contar en escritura
publica e inscribirse en el Registro Nercantil (artos. 15, 17, 206,
211).
b) El aumento o reduccin del capital social debe ser resuelto por el
rgano correspondiente en cada una de las sociedades, en la forma
y trminos que determine su escritura social en la resolucin o
disminucin y la forma de pago (Art. 203).
c) No puede otorgarse escritura que implique aumento de capital en la
sociedad de responsabilidad limitada, si no consta que efectivamente
se ha pagado el aumento (Art. 205).

o Prdidas de Capital y sus Efectos:
La prdida del capital, incide en la vida de la sociedad, segun sea el
porcentaje que se pierda,. Si la prdida sobrepasa el 60 del capital
social, el efecto inmediato es la disolucin y liquidacin de la sociedad.
En caso contrario, no se pueden repartir o distribuir utilidades de
ninguna especie, si previamente no se ha reintegrado o reducido el
capital cuando menos en el monto de la prdida (Art. 32 y 237 inciso +.
Cod .Comercio.).


o Aumento y Reduccin del Capital Social: Tanto el aumento como
reduccin del capital social, implican el otorgamiento de una escritura
que modifica la escritura inicial o constitutiva, debindose publicar por
medio del Registro Nercantil, el aumento o reduccin del capital con el
objeto de garantizar los intereses de terceros.
a) Formas de AUMENTO: Depende del tipo de sociedad.
Sociedades accionadas: se hace emitiendo nuevos titulos o
aumentado el valor de las ya existentes, en este ultimo caso,
para el aumento del capital social, se necesita el
consentimiento unanime de los socios cuando el pago del
mismo signifique un desembolso para ellos.
Sociedades no accionadas, aumentando los aportes por
medio de una escritura de ampliacin.

o Forma de pago del aumento del capital social: segun el articulo
207 del Cdigo de Comercio, puede hacerse asi:
1) En dinero o en otra clase de bienes,
2) Por compensacin de crditos que tengan en contra de la sociedad
cualquier clase de acreedores; y
3) Por capitalizacin de utilidades o reservas, en este caso no es
necesario el desembolso por parte de los socios, pues no paga nada.

b) Formas de REDUCCIN: Las formas de reduccin dependen
del tipo de sociedad:
Sociedades en las que el capital se divide en aportes; se
autorizara la escritura en la que se haga constar la reduccin
acordada.
Sociedades accionadas: la operacin se hace reduciendo el
valor de las acciones o por amortizacin de algunas de ellas
(Amortizacin: en las sociedades annimas o en las
comanditarias por acciones, operacin que consiste en adquirir,
mediante canje por acciones de goce, o por dinero, las
representativas del capital social.). En estos dos casos la
reduccin se publica por medio del Registro Nercantil, y si no hay
oposicin dentro del plazo legal, se produce la inscripcin en el
registro.

LAS RESERVAS: Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades
netas obtenidas en un ejercicio social, que la sociedad retiene para apuntalar la
existencia y efectividad del capital social.
o Concepto de Reserva. Se entiende por reserva una parte del
patrimonio social que sin ser capital fundacional no debe distribuirse
entre los socios. La reserva es una limitacin a la distribucin de
utilidades, que, al igual que el capital, no designa bienes o cosas, sino
cifras de valor.
o Notas que integran el concepto jurdico de reserva:
a) Se trata de valores patrimoniales del activo, no de deducciones de
otros valores ni de obligaciones de cualquiera naturaleza que sea;
b) Proviene de las utilidades o de otros incrementos del patrimonio
como resultado de la actividad de la sociedad;
c) No es parte del capital social, sino una adicin al mismo,

d) Representa valores irrepartibles pues de otro modo formaria parte
de las utilidades por repartir, cuando precisamente se ha separado
de ellas.

o Que comprende el trmino reserva: este trmino comprende dos
aspectos:
1) FONDO DE RESERVA: Que es el conjunto de bienes que
efectivamente se han acumulado en el patrimonio de la sociedad,
como consecuencia de beneficios y en proporcin con la situacin
econmica de la sociedad.
2) CUENTA DE RESERVA: O reserva en sentido estricto, que es la
cifra, que por encima del capital, se declara en el pasivo del balance.

o CLASES DE RESERVA: puede ser:
a) Legal: es un fondo especial constituido con parte de los beneficios,
impuesto por la ley para hacer frente a posibles contingencias futuras
de la sociedad. Esta ordenada principalmente en inters de los socios
y de los acreedores, ya que ponen a la sociedad en situacin de superar
eventuales crisis, o ejercicios deficitarios, sin tener que disponer de su
capital social, y asegurando, indirectamente su integridad.
Cmo de forma la reserva legal: se forma separando de las
utilidades de cada ano, el 5, como minimo (Art. 36 C. Co.).
Esta disposicin es de caracter imperativo, por lo que en contra
de ella no cabe pacto en contrario. El 5, constituye un
minimo, la suma menor que hay obligacin de separar de las
utilidades netas anuales, y no tiene limite, o sea que la
obligacin de separar dicho cinco por ciento no cesa sino hasta
que la sociedad termine.
Prohibiciones a la reserva legal: la reserva legal no podra
ser distribuida en forma alguna entre los socios, sino hasta la
liquidacin de la sociedad 8art. 37 C. Co.).
Capitalizacin de la reserva legal: la ley permite, que la
reserva legal, cuando exceda del 15 del capital al cierre del
ejercicio inmediato anterior se capitalice (Art. 37 C.Co). Esto
significa que la sociedad puede aumentar el capital sin que los
socios o extranos hagan aportacin alguna, es simplemente una
forma juridica y contable, ya que la sociedad no aumenta
patrimonio sino parte del mismo cambia su situacin juridica y su
colocacin contable.

b) Voluntaria, facultativa: es la que se establece por acuerdo de los
socios. Encuentra su razn de ser en la circunstancia de que la reserva
legal tiene una finalidad concreta fijada por la ley, y eventualmente
puede ser conveniente integrar un fondo destinado a reformar la
situacin econmica de la sociedad. Esta reserva voluntaria puede
estar reglamentada en la escritura social o permitida por la misma.


XI: EFECTOS INTERNOS:
Valor Normativo del Contrato: (Art. 15 Cod. Comercio). La voluntad de
los socios en el contrato tiene valor de ley en un doble aspecto:
o Como aplicacin del derecho objetivo, en la medida en que lo pactado
sea simple aplicacin de disposiciones imperativas de la ley; y
o Como creador de normas juridicas, en la proporcin en que la voluntad
de los socios se aparte ilicitamente de las disposiciones legales y cree
nuevos supuestos, nuevas relaciones juridicas y nuevos tipos en la
esfera dejada a la voluntad de los contratantes por disposicin expresa
de la ley o de acuerdo con el espiritu de la misma.

Los Socios: Elemento Personal: la persona individual o juridica llamada
socio. En la legislacin se exige pluralidad de personas para formar sociedad.
En virtud del contrato de sociedad se establecen multiples vi9nculos de los
socios entre si y de stos con la sociedad, los cuales generan una variedad de
derechos y deberes reciprocos a los que, en conjunto, por razones de economia
de lenguaje, se les ha dado el nombre de estatus o calidad de socio. Por
consiguiente, el estatus de socio constituye una calidad juridica frente a la
colectividad; atributiva de derechos y obligaciones variadas y no un simple
derecho frente a la sociedad.
o Derechos de los Socios: los derechos de los socios han sido
clasificados por la doctrina asi:
En razn de su origen, en legales y convencionales.
En razn de su contenido, en patrimoniales y de consecucin.
En razn de su titularidad, en comunes y privilegiados.
En razn de su carcter, en modificables e inmodificables.
Con base en las clasificaciones de los diferentes derecho de los socios
Propuestas por Rodriguez y Nantilla, se considera que, por razones de
Netodologia, dichos derechos pueden dividirse en dos grandes grupos,
A saber: Derechos patrimoniales o de contenido econmico y derechos
de consecucin, tambin llamados corporativos, de contenido no
econmico.
o DERECHOS PATRIMONIALES: se caracterizan por su contenido
econmico y porque facultan al socio ya sea para cumplir con una
prestacin o bien para exigir de terceros o de la sociedad una prestacin
apreciable en numerario. Entre estos derechos se encuentran los de:
Realizar Aportaciones.
Transmitir la Calidad de Socio.
Participar en los Beneficios.
Obtener el Reembolso de las Aportaciones.
Participar en el Haber Social.
De participar en la Cuota de Liquidacin.

o Derecho de Realizar Aportaciones: si no tuvieran ese derecho a
realizar las aportaciones convenidas, se podria producir un perjuicio a
sus intereses al ver disminuida su participacin en los beneficios que
obtenga la sociedad o bien en el haber social. El ejercicio del derecho
a realizar aportaciones se produce tanto al momento de constituir la
sociedad como en ocasin de aumentos del capital social.


o Derecho a Transmitir la Calidad de Socio: con respecto a este
derecho, dispone que salvo el caso de las sociedades accionadas, no
podran admitirse nuevos socios sin el consentimiento unanime de los
demas y que podra pactarse que a la muerte de cualquiera de los socios
continue la sociedad con herederos, pacto que no obliga a los herederos
a entrar en la sociedad, pero si a los demas socios a recibirlos (Art. +3).
Esta garantia tutela no solo el derecho a asociarse, sino tambin el
derecho de no asociarse. La violacin a la garantia aludida se
produce porque el derecho de asociacin es potestativo, lo que significa
que nadie puede ser obligado a asociarse o a pertenecer
indefinidamente a una asociacin o sociedad.
o Derecho a Participar en los Beneficios: la estipulacin que excluya
a los socios de una sociedad regular del derecho de participar en los
beneficios es ineficaz; pero que es perfectamente valido pactar una
distribucin no proporcional de las ganancias, (Art. 3+ Cod. De
Comercio). Al estudiar el concepto de sociedad se vio que una de las
finalidades de los socios al suscribir el contrato social, es la de obtener
ganancias constituidas por utilidades. Por ese motivo, el principal
derecho de orden patrimonial es el de obtener utilidades de
conformidad con el resultado del ejercicio social o contable. De
acuerdo con el articulo 1730 del cdigo civil en el contrato social debe
quedar establecido el monto de las utilidades y las prdidas que
corresponderan a cada socio y la poca de pago y modo de calcularlas.
La distribucin de las utilidades se hace de acuerdo con las reglas que
establece el articulo 33 del cdigo de comercio, pero admite pacto en
contrario. Dichas reglas son las siguientes:
1. El socio capitalista percibe utilidades proporcionales a su
capital aportado.
2. Cuando se han estipulado las ganancias, sin especificar las
prdidas, la distribucin de stas se hara en la misma proporcin
de aqullas y viceversa, de modo que la expresin de unas
sirva para las otras;
3. La utilidad del socio industrial se obtiene promediando el
capital de todas las aportaciones. Si es un solo socio capitalista,
la parte del socio industrial seria igual a la del otro,
4. Si fueren varios los socios industriales se verificara la
operacin anterior y se distribuira en partes iguales entre ellos.
5. El socio industrial no soportara las prdidas, sino en la parte
que excedan del capital, y
6. Cuando el socio reuna la calidad de capitalista o industrial a
la vez, percibira sus utilidades o soportara las prdidas en cada
una de las calidades y de conformidad con las normas
precedentes.
Como puede observar, junto al derecho de obtener utilidades, existe el
riego para el socio de soportar las prdidas, que es otro fenmeno
econmico a que esta sujeta la actividad comercial de la sociedad.


Con el objeto de garantizar la solvencia de la sociedad y en resguardo
de los intereses del socio y de terceros que contratan con ella, el
reparto de utilidades se hara sobre las que realmente se han causado y
nunca sobre utilidades ficticias, de conformidad con el balance general
del ejercicio contable. Ademas, se pueden repartir utilidades de
ejercicios contables pasados que encuentren acumuladas. Si un
administrador autorizare pagos de utilidades contraviniendo las
prohibiciones antes dichas, junto al socio que las percibiere, respondera
solidariamente de su devolucin a la sociedad, lo cual puede ser exigido
por la misma, sociedad, por los acreedores sociales o por los otros
socios (Art. 35 Cod. De Comercio).
En materia de utilidades y prdidas, la ley prohibe expresamente el
pacto leonino, que consistiria en establecer que alguno de los socios no
participara en las ganancias. Sin embargo, se permite pactar un orden
de preferencia entre los socios para el pago de utilidades o dividendos.
Cualquier clausula en el contrato social que contenga un pacto leonino,
es nula y se tiene por no puesta. Asimismo, no produce efecto frente a
terceros el convenio que exima al socio capitalista de soportar las
prdidas de la sociedad.
Los socios, en principio, tienen un derecho abstracto de participar en los
beneficios que llegue a generar la sociedad; pero este derecho solo se
materializa, se transforma en concreto, precisamente al paso y en la
medida en que la sociedad obtiene beneficios. Ahora bien, el derecho
concreto de participar en los beneficios no significa que el socio tenga
derecho a la distribucin de las utilidades. El derecho a la distribucin
de los beneficios tambin se desarrolla en dos estadios: Primero: como
derecho abstracto, que nace del hecho de que la sociedad obtenga
ganancias; y segundo, como derecho concreto que nace una vez que se
cumplen ciertas condiciones establecidas por la ley para repartir las
utilidades.
o Derecho de Participar en el Haber Social: toda sociedad mercantil
venturosa en el curso de las operaciones experimenta incrementos en
su haber social, por acumulacin en el mismo de utilidades reales o
bien de reservas legales o voluntarias yfo de reservas de valuacin o
revaluacin (superavit) primas sobre acciones, etc, partidas
patrimoniales stas que, en el fondo, no son otra cosa que beneficios
reales retenidos o ganancias virtuales no capitalizadas que, por
consiguiente, incrementan los derechos patrimoniales de los socios; de
manera que, el derecho a participar en el haber social no es sino una
consecuencia del derecho general que tienen los socios a participar en
los beneficios que obtenga la sociedad. Y precisamente, porque los
socios tienen el derecho a participar en el haber social en proporcin al
monto de sus aportaciones, se ha dicho que el valor del reembolso, de
stas debe hacerse tomando en cuenta el patrimonio neto de la
sociedad, para no afectarlos en sus derechos.


o Derecho de Participar en la Cuota de Liquidacin: este derecho,
lo mismo que el anterior, nace del derecho general de participar en los
beneficios de la sociedad, pero tambin nace del derecho a realizar
aportaciones, puesto que la liquidacin de la sociedad, en la generalidad
de los casos, supone el reparto del haber social; es decir, del patrimonio
neto de la sociedad. El socio tiene el derecho de recibir, al disolverse
la sociedad, el pago de su aportacin y de utilidades, siempre que
cubiertos los pagos de la liquidacin hubiere un remanente (Art. 2+8
Cod. De Comercio).
o Derecho del Socio a Exigir a la Sociedad el Reintegro de los
Gastos en que Incurra por el Desempeo de sus Obligaciones
para con la misma (Art. 38, inciso 3. Del Cod. De Comercio). Este
derecho de contenido patrimonial, es el unico que debe otorgarsele al
socio, tal como lo establece el Cdigo.
o Derecho de Tanteo: por tratarse de una comunidad de intereses,
cuando en la sociedad uno de los socios ha sido facultado para enajenar
su aporte de capital, los consocios tienen derecho de tanteo para
adquirir en forma preferente la cuota de capital en venta, derecho que
deben ejercitar dentro de un plazo de treinta dias contados a partir de
la fecha de autorizacin. Este derecho no es aplicable a los socios de
sociedades accionadas (Art. 38 inciso 5. Cod. Comercio).
o Derecho a Reclamar la Forma de Distribuir las Utilidades o las
Prdidas: segun el inciso +. Del articulo 38 del cdigo de comercio,
el socio tiene derecho a reclamar contra la forma de distribucin de
utilidades o prdidas, dentro de los tres meses siguientes a la junta
general o asamblea general en que se hubiere acordado la distribucin,
pero carecera de ese derecho el socio que las hubiere aprobado con su
voto o que hubiere empezado a cumplirla.

o DERECHOS CORPORATIVOS O DE CONSECUCIN: Se
caracterizan porque su contenido no es econmico, aun cuando puedan
producir efectos de tipo patrimonial, como en el caso en el que se
ejercita el derecho del voto para lograr que la sociedad decrete el pago
de dividendos. Entre estos derechos se encuentran el derecho de voto
y el derecho de pedir cuentas a los administradores, los cuales, a su ve,
se descomponen en numerosos derechos a los que nos iremos
refiriendo en particular al estudiar cada una de las especies de
sociedades.
o Derecho de Voto: es sin lugar a dudas el mas importante de los
derechos de consecucin. Consiste en la facultad de contribuir a la
formacin de la voluntad colectiva mediante la manifestacin propia.
Del derecho del voto dimanan otros derechos, tales como los de
asistencia y participacin en las deliberaciones de las juntas o
asambleas de socios; de convocatoria; de redaccin de la orden del dia;
de ser representado en las juntas o asambleas; de nombramiento de
administradores; de nombramientos de rganos de vigilancia; de
aprobacin de los estados financieros y de los informes de los
administradores; de aprobacin de la gestin de stos y los comisarios
y, muy especialmente, de modificacin del contrato y de los estatus
sociales. El ejercicio del derecho de voto esta subordinado a diversas


formas, trminos y condiciones, segun sea la especie de sociedad que
se trate. En trminos generales el socio tiene derecho de voto, ya
que la ley establece.
Principios Generales:
En los asuntos que deban resolverse por los socios y que
conforme al contrato social o por disposicin de esta ley,
no requieren una mayoria especial, decidira el voto de la
mayoria. (Art. +1 Cod. De Comercio).
Constituira mayoria la que se haya establecido en el
contrato y a falta de estipulacin, la mitad mas uno de
los socios, o la mitad mas una de las acciones con
derecho a voto en las sociedades por acciones. (Art. +1
Cod. De Comercio).
Limitaciones al Derecho de Voto: por disposicin legal
expresa, las restricciones al derecho de voto en las:
Sociedades en comandita por acciones: esta establecida
que los socios comanditados no tienen derecho de voto por las
acciones que le corresponden, en las deliberaciones de la
asamblea que conciernen al nombramiento y a la remocin de
los rganos de fiscalizacin, el ejercicio de la accin de
responsabilidad y la aprobacin de los actos de administracin
(Art. 202 Cod. De Comercio).
Sociedades Annimas: la escritura social puede establecer,
sin embargo, que las acciones preferentes a la distribucin de las
utilidades del capital en la disolucin de la sociedad tengan
derecho de voto solamente en las deliberaciones previstas en el
articulo 135 (Art. 101 Cod. De Comercio).
Voto Plural: los pactos entre accionistas sobre ejercicio
determinado del voto son validos, pudindose tambin encargar
a un representante comun ejercitar el voto. Tales convenios no
podran tener una duracin mayor de diez anos, deberan constar
en escritura publica y el Notario autorizante debera dar aviso de
la existencia de un pacto de los tipos a que se refiere este
articulo, a la sociedad y al Registro Nercantil, razonando
brevemente los titulos de las acciones. El pacto que limite o
que controle el voto no impide la transformacin de la accin
(Art. 116 Cdigo de Comercio).
Voto Acumulativo: en la eleccin de administradores de la
sociedad, los accionistas con derecho de voto tendran tantos
votos como el numero de sus acciones multiplicado por el de
administradores a elegir y podran emitir todos sus votos a favor
de un solo candidato o distribuirlos entre dos o mas de ellos.
o Derecho de Informacin: los socios tienen el derecho a examinar
por si o por medio de los delegados que designen, la contabilidad y
documentos de la sociedad, asi como enterarse de la politica econmica
financiera de la misma, en la poca que fije el contrato y, por lo menos,
dentro de los quince dias anteriores a la fecha en que haya de
celebrarse la junta general o asamblea general anual (Art. 38 Cod. De
Comercio). Este derecho es irrenunciable.
o Derecho de Convocatoria: los socios tienen derecho a insistir a la
convocatoria a junta o asamblea general anual, si pasada la poca en
que segun el contrato debe celebrarse o transcurrido un ano desde la
ultima, los administradores no lo hubieren hecho. Este derecho se
ejercita promoviendo judicialmente la convocatoria, el juez resuelve
oyendo en incidente a los administradores (Art. 38 inciso 2. Cod. De
Comercio).

o OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS: Basicamente, las obligaciones que
contrae todo socio son las de:
Realizar aportaciones convenidas.
Lealtad.
Subordinacin de su voluntad a la de la mayoria,
Soportar las prdidas.
o Obligacin de Aportar: al tratar sobre el objeto indirecto del contrato
de sociedad, se apunto que las aportaciones son un elemento esencial
del mismo, toda vez que si no se realizan el contrato no nace a la vida
juridica. Por consiguiente, no se concibe un contrato de sociedad en el
que todos, alguno o algunos de los socios no se obliguen a hacer las
aportaciones convenidas. La obligacin de aportar se reduce
exclusivamente a transmitir los bienes o a prestar los servicios
prometidos a la sociedad y, por tanto, no debe confundirse con la
responsabilidad que, en algunos casos, contraen los socios frente a
terceros. Los socios deben efectuar sus aportaciones en la poca y
forma estipulada en la escritura constitutiva (Art. 28 Cod. De
Comercio)., el retardo o la negativa en la entrega de la aportacin, sea
cual fuere la causa, autoriza la exclusin de la sociedad del socio
moroso o proceder ejecutivamente contra l para obtener la aportacin
o su equivalente. La aportacin es a titulo de propiedad y si se trata
de bienes que no consistan en dinero, pasa al dominio de la sociedad
sin necesidad de tradicin (Art. 27 Cod. De Comercio).
Cada socio tiene la obligacin de aportar a la sociedad el trabajo o el
capital a que se haya obligado en la escritura social (Art. 29 Cod. De
Comercio), que puede concretarse en dar su fuerza de trabajo en
provecho de la sociedad o bien en la entrega de bienes de capital.
La naturaleza del aporte determina la calidad del socio: el que aporta
trabajo es socio industrial; y el que aporta capital, socio capitalista.
La obligacin del socio industrial es una obligacin de hacer, mientras
que la obligacin del socio capitalista es una obligacin de dar.
Aporte de Industria: el aporte de industria consiste en el
trabajo que deba realizar el socio industrial para que la sociedad
pueda cumplir el objeto para el que fue creada. Por su propia
naturaleza, no esta sujeto a valoracin pecuniaria ni contribuye a
formar la cifra del capital social, ya que se constituye
simplemente por el trabajo del socio. Lo contrario sucederia si
el socio aporta un estudio, un plano, un diseno o cualquier bien
que siendo valorable en dinero y sujeto a leyes de propiedad
industrial o literaria, tipifican a un socio capitalista y no
industrial. Es una obligacin de hacer, por lo tanto, ninguna
persona, ni la sociedad misma, ni sus acreedores, pueden
obtener coactivamente, la prestacin prometida, porque eso
seria obtener trabajos forzados, contrario a libertades de tipo
constitucional. El socio industrial que incumple o que incurre
en mora con respecto a su obligacin, respondera de los danos y

perjuicios que cause a la sociedad, pero no puede obligarsele a
que trabaje para la misma, si no es en forma absolutamente
para la efectividad del aporte del socio industrial, se establece
que no puede desempenar su labor si no es en beneficio de la
sociedad a la que pertenece; tampoco puede dedicarse a otras
negociaciones que pudieran distraer su atencin sobre la funcin
que debe cumplir. Estas prohibiciones desaparecen si el socio
industrial obtiene el consentimiento de los demas socios o bien
se pact lo contrario en la escritura constitutiva de la sociedad
(Art. 39 inciso 3. Cod. De Comercio).
Aporte de Capital: esta sujeto a una regulacin legal mas
exigente que la del aporte de industria, en vista de la
importancia que tiene para la sociedad y los terceros que
contratan con ella, asi como por la naturaleza de los bienes que
lo integran. El aporte de capital puede darse como aporte
dinerario o como aporte no dinerario, divisin que recoge
nuestro cdigo de Comercio en su articulo 27.
A) Aporte Dinerario: es la forma mas comun de hacer
los aportes de capital y consiste en la entrega de dinero
en efectivo en la cantidad, forma y plazo pactado en la
escritura social. El incumplimiento de la entrega o la
morosidad, permite a la sociedad tomar dos
determinaciones:
1. Excluir al socio o
2. Bien obligarle ejecutivamente al cumplimiento de
la obligacin.
En ambos casos, el socio responde tambin de los
danos y perjuicios que haya causado a la sociedad (
Art. 29 Cod. Comercio).
B) Aporte No Dinerario: el aporte no dinerario puede
ser de diversa naturaleza: inmuebles, muebles, patentes
de invencin, marcas de fabrica, nombres comerciales,
valores inmobiliarios, acciones, crditos, estudios de
prefactibilidad y factibilidad, costos de preparacin de la
empresa, asi como la estimacin de la promocin de la
misma, siempre que sean susceptibles de valoracin
pecuniaria, no aceptandose como tal la simple
responsabilidad del socio, que se daria, por ejemplo, en
el caso de que se conviniera en forma simple que un
socio aporta slo un compromiso de responder de las
obligaciones sociales, lo que no es permitido por la ley
porque seria un aporte ficticio.
Cuando el aporte no dinerario se constituye por bienes
muebles o inmuebles que estan sujetos a un registro de
propiedad, deberan inscribirse a nombre de la sociedad,
ya sea que se haya transmitido el pleno dominio o
simplemente el usufructo. Aqui sucede un fenmeno
aparentemente ilgico, pero necesario. Para inscribir
una sociedad en el Registro Nercantil se debe demostrar
la realidad y efectividad del capital por medio de los
aportes. Cuando el aporte es un bien sujeto a registro, lo

indicado seria que se registrada despus de que y exista
la persona juridica. Pero cqu sucederia si la escritura
constitutiva de la sociedad, luego de ser sometida al
Registro Nercantil, ya no se llevara al Registro de la
Propiedad? Pues que el capital seria ficticio y no estaria
entregado al aporte. Por esa razn es que, en
concordancia con los articulos 1125 y 1129 del cdigo
civil, el testimonio del contrato de sociedad, cuando
contiene un aporte no dinerario esta sujeto a registro,
antes de llevarlo al Registro Nercantil, debe someterse a
otros registros en donde se inscribira a nombre de la
sociedad en formacin. Este proceder ha sido criticado
porque se inscriben bienes a favor de un sujeto que,
estrictamente hablando, no existe. Se podria decir que
opera aqui la teoria civilista de los derechos sin sujeto;
aunque despus se complementa la relacin porque la
inscripcin definitiva en el registro tiene efecto
retroactivo. sta es una prueba mas de la especialidad
con que funciona el Derecho Nercantil; y cmo su
rapidez garantiza al mismo tiempo la seguridad juridica.
La practica mercantil suele salirse de la lgica; pero, es
practica.
Los aportes no dinerarios puede resultar ineficaces e
irreales para la sociedad. Para evitar eso y proteger
intereses de terceros y la existencia del capital, el cdigo
de comercio contiene normas que tienden a hacer
efectivo el aporte no dinerario, siendo stas, las
siguientes:
Los bienes pasan al dominio de la
sociedad sin necesidad de tradicin y
deben detallarse y justipreciarse en la
escritura constitutiva o en inventario
notarial o contable previamente aceptado
por los socios, el cual debera
protocolizarse; ademas, se establece que
si por dolo o culpa fuere dado un
justiprecio mayor al que le corresponde al
bien aportado, los socios responden
solidariamente frente a la sociedad y
frente a terceros por el exceso en el valor
que se hubiere asignado y por los danos y
perjuicios resultantes, quedando obligados
tambin a responder del faltante (Art. 27
Cod. Comercio);
Los aportes deberan ser entregados en el
tiempo, forma y modo pactado en la
escritura social (Art. 29 del Cod.
Comercio);


El riesgo de las cosas ciertas y
determinadas, no fungibles, que se
aportan a la sociedad para que slo sean
comunes su uso, frutos o productos,
corresponde al socio propietario. Si las
cosas aportadas son fungibles o no
pueden guardarse sin que se deterioren, o
se aportaron para ser vendidas, el riesgo
corresponde a la sociedad. Tambin
correspondera a la misma, a falta de pacto
especial, el riesgo de las cosas
justipreciadas al aportarse; en este caso,
la reclamacin se limita al precio en que
fueron tasada (Art. 31 Cod. Comercio); y
Cuando se aporta un crdito al capital
social, el cdigo de comercio tiene una
orientacin diferente a la del cdigo civil
(Art. 1+51) en donde el cedente de un
crdito responde unicamente de la
existencia de derecho, pero no de la
solvencia del deudor, salvo que se pacte lo
contrario o que se cedan documentos
endosables. Pero, conforme al cdigo de
comercio (Art. 28) el cedente de u n
crdito, como aporte del capital social,
responde no slo de su legitimidad, sino
tambin de la solvencia del deudor al
momento de la aportacin. Y cuando se
aporten acciones de sociedades, su valor
sera el que tengan en el mercado sin que
exceda de su valor en libros.
Obligacin de Saneamiento: obligacin exclusiva del socio
capitalista quien esta comprometido a garantizar a la sociedad el
dominio util de los bienes aportados y que ninguna persone
perturbe la posesin, uso y disfrute de los mismos. Debe
entenderse que se refiere esta obligacin en cuanto a los
aportes de capital no dinerarios, los cuales deben reunir las
calidades previstas y sin vicios ocultos que los hagan inservibles
(Art. 27 Cod. Comercio).
Obligacin de Lealtad: la cual se basa en que el fundamento
de la sociedad es la mutua confianza de los socios en cuanto
cada uno representa un inters que slo encuentra satisfaccin
en la medida en que son satisfechos los intereses semejantes de
los demas socios. Hay una supremacia del inters colectivo
sobre el inters individual, configurandose la obligacin de
lealtad como el ejercicio de los derechos y facultades atendiendo
ante todo el inters colectivo. La obligacin de lealtad se
desenvuelve en prohibiciones que la ley impone a los socios:

A usar del patrimonio o de la razn o denominacin social
para negocios ajenos a la sociedad;
Ejercer la industria que aportan a la sociedad o dedicarse
a negociaciones que los distraigan de sus obligaciones
para con la sociedad, si tienen la calidad de socios
industriales, salvo consentimiento de los demas socios o
pacto expreso en contrario;
Ser socio de empresas analogas o competitivas o
emprenderlas por su cuenta o por cuenta de terceros,
salvo consentimiento unanime de los demas socios o que
se trate de accionistas de sociedades accionadas; y
Ceder o gravar su aporte de capital en la sociedad sin el
consentimiento previo y unanime de los demas socios,
salvo en las sociedades accionadas (Art. 39 Cod.
Comercio).
La violacin a las anteriores prohibiciones se sanciona
con la exclusin del socio infractor. (Art. +0 Cod.
Comercio).
Obligacin de subordinar la voluntad o "ley de las
mayoras": la diversidad de criterios y formas de pensar de los
hombres harian imposible la vida en sociedad, si alguno o
algunos de ellos no subordinaran su voluntad a la de las
mayorias. Por ende, el llamado principio de la subordinacin de
la voluntad o ley de la mayoria es universal, aplicable a todo tipo
de agrupaciones humanas, sin que importe el numero de sus
miembros, motivo por el cual, al lado de otros como el de la
buena fe, se le considera como uno de los principios generales
del derecho. Este principio surge del hecho de ser la sociedad
mercantil una colectividad democratica cuyas resoluciones se
toman por el voto de la mayoria (Art. +1 Cod. Comercio).
Obligacin de Soportar las Prdidas: la obligacin de
soportar las prdidas deviene de la naturaleza misma del
contrato de sociedad.

XII. ESTRUCTURA JURDICA DE LA SOCIEDAD MERCANTIL:

Constitucin: Las sociedades mercantiles se constituyen mediante escritura
publica, misma que debe estar inscrita en el Registro Nercantil. En la
constitucin se exige una doble forma:
1) La Escritura Constitutiva.
2) La !nscripcin en el Registro Nercantil.
La Escritura Constitutiva:
Concepto. La escritura publica, acto notarial por excelencia, tiene por
lo que hace a la sociedad un efecto constitutivo, ya que por el hecho de
su otorgamiento se crea la sociedad. Esta forma exigida por la ley es
una forma ad substantiam o sea un requisito sustancial.


o Requisitos de la Forma: El cdigo civil establece que la forma es
requisito esencial para la validez de los contratos cuando la ley asi lo
dispone y consecuentemente del cumplimiento de dicha forma depende
el perfeccionamiento de los mismo (Art. 1518).
La ausencia o no concurrencia de los requisitos esenciales para la
existencia del contrato de sociedad se sancionan con la nulidad absoluta
del negocio juridico, el cual no produce efecto ni es revalidable por
confirmacin (Art. 1301 C. Civ.). La forma de la escritura publica viene
impuesta tanto por el Cdigo Civil 8art. 1729), como pro el Cdigo de
Comercio (Art. 16).
o Definicin de Escritura Constitutiva: recibe tambin el nombre
de escritura social. como el acto autorizado por Notario, exigido por
la ley como requisito esencial de validez, mediante el cual se crea la
sociedad y se rige su organizacin y funcionamiento.
o Requisitos de la escritura social:
1) Requisitos Personales:
SOCIOS: nombres y apellidos, edad, estado civil, nacionalidad,
profesin, ocupacin y oficio y domicilio (Art. 29 Cdigo de
Notariado).
SOCIEDAD: Razn o denominacin social, nombre comercial,
domicilio, duracin y objeto (Art. +6 del Cdigo de Notariado y
1739 C. Civ.).
2) Requisitos Reales:
CAPITAL: articulos +6 Cdigo de Notariado y 1730 Cdigo civil.
APORTACIONES. Articulo +6 Cdigo de Notariado y 1730 Cdigo
civil.
FONDO DE RESERVA: articulo 39 Cdigo de Comercio.
3) Requisitos Funcionales:
SISTEMA O FORMA DE ADMINISTRACIN: +6 cdigo de
Notariado y 1730 cdigo civil.
BASES PARA LA LIQUIDACIN Y DIVISIN DEL HABER
SOCIAL: +6 Cdigo de Notariado.
DISTRIBUCIN DE UTILIDADES: +6 cdigo de Notariado 1730
Cod. Civil.
CASOS DE DISOLUCIN: ART. +6 Cdigo de Notariado y 1730
Cod. Civil.
MODOS DE RESOLVER DIFERENCIAS ENTRE LOS SOCIOS:
Art. +6 Cdigo de Notariado y 1730 Cdigo Civil.

La inscripcin en el Registro Mercantil: la escritura constitutiva debera
llenar los mencionados requisitos, sea cual sea la clase de sociedad mercantil
de que se trate y unicamente habra que tener en consideracin las
modalidades de cada sociedad para la debida inclusin de las estipulaciones
especificas que correspondan. La inscripcin en el Registro Nercantil tiene
senalada importancia, ya que es mediante ella que la sociedad adquiere
personalidad juridica propia y distinta de la de los socios individualmente
considerados (Art. 1729 Cod. Civil y 1+ Cod. De Comercio). El requisito de la
inscripcin en el Registro Nercantil lo impone, por una parte el cdigo civil
como condicin para que la sociedad pueda actuar como persona juridica
(Art.1729) y por la otra el cdigo de comercio para atribuirle personalidad
juridica (Art. 1+ y 33+ inciso 2.). la inscripcin debe hacerse mediante

presentacin del testimonio de la escritura constitutiva dentro del mes siguiente
a la fecha (Art. 17 Cod. De Comercio).

Procedimiento conforme al cual debe el Registro Mercantil hacer la
inscripcin es el siguiente:
o A) Autorizacin de la escritura publica por el Notario, debindose
cumplir con lo establecido en el articulo 1730 del Cdigo civil, +6 del
Cdigo de Notariado y todos aquellos del Cdigo de Comercio que
prevn lo que debe constar en el contrato social;
o B) Solicita la inscripcin cualquier interesado o el funcionario que
autoriz la escritura, articulo 3+0 Cdigo de Comercio. Dentro del mes
siguiente a la fecha en que se autoriza el contrato de sociedad, debe
presentarse el testimonio y su copia al Registro Nercantil, solicitando la
inscripcin de la sociedad. El Registro Nercantil hace una calificacin
de la escritura. Debe tomarse en cuenta que si se trata de sociedades
especiales que necesiten autorizaciones previas, deben acompanarse
los documentos que prueben la autorizacin para los efectos registrales,
tal los casos de los bancos, las aseguradoras, los almacenes generales
de deposito, las sociedades financieras y otras que por su objeto y
mandato de leyes especiales exigieran requisitos previos,
particularmente concesiones de caracter administrativo;
o C) Si la escritura cumple los requisitos legales de forma y su contenido
no contraviene la Ley, el Registro Nercantil hara una !nscripcin
provisional (Art. 3+1 Cdigo de Comercio) y pondra en conocimiento del
publico la pretensin de inscripcin societaria, por medio de un aviso
que, por cuenta del interesado, se publicara en el Diario Oficial; aviso
que incluye: la forma de la sociedad, su denominacin o razn social,;
nombre comercial si se adopt; domicilio de la sociedad y de sus
sucursales; objeto; plazo; capital social; Notario que autoriz la escritura
y lugar y fecha de la misma; rganos de administracin y facultades de
los administradores; y rganos de vigilancia. Si se tratare de
sociedades colectivas o de responsabilidad limitada, y debera
consignarse tambin los nombres de todos los socios;
o D) Ocho dias despus de la publicacin del aviso, si no hubiere
objecin de tercero interesado, de la Procuraduria General de la Nacin
o no concurren los supuestos a que se refiere el articulo 3+2 del cdigo
de comercio, el Registrador hara la inscripcin definitiva, la que tiene
efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin provisional. Este efecto
retroactivo permite convalidar todas las relaciones juridicas de la nueva
sociedad, establecidas durante el periodo de inscripcin; y
o E) Al inscribirse la sociedad en definitiva, se razona el testimonio de la
escritura constitutiva, con los datos esenciales de su registro: Numero,
Folio y Libro en que qued inscrita. En esa oportunidad se obtiene la
patente de sociedad.
El articulo 3+1 del cdigo de comercio, en su parrafo cuarto, modificado por
el decreto 62-95 del Congreso de la Republica, establece que, si sesenta
dias despus de la inscripcin provisional, no se presente el aviso que se
public, se ordena de oficio la cancelacin de la misma; evitandose con ello
que una inscripcin provisional, por diversos motivos, permanezca sin
definirse, a veces con aviesas intenciones. Por otro lado, se observa la

intencin del legislador de hacer expedito el tramite administrativo de la
inscripcin.
Inscripcin de Sociedad Nueva:
DOCUMENTACIN REQUERIDA:
1) Formulario de inscripcin, Art. 3+0 C. Comercio.
2) Primer testimonio de Escritura Constitutiva (elaborada por un notario
activo); Q250.00 de timbres fiscales;
3) Fotocopia del primer testimonio,
+) Comprobante de pago en agencia bancaria.
COSTO DE INSCRIPCIN:
1) Derecho de !nscripcin Q 250.00 de base mas + por millar (hasta un
maximo de Q 25,000.00))
2) Edicto: Q 15.00
3) Certificacin. (Q 15.00)
4) Timbres fiscales en la patente de sociedad ( Q. 200.00)
5) Publicacin en el Diario Oficial: aproximadamente Q. 8.00 por cada linea
(los edictos tienen un promedio de 20 lineas).
6) Timbres fiscales en la patente de empresa (Q.50.00).

ESQUEMA DE LA INSRIPCIN SEGN EL MANUAL DE PROCEDIMIENTOS DEL
REGISTRO MERCANTIL DE GUATEMALA:

PRESENTAC!ON DE DOCUNENTOS 3+0 C.Co.

!NFORNE DEPTO. DE !NFORNAT!CA.

CAL!F!CAC!ON ASESORA JURD!CA 3+1. C. Co..

S! LLENA LOS REQU!S!TOS NO LLENA LOS REQU!S!TOS.

!NSCR!PC!ON PROv!S!ONAL DEBEN SUBSANRSE LOS
ERRORES PARA SEGU!R EL
TRAN!TE.
EN!S!ON DEL ED!CTO

UNA PUBL!CAC!ON EN EL D!AR!O
OF!C!AL (PLAZO DE 8 DAS PARA
OPOC!S!ONES.

S! HAY OPOS!C!ON SE !NTERRUNPE
EL TRAN!TE 3+2 c. comercio. SE BUSCA QUE LAS PARTES CONC!L!EN
SUS D!FERENC!AS.
PRESENTANC!ON DE LA PUBL!CAC!ON
Y DEL PR!NER TEST!NON!O.

NSCR!PC!ON DEF!N!T!vA Y ENTREGA
DE PATENTE (presentar nombramiento
De representante legal, previamente
!nscrito 333, 3+3, 3++, 3+9,350 C. co.


La autoridad de la escritura constitutiva: La escritura constitutiva forma
con la ley el conjunto de normas que rigen a la sociedad, contiene las reglas de
mas elevada jerarquia y tambin las decisiones de mas alto rango. Art. 15, 16,
17 del cdigo de comercio.
Jerarqua de las normas aplicadas a la sociedad: Conforme al principio
de la primacia de la escritura constitutiva las estipulaciones originarias o
Nodificativas, son las reglas de mas elevada jerarquia entre las que integran el
rgimen juridico de una sociedad. 1
o 1. La ley
o 2. La Escritura Constitutiva.
o 3. Las decisiones de la Junta o Asamblea General.
o +. Las decisiones de los administradores.
Denegatoria de Inscripcin: cuando el Registrador Nercantil estudia el
testimonio de la escritura publica que se presenta para inscribir una sociedad, y
tambin con respecto a otros documentos sujetos a inscripcin, esta actuando
dentro de lo que se conoce como funcin calificadora.
En el caso de la escritura de sociedad mercantil, si del testimonio se infiere que
en su otorgamiento no se ha observado los requisitos legales de forma, sus
estipulaciones contravienen la ley o su razn social o denominacin es idntica
a la de otra sociedad antes inscrita, o no es claramente distinguible de
cualquier otra, el Registrador denegara la inscripcin. Es un deber, en tal
caso, no una facultad.
Ahora bien, como pudiera suceder que el defecto formal o sustantivo del
instrumento, es subsanable, con buen tino se modific el articulo 3+2 del
cdigo de comercio, establecindose que antes de denegar la inscripcin, en
forma razonada, debe darse al interesado un plazo de cinco dias para que
repare la deficiencia. En caso de denegatoria, esta prevista la impugnacin
que puede presentar el interesado, conforme al articulo 350 del cdigo de
comercio.
Dentro de este tema debe diferenciarse la denegatoria de la inscripcin, de la
oposicin a la inscripcin. La primera proviene de su funcin calificadora.
Quien no est de acuerdo puede accionar ante un Juez de Primera !nstancia
Civil, conforme al articulo 3+8 del cdigo de comercio, mediante el reclamo, el
que debe considerarse como recurso y tramitarlo como incidente. La oposicin
en cambio, proviene de un tercero que se cree perjudicado con la inscripcin
solicitada, la que tambin se juzga mediante el procedimiento de los incidentes.
Pero, si la oposicin es con respecto a la razn social, la denominacin o el
nombre comercial, la resolucin la dicta el Registrador y contra ella no cabe
recurso alguno, segun reza el articulo 350, parrafo segundo del cdigo de
comercio. Esta limitacin se considera violatoria de la Constitucin Politica de
la Republica, en la que se establece que es inviolable la defensa de la persona y
sus derechos. Ademas, los rganos administrativos, y el Registro Nercantil es
uno de ellos, no existen para declarar el derecho con caracter de definitividad;
el acto administrativo siempre esta sujeto al control jurisdiccional, como parte
del rgimen de legalidad. Pero, tal como esta redactada la norma, obliga al
administrado a accionar mediante el amparo, para establecer la legalidad o
ilegalidad de la resolucin del Registro Nercantil al resolver una oposicin,
Con respecto a este problema y haciendo prevalecer la Constitucin Politica de
la Republica, bajo el principio de jerarquia normativa, en el caso de que el
Registrador resuelva una oposicin con relacin a la razn social, la
denominacin o el nombre comercial, tambin debe acudirse a un Juez de
Primera !nstancia de la materia civil, para que, por el procedimiento de los
incidentes, resuelva lo que corresponde conforme a la ley.

XIII: LOS RGANOS DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES:
Siendo la sociedad mercantil una persona juridica, necesita de ciertos rganos para
poder manifestar sus funciones. Al igual que los Estados, la sociedad necesita de un
rgano soberano, de un rgano ejecutivo y de un rgano fiscalizador del cumplimiento
de su rgimen legal. Estas funciones estan atribuidas por la ley a los que se
denominan rganos sociales, los cuales son de tres clases:
1. Organos de Decisin o de Soberania: las Juntas o Asambleas
generales.
2. Organos de Fiscalizacin: los auditores o comisarios.
3. Organos de Administracin: los directores y gerentes.
La Organizacin de los Poderes: los rganos sociales o dirigentes sociales
estan investidos por la ley, la escritura constitutiva o social y las disposiciones
de los rganos competentes, de los poderes suficientes para la realizacin del
objeto de la sociedad. El poder de cada rgano tiene un ambito propio y se
encuentra limitado por el poder atribuido a otros rganos de igual o superior
jerarquia.
rganos de Decisin o de Soberana:
o Funcin: la funcin del rgano de soberania es la de marcar las
directrices fundamentales de la sociedad en cuanto a su existencia y
funcionamiento como persona juridica. Se puede decir que es el
rgano supremo o de mayor jerarquia de la sociedad, a l estan
subordinados los demas rganos y tienen la posibilidad de tomar
decisiones sobre asuntos expresamente determinados por la ley o por la
escritura social.
o Toma de Decisiones: las decisiones se toman siempre por mayoria,
salvo los casos en que la ley o la escritura social establezcan una
mayoria calificada. (Art. +1 Cod. De Comercio).
o Clases de rganos de Decisin o Soberana:
1. Asamblea General: ste rgano es para las sociedades
annimas y para las comanditaria por acciones.
2. Junta General: para las demas sociedades.
o Convocatorias: para que la reunin de los socios sea considerara
como una manifestacin de su voluntad social, se debe de celebrar
conforme lo establece el contrato social o la ley mercantil, sobre todo en
cuento al lugar de celebracin de la junta o asamblea general, debe
citarse previamente por los conductos legales y realizar otros actos que
se necesiten en cada caso especifico. Sin embargo, a este principio
existe una excepcin la llamada Asamblea o Junta Totalitaria y se da
cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran
reunidos por si o debidamente representados, y deciden celebrar sesin,
con aprobacin de la agenda por unanimidad. El funcionamiento de
esta junta o asamblea es accidental para la sociedad, de manera que no
necesita regulacin contractual. (Art. 66 y 156 Cod. De Comercio).
rganos de Fiscalizacin:
o Funcin: La funcin del rgano de fiscalizacin es establecer el
correcto funcionamiento de la sociedad, de acuerdo con la ley y el
contrato, asi como velar por el cumplimiento de la voluntad social (Art.
188 Cod. De Comercio). Este rgano es difuso, pues en alguna
sociedad funciona como un cuerpo bien delimitado, mientras que en
otras se diluye como un derecho de todos los socios. Se suele llamar
comisin de vigilancia o bien rgano fiscalizador. Es un rgano
importante de la sociedad porque permite que los administradores y los
socios ajusten su conducta a lo que prescribe el contrato o el cdigo de
comercio.
o Como se Ejerce la Fiscalizacin:
1. Por los socios, situacin que esta regulada en el articulo 55 y 56
del cdigo de comercio. Este tipo de fiscalizacin suele
llamarsele auto fiscalizacin, es propio de las sociedades
colectivas; comandita simple y de responsabilidad limitada. En
sta ultima , los socios tiene el que se llama derecho de
vigilancia y existe tambin la posibilidad de constituir el Consejo
de vigilancia (Art. 83 Cod. De Comercio).
2. En las accionadas (Annima y comandita por acciones), la
fiscalizacin esta a cargo de los propios accionistas, o se ejerce
por uno o varios contadores o auditores o por uno o varios
comisarios, de acuerdo con las disposiciones de la escritura
social o lo establecido en la ley, pudiendo utilizarse mas de uno
de dichos sistemas (Art. 18+ Cod. De Comercio).
o Clases de rganos de Fiscalizacin:
1. !ndividual,
2. Colectivo. Su nombramiento en las sociedades accionadas lo
hace la Asamblea General y slo a ella estan supeditados (Art.
185 y siguientes Cod. De Comercio).

rgano de Administracin: la sociedad mercantil unicamente puede actuar
por medio de los administradores y por eso ellos desempenan una funcin
necesaria para que pueda manifestarse frente a terceros. La representacin
tiene la finalidad de permitir el desplazamiento del ente representado, tanto en
el tiempo como en el espacio.
La administracin de la sociedad es encomendada a uno o varios
administradores o generotes, que pueden ser o no socios y quienes tienen la
representacin legal de la misma. (Art. ++ Cod. De Comercio).
La forma de administracin se establece en la escritura constitutiva o social
(Art. 1730 Cod. Civil y +6 del Cod. De Notariado).
El articulo +7 del cdigo de Comercio establece que el administrador, por su
nombramiento, tiene facultades para representar judicialmente a la sociedad
conforme las disposiciones de la Ley del Organismo Judicial, por lo que se ha ce
necesario establecer la naturaleza de la funcin administrativa.
o Naturaleza Jurdica de la Funcin Administrativa de una
Sociedad: existen para explicar esto tres teorias:
1. Teora del Mandato:
Contenido de la Teora: De origen civilista. Afirma que el
administrador es un mandatario de la sociedad y que siendo sta
una persona juridica, tiene existencia propia e independiente de
la de los socios individualmente considerados, es perfectamente
posible que pueda otorgar mandatos como el que le confiere al
administrador.


Crtica de la Teora: se critica porque el mandato supone la
existencia de un contrato, un acuerdo de voluntades, en cambio,
la representacin que ejerce un administrador deriva de un acto
unilateral, no hay contrato. A esto, agrega Cuevas del Cid, que
para que la figura del mandato exige que una persona d poder
a otra y que ste lo acepte, para representarle en su nombre en
la ejecucin de actos juridicos, lo cual supone que mandante
tiene voluntad.
En Resumen: la teoria del mandato es insuficiente para
explicar la naturaleza juridica de la funcin del administrador, y
si bien la Ley Nercantil le da estas facultades, lo hace con el fin
de que la representacin de la sociedad sea amplia y permita su
desplazamiento ante rganos jurisdiccionales que reclamen su
concurrencia a la discusin de conflictos legales.

2. Teora de la Representacin Legal:
Contenido: segun esta teoria, el administrador cumple una
funcin similar a la que desempena el representante de un
menor. Esta representacin supone la existencia previa del
representado, lo cual no sucede en la sociedad, porque
representado (sociedad) y representante (administrador), nacen
a la vida juridica de un mismo hecho: el contrato social. En el
caso de la sociedad, sta no es posterior a su representante
porque nacen en el mismo momento. En cambio, el padre de
un menor preexiste al representado.
3. Teora del rgano: teoria tomada del derecho publica, es
considerada como la mejor elaborada para explicar la naturaleza
de la funcin de la sociedad por medio de rganos
especializados.
Contenido de la Teora: segun esta teoria la administracin
de la sociedad cumple una funcin de hacer efectiva la voluntad
de los socios. La administracin no es mas ni menos que un
rgano; por lo tanto, cuando el administrador actua, sus actos
son como un cauce que permite que corra la voluntad de la
sociedad. Esta administracin desdobla su funcin en dos
sentidos:
Una interna o de Gestin Social: dentro de la
sociedad, sin efectos directos con terceros;
Externa o de Representacin Social: que es la que
permite la relacin de la sociedad con terceros. Esta
funcin se puede desempenar como mandatario judicial
para comparecer en juicio.
o Formas de Administracin: pueden ser:
1. individual.
2. colegiada: Art. ++ del Cdigo de Comercio. Segun los sujetos
individuales que la desempenen. Regularmente se organiza de
forma unipersonal; pero puede ser Colegiada.


o Normas del Cdigo de Comercio que regulan la forma de
Administracin:
1. El articulo +9, expresa que cuando hay administracin conjunta y
no se expres en la escritura la facultad que tiene cada uno, es
obligatorio que actuen en conjunto, de manera que la oposicin
de uno evita la actividad de la administracin. Pero en el caso
de que fueren un numero de tres, se permite el voto mayoritario
(mitad mas uno), ste prevalecera en caso de desacuerdo.
2. El articulo 50 (dano grave), regula una excepcin para que el
administrador pueda actuar sin el acuerdo de los demas; y es en
el caso en que la sociedad se encuentre amenazada por un dano
grave.
3. el articulo 58 habla del derecho del socio para separarse de la
sociedad, cuando el nombramiento de un administrador recaiga
en una persona extrana a la sociedad, siempre que con su voto
se hubiere opuesto a tal nombramiento. Esta disposicin slo
es aplicable a las sociedades: colectivas, de responsabilidad
limitada y en comandita simple, excluyndose a la annima y la
comandita por acciones.
o Atribuciones de los Administradores: la administracin se
desarrolla a travs de dos funciones:
1. !nterna o de Gestin.
2. Externa o de representacin que puede darse cuando se
comparece a juicio.
Estas funciones delimitan las atribuciones del administrador y de
conformidad con las leyes guatemaltecas se detallaran en el negocio
constitutiva o escritura social.
Atribuciones de orden Externo: se encuentran reguladas en el
articulo +7 del Cdigo de Comercio.
La funcin administrativa: se desempena por la persona o
personas nombradas para el efecto. Esta funcin no es delegable,
si no se cuenta con el consentimiento de los socios, quines pueden
facultarlo para poder conferir poderes especiales y para revocarlos
(Art. +8 Cod. De Comercio). En la practica mercantil se discute qu
clase de mandatario pueden designar los administradores, si
generales o especial o unicamente especiales. Algunos opinan que
no esta prohibido por la ley, pudiendo ser especiales o generales.
Pero en base al articulo +8 del Cdigo de Comercio, esto no puede
ser pues dice que como excepcin a la regla de la funcin de
administrador slo puede ser especiales, esto se extiende tambin a
la norma del articulo 16+ del cdigo de comercio, que se refiere a la
sociedad annima. El por qu de esto, se reduce a que seria facil
desplazar la funcin del administrador hacia una persona distinta de
la que los socios confiaron la administracin.


o El Abuso de la Razn Social: o tambin llamados actos ultravirus,
aquellos que el administrador ejecuta excedindose de las facultades
que de conformidad con la escritura constitutiva o social, su
nombramiento o la ley, le fueron conferidos. Este abuso lo puede
cometer el administrador o cualquier socio, y las relaciones juridicas
resultantes de tales actos no obligan a la sociedad a menos que tales
actos o contratos fueren ratificados por los socios o que la sociedad se
hubiere aprovechado de la operacin (Art. 57 Cod. De Comercio).
o Nombramiento de los administradores: salvo pacto en contrario,
el nombramiento o remocin de los administradores se hara por
resolucin de los socios (Art. +5 Cod. De Comercio).
o Cundo puede Ocurrir el Nombramiento de un Administrador:
1. cuando se funda la sociedad: para algunas sociedades se
exige que la designacin se haga en el mismo acto constitutivo
(escritura social o constitutiva); mientras que en otras
sociedades (Annima) slo se exige que se pacte la forma de la
administracin: individual o colegiada.
2. Durante la vida de la Sociedad: se pueden nombrar un
administrador con caracter de !NANOv!BLE, en el desempeno
del cargo, pero para que se d esta circunstancia, se necesita
que el administrador sea socio. Y puede ser removido
unicamente en forma judicial por dolo, culpa o incumplimiento
de sus obligaciones (Art. +5 Cod. De Comercio).
o Responsabilidad de los Administradores: la ley le asigna una
responsabilidad ilimitada por danos y perjuicios que le cause a la
sociedad por dolo o culpa. Cuando son varios los administradores y
actuan en forma conjunta, la responsabilidad es SOL!DAR!A, salvo que
exista voto disidente. Esto indica que en las administraciones
colegiadas, se debe de llevar un libro de Registro de Actas y de votos
en donde se hace constar la forma en que se toman los acuerdos de la
administracin (Art. 52 Cod. De Comercio).
o Obligaciones de los Administradores:
1. Rendicin de Cuentas: Art. 55 Cdigo de Comercio.
2. Rendicin Recproca de Cuentas: en el caso de que todos
los socios sean administradores, articulo 56 cdigo de comercio.

XIV: Plazo de la Sociedad:
Concepto: plazo en trminos generales, es el conjunto de unidades
temporales durante las cuales se producen los efectos de un negocio juridico.
Con relacin a las sociedades, el plazo es el periodo de tiempo en el cual la
sociedad es persona juridica, esta en capacidad de realizar las actividades que
constituyen su objeto y se producen los efectos internos y externos del contrato
social.
Clases:
o A plazo Indefinido. Sin senalar el momento de terminacin. Esta
clase de plazo esta permitido por el cdigo de comercio en el articulo
2+.


o Para Propsito u Objeto Definido: cuando la sociedad se constituya
para propsito u objeto que por su naturaleza tenga duracin limitada,
pero cuyo plazo no sea posible fijar. La ley establece que en tala
evento se entendera que la duracin de la sociedad sera por el tiempo
necesario por la realizacin de aquel objeto (Art. 1731 Cod. Civil).
Requisitos: el cdigo de Notariado exige en su numeral 8 que se exprese la
duracin de la sociedad, al igual que el articulo 1730 del cdigo civil inciso +
pero en todo caso se observan las siguientes reglas:
o Si la sociedad es a plazo determinado: debera fijarse con precisin
el tiempo de duracin (meses, anos), o bien senalar la fecha de
terminacin (dia del mes del ano).
o Si es a plazo definido: bastara indicar en la escritura constitutiva o
social, tal hecho.
o Si la sociedad es para propsito u objetos especficos: debera
indicarse con claridad cuales son dichos propsitos y objetos, y expresar
que la sociedad se constituye para la realizacin de los mismo o bien
que la duracin sera el tiempo necesario para la realizacin de tal o cual
propsito.
Efectos:
o El efecto fundamental es que la sociedad exista legalmente mientras el
mismo est vigente, teniendo eficacia juridica los efectos internos y
externos del contrato constitutivo.
o El plazo principia a contarse desde la inscripcin de la sociedad en el
Registro Nercantil (Art. 2+ Cod. De Comercio).
o La conclusin o expiracin del plazo o el vencimiento del plazo, da por
terminada la sociedad y es causal de disolucin de la misma (Art. 1768
inciso 1 Cod. Civil y 237 inciso 1 Cod. De Comercio).
Prrroga:
o Concepto: el acto por el cual los socios de una sociedad cuya duracin
esta por llegar o lleg a su termino, manifiestan su voluntad de que la
misma continu.
o Clases de Prrroga:
1. prrroga Anticipada: es la que se formaliza antes de que
haya concluido el trmino de duracin de la sociedad (Art. 25
Cod. De Comercio). En este caso se requiere el otorgamiento de
escritura publica (Art. 16 Cod. De Comercio), la que debe
presentarse al Registro Nercantil dentro del mes siguiente a su
fecha (Art. 17 Cod. De Comercio).
2. prrroga Extempornea: es la que se formaliza despus de
expirado el plazo (Art. 25 segundo parrafo Cod. De Comercio).
Se requiere el consentimiento unanime de todos los socios en las
sociedades no accionadas; y, en las accionadas una mayoria
cuando menos del 80 del capital pagado de la sociedad (Art.
25 parrafo cuarto Cod. De Comercio).


XV: Integracin y Concentracin de Empresas:
El extraordinario desarrollo industrial y comercial del ultimo siglo se funda en gran
medida en las economias de escala, en la integracin de los procesos de produccin, y
sobre todo, en la interaccin de empresas relacionadas entre si, pues la llamada
sinergia, o sea la conjuncin de estos factores, generalmente origina un fenmeno
econmico que, en trminos llanos, podriamos enunciar de la siguiente manera: a

mayor acumulacin de recursos, mayores beneficios y, a mayores beneficios, mayor
acumulacin de recursos. En consecuencia, no es de extranar que los hombres de
negocios modernos persigan cada vez, con mayor ahinco, la integracin y la
concentracin de empresas.

Integracin Interna de Empresas: el estudio de la integracin interna de
las empresas corresponde, en principio, a las ciencias econmicas y de la
administracin, pues se refiere a los procesos de expansin de las actividades
que constituyen el objeto de aquellas.
o Clasificacin de la Integracin:
Integracin Vertical: consiste en agrupar en una sola
empresa diversos procesos de produccin y o de distribucin de
uno o varios productos finales,
Integracin Horizontal: en ampliar las operaciones a la
produccin de otras lineas de bienes.
Concentracin de Sociedades: la concentracin de sociedades recibe los
mas diversos nombres, segun se le enfoque desde la ptica de su permanencia
o transitoriedad, o, del parentesco de las empresas que la constituyen o de la
fuente de su poder de decisin, etc.. Se hara mencin solo a cuatro formas de
agrupacin de sociedades:
o Consorcio: las principales caracteristicas del consorcio son, la de que
cada una de las sociedades que en l participan conserva su
personalidad juridica y la de que todas ellas persiguen un fin comun
transitorio, ya sea asociandose contractualmente o constituyendo una
nueva sociedad. Por consiguiente, el consorcio puede carecer de
personalidad juridica, en cuyo supuesto se asemeja a la asociacin en
participacin, o puede estar dotado de ella en el caso de que los
participantes se agrupen para formar una sociedad mercantil.
o Konzern: la principal distincin entre los conceptos consorcio y
konzern consiste en que en este ultimo la agrupacin de sociedades se
realiza con fines permanentes. Debe de advertirse que el konzarn
puede formarse contractualmente, sin constituir una nueva sociedad de
las tipificadas por la ley, y que, en todos los casos, las integrantes del
grupo conservan su personalidad juridica.
o Holding: las companias holding se caracterizan en que su principal
actividad se reduce a la adquisicin de acciones de otras sociedades de
variado objeto social y al control y supervisin de la administracin de
stas, circunstancia por la que en la practica corporativa suele hablarse
de companias controladoras y controladas. El principal criterio que se
aplica para determinar si una compania es holding de otra se refiere al
monto del capital social controlado y, consecuentemente, al poder de
voto que la holding ejerce en la controlada. Por regla general, se dice
que una empresa es un holding cuando su inters en la controlada
excede de cincuenta por ciento del capital social.

o Otra importante caracteristica de este tipo de agrupamiento de
sociedades es la de que cada una de ellas conserva su propia
personalidad juridica.
o Crtel: es un agrupamiento contractual de productores de ciertas
mercancias idnticas o similares con el propsito de controlar la
produccin, distribucin y precio de los mismos. El cartel es una forma
de monopolio (la definicin tcnica de cartel que utilizan los
economistas es la de oligopolio formal colusivo. Oligopolio porque
supone un numero mas o menos de productores y un gran numero de
consumidores; formal: porque reviste la forma de convenio o contrato;
y colusivo: porque tiene la intencin de perjudicar a otros productores y
a los consumidores) y por ello la legislacin positiva de diversos paises
de economia de mercado prohibe o reglamenta rigidamente su
constitucin. Aqui tambin se conserva la personalidad juridica. El
caso mas conocido de cartel es el constituido por la Organizacin de
Paises Productores de Petrleo (OPEP).
Integracin Externa de Empresas: es una forma de expansin de la
empresa que se caracteriza por la adquisicin de nuevos o ya existentes
procesos de produccin o de distribucin de mercancias y no por su creacin
interna. Cuando la integracin externa implica la desaparicin necesaria de la
empresa cuyos procesos se adquieren, se habla de adquisicin de objeto y de
empresa, o sea de fusin, y cuando no la implica se habla de simple adquisicin
de objeto o bien de conglomerado, esto es, de una sociedad que ha
diversificado sus operaciones mediante la adquisicin de los activos de una
amplia variedad de empresas. La fusin de sociedades no constituye pues
una forma de concentracin de sociedades, sino de integracin externa de
empresas porque al menos una o varias de las partes involucradas en ella, las
fusionadas, necesariamente desaparecen y porque en la fusionante se produce
el fenmeno econmico de la integracin horizontal y o vertical de los procesos
a que antes se ha hecho referencia, habida cuenta de que, en virtud de la
fusin, se reunen en una sola persona juridica, la fusionante, los fines y los
patrimonios de las fusionadas.

XVI: Fusin de Sociedades: Una de las caracteristicas de movimiento mercantil
dentro de una economia capitalista, es la tendencia a crear entendes comerciales
que permitan el control del mercado, la eliminacin de la competencia o bien la
defensa de intereses comunes. Estas entendes se forman mediante la fusin de
sociedades mercantiles y el fenmeno es conocido como concentracin de
empresas o uniones de empresas.
Concepto de Fusin: es la unin de dos o mas sociedades de formar una
sola, ya sea mediante el desaparecimiento de todas para construir una nueva o
por la subsistencia de una que absorbe a las demas. La fusin obedece
generalmente a las exigencias de orden econmico y tiene por finalidad aunar
recursos.
Formas: en que puede presentarse la unin de empresas varia de una a otra.
o Cartel: tiene la finalidad de regular la concurrencia y dosificar la
competencia, estableciendo mecanismos para el control del mercado.
En este caso las sociedades no desaparecen, siguen conservando su
individualidad y la entente comercial puede incluso, no manifestarse
ante terceros.


o Consorcio. Forma de concentracin o unin de empresas individuales
que no pierden su caracter como tales, pero se agremian en otro ente,
el consorcio con el fin de satisfacer intereses empresariales.
o La fusin: es un fenmeno de concentracin de empresas pero se
diferencian de las anteriores, en que, al darse la concentracin,
desaparece por lo menos una de las empresas concentradas. sta es la
nota fundamental para identificar la fusin.
o Legalmente: la fusin puede ser:
1. Por la creacin de una nueva sociedad y la disolucin de todas
las anteriores que se int+egran a la nueva;
2. por la absorcin de una o varias sociedades por la otra, lo que
produce la disolucin de aquellas (Art. 256 Cod. De Comercio).
Caracteres de la fusin de Sociedades: son:
o Desaparicin o extincin de todas las sociedades que se fusionan o de
todas menos una que las absorbe (Art. 256 Cod. De Comercio).
o Adquisicin por la nueva sociedad o por la que subsiste, del patrimonio
de las otras, ya que la nueva sociedad o la absorbente, adquiere en
todo caso, los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas (Art.
256 parrafo final Cod. De Comercio).
o Conversin de los socios de las sociedades extinguidas en socios de la
nueva o de la que subsiste.
o Disolucin pero no liquidacin de las sociedades que se extingue, ya que
se produce una sucesin a titulo universal y por ello la sociedad nueva o
la que subsiste adquiere, como ya se dijo, los derechos y obligaciones
de las sociedades disueltas.
o La responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios colectivos y de los
comanditados no cesa por la fusin, respecto de las obligaciones
derivadas de actos anteriores a aquella (Art. 258 Cod. De Comercio).
Procedimiento de Fusin: el articulo 256 del cdigo de comercio establece
dos formas o procedimientos para fusionar sociedades: por medio de
integracin o por medio de absorcin.
o Integracin: Hay integracin cuando varias sociedades se fusionan en
una sola y desaparecen todas sin excepcin;
o Absorcin: cuando una de las sociedades fusionadas subsiste por
absorber a las demas.
En ambos casos, las sociedades fusionadas, a excepcin de la que absorbe,
entran en estado de solucin, como acto previo a la fusin; y la nueva
sociedad o aquella que ha absorbido a los demas, adquiere los derechos y
obligaciones de las sociedades disueltas.
Teoras que fundamentan la Fusin: para explicar la naturaleza juridica de
sociedades se han formulado las siguientes teorias:
o Teora de la Sucesin Universal: para esta teoria, en la fusin de
sociedades sucede igual cosa que en la sucesin de la persona
individual; o sea que el ente suprstite adquiere la universalidad
patrimonial de las personas desaparecidas. Algo de esta teoria esta
previsto en el cdigo de comercio de Guatemala (Art. 256), pero no es
suficiente para explicar todo lo que sucede en la fusin, pues no slo
relaciones patrimoniales se trasladan a la nueva sociedad; tambin se
traslada el elemento humano, el que, evidentemente, no se puede
heredar.


o Teora Contractual: para esta teoria, la fusin de sociedades slo
puede explicarse contractualmente. Esta teoria distingue el acto
unilateral en que cada sociedad, de acuerdo con su estructura
particular, decide fusionarse; y, la suscripcin del contrato de fusin,
despus del tramite administrativo. Si aceptamos la validez de la teoria
contractual para fundamentar la naturaleza juridica de la sociedad, no
hay dificultad para explicar tambin contractualmente cualquier acto
que afecte a la misma. Conforme esta teoria la fusin de sociedades es
un contrato.
Efectos de la Fusin: como la sociedad tiene elementos personales y
patrimoniales, la fusin surte efectos sobre estos dos elementos
fundamentales. Con relacin a los socios se produce la reunin de un solo
grupo humano; y con relacin al patrimonio y el capital, se unifica en una sola
unidad econmica. Para que la fusin produzca los efectos normales es
necesario cumplir todos aquellos requisitos establecidos en la ley; sobre todo
cuando, como consecuencia de la fusin, va a realizar una sociedad
formalmente diferente a las que se fusionan. En todo caso, las relaciones
activas y pasivas de las sociedades que desaparecen con motivo de la fusin se
trasladan a la sociedad resultante o a la sociedad que subsiste.
La fusin en el derecho guatemalteco: vamos a intentar hacer una
descripcin de la mecanica que se contiene en la ley guatemalteca sobre el
procedimiento de fusin:
o En primer lugar, cada sociedad, segun su forma mercantil resuelve
fusionarse, lo que constituye un acto unilateral de voluntad de cada
sociedad que se fusionara y que se contiene en el acuerdo social.
o El acuerdo social se inscribe en el Registro Nercantil, siendo suficiente
para el efecto, acta notarial en la que se transcribe dicho acuerdo. Esta
inscripcin tiene caracter provisional y provoca la actividad registral que
manda hacer publicaciones en el Diario Oficial y otro de mayor
circulacin, hacindose saber a terceros el acue5rdo. Esta publicacin
tiene por objeto que si in acreedor creyere que le perjudica la fusin,
puede pretender lo que mejor convenga a su derecho, y
o Transcurridos dos meses a partir de la ultima publicacin, si no hay
oposicin o si se han satisfecho las pretensiones de los acreedores que
se oponen a la fusin, puede autorizarse la escritura. La ley, en este
aspecto no dice que el testimonio de la escritura de fusin deba
presentarse al Registro Nercantil, y pudiera crearse que el aspecto
registral ya esta cubierto con la inscripcin del acuerdo de fusin que se
contiene en el acta notarial.
Cabe aclarar entonces, que la fusin existe hasta que se firma la
escritura y que para efectos juridicos definitivos, el testimonio de sta
debe registrarse por imperativo legal (Art. 16 y 17 del Cdigo de
Comercio).
Responsabilidad de los socios ante la fusin: el articulo 261 del cdigo
de comercio establece que el socio que no est de acuerdo con la fusin, puede
separarse; pero, su aportacin y su responsabilidad ilimitada, si se trata de
socios colectivos o comanditos, continuara garantizando el cumplimiento de
obligaciones anteriores a la fusin. El articulo comentado podria crear
confusin en cuanto a la extensin de la responsabilidad del socio colectivo, ya
que el acuerdo de fusin s el que se toma en cada sociedad cuando se llega al
convencimiento de realizarla. cQu sucederia si no se lleva a cabo? El articulo

entonces, debiera hablar de obligaciones contraidas antes de escriturarse el
acuerdo de fusin. En todo caso, asi debe entenderse el sentido de la norma
comentada, porque la fusin existe hasta que se otorga la escritura.

XVII: Trasformacin de Sociedades:
Concepto: el cdigo de comercio establece en su articulo 262 que las
sociedades constituidas conforme dicho cdigo pueden transformarse en
cualquier otro tipo de sociedad mercantil, manteniendo la misma personalidad
juridica de la sociedad anterior; o sea que, una sociedad colectiva puede
transformarse en limitada, una annima en comanditaria, etc..
Definicin: la transformacin ha sido definida como la adopcin por la
sociedad, de un tipo juridico distinto al adoptado antes, con la consecuencia de
tenerse que someter en lo sucesivo al rgimen correspondiente al nuevo tipo,
quedando libre de las normas que la regian hasta ese momento y conservando
la misma personalidad juridica. Tambin puede decirse que la transformacin
consiste en el cambio experimentado por una compania que pasa de un tipo de
sociedad a otro distinto del que tenia, conservando, sin embargo, la misma
personalidad juridica.
Doctrinariamente: no es la situacin anterior la unica que se conoce como
transformacin de sociedades. La transformacin puede operar tambin en los
siguientes casos:
o Cuando una sociedad civil se transforma en mercantil. Es el caso
previsto por el cdigo en la norma transitoria v!, en la que se estableci
el plazo de un ano, contado a partir de la vigencia del cdigo, para que
las sociedades civiles que tuvieran por objetos actividades tipicamente
comerciales se transforman en mercantiles. Esta situacin tambin
puede darse fuera de esta estipulacin legal; o sea que una sociedad
civil se transforma en mercantil aun cuando su objeto no sea el
comercio.
o Se dice que tambin se da la transformacin de sociedades, cuando se
modifica su estructura constitutiva. Por ejemplo, si se tiene una
administracin individual y se pasa a una administracin colegiada, hay
transformacin organica de la sociedad, y
o La transformacin del tipo de sociedad, que es la unica que reconoce el
cdigo de comercio de Guatemala o sea cambiar de forma. Si una
sociedad de responsabilidad limitada se vuelve sociedad annima, solo
en ese caso hay transformacin de sociedades conforma al derecho
guatemalteco.
Rgimen Jurdico: el rgimen juridico de la transformacin de sociedades es
el siguiente: (Art. 262 Cod. De Comercio).
o En el caso de que la sociedad original sea colectiva o en comandita, la
responsabilidad ilimitada de los socios colectivos y de los comanditados
no cesa por la transformacin, respecto de las obligaciones derivadas de
actos anteriores a ella (Art. 258 Cod. De Comercio).
o La transformacin debe ser resuelta por el rgano correspondiente de la
sociedad, en la forma y trminos que determine la escritura social (Art.
259 parrafo primero Cod. De Comercio).
o El acuerdo de transformacin se inscribe en el registro mercantil, a cuyo
efecto se presenta transcrito en acta notarial (Art. 259 parrafo segundo,
Cod. De Comercio).

o Hecho el registro, se publican conjuntamente el acuerdo de
transformacin y el ultimo balance de la sociedad, en el Diario Oficial y
en otro de los mayor circulacin en el pais, por tres veces en el trmino
de quince dias (Art. 259 parrafo tercero, Cod. De Comercio).
o Transcurridos dos meses desde la ultima publicacin, se otorga la
escritura publica en que la transformacin debe formalizarse, salvo que
conste por escrito el consentimiento de los acreedores o el pago directo
por medio de depsito de las sumas correspondientes, en una
institucin bancaria (Art. 16 y 260 parrafo primero Cod. De Comercio).
o Dentro de los mencionados dos meses, los acreedores pueden oponerse
a la transformacin. La oposicin se tramita en juicio sumario ante un
Juez de Primera !nstancia y suspende la transformacin, salvo
autorizacin del juez, previa garantia adecuada (Art. 260 parrafo
tercero, Cod. De Comercio).
o Los socios que no estn de acuerdo con la transformacin tienen el
derecho de separarse dela sociedad, pero su aportacin y su
responsabilidad personal ilimitada, si se trata de socios colectivos o
comanditados, continua antes de tomarse el acuerdo de transformacin
Efectos que produce la Transformacin: los efectos que produce la
transformacin depende del punto de vista que se tenga.
o En primer lugar, si se acepta que la transformacin de la sociedad
extingue la personalidad juridica del ente transformado, la nueva
sociedad cuenta con una nueva personalidad.
o En segundo lugar, si la transformacin es una simple modificacin de la
estructura legal de la sociedad, que no afecta la personalidad juridica ya
exist+ente en la sociedad transformada, lo unico que se obtiene es una
investidura legal diferente.
o La ley guatemalteca se orienta por el segundo criterio, en el sentido de
que, ante la transformacin de sociedades mercantiles, hay continuidad
de la persona juridica.
o Para la sociedad: que no se afecta su personalidad juridica y que su
organizacin y funcionamiento seran los que correspondan al tipo de
sociedad adoptado. Por eso se ha dicho que la transformacin no
puede servir para eludir las formalidades y las garantias establecidas por
la ley para la constitucin de un determinado tipo de sociedad, y, por
tanto, cuando una sociedad se transforma en otra es preciso que
existan y se cumplan todas las condiciones requeridas legalmente para
esa nueva forma que se quiere adoptar.
o Para los socios en desacuerdo: con la transformacin, que tienen el
derecho de separacin sin perjuicio de que su aportacin y su
responsabilidad ilimitada, si se trata de socio colectivo o comanditado,
continuen garantizando las obligaciones anteriores.


o Para los socios conforme con la transformacin: que ven
modificada su situacin juridica, ya que adquieren la que corresponde a
los socios de la sociedad ya transformada. Respecto a su participacin,
esta sera la que se haya acordado en el acuerdo de transformacin, o la
misma que tenian anteriormente, si no se tom resolucin sobre este
particular. Por lo que hace a su responsabilidad, esta sera la que sea
propia del tipo de sociedad adoptado, en lo referente a las obligaciones
contraidas despus de la transformacin y, respecto de las deudas
anteriores, ya vimos que su responsabilidad, si se trata de socios
colectivos o comanditados, no cesa en su ilimitacin y solidaridad.
o Para los acreedores: que la transformacin no los afecta, ya que
siguen manteniendo los mismos derechos y garantias, tanto frente a la
sociedad como frente a los socios, fuera de que, como ya vimos, tienen
el derecho de oponerse judicialmente a la transformacin.

XVIII: Escisin de Sociedades:
Generalidades: el fenmeno contrario a la fusin de sociedades es la
escisin. Si la fusin es una politica de concentracin de empresas, la escisin
es una operacin de divisin empresarial en la que se da un desmembramiento
de los medios de produccin de una sociedad, en provecho de otra u otras que
se forman con base en el patrimonio de la sociedad. La escisin tiende a
evitar el gigantismo de una organizacin empresarial, para mantener una
administracin eficiente. En ese sentido existe un grado ptimo al que debe
llegar la expansin de la empresa social, de manera que crecer mas alla de ese
grado puede ocasionar mas dificultades que benficos.
Causas: entre las causas que pueden influir para resolver una escisin, se
senalan:
o Afrontar en mejor forma la competencia con base en sociedades
pequenas;
o Racionalizar el funcionamiento de la empresa, ahorrando gastos de
administracin, impuestos, etc.,
o Evitar el recelo del poder publico ante una politica contraria a los
monopolios.
Resultados: fuera de los problemas de orden politico a que se vea sometida
la iniciativa empresarial, en el campo puramente competitivo, la escisin puede
conseguir los siguientes resultados:
o Crecimiento del trafico comercial de las sociedades mediante la
diversificacin de las actividades mercantiles;
o Ampliacin de mercados en razn de que cada sociedad se dedicara a
uno en particular, en forma mas tcnica y apropiada,
o La sociedad matriz -y sus socios por supuestos- generan un crecimiento
patrimonial como efecto de la multiplicacin.
Concepto: como su nombre lo indica, la escisin es un acto juridico
exactamente opuesto a la fusin, pues implica la desintegracin de la empresa
y, eventualmente, la extincin de la sociedad, mediante la transmisin total o
parcial de los elementos que constituyen su activo y pasivo, a otra u otras
sociedades nuevas o preexistentes.


Clases: la doctrina y la legislacin extranjera clasifican a las escisiones bajo
dos criterios:
o Atendiendo a la cuantia de la transmisin, en cuyo supuesto se les
caracteriza de escisiones totales y parciales; y
o Considerando la forma de realizarla, en cuyo supuesto se les caracteriza
como escisiones por integracin y por incorporacin.
o Escisin Total: es aquella por la que una sociedad, llamada escindida,
se extingue mediante la transmisin de la totalidad de sus bienes y
obligaciones a dos o mas sociedades, llamadas beneficiarias,
preexistentes o de nueva creacin. Esta clase de escisin supone la
creacin o la preexistencia de dos o mas sociedades beneficiarias,
porque si no fuera asi se trataria de una fusin. En efecto, la
legislacin francesa llama a la escisin total fusin - escisin por cuanto
considera que en este caso existe una sola fusionada y dos o mas
fusionantes. Sin embargo, en el proceso de fusin intervienen una o
varias fusionadas, pero una sola fusionante que deviene en causa -
habiente a titulo universal de los derechos y obligaciones de la o las
fusionadas.
o Escisin Parcial: es aquella por la que una sociedad, llamada
escindida, que subsiste, transmite parte de sus bienes y,
eventualmente, parte de sus deuda a otra u otras sociedades, llamadas
beneficiarias, preexistentes o de nueva creacin. Debe notarse que con
arreglo a la legislacin espanola, la escisin parcial, ya sea por
integracin o por incorporacin comprende:
Respecto a los bienes, necesariamente unidades econmicas y,
Respecto a las deudas, aquellas que se hayan contraido para la
organizacin y funcionamiento de las empresas o
establecimientos comerciales, industriales o de servicios que se
traspasan.
o Escisin por Integracin: es aquella que tiene lugar cuando de los
bienes y obligaciones de la escindida se transmiten a una o varias
sociedades beneficiarias de nueva creacin, cuyos socios pueden ser los
mismos socios de la escindida o personas extranas a ella.
o Escisin por Incorporacin o por Absorcin: es aquella que se
verifica cuando los bienes y obligaciones de la escindida se transmiten
a una o varias sociedades beneficiarias preexistentes, cuyos socios
transmiten pueden ser los mismos o personas extranas a la sociedad
escindida. Finalmente debe advertirse que en el derecho extranjero no
se contempla la posibilidad de que la escindida transmita a la o las
beneficiarias la totalidad o parte del capital social o del haber social,
habida cuenta que ste, en principio, pertenece a los socios.
o Falsa Escisin: ocurre cuando una sociedad cede parte de su
patrimonio a otra que se forma, la que le devuelve acciones o cuotas de
capital, segun el caso. en esta forma la sociedad matriz sigue
existiendo;
o Escisin Pura: se conoce como tal aquella en que la sociedad matriz
se extingue y de su patrimonio de liquidacin se forman otras.


Escisin en el derecho guatemalteco: el fenmeno de la escisin de
sociedades no se encuentra regulado en el derecho guatemalteco; pero no es
prohibido llevarlo a cabo. Lo unico es que ante una asesoria legal de tal
naturaleza, el notario tiene que ser muy cuidadoso para formular una o mas
escrituras que recojan adecuadamente las intenciones de los socios. No
obstante, villegas Lara, considera que la escisin tiene como base: una
sociedad de considerable volumen es mas rentable, mas competitiva, si se le
explota por medio de empresas mas pequenas. Si la medida es aconsejable,
entonces con una parte del patrimonio existente se formaran otras sociedades
con un objetos social especifico para cada una. Ello no significa que
desaparezca la sociedad matriz; por el contrario, creemos que debe subsistir y
que debe ser el espiritu de la escisin, ya que las nuevas aprovecharan la
experiencia organizativa de la original. Asimismo, con ello se hace realidad el
principio de conservacin de la empresa. No es necesario en todo caso que se
d la llamada falsa escisin, en donde se tenga que devolver partes del capital
patrimonial cedido, ya que se trataria de los mismos socios. La cesin del
patrimonio tendra que recompensarse: pero sta es una operacin contable
que no contribuye como elemento conceptual de la escisin. En Guatemala,
como ya se indico, no existe legislacin sobre la escisin de sociedades; pero
es factible realizarla como negocio juridico.

XIX: Disolucin:
Generalidades: la sociedad mercantil, por ser persona juridica, al igual que
la persona individual, tiene un periodo de vida que se inicia al estar
definitivamente inscrita en el Registro Nercantil y se principia a extinguir
cuando se disuelve. Para que se d la disolucin se requiere la presencia de
una causa prevista en la ley o en el contrato social. O sea que todo hecho que
afecte la existencia juridica de la sociedad se conoce como causa de disolucin.
Concepto: La disolucin de una sociedad es la verificacin de las causas de
suspensin y resolucin de las relaciones juridicas establecidas para la
consecucin del fin comun. La relacin juridica de sociedad puede disolverse
respecto a uno de los socios y persistir para los demas o respecto de todos,
caso en el cual se trata de la extincin de la sociedad.
La palabra disolucin es utilizada por nuestro legislador, y aceptada por la
doctrina, en la acepcin que significa resolver un acto juridico. Por
consiguiente, como apunta Nantilla Nolina, es necesario aclarar que cuando se
alude a la disolucin de la sociedad se esta haciendo referencia a la resolucin
del negocio social, y no a la extincin de la persona moral nacida del l, pues
para efectos de resolver, es una etapa posterior llamada liquidacin, los
vinculos juridicos establecidos por la sociedad con terceros y con sus propios
socios y por los socios entre l.
Causas de Disolucin: se pueden clasificar desde dos puntos de vista:
segun la fuente de donde provienen pueden ser:
o Voluntarias: surgen de la voluntad de los socios expresada en el
contrato;
o Legales: son las que estan previstas por la ley.
o Especiales o Generales: segun que afecten a determinado tipo de
sociedad o a todas las sociedades.


Clases: la doctrina y la ley distinguen dos clases de disolucin: parcial, que es
la que afecta unicamente el vinculo existente entre uno o varios socios con los
demas, no termina con la vida de la sociedad, pero le produce mutaciones en
su existencia juridica no siendo en realidad una verdadera disolucin; y total,
que es la que implica la ruptura general de los vinculos que la sociedad supone
y produce la extincin de la misma, produce la terminacin de la sociedad.
o Disolucin Parcial: en dos casos esta contemplada legalmente la
disolucin parcial de una sociedad: por exclusin y por separacin de
uno o mas socios. La diferencia entre exclusin y separacin radica en
que, en la primera, el socio es retirado de la sociedad por incurrir en
infraccin al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece el
cdigo de comercio. En cambio, la separacin proviene de la voluntad
del socio; el socio se separa por causas que unicamente a l le es dable
conocer.
Exclusin:
Concepto: la exclusin se produce cuando un socio
comete un acto contrario a la escritura, a la ley o a un
acuerdo social. Es el acto mediante el cual la sociedad
sanciona a un socio rompiendo la relacin juridica
existente como sancin que le impone por su conducta.
Por su caracter de sancin, para que pueda excluirse a
un socio se requiere la infraccin por parte de este de
determinados preceptos legales o el incumplimiento de
las obligaciones que impone la ley o la escritura social o
la comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la
sociedad (Art. 226 Cod. De Comercio), es decir, se
necesita que exista una causa de exclusin.
Causas: hay causas de exclusin que operan para todo
tipo de sociedades y son las contenidas en los articulos
29 y 39 del cdigo de comercio, las que se refieren
principalmente a la negativa injustificada del pago del
aporte o el uso indebido de la razn social o de la
denominacin. Son causas de exclusin:
o El retardo o negativa en la entrega del aporte
(Art. 29 Cod. De comercio).
o La violacin a las prohibiciones que la ley impone
a los socios (Art. 39 y +0 Cod. De Comercio), o
sea: haber usado del patrimonio, de la razn o de
la denominacin social para negocios ajenos a la
sociedad; si tuvieren la calidad de industriales,
haber ejercito la industria que aportaron a la
sociedad o haberse dedicado a negociaciones que
lo distrajeren de sus obligaciones para con la
sociedad, salvo consentimiento de los demas
socios o pacto expreso en contrario; ser socio de
empresas analogas o competitivas o
emprenderlas por su cuenta o por cuenta de
terceros, si no es con el consentimiento de los
demas socios (esta prohibicin no es aplicable a
los accionistas de sociedades por acciones); haber
cedido o gravado su aporte de capital en la
sociedad, sin el consentimiento previo y unanime
de los demas socios, salvo cuando se trate de
sociedades accionadas;
o En las sociedades no accionadas: la condena por
falsedad o por delito contra la propiedad, la
quiebra y la interdiccin declarada judicialmente
para ser comerciante (Art. 226 parrafo segundo
Cod. De Comercio).
Procedimiento de Exclusin: el acuerdo de exclusin
debera ser tomado por la mayoria de socios reunidos
para ese efecto. En la junta de socios que decide la
exclusin, el socio afectado no puede votar, pero si tiene
voz, ya que nadie puede se condenado sin ser oido. El
acuerdo de exclusin debera ser comunicado al socio,
quien tiene un plazo de treinta dias para presentar
oposicin en juicio sumario ante Juez de Primera
!nstancia Civil. Ahora bien, ccmo se formaria la
mayoria para decidir la exclusin en el caso en que slo
fueran dos socios? Numricamente es imposible, salvo
que se trate de sociedades accionadas en que uno de los
dos tuviere mayor numero de acciones. En tal caso, la
exclusin habra que solicitarla a un Juez de Primera
!nstancia Civil, en juicio sumario, probando debidamente
la causa que la motiva. Estariamos ante una exclusin
ordenada judicialmente, que siendo parcial, tendria los
efectos de una total porque la sociedad se disolveria, en
virtud de que no puede haber sociedades unipersonales.
Posicin del socio excluido: como se supone que la
exclusin proviene de una especie de conducta anormal
del socio, al ser excluido respondera frente a la sociedad
por los danos y perjuicios que haya causado a la misma,
con motivo de los actos que determinaron su exclusin.
Separacin: la separacin proviene del socio y se origina en
actos de los que no puede responsabilizarsele. La ley
guatemalteca distingue causas de separacin para las
sociedades accionadas y para las no accionadas. La
separacin es el acto mediante el cual uno de los socios toma la
decisin de romper la relacin juridica de sociedad. Es un
derecho que corresponde al socio frente a determinados
supuestos.
Causas de separacin:
Causas de separacin en sociedades no
accionadas:
o Si se ha pactado que la escritura pueda
modificarse por resolucin tomada por la mayoria
que dicha escritura determine, la minoria tendra
el derecho a separarse de la sociedad (Art. 16
Cod. De Comercio).
o Si a pesar de su voto en contra, el nombramiento
de administrador recaiga en persona extrana a la
sociedad (Art. 58 Cod. De Comercio).


o Si se ha fusionado o transformado la sociedad, a
pesar de no haber estado de acuerdo con dicha
fusin o transformacin (Art. 261 y 262 Cod. De
Comercio).
o Si la sociedad, a pesar de tener ganancias
suficientes durante los dos ejercicios consecutivos
inmediatos, no reparte utilidades, cuando menos
del 8 del capital social pagado (Art. 229 inciso
1. Cod. De Comercio).
o Si no se excluye al socio culpable en los casos
previstos por la ley, a pesar de ser requerida la
sociedad para ello (Art. 229 inciso 2. Cod. De
Comercio).
o Si la sociedad se ha constituido por duracin
indefinida y el socio manifiesta su voluntad de
separarse, caso en el cual es necesario un aviso
previo de por lo menos, un ejercicio social de
anticipacin (Art. 229 inciso 3. Cod. De
Comercio).
Causas de separacin en las sociedades
accionadas:
o El no haber repartido utilidades de por lo menos
el 8 del capital pagado o pasar de haber tenido
ganancia en los dos ejercicios sociales inmediatos
anteriores (Art. 229 inciso 1 y 231 Cod. De
Comercio).
o Cuando la sociedad cambie su objeto, prorrogue
su duracin, o traslade su domicilio a pais
extranjero (Art. 231 parrafo primero Cod. De
Comercio).
o Si la sociedad se transforma o fusiona (Art. 231
parrafo primero Cod. De Comercio).
Como se ejercita el derecho de separacin? Para
poder ejercitar el derecho de separacin se requiere:
haber votado en contra de las resoluciones que dan
origen a la causa de separacin y haber hecho el
requerimiento de exclusin del socio que hubiere
incurrido en causal de la misma (Art. 230 Cod. De
Comercio). En las sociedades accionadas el derecho de
separacin corresponde slo a los accionistas que
votaren en contra de la resolucin y debera ejercitarse
dentro de los quince dias siguientes a la fecha de la
asamblea general que tom el acuerdo que motiva la
separacin (Art. 231 parrafo segundo Cod. De Comercio).
La sociedad puede vender las acciones del socio
separado, siempre que sea por lo menos en un precio
igual al que desembols para liquidarlo y si en seis meses
no se logra la venta, debe reducirse el capital con las
formalidades de ley (Art. 231 Cod. De Comercio).


El fallecimiento de un socio: es un caso de disolucin
parcial, en las sociedades no accionadas, el fallecimiento
de un socio. Si se ha pactado que la sociedad continua
con los herederos del socio fallecido y estos hacen uso de
tal derecho, lo que slo pueden hacer si estan todos de
acuerdo y dentro de tres meses contados de la fecha de
la muerte del causante, la sociedad continua (Art. 235
parrafo primero, Cod. De comercio). Si por el contrario,
los herederos resuelven no entrar en la sociedad o
transcurren los tres meses sin manifestar su voluntad de
continuar en ella o no se previ nada en la escritura
social, la sociedad debe disolverse parcialmente,
liquidandose la parte correspondiente al causante a la
fecha de su fallecimiento y sin que los herederos
participen de los resultados posteriores a ella, sino en
cuanto sean una consecuencia necesaria de negocios
iniciados antes del fallecimiento. Hecha la liquidacin,
los socios que continuen en la sociedad gozan de un
plazo de dos anos para pagar a los herederos (Art.325
segundo y tercer parrafo Cod. De Comercio). En caso de
desacuerdo resolvera un juez de primera instancia en
juicio sumario.
o Efectos de la disolucin parcial: la ley regula los efectos de la
disolucin parcial en la siguiente forma:
El primer efecto que produce la disolucin parcial, ya se por
exclusin o por separacin, es el rompimiento de los vinculos
juridicos existente entre la sociedad y el socio excluido o
separado.
El socio excluido, como ya se dijo, responde frente a la sociedad
por los danos y perjuicios causados por los socios que motivaron
su exclusin (Art. 228 Cod. De Comercio).
El socio separado o excluido, queda responsable para con los
terceros de todas las operaciones pendientes en el momento de
la separacin o exclusin, segun la naturaleza de la sociedad
(Art. 232 Cod. De Comercio). El pacto en contrario no produce
efecto en perjuicio de terceros.
En los casos de exclusin de un socio, la sociedad puede retener
la parte de capital y utilidades de aqul, hasta que hayan
concluido las operaciones pendientes al tiempo de la exclusin,
momento en que debe hacerse la liquidacin parcial
correspondiente (Art. 233 Cod. De Comercio). El plazo de
retencin no puede exceder de tres anos y si el socio es
sustituido por otro, la liquidacin debe hacerse inmediatamente.
Resuelta la exclusin, se procede a liquidar la parte que
corresponde al socio excluido y aprobada dicha liquidacin, la
sociedad fija un plazo prudencial para efectuar el pago, salvo la
facultad de retencin antes mencionada. En caso de desacuerdo
entra la sociedad y el socio excluido, el plazo y las condiciones
de pago se fijaran por un juez de primera instancia civil que
conocera del asunto en juicio sumario (Art. 23+ Cod. De
Comercio).

En los casos de separacin la liquidacin y pago deben hacerse
inmediatamente (Art. 236 Cod. De Comercio).
Si se trata de una sociedad accionada, sta slo puede adquirir
las acciones del socio excluido o separado, si tiene utilidades
acumuladas y reservas de capital y unicamente hasta el total de
tales utilidades y reservas. Si el total de utilidades y reservas
no fueren suficientes, debe reducirse el capital de la sociedad
La disolucin parcial debe registrarse en el Registro Nercantil
(Art. 338 inciso 5 Cod. De Comercio).

o Disolucin Total: la disolucin de la sociedad es un hecho que afecta
slo a los socios, de ahi que los acreedores no pueden adelantar sus
derechos sino que deben esperar al vencimiento pactado de su crdito y
que los socios estan siempre en la posibilidad de restablecer la vida
normal de la sociedad. Si la causa de disolucin es el vencimiento del
plazo de duracin de la sociedad, los socios pueden proceder a
prorrogarla (Art. 25 y 238 Cod. De comercio). En el caso de prdida de
mas del sesenta por ciento del capital pagado, pueden proceder a
responder dicha prdida, tambin pueden cambiar el objeto social, etc..
En el caso de que se d la causa de disolucin sin que los socios
recurran a ninguno de los medios que permiten a la sociedad volver a la
vida normal, los administradores tan pronto conozcan la existencia de
dicha causa, lo deben consignar en acta firmada por todos y
convocaran a junta o asamblea general, dentro del mas breve plazo
posible y nunca despus del mes siguiente a la fecha del acta. Si en la
junta o asamblea se decide continuar las operaciones o se acuerda la
disolucin de la sociedad, lo resuelto se eleva a escritura publica y se
procede a su inscripcin en el Registro Nercantil (Art. 238 parrafos
segundo y tercero Cod. De comercio). Si a pesar de existir una causa
de disolucin los socios deciden continuar la sociedad y modificar la
escritura social, los acreedores tienen el derecho de protestar la
prrroga o continuacin y ejercitar sus acciones como si se tratara de
una sociedad irregular (Art. 25 y 238 parrafo cuarto Cod. De comercio).
Cuando no se haya acordado que la sociedad continue a pesar de existir
causa de disolucin, cualquier interesado tiene el derecho de pedir ante
un Juez de Primera !nstancia que, en juicio sumario, declare la
disolucin, ordene la inscripcin en el Registro Nercantil y nombre el
liquidador en defecto de los socios (Art. 238 parrafo quinto Cod. De
Comercio). Declarada judicialmente o acordada por los socios, la
declaratoria de disolucin se publica por el Registro Nercantil, tres veces
en quince dias en el Diario Oficial y en otro de los de mayor circulacin;
dentro del mes siguiente a la ultima publicacin cualquier interesado
puede demandar judicialmente que se cancele la inscripcin de la
disolucin, por no haber existido causa legal para declararla (Art. 239
Cod. De Comercio).


Causas de disolucin: las causas que la provocan pueden
estar previstas en la ley o en el contrato. El articulo 237 del
cdigo de comercio, senala como causas de disolucin, las
siguientes:
vencimiento del plazo, salvo que se prorrogue.
!mposibilidad de realizar el objeto social o consumacin
del mismo.
Por resolucin de los socios tomada en junta general o
asamblea general extraordinaria.
Prdida de mas de 60 del capital pagado.
Reunin del capital en una sola persona o socio.
Tambin puede considerarse como causa de disolucin
total la nulidad del contrato.
La fusin en cuento a las sociedades que desaparecen.
Qu pasa cuando se presenta una causa de disolucin?
De inmediato cuando se conoce una causa de disolucin total, la
administracin debe convocar a una junta o asamblea general de
socios con el objeto de acordar la disolucin, sin perjuicio de que
los socios puedan tomar las medidas necesarias para subsanar el
problema que se presenta como causa de disolucin, y que la
sociedad pueda continuar con su actividad normal. Si se
acuerda la disolucin, debe publicarse lo resuelto por medio del
Registro Nercantil, para que afecte a terceros. Desde el
momento en que se declare la disolucin, se suspende la
actividad productiva y se pasa un estado de liquidacin, cuyo
principal efecto es la desaparicin de la sociedad.

XX: La Liquidacin:
concepto: disuelta la sociedad se inicia la fase siguiente antes de que deje en
realidad de existir. Esta fase se llama liquidacin y puede definirse como el
procedimiento por cuyo medio se determina el valor delos bienes y se paga a
los acreedores.
Jurdicamente: la liquidacin total de una sociedad mercantil es la
realizacin de su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el
remanente entre los socios por medio de las cuotas de liquidacin, en
proporcin a la parte de capital que corr+esponda a cada socio o en la forma
que se haya pactado. La sociedad en liquidacin conserva su calidad de
persona juridica durante el plazo en que debe liquidarse, el que no debe
exceder de un ano; y debe agregarse a la denominacin o razn social las
palabras: en liquidacin".
En qu consiste la liquidacin: consiste precisamente en las operaciones
necesarias para concluir los negocios pendientes a cargo de la sociedad, para
cobrar lo que a la misma se adeuda para pagar lo qu8e ella debe, para vender
todo el activo y transformarlo en dinero contante y para dividir entre los socios
el patrimonio que asi resulte. Asi pues la liquidacin es un estado juridico
especial al cual llega la sociedad una vez declarado el estado de disolucin, y
que se traduce en una serie de operaciones para determinar, en dinero el
patrimonio neto que podra ser al fin dividido entre los socios, en dinero
tambin o en bienes.


Consecuencias de la liquidacin:
o Durante la liquidacin subsiste la personalidad juridica de la sociedad,
ya que como vimos por efecto de la disolucin lo que se produce es
una modificacin de la finalidad. La ley dispone a este efecto, que
disuelta la sociedad entrara en liquidacin, pero conservara su
personalidad juridica, hasta que aquella se concluya y durante ese
tiempo, debera anadir a su denominacin o razn social las palabras en
liquidacin". (Art. 2+1 primer parrafo).
o Despus de la disolucin solo pueden realizarse operaciones necesarias
para la liquidacin, esto es, encaminadas a la conversin en dinero de
los bienes sociales, y a la determinacin de las deudas. Los liquidadores
tienen la prohibicin de emprender nuevas operaciones, entendindose
por tales las que se propongan un fin de especulacin y no la finalidad
de dividir el patrimonio. Si contravienen la prohibicin de realizar
nuevas operaciones, los liquidadores responden personal y
solidariamente por los negocios emprendidos (Art. 25+ segundo parrafo
Cod. De Comercio).
o Los administradores ceden su puesto o se transforman en liquidadores,
sindoles aplicables a stos ultimos las normas referentes a los
administradores con las limitaciones inherentes a su caracter (Art. 25+
tercer parrafo Cod. De Comercio).
o La liquidacin procura una depuracin econmica de la sociedad antes
de que desaparezca, para fijar el activo neto, una vez extinguido el
pasivo, destinandose aqul a ingresar en el patrimonio particular de los
socios (cambio de titularidad de los bienes), o sea, como devolucin de
sus primitivas aportaciones al fondo comun, aumentadas o disminuidas
por el resultado final de los negocios realizados.
o La liquidacin esta constituida por una serie de actos de administracin,
tiene caracter voluntario o extrajudicial y se inspira predominantemente
en el inters de la sociedad y de los socios. Consecuencia de esto es
que la ley disponga que la liquidacin se hara en la forma y por las
personas que exprese la escritura social y que se sujetara a las reglas
que se hubieren senalado en la escritura social, siempre que no sean
contrarias dichas reglas a las disposiciones legales referentes al orden
en los pagos, a la prioridad de los acreedores y a distribucin de
remanente (Art. 2+1 y 2++ Cod. De Comercio).
rgano Liquidador: regularmente en el contrato social se establece la
forma y las personas que van a llevar a cabo la liquidacin. En caso contrario,
la mayoria de socios, en el caso en que se acuerde la disolucin, resolvera
sobre este particular, en caso contrario, a peticin de cualquier socio, el Juez de
Primera !nstancia Civil nombrara a los liquidadores. La liquidacin puede estar
encomendada a una o varias personas; en el segundo caso, deben actuar en
conjunto y tienen responsabilidad solidaria. Si hay discrepancias entre los
liquidadores, el problema lo resuelven los socios por mayoria o por el juez de
primera instancia civil, mediante procedimiento incidental.


Nombramiento de los Administradores: puede resumirse asi:
o Las operaciones de liquidacin se llevan a cabo por los liquidadores, los
cuales seran las personas que se haya designado en la escritura social
o por acuerdo de los socios tomado por mayoria en el mismo acto en
que se acuerdo o se reconozca la disolucin y si tal acuerdo no fuere
posible, el nombramiento lo hace un Juez de Primera !nstancia del ramo
civil, en procedimiento incidental (Art. 2+2 Cod. De Comercio).
o Nombrados los liquidadores y aceptados los cargos, el nombramiento se
inscribe en el Registro Nercantil (Art. 2++ parrafo primero Cod. De
Comercio).
o Se publican en el Registro Nercantil avisos por tres veces en un mes en
el Diario Oficial y otro, indicando que la sociedad entr en liquidacin y
el nombre de los liquidadores (Art.2+3 parrafo tercero Cod. De
Comercio).
o Los administradores de la sociedad, que continuan en sus cargos hasta
que entregan a los liquidadores, lo hacen conforme inventario de todos
los bienes, libros y documentos de la sociedad (Art. 2+3 parrafo cuarto
Cod. De Comercio).
o Los liquidadores nombrados judicialmente deben caucionar su
responsabilidad antes de entrar al ejercicio de su cargo, conforme al
monto que el juez que los nombr haya fijado (Art. 2+6 Cod. De
Comercio).
Atribuciones de los Liquidadores: en una sociedad en liquidacin, los
liquidadores se subrogan en la funcin que durante la vida de la sociedad
cumple la administracin social. Por lo tanto, al cesar la administracin, la
representacin social la tiene el rgano liquidador. El articulo 2+7 del cdigo
de comercio establece las siguientes atribuciones:
o Representar a la sociedad, judicial y extrajudicialmente,
o Concluir los negocios pendientes.
o Exigir cuentas a quien haya tenido el manejo de la sociedad.
o Liquidar y pagar las deudas de la sociedad.
o Cobrar los crditos, percibir su importe, cancelas gravamenes y otorgar
finiquitos.
o vender bienes sociales, aun cuando haya menores o incapaces entre los
socios, porque la sociedad es una persona juridica diferente de los
socios individualmente considerados, a menos que estuviese pactada la
devolucin de dichos bienes.
o Presentar estado de liquidacin cuando sea requerido por cualquier
socio.
o Presentar cuentas de su administracin al finalizar la liquidacin.
o Disponer la practica de balance general de la sociedad, sometindolo a
la aprobacin de los socios.
o Liquidar a cada socio su haber social.
o Depositar en el Registro Nercantil el balance general de la sociedad,
luego que ha sido aprobado por los socios; y obtener en dicho registro
la cancelacin de la escritura social y de la persona juridica, la cual
fenece, y no la escritura como dice el cdigo de comercio, ya que sta
slo la puede cancelar el Notario. No es potestad del registro mercantil
cancelar escrituras.


Pago de las Obligaciones Sociales: con el objeto de garantizar equidad en
la liquidacin de una sociedad, la ley establece el orden que los liquidadores
deben observar en el pago de las acreedurias de la sociedad en liquidacin.
Ese orden o prelacin se establece en el articulo 2+8 del cdigo de comercio,
asi:
o En primer trmino deben ser pagados los gastos de liquidacin.
o En segundo lugar, deben pagarse las deudas de la sociedad, estando
garantizada la prioridad de los acreedores sociales, conforma lo
establece el articulo 2+9 del mismo cdigo.
o Cuando ya se ha cubierto las deudas de la sociedad, se pagan los
aportes de los socios segun aparezca en la escritura social o segun el
numero de acciones que tenga; y
o Por ultimo, se pagan las utilidades.
o En relacin con los dos ultimos casos senalados en la ley, se prev que
el socio, antes de que finalice la liquidacin, no puede solicitar que se
entregue su parte alicuota de capital, salvo el caso en que su aporte sea
no dinerario y ste consista en el simple usufructo del bien aportado al
fondo comun.
El Remanente: se distribuye o divide entre los socios. La divisin del haber
social o distribucin del remanente, constituye la tercera y ultima fase del
proceso extintivo de las sociedades y no es mas que el reparto del patrimonio
de la sociedad, depurado de su pasivo, o dicho en otras palabras, lo que se
distribuye a cada socio es una parte, fijada en proporcin a lo que habia
aportado, del residuo patrimonial arrojado por la liquidacin.
En las sociedades accionadas, los liquidadores deben sujetar la
distribucin del remanente a las siguientes reglas: {Art. 251 Cod. De
Comercio):
o En el balance general final, se indica el haber social distribuible y el
valor proporcional del mismo, pagadero a cada accin;
o Se publica el referido balance por tres veces en el Diario Oficial y en
otro, por el trmino de quince dias y se convoca en dichas publicaciones
a asamblea general de accionistas a celebrarse por lo menos un mes
despus de la primera publicacin.
o El balance, los documentos, libros y registros de la sociedad quedan a
disposicin de los socios hasta el dia anterior a la asamblea general,
inclusive.
o Los socios tienen el derecho de presentar sus reclamos a los
liquidadores dentro de un plazo de quince dias a partir de la ultima
publicacin.
o La asamblea general se celebra en la fecha de la convocatoria. En
dicha asamblea los socios pueden hacer las reclamaciones que no hayan
sido atendidas y formular otras. El objeto fundamental de esta
asamblea es resolver en definitiva sobre el balance general final.
o Aprobado el balance general y el estado de prdidas y ganancias, los
liquidadores proceden a hacer a los accionistas los pagos que
correspondan, contra la entrega de los titulos de las acciones
debidamente cancelados (Art. 252 Cod. De Comercio).


o Las sumas no cobradas por los accionistas en el transcurso de dos
meses contados desde la aprobacin del balance final, se depositan en
una institucin bancaria, con indicacin del accionista si la accin fuere
nominativa o del numero de la accin si es al portador (Art. 253 Cod.
De Comercio).
o Transcurridos cinco anos sin que ninguna persona reclame la entrega de
las sumas depositadas, la institucin bancaria debe adjudicarse
gratuitamente a la Universidad de San Carlos de Guatemala (Art. 253
Cod. De Comercio).


TEMA VI:
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES:

Se han clasificado de muy diverso modo, siendo las mas importantes.
I. Clases:
Antiguo Derecho Espaol, se clasifican en:
o General, la qu3e se formaba para diversos negocios, sin determinarlos;
o Particular, la que su finalidad era un negocio especifico.
Atendiendo a la importancia del Capital Aportado o Clasificacin
Econmico Jurdica: se clasifican en sociedades de persona o sociedades
individualistas o personales y sociedades de capital o sociedades colectivistas.
Esta clasificacin se encuentra recogida por la legislacin y se hace factible a
travs de una serie de mecanismos que permiten entrever el predominio del
factor personal o del factor capital.
1. sociedades de Personas o Sociedades Individualista o
Personales: una de sus caracteristicas es que se identifican
con RAZON SOC!AL, lo que permite que el publico las conozca
por medio de los nombres o apellidos de los socios, los que
generalmente son conocidos en el trafico mercantil. Este
elemento denota la naturaleza personalista de la sociedad. Este
criterio encuentra su fundamento en la diversa relacin que
existe en los variados tipos de sociedad entre la gestin social y
la cualidad de socio. Las sociedades de personas son !NTU!RO
PERSONAE. Estas a su vez se clasifican en:
La Sociedad Colectiva: en la cual la gestin
corresponde a todos los socios;
La Sociedad en Comandita Simple: en que la
gestin se encomienda en el propio contrato constitutivo
a un grupo determinado de socios.
2. Sociedades de Capital o Sociedades Colectivistas: en este
tipo de sociedad no interesa el crdito personal del socio, no
importa si tiene o no fama comercial. Lo que cuenta es el
capital que aporte, la cantidad de acciones que compra, y ese
volumen de capital va a determinar la influencia dentro de la
sociedad misma. En estas sociedades los socios no tienen
derecho a la gestin, podran tener derecho a ello pero con
independencia del hecho de ser socio. El prototipo de estas
sociedades es la SOC!EDAD ANON!NA.
3. Sociedad Mixta: participa de las caracteristicas de los dos
tipos anteriores se considera a la SOC!EDAD EN CONAND!TA
POR ACC!ONES.
4. Sociedades Intermedias entre las Personales y las
Capitalistas: se estima a la sociedad de RESPONSAB!L!DAD
L!N!TADA, ya que en ella se atiende como causa econmica
determinante de la asociacin a la persona del socio y su
aportacin. Esta sociedad puede tener razn social o
denominacin social, su numero limitado de socios permite el
conocimiento entre los mismo y se aplica a su organizacin tanto
la naturaleza personalista como la capitalista, en lo que fuere
compatible con sus caracteristicas peculiares.


Atendiendo al Grado de Responsabilidad del Socio frente a las
Obligaciones de la Sociedad o Clasificacin Jurdica: la base de esta
clasificacin es la distinta responsabilidad que cabe al socio por las deudas
sociales. La importancia radica, en que cuando los cdigos quieren definir
cada uno de los diversos tipos sociales no acuden a ningun criterio econmico
(motivos que impulsan a la asociacin),, si juridico econmico (gestin social),
sino que recurren a un criterio estrictamente juridico de diferenciacin: el de la
responsabilidad. Se clasifican en:
1. Sociedades de Responsabilidad Ilimitada: que son aquellas
en que todos o parte de sus miembros responden frente a terceros
de las obligaciones sociales no slo con su participacin en la
entidad, sino tambin con su patrimonio particular. Es decir, que es
aquella en que el socio, por las obligaciones de la sociedad,
responde con lo que haya aportado al capital social y con su
patrimonio particular. La responsabilidad del socio hay que recordar
e solo subsidiaria, o sea que unica y exclusivamente en el caso de
que el patrimonio social no alcance, se puede perseguir el
patrimonio particular del socio, cuando el tipo de sociedad lo
permite. Entre este tipo de sociedades se encuentra:
a. Sociedad Colectiva: en la que todos los socios responden.
b. Sociedad en Comandita Simple: en la cual solo una parte
de los socios (los comanditarios o gestores) tienen
responsabilidad frente a terceros.
c. Sociedad en Comandita por Acciones: cuyo rgimen de
responsabilidad es el mismo que la comandita simple: slo
los gestores o comanditados responden con su participacin
en la sociedad y con su patrimonio particular.
2. Sociedades de Responsabilidad Limitada: es aquella en donde
el socio, por las obligaciones sociales, unicamente responde con lo
que aport al capital social, excluyendo su patrimonio particular. En
estas las responsabilidad de los socios por las deudas sociales se
contrae a su aportacin. A esta clasificacin pertenecen:
a. Sociedad de Responsabilidad Limitada: en que los
socios responden frente a terceros por las deudas sociales
unicamente con su aportacin a la sociedad.
b. Sociedad Annima: en la cual la responsabilidad se
concreta al valor de las acciones de los socios.
Por la forma de Representar el Capital o Clasificacin Econmica: se
clasifican en sociedades por acciones y sociedades por aportaciones, parte de
inters o cuotas. Lo esencial de esta clasificacin es que, en las primeras, el
aporte del socio se formalice en un documento o titulo valor o titulo de crdito
llamado ACC!ON, el que representa y da la calidad de socio. En las segundas
el capital se divide en aportaciones cuyo monto consta en la escritura
constitutiva, siendo prohibido representar estos aportes por acciones o titulos
semejantes.


Plurales y Unipersonales: Las sociedades unipersonales representan una
contradiccin y, desde un punto de vista juridico contravienen a la naturaleza,
ya sea bilateral o plurilateral del negocio que les da origen. Sin embargo,
algunas legislaciones extranjeras admiten la existencia de sociedades
mercantiles unipersonales como sustituto de la figura juridica llamada fundo
comercial.
Permanentes y Transitorias: lo que determina la permanencia o la
transitoriedad de una sociedad es, por regla general, el fin para el cual fue
constituida. Asi, podra haber, por ejemplo, sociedades constituidas para
dedicarse a la explotacin minera de diversos fundos en el largo plazo y podra
haber otras organizadas para explotar un solo yacimiento minero cuya vida
determinara la de la sociedad.
Voluntarias y Obligatorias: no todas la sociedades se constituyen por
voluntad de las partes. Hay casos en que el legislador, por razones politicas,
econmicas o de simple policia, imponen a los gobernados la obligacin de
asociarse. Tales son los caso, en el medio mexicano, las camaras de comercio,
y de industria, y, en otros paises, de los colegios profesionales. (Guatemala).
De Aportacin de Bienes y de Aportacin de Servicios: la aportacin de
bienes a un fondo social no es una caracteristica esencial de todas las
sociedades. Las hay cuyos fines consisten en prestar a la comunidad servicios
humanitarios, culturales, de defensa de los intereses de sus asociados o de
cualquiera otra naturaleza analoga, que no requieren necesariamente de las
aportaciones de bienes, si bien algunas de ellas recurren circunstancialmente a
las aportaciones materiales de sus socios para la consecucin de sus fines.
Con y sin Personalidad Jurdica: la personalidad juridica, es decir, la
capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones no es un atributo propio y
natural de las agrupaciones humanas sino, como se vera mas adelante, una
imputacin del derecho. En consecuencia, la legislacin puede investir de
personalidad juridica a unas y negarles tal atributo a otras.

II. Criterios de Clasificacin:
Criterio Objetivo de Clasificacin de las Sociedades por sus Fines: por
sus fines pueden existir tantas clases de sociedades como sean diversos los
propsitos que constituyan el objetivo de su institucin. Conforme a este
criterio, las sociedades generalmente se clasifican en:
o De Beneficencia: cuyo fin, como su nombre lo indica, es prestar
servicios humanitarios, culturales, etc., a la comunidad.
o Con Fines No Lucrativos: como las asociaciones civiles; las
sociedades mutualistas y cooperativas, etc., cuyo fin, en principio, no
tenga un caracter preponderantemente econmico, ni constituya una
especializacin mercantil.
o Con Fines Preponderantemente Econmicos que no Constituyen
una Especulacin Comercial: entre las que se cuentan las
sociedades civiles y de usuarios.
o Con Fines Preponderantemente Econmicos: como es el caso de
las sociedades mercantiles en general.

Criterio Formal de Clasificacin de las Sociedades: aqui lo que cuenta
para distinguir a las sociedades mercantiles no son los fines que persiguen,
sino la forma que ellas revisten. Aqui el criterio sera si la sociedad se basa en
la ley civil o en la ley mercantil, para poder hacer una diferenciacin.

Criterio de Distincin por la Actividad: se reputa comerciantes a quienes,
por si o por conducto de representantes, habitualmente se dedican al ejercicio
de una actividad de intermediacin en el cambio, lo que, en ultima instancia,
constituye la esencia del comercio. Este criterio se aplica de manera especial
a las personas fisicas para quienes la adquisicin de la calidad de comerciante
implica de modo necesario hacer del comercio su ocupacin ordinaria. Sin
embargo, sin ser sociedades mercantiles ejecutan habitualmente actos de
comercio.
Criterio Negativo de Distincin por la Actividad: no es comerciante quien
no hace del comercio su ocupacin ordinaria. Suele utilizarse este criterio para
negar la calidad de comerciante a otras personas morales de caracter publico,
como la Federacin, los estados y los municipios, aunque con frecuencia
ejecuten actos comerciales de gran envergadura y trascendencia econmica por
conducto de sus rganos centralizados.
Criterios de Distincin de las Sociedades Mercantiles en Particular:
en el campo particular de las sociedades mercantiles, stas suelen clasificarse
en: Sociedades de personas (intuito personae); sociedades de Capitales (intuito
pecunie); sociedades mixtas y sociedades elasticas o flexibles. Sin embargo
tambin se les distingue siguiendo una gran variedad de criterios, algunos de
los cuales expondremos a continuacin:
o De Personas: se caracteriza porque se constituyen atendiendo a la
calidad de las personas que las integran, cuyos nombres forman el
nombre de la sociedad (razn social) y quienes, en cierta medida, son
responsables de las operaciones que aquella celebra. El tipo clasico de
esta clase de sociedades es la colectiva.
o De Capitales: su principal caracteristica consiste en que su
constitucin atiende no tanto a la calidad de sus integrantes, sino al
monto de las aportaciones que stos realizan. Existen al amparo de un
nombre (denominacin social) que no se forma con el nombre de los
socios quienes, en principio, solamente estan obligados al pago de sus
aportaciones. La annima es el tipo clasico de esta especie de
sociedades.
o Mixtas: son aquellas que participan de las caracteristicas tanto de las
sociedades de personas como de las de capitales, por cuanto su nombre
(razn social) se forma con el de los socios, de los cuales unos
responden de las obligaciones sociales con su patrimonio y otros
unicamente estan obligados al pago de sus aportaciones. La sociedad
en comandita es el tipo clasico de estas sociedades.
o Elsticas o Flexibles: en atencin a las circunstancias especiales que
determinan a los socios a constituir esta clase de sociedades, stos
pueden destacar las caracteristicas de las denominadas intuito
personae, o bien de las intuito pecunie. Por consiguiente, pueden
existir con arreglo a una razn social o a un denominacin social. El
prototipo de estas sociedades es la de responsabilidad limitada.
o Cerradas: reciben este nombre las annimas cuyas acciones son
propiedad de un grupo pequeno de socios, generalmente constituido
por una familia.
o Abiertas: se les lama asi a las annimas cuyas acciones se cotizan en
bolsa, y en consecuencia, son controladas por un gran numero de
personas.


o Regulares: son aquellas cuya constitucin ha sido formalizada en
escritura publica y estan inscritas en el Registro Nercantil.
o Irregulares: las sociedades que no estan inscritas en el Registro
Nercantil, consten o no en escritura publica.
o De Hecho: la doctrina da este nombre a las irregulares. Sin embargo,
otra parte de la doctrina llama sociedades de hecho a las verbales o a
las que consten por escrito, pero no en escritura publica.
o Incompletas: se les denomina asi a las sociedades regulares o
irregulares a las que les falta uno o varios de los requisitos legales de
constitucin.
o Aparentes: tambin se les conoce como sociedades de papel o de
comodidad. Son las constituidas por un solo socio y en las que figuran
uno o varios testaferros, sin verdadero inters econmico y juridico en
la sociedad, para cumplir el requisito del numero de socios minimo
establecidos por la ley.
o Durmientes: este nombre es aplicado a las sociedades formalmente
constituidas e inscritas en el Registro Nercantil que no llegan a
funcionar, pero cuya creacin y mantenimiento se hace con el propsito
de proteger ciertas denominaciones o nombres comerciales o ciertas
marcas.
o Ocultas: son aquellas que no se exteriorizan como tales frente a
terceros. La figura tipo de esta especie de sociedades es la asociacin
en participacin.
o Paraestatales o de Participacin Estatal: como su nombre lo
indica, son aquellas en las que participa el Estado como socio, ya sea
directamente o por conducto de un organismo publico descentralizado.
La ley las clasifica en empresas de participacin estatal mayoritaria, si el
Estado directa o indirectamente controla mas del 50 del capital social,
y minoritaria si controla menos del 25 del capital social.
o Controladoras: son las que controlan el capital social, generalmente
representado por acciones de otra u otras sociedades mercantiles que
en conjunto constituyen un grupo. A esta clase de sociedades, tambin
se les denomina sociedades madre, sociedades tenedoras o holding.
o Controladas: tambin se les conoce como sociedades filiales,
subsidiarias o consolidadas, porque su capital social es controlado por
otra sociedad mercantil.

III. Sociedades Irregulares y Sociedades de Hecho:
El cdigo de comercio guatemalteco, previniendo el hecho de que una sociedad
funciona en contravencin a la ley y con el objeto de proteger a terceros, ha previsto
los efectos juridicos que produce una sociedad irregular y una sociedad de hecho,
particularmente en cueto a los sujetos que la forman. veamos cada caso:
Sociedades con Fin Ilcito: el cdigo de comercio dispone que las
sociedades que tengan fin ilicito seran nulas, aunque estn inscritas y que la
nulidad podra promoverse en juicio sumario y ante un juez de primera instancia
del ramo civil, por cualquier interesado o por el Ninisterio Publico y tendra
como consecuencia la disolucin y liquidacin de la sociedad (Art. 222 Cod. De
comercio). Se debe de tomar en cuenta que la nulidad de la sociedad con fin
ilicito puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte manifiesta (Art.
1302 Cod. Civil).


Sociedad Irregular: es aquella que habindose constituido por escritura
publica no se encuentra inscrita en el Registro Nercantil. Es decir, le falta el
requisito de inscripcin, que es el que, junto con el acto constitutivo, dan
nacimiento a la personalidad juridica de la sociedad (Art. 1+ Cod. De Comercio).
Ante esta situacin, la ley establece la responsabilidad solidaria e ilimitada de
los socios frente a las obligaciones contraidas en nombre de la sociedad
irregular (Art. 223 Cod. De Comercio). Para que una sociedad se considere
regular se requiere que cumpla con los requisitos de forma y de eficacia
previstos en la propia ley, es decir, que el contrato social conste en escritura
publica y que la sociedad se encuentre inscrita en el Registro Nercantil. De
modo que, a contrario sensu, seran irregulares:
o Las sociedades verbales.
o Las sociedades que consten en escrito privado, y
o Las sociedades que consten en escritura publica y no se encuentran
inscritas en el Registro Nercantil.
Sociedades de Hecho: es aquella que descansa en una situacin de
sociedad segun la voluntad expresa o tacita de los socios, pero sin que conste
su existencia por escrito. Es aquella que aparentemente se manifiesta frente a
terceros, sin que en su formacin se hayan observado las solemnidades que la
ley prescribe para la fundacin de sociedades mercantiles o sea la celebracin
del contrato mediante escritura publica. Como en este caso, el ente comercial
no puede existir legalmente se le llama sociedad de hecho, contraria a derecho.
Esta situacin tambin genera la responsabilidad ilimitada y solidaria de los
presuntos socios de la sociedad (Art. 22+ Cod. De Comercio).

IV. Sociedades de Capital Fijo y de Capital Variable:
Sociedades de Capital Fijo: son aquellas que para modificar su capital
social, aumentandolo o disminuyndolo, necesitan una ampliacin del negocio
constitutivo o contrato social, que en nuestro medio significa la autorizacin de
una escritura publica de ampliacin de capital.
Sociedades de Capital Variable: que son las que modifican su capital
social, tambin aumentandolo o disminuyndolo, con el solo ingreso del socio
que paga o retira su aporte. Con la emisin del Decreto numero 3+-96 del
Congreso de la Republica, que contiene la Ley de Nercado de valores y
Nercancias, aparece que las llamadas sociedades de inversin, que caen dentro
de las sociedades annimas especiales, se constituiran como sociedades
annimas de capital variable, modalidad que no estaba contemplada en la
legislacin. Sin embargo, en cierta forma estaba contemplada la variabilidad
del capital en cuanto al suscrito y al pagado de la sociedad annima; y lo fijo
funcionaba en el capital autorizado. En resumen, en Guatemala, la sociedad
de capital variable es la SOC!EDAD DE !NvERS!ON.


TEMA VII:
SOCIEDAD ANNIMA:

I. SECCIN PRIMERA: ASPECTOS GENERALES DE LA SOCIEDAD ANNIMA:

1.Origen y Evolucin Histrica de la Sociedad Annima:
El antecedente de esta sociedad se suele encontrar en el Derecho Romano, aunque
hay quienes lo postergan hasta la Edad Nedia.
a)En el Derecho Romano: se dice que existieron sociedades autorizadas por el
Estado para recolectar impuestos, que tenian su capital divido en partes cedibles entre
los particulares.
b) En la Edad Media: existieron instituciones bancarias como el Banco de San
Jorge, fundado en Gnova en 1+09, cuya organizacin era muy parecida a lo que hoy
conocemos como sociedad annima.

Sin embargo, el verdadero origen se encuentra en las sociedades que se formaron
para las empresas de descubrimiento, conquista y colonizacin, las que con el auxilio
del Estado, fueron generando la forma actual de la sociedad.
La Real Compania Holandesa de las !ndias y la Real Compania !nglesa de !ndias, son
embriones de la sociedad annima en algunas de sus caracteristicas peculiares: su
personalidad jurdica y la limitacin de la responsabilidad de los socios.

Con el Cdigo de Comercio de Napolen de 1807, la formacin de sociedades
annimas se desplaz a la empresa privada, reservandose el Estado su autorizac8in y
control permanente.

En Guatemala, la sociedad annima apareci en el Cdigo de Comercio de 1877,
promulgado durante la administracin del General Justo Rufino Barrios, teniendo como
ejemplo el cdigo de comercio de Chile. Hasta 19+2, fecha en que se emiti un nuevo
cdigo de comercio, el legislador no hizo mas que sistematizar mejor el articulado, que
se vio ampliado por una serie de leyes complementarias posteriores. En la poca
actual la sociedad annima se rige por el decreto 2-70 del Congreso de la Republica
de Guatemala, que contiene el nuevo cdigo de comercio, en donde la sociedad la
sociedad que tratamos ocupa uno de los lugares mas importantes, adaptada a la vez, a
la doctrina mercantil mas conocida.

2. Concepto de Sociedad Annima:
La sociedad annima es una sociedad formalmente mercantil, de caracter capitalista,
se identifica con una denominacin social, tiene un capital dividido y representado en
titulos llamados acciones, y los socios limitan su responsabilidad hasta el monto total
de las acciones que son de su propiedad.
La explicacin de este concepto es la siguiente:
Es una Sociedad formalmente mercantil: porque es una de las formas
reconocidas en el cdigo de comercio.
Es una Sociedad capitalista: porque lo importante para organizarle es el
elemento pecuniario; quin sea el socio no interesa, lo que tiene relevancia es
su aporte.


La forma de identificarse frente a terceros es por medio de la
denominacin: que es a la sociedad lo que el nombre es a la persona
individual. La denominacin puede ser un nombre caprichoso y se forma
libremente, a voluntad de los socios, debindose agregar la leyenda Sociedad
Annima" que podra abreviarse S.A. En la denominacin puede tambin
incluirse el nombre de un socio fundador o los apellidos de dos o mas de ellos,
siendo obligatorio siempre incluir la actividad principal a la que se dedicara la
sociedad. Esta modalidad de formar la denominacin tiene como fin permitir
que se d a conocer por medio de sus socios fundadores que tengan prestigio
comercial individual, con el supuesto de que se indique el objeto de la sociedad,
debindose tener muy claro que ese hecho no convierte la denominacin en
razn social. (ejemplos de denominacin social: El Cndor, Transportes
Urbanos Sociedad Annima, Juan Nartines Saca, !ndustria S.A.; Serra Rojas -
Lpez Tirzo, Transportes Terrestres S.A.).
En cuanto al capital: se encuentra dividido y representado por titulos
llamados acciones, o sea que para saber cual es la cifra de ese capital, basta
con sumar el valor nominal de los mismos.
El socio limita su responsabilidad al monto nominal de las acciones
que son de su propiedad: ya que se trata de una sociedad de
responsabilidad limitada, o sea, que por las obligaciones de la sociedad, no
responde con su patrimonio particular. Tmese en cuenta en todo caso, que la
responsabilidad limitada no la relacionamos con el hecho de la suscripcin,
como lo hace el cdigo, sino con el hecho de la propiedad, ya que asi incluimos
al socio que tiene esa calidad por habrsele trasmitido titulos anteriormente
suscritos por otra persona.

Concepto legal de sociedad annima: segun el articulo 86 dice que:
sociedad annima es la que tiene el capital divido y representado por acciones.
La responsabilidad de cada accionista esta limitada al pago de las acciones que
hubiere suscrito".

Definicin de Sociedad Annima: es la sociedad mercantil con
denominacin objetiva, de capital dividido en acciones a cuyo monto limitan los
socios su responsabilidad.

3. Notas Caractersticas de la Sociedad Annima:

Es una sociedad capitalista: constituida intuito pecunie, porque en ella lo
importante es lo que cada socio aporta a la sociedad y no sus caracteristicas
personales. La extensin de los derechos y obligaciones del socio se
determinan por su aporte de capital. La nota capitalista de la sociedad
annima exige que la participacin del socio en la administracin de la sociedad
y en la distribucin de beneficios sea proporcional a su aportacin.
Es una sociedad por acciones: por ley tiene el capital dividido y
representado por acciones (Art. 86 Cod. De Comercio). Eso significa no slo
que el aporte se presente por un titulo, sino que la accin confiere a su titular
la condicin de socios. La divisin del capital en acciones responde a la doble
conveniencia econmica de obtener capital para una empresa mercantil y de
que los derechos y obligaciones del socio se puedan transmitir por los medios
que reconoce el Derecho Nercantil para los titulos de crdito.

Es una sociedad con limitacin de la responsabilidad de los socios al
monto de los aportes realizados o prometidos: la ley dice que la
responsabilidad de cada accionista esta limitada al pago de las acciones que
hubiere suscritos (Art. 86 Cod. De Comercio). Esta limitacin, implica que las
deudas de la sociedad no son deudas del socio y hace de la sociedad annima
una sociedad privilegiada, ya que el patrimonio separado no es consecuencia
mas de la personalidad juridica, sino que es consecuencia de una excepcional
concesin del ordenamiento.
Es una sociedad administrada por personas de nombramiento
revocable: dispone el cdigo de comercio que el rgano de administracin de
la sociedad annima puede ser un administrador a un consejo de
administracin, que los administradores pueden o no ser socios, que su
nombramiento corresponde a la Asamblea y que es revocable por la misma en
cualquier tiempo (Art. 162 Cod. De Comercio). En esta forma se da el principio
de libre revocabilidad o movilidad de los administradores.
Es una sociedad gobernada por los accionistas reunidos en asamblea:
la sociedad annima se rige democraticamente, no slo por el hecho de que su
rgano supremo sea la asamblea general, sino por la igualdad de derechos y el
rgimen de mayorias que impone la ley (Artos. 100, 101, 132, 1+8, 1+9 Cod.
De Comercio).
Es una sociedad de denominacin libre: puesto que la ley permite que se
identifique con una denominacin que puede formarse libremente y slo se
requiere la designacin del objeto de la empresa si la denominacin incluye el
nombre de un socio fundador o los apellidos de dos o mas de ellos (Art. 87
Cod. De Comercio).

4: Naturaleza Jurdica de la Sociedad Annima:

Se han dado dos teorias que parecen ser las mas importantes:
Teora Contractual: para esta asi como el concepto general de sociedad
mercantil gira en torno a la idea del contrato, tambin la sociedad annima se
puede decir que es un CONTRATO.
Teora Institucional. Esta prescinde del acto contractual, que slo sirve de
punto de partida y afirma que la sociedad annima es una institucin que se
desenvuelve en un medio comercial determinado. Esta teoria es tomada por el
derecho publico, y que es la que mejor explica todas las relaciones juridicas que
se originan ante la existencia de una sociedad, la que si bien surge de un
contrato, tiene la cualidad de ser una persona juridica que es sujeto de
imputacin dentro del sistema juridico.
La sociedad annima tiene caracter NERCANT!L, por el slo hecho de adoptar esa
forma, al igual que como acontece con las demas sociedades reguladas por el cdigo
de comercio (Art. 3. Y 10 Cod. De Comercio).

La sociedad annima tiene caracteristicas propias y es por naturaleza empresario o
comerciante social con personalidad juridica y sujeta a las disposiciones del cdigo de
comercio.


5. Denominacin.
La denominacin de las sociedades annimas no tiene mas limitacin que la necesidad
de agregar las palabras sociedad annima, al nombre que se le haya asignado,
palabras que pueden abreviarse en S.A. (Art. 87 Cod. De Comercio).

Puede incluirse en la denominacin el nombre de un socio fundador o los apellidos de
dos o mas, caso en el cual la ley exige que se agregue la designacin del objeto
principal de la sociedad.

El cdigo de comercio estableced que la inscripcin en el Registro Nercantil le otorga a
la sociedad el derecho al uso exclusivo de su denominacin, la que debera ser
claramente distinguible de cualquier otra y no podra ser adoptada por sociedad del
mismo o semejante objeto, mientras est inscrita la primera (Art. 26 Cod. De
Comercio).

6. Domicilio de la Sociedad Annima:
Por el hecho de tener personalidad juridica y ser sujeto de derechos y obligaciones,
debe tener un domicilio legal, o sea, el lugar senalado para el ejercicio de sus derechos
y el cumplimiento de sus obligaciones.

El domicilio ha de fijarse en la escritura constitutiva (Art. +6 inciso +. Cod. De
Notariado), ha de ser unica, aunque puede tener sucursales.

Procesalmente, el domicilio es importante, ya que es uno de los criterios que
determinan la competencia de los tribunales en el caso de controversias judiciales (Art.
12 Cod. Procesal Civil y Nercantil.).

7. Sistemas de Funcionamiento:
Aqui se estudian tres sistemas:
Sistema Liberal: que es aquel en que las sociedades annimas se organizan
contractualmente con la sola intervencin de los particulares. Celebrar un
contrato para formar una sociedad es un acto confiado a la autonomia de la
voluntad, como celebrar un contrato de compraventa. El Estado no tiene
ninguna injerencia en la formacin de la sociedad, aun cuando exista una
dependencia administrativa, como el Registro Nercantil, que lleva el registro de
cada sociedad organizada. La funcin del Estado se contrae a comprobar la
legalidad de la constitucin, a establecer si el instrumento publico que contiene
el contrato, reune los requisitos formales que la ley ordene dentro de su
caracter solemne. Este sistema en trminos generales es el seguido en
Guatemala.
Sistema de Autorizacin y Control Permanente: la sociedad como
persona juridica no tiene ninguna explicacin contractual; la sociedad surge
como tal cuando el Estado la autoriza. La base de este procedimiento se
encuentra en la teoria del intervensionismo del Estado en la actividad privada,
con el objeto de evitar que el afan de ganancia cause perjuicio a la sociedad.
Sistema de Normatividad Imperativa: se caracteriza por la existencia de
un conjunto de disposiciones juridicas que puede constar en un cdigo de
comercio o en una ley especial, en las que establecen los aspectos que la
sociedad debe cubrir para poder tener existencia legal, sin ninguna posibilidad
de pactar lo contrario por los particulares.


S. Formas de Constitucin:
Existen en doctrina dos procedimientos o formas de constitucin:
Sistema de Constitucin Sucesiva: la sociedad no queda fundada en un
solo momento. Preceden una serie de actos organizativos y preparatorios que
van a converger en el momento de la fundacin de la sociedad y que tienen
relevancia para la existencia de la persona juridica. Regularmente un grupo de
socios fundadores desarrolla esos actos previos y se decidan a colocar las
acciones entre el publico; y cuando se han cubierto los requisitos que
correspondan y se tiene el capital necesario, entonces se constituye la
sociedad.
Sistema de constitucin simultnea: se caracteriza porque el acto de
fundar una sociedad annima es uno solo: se celebra el contrato con la
comparecencia de todos los socios fundadores y se paga el capital en forma
total o en los porcentajes establecidos en la ley.

9. La Escritura Social y Los Estatutos:
El cdigo de Notariado en sus articulos +6 y +7 establece los requisitos especiales para
el contrato de sociedad annima.
En cuanto a los estatutos, son un complemento de la escritura constitutiva para regir la
vida interna de la misma. En el anterior cdigo era imperativo formular estatutos, que
se hacian dentro de la escritura social o en un documento aparte; en el actual cdigo
de comercio, una sociedad annima puede o no tener estatutos; no es requisitos
indispensable. Esto obliga a que, cuando se omiten, la escritura constitutiva debe ser
toda una reglamentacin de la sociedad, de manera que el Notario tiene que ser
cuidadoso en su elaboracin para que no quede ningun aspecto sin contemplar y su
funcionamiento sea lo mejor posible.

II. SECCIN SEDGUNDA: CAPITAL SOCIAL Y ACCIN.

1. El capital en la Sociedad Annima:
Tiene destacada importancia, por ello se dice que es un capital con categoria de
persona juridica. Esta importancia es no slo funcional, sino fundacional. Determina
en lo interno la posicin del socio, sus derechos guardan proporcin con la suma de
capital aportado y, en lo externo, supone la garantia de los acreedores: la unica
garantia patrimonial en el trafico.
Patrimonio Social: el conjunto efectivo de bienes de la sociedad en un
momento determinado. Es un concepto de naturaleza econmica. Segun
la prosperidad de los negocios de la sociedad su patrimonio aumenta o
disminuye de tal manera que esta expuesto a continuas oscilaciones. Es
por ello que el patrimonio activo puede ser superior al patrimonio pasivo
(conjunto de deudas de la sociedad), o bien al contrario, el pasivo superior
al conjunto de bienes que integran el patrimonio activo.


El Capital Social: el valor fijado autnticamente en dinero, al contrario de
aportaciones de esta clase y bienes valorizados a la sociedad en formacin y
consignado en la escritura social. Es una cifra permanente en la
contabilidad, que no necesita corresponder a un equivalente patrimonial
efectivo. El concepto de capital es esencialmente juridico. Por definicin
legal, el capital se divide en su totalidad en acciones (Art. 86 Cod. De
Comercio). Por consiguiente, sumados los valores de todas y cada una de
las acciones, resultara el monto total de capital; y a la inversa, divido el
capital entre el valor nominal de las acciones, si todas son del mismo valor,
resultara el numero total de acciones.
Funcin del Capital de la Sociedad Annima: es la de organizar a los
acreedores, en cuento esto sea posible, la existencia de un activo que
responda a las necesidades del pasivo. Es pues, una cifra de
responsabilidad.

2. Formas o Categoras de Capital:
El cdigo de comercio habla del capital social de la sociedad annima en tres sentidos:
Capital Autorizado: es la suma hasta donde la sociedad puede emitir
acciones, sin modificar su capital social. Este capital autorizado puede estar
total o parcialmente suscrito. La ley permite que las sociedades annimas
fijen en su escritura constitutiva la suma maxima por la cual se pueden
emitir acciones, sin necesidad de formalizar un aumento de capital (Art. 88
Cod. De Comercio).
Capital Suscrito: sera el valor total de las acciones suscritas o sean
aqullas que se han tomado para si o para un tercero. Este capital suscrito
puede pagarse tambin total o parcialmente; para el segundo caso, la ley
establece que debe pagarse un minimo de 25 del capital suscrito,
porcentaje que no debe ser menor a cinco mil quetzales (Art. 89 Cod. De
Comercio).
Capital Pagado: el cdigo exige que en el momento de suscribir acciones
es indispensable pagar por lo menos el veinticinco por ciento de su valor
nominal (Art. 89 Cod. De Comercio), de tal manera que siempre hay una
parte del capital suscrito cuyo valor ha sido efectivamente entregado a la
sociedad. La suma de lo efectivamente entregado por los socios en
concepto de valor total o parcial de sus acciones, es lo que se denomina
capital pagado de la sociedad. El monto del capital pagado de una
sociedad annima no puede ser menor de cinco mil quetzales (Art. 90 Cod.
De Comercio).
Ejemplo: se funda una sociedad con un CAPITAL AUTORIZADO DE Q.
200,000.00. El capital se divide en acciones por el valor de cada una de
Q. 1,000.00, esto significa que se pueden emitir hasta un total de 200
acciones de ese valor. Este es el capital AUTORIZADO. Los socios
disponen emitir unicamente 100 acciones del valor nominal de Q 1,000.00.
estas 100 acciones son SUSCRITAS por los socios, las adquiere, por lo
tanto el CAPITAL SUSCRITO SERA Q. 100,000.00; el socio puede
pagar a plazos el valor de las acciones mediante un pago inicial del 25 del
valor nominal, en este caso pagarian inicialmente un monto de Q.
25,000.00. Esta ultima cifra seria el CAPITAL PAGADO. En todo caso el
capital pagado no puede ser menor de Q. 5,000.00.


3. Principios que Regulan el Capital:
Principio de Determinacin: el capital social debe de estar determinado
en la escritura social, tanto el autorizado, como el suscrito y el pagado.
Este principio dice que debe estar fijado con precisin, indicando en la
escritura constitutiva el importe del capital autorizado, el numero y clase de
acciones en que se divide, el monto del capital suscrito en el momento de la
organizacin de la sociedad y la parte que est efectivamente pagada, esto
es, el monto del capital pagado al momento de constituirse la sociedad (Art.
88 Cod. De Comercio y +7 inciso 3. Cod. De Notariado). Al respecto la ley
establece que no podra anunciarse el capital autorizado, sin indicar al
mismo tiempo el capital pagado (Art. 93 Cod. De Comercio).
Principio de Desembolso Mnimo: en Guatemala, el desembolso
minimo debe ser del 25 del capital suscrito, porcentaje que en todo caso
no puede ser menor de cinco mil quetzales. La ley exige que el capital
pagado inicial de toda sociedad annima debe ser por lo menos de cinco
mil quetzales y que en el momento de suscribir acciones es indispensable
pagar por lo menos el 25 de su valor nominal. (Art. 89 y 90 Cod. De
Comercio).
Principio de Estabilidad: la cifra de capital no puede ser libremente
alterada, ya que todo aumento de la misma significa un engano para los
acreedores si no va acompanado del correlativo aumento en el patrimonio
social y toda disminucin implica la posibilidad de reducir en la misma
cuantia el patrimonio, con la consiguiente disminucin de la garantia para
los acreedores. Este principio figura en nuestro derecho por la exigencia
de un determinado procedimiento para el aumento o disminuci8n del
capital (Art. 203 Cod. De Comercio).
Principio de Realidad o Efectividad: mediante el cual se trata de
conseguir que el capital represente una cifra de valores realmente
entregados a la sociedad y realmente comprometidos. La ley prohibe a las
sociedades annimas emitir acciones por una suma menor de su valor
nominal y emitir titulos definitivos si la accin no esta totalmente pagada
(Art. 102 Cod. De Comercio); confiere a la sociedad la facultad de vender
por cuneta y riesgo del accionista que no pagare el valor de su accin en la
forma y poca convenida, las acciones que le correspondan al moroso, o
bien de reducir las acciones a la cantidad que resulte totalmente pagada
con las entregas hechas y cancelar las demas (Art. 110 Cod. De Comercio);
finalmente, se dispone que las aportaciones en efectivo deben depositarse
en un banco favor de la sociedad, y si se trata de aportaciones en especie,
stas deben detallarse y justipreciarse en la escritura constitutiva o en el
inventario que debera protocolizarse, incurriendo en responsabilidad
solidaria a favor de terceros y de la sociedad y en obligacin a responder el
faltante, los socios que hubieren admitido un avaluo mayor que el
verdadero (Art. 27 y 91 Cod. De Comercio).
Principio de Integracin: el capital debe mantenerse en los valores
inicialmente pactados, de manera que unicamente debe modificarse
mediante la celebracin de nueva escritura y su consiguiente tramite
registral.
Principio de Unidad: el capital de la sociedad, aun cuando se encuentra
dividido en acciones de igual valor, debe entenderse que constituye una
unidad econmica y contable.


4. Las Acciones de la Sociedad Annima:
a) Concepto: segun el cdigo de comercio, en su articulo 99, establece que las
acciones en que se divide el capital de una sociedad annima estaran
representadas por titulos que serviran para acreditar y trasmitir la calidad y los
derechos de los socios.
b) Definicin: se puede definir juridicamente a la accin de las sociedades
annimas diciendo que es una parte social, indivisible, representada por un
titulo, transmisible y negociable, en el que se materializa el derecho de socio y
a cuya parte se limita su responsabilidad.
c) La Importancia de la Accin: radica en el hecho de que es precisamente
la divisin del capital en acciones lo que distingue a este tipo de sociedad,
tanto que es tambin conocida en algunas legislaciones como sociedad por
acciones. Desde el punto de vista econmico es mediante la accin que la
sociedad annima se constituye en instrumento juridico para movilizar los
ahorros de grandes nucleos de poblacin.
d) Naturaleza Jurdica de las Acciones: la accin es una cosa mercantil,
trmino sustitutivo de los bienes muebles del derecho civil. Participa en parte
de la naturaleza juridica de los titulos de crdito, en lo que es compatible con
sus peculiares caracteristicas. Pero no es en si un verdadero titulo de crdito.
Si atendemos la nueva terminologia en materia de titulos de crdito, sobre
todo la tendencia alemana, diriamos que la accin es un titulo valor, ya que
encierra el valor correspondiente a una parte alicuota del capital social.
e) Los Tres Significados de la Accin: la accin doctrinariamente se estudia
desde tres puntos de vista; como fraccin de capital, como fuente de
Derechos y Obligaciones para el socio; y como titulo valor. veamos cada
uno:
o La accin como parte del capital o como fraccin del capital: la
accin representa una parte del capital social expresada en su valor
nominal, el cual debe ser uniforme en su cantidad para todas las
acciones. Lo que si permite es la emisin de varias clases de acciones
que facultan a ejercer derechos de diferente indole, pero siempre seran
de igual valor nominal. Desde este punto de vista la accin esta sujeta
a las siguientes REGLAS:
Expresa una suma de dinero y una cuota parte del
capital: esto surge del hecho de que el capital se exprese en
dinero y de que se halle dividido en acciones. Desde el punto de
vista de la forma en que se exprese en la accin su valor, las
acciones pueden ser de suma, si indican una cantidad
concreta y de cuota, si hacen referencia a la parte del
capital que representan. En nuestra legislacin solo son
admitidos las acciones de suma, ya que se exige el requisito del
titulo que representa a la accin exprese el valor nominal de la
misma (Art. 107 inciso e) Cod. De Comercio). El valor nominal
significa el indicativo de la cuantia de la aportacin y no del
precio de adquisicin en el mercado, que se llama valor efectivo.
Tambin existe el valor real de la accin, en cuyo caso se esta
haciendo referencia al patrimonio de la sociedad.
Todas las acciones de una sociedad son de igual valor y
confieren iguales derechos: la igualdad esta expresa en el
articulo 100 del cdigo de comercio. Cabe sin embargo, la
divisin del capital en varias clases de acciones con derechos
especiales para cada clase (Art. 100), en cuyo caso debe
observarse que no puede haber acciones sin participacin en las
ganancias, pero si con preferencia para el pago de las
aportaciones en caso de liquidacin o de pago de utilidades o
dividendos (Art. 3+ Cod. De Comercio). Esta regla tiende a
facilitar la circulacin de las acciones en el mercado, simplificar
la distribucin de los dividendos, abreviar el calculo de los votos
en las asambleas generales y a dar en suma, mayor sencillez al
funcionamiento de la sociedad.
Limitacin a la sociedad para adquirir sus propias
acciones: la regla general es que la sociedad no puede adquirir
sus propias acciones. Tiene como excepciones: el caso de
exclusin o separacin de un socio, siempre que la sociedad
tenga utilidades acumuladas y reservas de capital suficientes
para la adquisicin de las acciones del socio excluido o mediante
la reduccin de capital; y la amortizacin de acciones (Art. 111 y
112 Cod. De Comercio).
Prohibicin a emitir acciones por suma menor de su
valor nominal: esta prohibicin esta establecida en el articulo
102 del cdigo de comercio, esto porque la emisin de acciones
pro debajo de la par, tiene desde luego mayor atractivo para el
publico que haya de suscribirlas, pero representa un engano en
cuento a la cifra del capital, que de este modo puede no quedar
completamente cubierto.
La indivisibilidad de las acciones: la ley dispone que las
acciones son indivisibles y por ello, para el caso de copropiedad
los derechos deben ser ejercitados por un representante comun
y los copropietarios responden solidariamente de las obligaciones
derivadas de la accin (Art. 10+ Cod. De Comercio).
o La accin como derecho o la accin como fuente de derechos y
obligaciones para el socio: etimolgicamente la palabra accin
significa tener derecho contra la sociedad. que el socio tenga una
accin quiere decir que tiene un derecho contra la sociedad,
fundamentalmente el derecho a participar en los beneficios, otorgandole
el estatus de socio. Este estatus se desenvuelve en una serie de
derechos de orden econmico - patrimonial y en derechos de caracter
politico (art. 105 Cod de Comercio).
DERECHOS ECONMICO - PATRIMONIALES:
El derecho a participar en el reparto de las ganancias:
previsto en el articulo 105 inciso 1. Del cdigo de comercio y al
prohibir el pacto leonino, regulado en el articulo 3+ del cdigo de
comercio, y al conceder el accionista el derecho de pedir a la
asamblea general ordinaria anual, resuelva sobre la distribucin
de utilidades (Art. 139 Cod. De Comerecio).


El derecho a participar en el reparto del patrimonio
resultante de la liquidacin: regulado en los articulos 105
inciso 1 y 2+8 del cdigo de comercio. Ademas, dispone que
una vez aprobado el balance general y el estado de prdidas y
ganancias, los liquidadores procederan a hacer a los accionistas
los pagos correspondientes, contra la entrega de los titulos de
las acciones debidamente canceladas (Art. 252, 233, 23+ del
Cdigo de Comercio).
DERECHOS POLTICOS:
El derecho a votar en las Asambleas Generales: se basa
en el principio de que cada accin confiere derecho a un voto a
su tenedor, es decir, que toda accin tiene un voto. El derecho
de votar en las asambleas generales es atribuido a todos los
accionistas (Art. 105 inciso 3. Cod. De Comercio). Cabe la
posibilidad de que haya acciones con voto limitado, en cuyo
caso, tales acciones slo tendran voto en las Asambleas
Extraordinarias que se reunan para resolver sobre la
modificacin de la escritura social, creacin de acciones de voto
limitado o preferentes, adquisicin por la sociedad de sus
propias acciones y disposiciones sobre ellas, aumentar o diminuir
el valor nominal de las acciones, otros asuntos segun disposicin
legal o de la escritura social si aun en caso de competencia de
asamblea ordinaria, un asunto se sometiera a Asamblea
Extraordinaria por expresa convocatoria (Art. 101 y 135 cod. De
Comercio).
El derecho a ser electo para cargos en los rganos
sociales: no esta expresamente regulado en la ley, pero en la
mayoria de las sociedades existen rganos que se integran
exclusivamente por socios electos por el voto de la asamblea
general.
Derechos de Minoras: ademas de todos los derechos
enunciados que tiene cada socio individualmente, existen los
derechos de minorias que tienen los socios que representan el
25 de las acciones con derecho a voto, o bien una fraccin del
capital suscrito. Estos derechos se encuentran, en los
siguientes articulos: 1+1 Facultad para pedir convocatoria de
Asambleas; 175 administradores; 186 derecho a nombrar auditor
o comisario para la fiscalizacin.
Caractersticas del derecho de Socio:
Transferible: sin necesidad de consentimiento de la
sociedad o de los socios. (Art. 117, 119, 1+6 cdigo de
comercio).
Indivisibles: regulado en el articulo 10+ del cdigo de
comercio.


o La Accin como Ttulo: la accin como titulo ha sido definido como
un titulo de crdito que facultad a su poseedor para ejercitar los
derechos inherentes a la calidad de socio, que estan contenidos en el
mismo. Es un titulo de crdito de caracter complejo, ya que incorpora
derechos de crdito y derechos especiales de tipo asociativo. Por
incorporar derechos asociativos se les ha denominado titulos de
participacin o corporativos. (Art. 99 Cod. De Comercio):
Requisitos del Ttulo: se deben de llenar los establecidos en
el articulo 197 del cdigo de comercio.
Requisitos Personales: denominacin, domicilio y
duracin de la sociedad, fecha y6 lugar de otorgamiento
de la escritura constitutiva, Notario autorizante y datos
de inscripcin en el Registro Nercantil, nombre del titular
de la accin si el titulo es nominativo y firma de los
administradores.
Requisitos Reales: monto del capital autorizado y su
forma de distribucin, valor nominal de la accin y su
clase y registro, derechos y obligaciones particulares de
la clase a que la accin corresponde y resumen de los
derechos y obligaciones de las otras si las hubiere.
Clasificacin: la ley permite que las acciones sean:
1. Nominativas: si se emiten con designacin
directa de una persona y su transferencia se
realiza mediante endoso del titulo y registro del
mismo en el libro respectivo (Art. 128 Cod. De
Comercio). Las sociedades con acciones
nominativas estan obligadas a llevar un registro
(Art. 12+ Cod. De Comercio). La negativa o
demora en la inscripcin, obliga solidariamente a
la sociedad al pago de los danos y perjuicios que
se ocasionen (Art. 126 Cod. De Comercio).
2. Al portador: si se emiten sin designacin de
persona alguna, legitiman al portador con la sola
tenencia y se trasmiten por la mera tradicin. Si
la escritura social no establece la clase de
acciones de una sociedad, el accionista puede
pedir que se le extiendan nominativas o al
portador (Art. 108 Cod. De Comercio). Un titulo
puede amparar una o varias acciones.

f) Adquisicin de la Calidad de Socio: la adquisicin de la calidad de socio
puede ser:
o Originaria: que es la que se realiza al fundarse la sociedad. los socios
son fundadores y es frecuente que en la escritura social se estipulan
algunos privilegios para ellos o para las acciones, que tambin se
denominan acciones de fundador.
o Derivativa: que es la que se produce cuando las acciones se
adquieren despus de fundada la sociedad.


g) Destruccin y Prdida de Acciones: la accin como titulo, esta sujeta a
que se destruya o que se extravi. La ley establece los mecanismos para
reponerlas segun se trate de acciones nominativas o al portador.
Acciones Nominativas: en las nominativas no hay problema, pues
como la sociedad lleva un registro de las acciones y de sus propietarios,
basta con solicitar a los administradores la reposicin y stos tiene facultad
para resolver, exigiendo o no que se preste garantia, previo a reponer los
documentos.
Acciones Al Portador: en las acciones al portador unicamente se pueden
reponer siguiendo un tramite en la via voluntaria ante u n Juez de Primera
!nstancia del Ramo Civil, quien manda publicar la solicitud, oye a la
sociedad emisora y si no hay oposicin, manda que se repongan los titulos
previo pago de la garantia que fije el juez.
h) Adquisicin de Acciones: la ley permite esta adquisicin por parte de la
misma sociedad, pero solo en casos excepcionales, como: en el caso de
exclusin y separacin del socio, pero se exigen los siguientes requisitos (Art.
111 Cod. De Comercio):
o Que la sociedad tenga utilidades acumuladas o reservas no legales,
renglones que puede usar para adquirir acciones;
o La sociedad puede tener en su poder las acciones adquiridas, durante
un plazo maximo de seis meses; mientras estn en poder de la
sociedad, los derechos que confiere la accin a suspender;
o Si durante esos seis mese la sociedad no logra vender las acciones, se
procede a la reduccin del capital.
o Fuera de los casos de exclusin y separacin de un socio, no es licita la
adquisicin por la sociedad de sus propias acciones la prohibicin se
basa en los efectos perjudiciales que produce y que son:
Se traduce en definitiva en devolucin de las aportaciones;
Se disminuye la proteccin a los acreedores, ya que se reduce la
garantia patrimonial, puesto que los fondos para la compra
provienen del capital social;
Se posibilita la especulacin por parte de los administradores.

i) Amortizacin de Acciones: se entiende por amortizacin de acciones, la
anulacin de cierto numero de derechos de asociado mediante actos
singulares de extincin de los mismos. Puede realizarse con fondos del
patrimonio vinculado a la sociedad, o sea del patrimonio que constituye la
masa de responsabilidad, caso en el cual se habla de AMORTIZACIN CON
EL CAPITAL, o empleando el patrimonio disponible (utilidades acumuladas o
reservas de capital), se habla entonces de AMORTIZACIN CON
BENEFICIOS O RESERVAS. La amortizacin esta regulada por la ley, en
el articulo 112 del cdigo de comercio. Es una de las formas de reducir el
capital social de una sociedad annima, la amortizacin de acciones es un
procedimiento reconocido por la ley. Consiste sta en la cancelacin de un
cierto numero de acciones que pierden su calidad de titulos representativos de
parte del capital; pagandole al socio que sufre la amortizacin el valor
contable de la misma. Para amortizar una accin es requisito indispensable
que est totalmente pagada.

El procedimiento puede estar previsto en la escritura y constar en los titulos, o
bien acordarse en la asamblea general, en cuyo caso debera hacerse un
sorteo ante Notario, para establecer qu socio sufrira la amortizacin.
Al socio que se le amortiza las acciones, no debe quedar eliminado
absolutamente de los beneficios econmicos que reporta la gestin econmica
de la empresa, la ley ha previsto que puede acordarse de que se le extienda
un titulo llamado certificado de goce, que es un sustitutivo de la accin y
confiere unicamente derecho a obtener dividendos y cuota de liquidacin,
derechos que pueden satisfacerse despus de que se hayan cubierto los de las
acciones no amortizadas. Los derechos de voto y suscripcin preferente no
se adquieren con los certificados de goce.

j) Certificados Provisionales: mientras los titulos no se han emitido o no se
ha pagado totalmente la accin, la sociedad puede extender certificados
provisionales (los cuales deben contener los mismos requisitos que las
acciones) que deben de senalar el monto de los llamamientos o abonos
pagados sobre el valor de las acciones y deberan ser siempre nominativos
k) Otros ttulos que puede emitir la Sociedad Annima:
o Bonos de Fundador: para estimular y reconocer la labor de los
socios que organizan y fundan una sociedad annima, se han
establecido los llamados bonos de fundador, o sean aqullos titulos que
se le extienden, como la palabra lo dice, a los socios fundadores. Este
documento da derecho a percibir un dividendo mayor al diez por ciento
de las utilidades netas anuales y por un trmino que no exceda de 10
anos, limitacin que se establece para no colocar a los socios
fundadores en una posicin de permanente privilegio. Este dividendo
solo puede cubrirse despus de haber pagado a los socios un dividendo
del 5, por lo menos, sobre el valor nominal de sus acciones (Art. 95,
96, 97, 98 Cod. De Comercio).
o Cupones: con el objeto de facilitar el pago de los dividendos, las
acciones pueden emitirse llevando adheridos cupones separables del
titulo principal. Es un documento accesorio que se desprende de la
accin y se entregan a la sociedad contra el pago de dividendos. viene
a ser el cupn una especie de recibo y pueden emitirse al portador, aun
cuando el documento principal sea nominativo.

l) Usufructo y Prenda de Acciones: las acciones por su naturaleza de titulos
de crdito son cosas mercantiles y ademas cosas muebles (Art. 399 y 385
Cod. De Comerecio). Como consecuencia puede ser objeto de derechos
reales de usufructo y prenda:
o Usufructo: se entiende que es el derecho real de goce que se ejerce
sobre una cosa que pertenece a otro, con cargo de conservar su
sustancia y que, siendo esencialmente temporario y mas generalmente
vitalicio, se extingue lo mas tarde a la muerte del titular. El cdigo de
comercio, dispone que el derecho de voto, en el usufructo, corresponde
al usufructuario. El derecho a suscribir nuevas acciones pertenece al
nudo propietario o deudor, es decir, al accionista y que si el usufructo
corresponde a varias personas, en aplicacin del principio de
indivisibilidad, los usufructuarios deben designar un representante
comun (Art. 106 Cod. De Comercio).


III. SECCIN TERCERA. FUNDACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA:

Se entiende por fundacin el conjunto de operaciones necesarias para que pueda
funcionar y actuar como persona juridica. Esas operaciones se llevan a cabo en
etapas o fases que van de los actos preliminares que desarrollan los fundadores, hasta
la inscripcin en el Registro Nercantil.

1. Otorgamiento de la Escritura Social: en el sistema guatemalteco, el primer
caso para fundar una sociedad annima es el otorgamiento de la escritura social o
constitutiva.
La escritura social o constitutiva contiene el contrato de sociedad y constituye el unico
cuerpo normativo propio de la misma, de tal manera que juridicamente la sociedad se
rige por las disposiciones contenidas en su escritura social y en la ley.
Lo estipulado en la escritura tiene preferencia sobre las disposiciones legales que no
tengan caracter inderogable o imperativo.

2. Aportacin del Capital: se hace mediante la entrega por los socios del valor de
las acciones que se adquieren. En el caso de suscripcin de acciones, debe pagarse un
minimo del 25 de su valor nominal y el resto en las oportunidades preestablecidas
(Art. 89 Cod. De comercio).
En todo caso, al momento de suscribir la escritura debe haber un capital pagado inicial
de por lo menos cinco mil quetzales (Art. 90 Cod. De Comercio). Para comprobar el
monto de lo efectivamente pagado, se acostumbra abrir en un banco cuenta a favor de
la sociedad en formacin y tener a la vista en el momento de otorgar la escritura,
certificacin del bando haciendo constar el depsito (Art. 92 Cod. De Comercio).
Esta certificacin se acompana al testimonio de la escritura para los efectos registrales.

3. Inscripcin en el Registro Mercantil:
Dentro del mes siguiente al otorgamiento de la escritura constitutiva, debe presentarse
al Registro Nercantil para su inscripcin (Art. 17 y 33+ inciso 2. Cod. De Comercio).
Previamente a la inscripcin definitiva, el Registro Nercantil inscribe provisionalmente a
la sociedad y ordena la publicacin de tres avisos en un mes en el Diario Oficial y en
otro de mayor circulacin, edictos que contendran un resumen de los detalles de la
inscripcin. (Art. 3+1 Cod. De Comercio).
La inscripcin definitiva debe hacerse quince dias despus de la ultima publicacin,
siempre que no haya habido oposicin de parte interesada o del Ninisterio Publico;
esta inscripcin retrotrae sus efectos a la fecha de la provisional (Art. 3+3 Cod. De
Comercio).

IV. SECCIN CUARTA. FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD:

1. rganos de la Sociedad Annima: la sociedad annima requiere para su
funcionamiento de la actividad de los rganos que la integran, estos rganos son de
tres clases: deliberantes que son el cauce de manifestacin de la voluntad colectiva y
a los cuales estan subordinados los otros; de administracin, a los que se confia la
ejecucin de los negocios sociales, y, de fiscalizacin o vigilancia que tienen por
funcin controlar a los rganos de administracin.
En nuestro medio el rgano deliberante es la Asamblea General, los rganos de
administracin son los administradores o gerentes, y los rganos de fiscalizacin son
los comisarios y los auditores.

rgano de Soberana: Asamblea de Accionistas:
Concepto: es la reunin de accionistas debidamente convocada para
deliberar y decidir por mayoria sobre asuntos sociales de su competencia
segun la ley y la escritura social. Se considera a la Asamblea General
como el rgano soberano de formacin y expresin de la voluntad social.
A ella le incumbe sobre: la modificacin, continuacin o disolucin de la
sociedad, y porque nombra, controla y destituye a los administradores que
integran el rgano ejecutivo de la sociedad. (Art. 132 Cod. De Comercio).
La asamblea general no es un rgano de funcionamiento permanente,
pues su actividad es temporal.
Al decir que la asamblea general es el rgano supremo de la sociedad, no
significa que su poder sea ilimitado, ya que no puede resolver mas alla de
lo que la ley o el contrato lo permiten. Sus decisiones no pueden lesionar
los derechos de las minorias.
Competencia de la Asamblea: se encuentran regulados en los articulo
132, 13+, y 135 del Cdigo de Comercio.
Que presupone su funcionamiento:
A) La convocatoria con las formalidades previstas por la ley, de todos
los accionistas para la reunin;
B) El qurum de asistencia de un determinado numero de socios;
C) La deliberacin sobre los asuntos indicados en la agenda;
D) La adopcin de los acuerdos;
E) La redaccin del acta.
Clases de Asambleas:
Asamblea Constitutiva: es la que sirve para fundar la sociedad.
legalmente no es factible porque el cdigo de comercio no la
contempla como tal. Conforme nuestro derecho, la llamada asamblea
constitutiva no pasa de ser un acto de politizacin contractual.
Asamblea de Gestin: a las que celebran durante la vida de la
sociedad su nombre obedece a que en stas se discute y se traza la
gestin empresarial de la sociedad.
Asamblea de Disolucin y de Liquidacin: se conoce como tales
a las asambleas que ponen fin a la sociedad. en nuestro derecho
existe la asamblea para disolver la sociedad, y otra, para aprobar el
balance de la liquidacin.
Asamblea General Ordinaria: que son las que se celebran en las
pocas fijas establecidas en la escritura social y que por mandato legal
deben reunirse por lo menos una vez al ano, dentro de los cuatro
meses que sigan la cierre del ejercicio social y en cualquier tiempo que
sea convocada (Art. 13+ Cod. De Comercio).
Asamblea General Extraordinaria: que son las que se reunen
fuera de las fechas fijas, para tratar los asuntos que la ley les
encomienda de una manera especifica (Art. 135 Cod. De Comercio).
Asambleas Especiales: que son las que reunen a una categoria de
socios, en los casos en que la sociedad tenga varias categorias de
accionistas y haya una proposicin que pueda perjudicar los derechos
de dicha categoria ( a estas asambleas le son aplicables las reglas de
las ordinarias y son presidas por el accionista que designen los socios
presentes) (Art. 155. Cod. De Comerecio).


Asamblea Totalitaria: que con las que se reunen por la
concurrencia de la totalidad de accionistas, sin necesidad de
convocatoria, si ningun accionista se opone a celebrarla y la agenda
se aprueba por unanimidad (Art. 156 Cod. De Comercio). Se le
conoce con el nombre de asamblea o junta universal. Necesita la
presencia de todos los socios o sea la totalidad de accionista, que
ningun socio se oponga a celebrarla y que la agenda se apruebe por
unanimidad, lo cual implica que no es posible la representacin en eta
clase de asamblea.
Procedimiento para la celebracin de la Asamblea:
Convocatoria: es el aviso adecuado a los accionista para advertirles
la fecha, lugar y el motivo de la asamblea general (Art. 138 Cod. De
comercio).
Quin convoca: conforme al articulo 1+0 del cdigo de comercio, la
convocatoria la hace el rgano de administracin o el de fiscalizacin,
si lo hubiere, cuando se considere oportuno celebrara segun la ley o el
contrato. Sin embargo, al tenor de los articulos 1+1 y 1+2 del cdigo
de comercio, un 25 de los socios con derecho a voto, en ejercicio de
un derecho de minoria, o un socio en forma individual, en ejercicio de
un derecho corporativo, pueden pedir al rgano que corresponda que
se convoque a una asamblea; y puede recurrirse, incluso, a una
autoridad judicial para que convoque, en caso de negativa a la
peticin.
Requisitos de la convocatoria: estan establecidos en el articulo
138 del cdigo de comercio.
Constitucin: se constituye mediante la reunin de los accionista, en
la forma que corresponda segun la clase de asamblea de que se trate
y cumpliendo los requisitos de funcionamiento de la misma.
El tiempo: que sera el dia y hora fijados en la convocatoria.
Agenda de la Asamblea: es preparada por la autoridad que
convoque y debe contener los puntos que se someteran a discusin y
aprobacin de la asamblea. En la agenda pueden figurar aquellos
temas que los socios propongan para la deliberacin, siempre que la
proposicin provenga de socios que tienen derecho a pedir
convocatoria. (Art. 1++ Cod. De comercio).
Otros actos preparatorios: durante los 15 dias anteriores a la
asamblea debe ponerse a la vista de los socios toda la documentacin
que sea necesaria al respecto de lo que se discutira en la asamblea.
Esto esta previsto en el articulo 1+5 del cdigo de comercio.
Derechos de Asistencia: tienen derecho a asistencia los titulares de
las acciones nominativas que aparecen inscritos en el libro de registro,
cinco dias antes de la fecha en que haya de celebrarse y los tenedores
de acciones al portador que con la misma anticipacin, hayan
efectuado el depsito de sus acciones en la forma prevista en la
escritura social y en defecto de estipulacin, quienes exhiban
materialmente los titulos o presenten constancia de depsito de los
mismos en una institucin bancaria o certificacin indicando que estan
a disposicin de una autoridad en el ejercicio de sus funciones (Art.
119 7 1+6 del Cod. De Comercio).


Qurum de las Asambleas: se refiere a la presencia de los socios o
sus representantes para la celebracin de una asamblea. Es la
cantidad de personas que representando un porcentaje del capital, son
necesarias para la celebracin de la asamblea:
Clases de Qurum:
De presencia: se necesita para iniciar la sesin.
De votacin: para tomar una resolucin.
Diferencia entre ambos: dependera del tipo de asamblea, por
ejemplo:
Asamblea ordinaria:
Qurum de Presencia: lo constituye, como minimo, la
mitad de las acciones con derecho a voto.
Qurum de Votacin: es la mayoria simple de voto
presentes. Si la sociedad tiene 600 acciones con derecho a
voto, se necesitaria 300 acciones para iniciar la sesin o
asamblea (qurum de presencia) y para votar se necesita 151
para votar o tomar una resolucin con plena validez (qurum
de votacin).
Asamblea Extraordinaria:
Qurum de Presencia: se forma con el 60 de las
acciones con derecho a voto, salvo que la escritura
constitutiva fije un mayor.
Qurum de Votacin: se requiere mas del 50 de las
acciones con derecho a voto, a menos que la escritura fije un
porcentaje mayor. Ejemplo: si la sociedad tiene 600
acciones, se necesitaran +00 acciones para iniciar la
asamblea (qurum de asistencia) y 301 acciones para votar
(qurum de votacin).
Asamblea Especial: no existe norma especifica que
establezca los porcentajes de acciones que forman el qurum
de presencia y el de votacin. El articulo 155 del cdigo de
comercio establece que a stas asambleas se les aplican las
reglas de las ordinarias.
De todo lo dicho puede inferirse que el qurum se forma con
relacin a las acciones con derecho a voto y no con
referencia a los socios, ya que estamos ante una sociedad
capitalista.
Casos en que no se tomen en cuenta algunos ttulos para
integrar qurum y qu valor tienen otros en las
deliberaciones:
Acciones en copropiedad: deben nombrar un representen
comun para que las representen en las asambleas y voto por todos
los condminos.
Accin dada en prenda: concurre y ejerce los derechos
generados por la accin, el deudor prendario.
Accin dada en usufructo: el voto lo ejerce el usufructuario.
Acciones en poder de la sociedad: tiene suspendidos los
derechos que genera, no se toma en cuenta para determinar el
qurum. Tampoco confiere voto las acciones en poder de agentes
de bolsa, corredores o comisionistas.


Acciones de socios interesados: cuando un socio tiene un
inters contrario al de la sociedad, sus acciones se toman en
cuenta para formar qurum de presencia, pero no puede ejercer
voto (Art. 130 Cod. De comercio).
Certificados Provisionales: si el socio es solvente en el saldo,
tiene derecho a voto y se le tomara en cuenta para establecer el
qurum, salvo pacto en contrario.
Bonos de fundador y certificados de goce: no confieren
derecho a voto ni se toman en cuenta para determinar el qurum.
Desarrollo de las Asambleas: la asamblea generalmente la dirige el
administrador unico o el que preside el consejo de administracin; o en otros
casos, la asamblea puede designar a un socio para que la presida; y en las
especiales, los socios designan a uno de ellos para este efecto.
Deliberaciones: se principia por el orden establecido en la agenda
correspondiente (Art. 1+7, 1++ Cod. De Comercio). Los socios
tienen derecho de intervenir en la deliberacin haciendo
sugerencias, pidiendo informaciones y proponiendo mociones, y de
ejercitar los votos que correspondan a las acciones de las cuales son
titulares (Art. 101, y 105 inciso 3. Cod. De Comercio).
Resoluciones: la asamblea general debe tomar las resoluciones
necesarias para la marcha de la sociedad. se toman mediante el
voto de los accionistas de conformidad con la mayoria requerida
segun la clase de asamblea o los asuntos de que se trate. La ley
permite los pactos para el voto, tanto para el ejercicio del voto en
determinado sentido, como para encargar a un representante comun
la emisin del voto; estos pactos no pueden durar mas de diez
anos, deben constar en escritura publica, debidamente inscrita en el
Registro Nercantil y razonados los titulos o accionistas (Art. 166 cod.
De Comercio). Las resoluciones legalmente adoptadas por las
asambleas son obligatorias aun para los socios que no estuvieren
presentes o que votaron en contra, salvo los derechos de
impugnacin o anulacin y retiro en los casos senalados en la ley
(Art. 15+ cod. De Comercio):
Las actas: las resoluciones deben documentarse en actas que se
asentaran en el libro que al efecto esta obligada a llevar la sociedad
(Art. 53 Cod. De Comercio). En caso de que no pueda hacerse de
este modo, se levantara acta notarial, por un Notario. Deben estar
firmadas por el represente y por el secretario. Dentro de los 15 dias
siguientes debe enviarse al Registro Nercantil copia certificada de las
resoluciones que se hayan tomado sobre los puntos que por ley son
de la competencia de las asambleas extraordinarias (Art. 135 y 153
Cod. De comercio).
Derecho de impugnacin: el articulo 157 del cdigo de comercio
confiere el derecho a impugnar los acuerdos sociales, derechos que
se ventila en juicio ordinario. La accin de impugnacin caduca en
el trmino de seis meses a partir de la fecha en que tuvo lugar la
asamblea (Art. 158, 159 y 160 Cod. De Comercio).


2. rgano de Gestin: la administracin de la sociedad. su misin es ejecutar
la gestin social de conformidad con los lineamientos del contrato y del las
resoluciones que se tomen en las asambleas, ciniendo en todo caso sus funciones a lo
establecido en los articulos 162 al 183 del cdigo de comercio.
Formas de Administracin:
Administracin Unipersonal: confiada a una persona. Este tipo de
administracin no presente mayores dificultades.
Administracin Colegiada: confiada a varias personas, que en la practica
se llama consejo de administracin o junta directiva. Se presenta en aquellas
sociedades de gran magnitud, aunque tambin puede darse en sociedades de
pequeno capital.
Especialidades de la administracin colegiada:
Presidente: tiene un presidente cuya forma de designacin debe estar
prevista en la escritura; a cambio de un pacto expreso, el primero de los
administradores designados desempenara tal funcin. Es el medio de
comunicacin del rgano colegiado y permite que ste se exteriorice. (Art.
166 Cod. De Comercio).
Reuniones: es necesario que estn presentes o representados la mayoria
de sus miembros o sea la mayoria simple, a menos que el contrato
prescriba una mayoria especial. Cada administradores tiene derecho a un
voto y el presidente tiene voto decisiorio en caso de empate (Art. 165 Cod.
De Comercio).
Nombramiento, Facultades, Prohibiciones y Responsabilidad del
Administrador:
Nombramiento: los administradores pueden o no ser socios. Son electos
generalmente, en asamblea ordinaria, por un periodo de tres anos, aunque
pueden ser reelectos. Si cumplido el periodo no es nombra al sustituto, o si
nombrado no toma posesin, se prorroga el periodo por el tiempo necesario en
que se haga efectiva la sustitucin con el objeto de que la sociedad no quede
acfala (Art. 162 cod. De Comercio).
Facultades: estan reguladas en el cdigo de comercio, en el articulo 163,k
pero la escritura social debe especificar aquellas que los socios otorguen con
especialidad.
Prohibiciones: existe la de que el administrador no puede participar en un
acto que va a realizar la sociedad, si tiene inters directo o indirecto en el
mismo, bajo pena de responsabilidad por los danos y perjuicios que causare.
(Art. 169 y 170 Cod. De Comercio).
Responsabilidad: la tienen frente a la sociedad, los socios y los terceros, si
en el ejercicio de su funcin causa o dano o perjuicio (Art. 171 Cod. De
comercio). Esta responsabilidad es conocida como general y es aplicable a la
administracin unipersonal. Existe ademas de sta, la responsabilidad
especifica o solidaria para el caso de la administracin colegiada, regulada en el
articulo 172 del cdigo de comercio. La extincin de la responsabilidad de los
administradores ante la sociedad y los accionistas queda extinguida, segun lo
establece el articulo 173 del cdigo de comercio en los casos alli regulados.
Gerentes: se confunde al administrador con el gerente, pero legal y
doctrinariamente son distintos. El gerente puede tener las mismas facultades
que un administrador, pero tcnicamente es un sub - administrador. En una
sociedad existe la administracin y a la vez la gerencia con muchas variantes:
gerencia de produccin, gerencia de ventas, gerencia de crditos.
Nombramiento de los Gerentes: los pueden nombrar.
Los administradores.
La asamblea, segun el articulo 181 del cdigo de comercio.
Su cargo es personal e indelegable.
Facultades de los Gerentes: establecidas en el articulo 182 del cdigo de
comercio.
Ejecutores especiales: segun el articulo 136 del cdigo de comercio
establece que la asamblea puede nombrar ejecutores especiales para que
cumplan con un acuerdo que ella haya tomado, lo que implica que en este caso
representara a la sociedad. este es un caso en que se da la representacin sin
mandato, quien vaya a ejecutar el acto acordado, acreditara su representacin
con certificacin del punto de acta en el que le facult y otorg esa singular
representacin, no teniendo la obligacin de inscribir su representacin en
algun registro, pues es un caso de representacin legal y no contractual
proveniente del mandato.

3. El rganos de Fiscalizacin:
Misin del rgano de fiscalizacin: el rgano de fiscalizacin tiene la misin
de controlar la funcin administrativa. La asamblea, a pesar de ser el rgano
supremo, no le es posible ejercer ese control de manera permanente, ya que su
funcionamiento es temporal y no tiene el inmediato acceso a los problemas que
representen una administracin anmala. Este rgano pretende garantizar y
ofrecer seguridad en el buen manejo de la gestin social, lo que redundara en la
confianza que el accionista siente al invertir su capital en la adquisicin de
acciones.
Regulacin legal: se encuentra regulado en los articulo 18+ al 19+ del cdigo de
comercio.
Formas de fiscalizacin: se pueden dar tres formas:
Fiscalizacin ejercida por los mismos socios: (Art. 18+ Cod. De
Comercio). Esto es asi en obediencia al derecho individual de cada accionista a
obtener informacin con ocasin de asamblea general (Art. 1+5 Cod. De
Comercio).
Fiscalizacin por uno o varios contadores o auditores: articulo 185 del
cdigo de comercio. En este caso la calidad profesional y tcnica, garantiza
una correcta funcin no slo para velar por el cumplimiento del contrato y de
los acuerdos sociales, sino que tambin en la correcta inversin del capital
social y de sus operaciones contables. Esta es segun la doctrina la forma mas
correcta de fiscalizacin.
Fiscalizacin por medio de uno o varios comisarios: articulo 185 del
cdigo de comercio.
Qu es un comisario? Es la persona que tiene el poder o facultad de
otro para ejecutar alguna orden o atender algun negocio.
Funcin: es especifica, pero no requiere ninguna calidad profesional y
tcnica.



CAPTULO VIII:
SOCIEDADES ANNIMAS ESPECIALES.

1. Generalidades:

Son aquellas que se organizan por procedimientos distintos a las sociedades annimas
comunes que rige el cdigo de comercio. Tal singularidad deviene de estar normadas
por leyes especiales, actuando el cdigo de comercio como ley complementaria, pues
se exigen requerimientos contractuales que las colocan en una situacin legal distinta,
lo que incide en su nacimiento y vida legal.

2. Sociedad Annima de Inversin:

Esta surge a partir de la promulgacin del Decreto 3+-96 del Congreso de la Republica,
que contiene la Ley de Nercado de valores y Nercancias, esta ley la regula en el
articulo 73.

Antecedentes:
Su antecedente es la !nvestment trust, de origen anglo - sajon,
conocido en los Estados Unidos de Norteamrica como !nvestment
Company.
Rodolfo Batiza, dice: "Hay quienes pretenden remontar a las
postrimerias de la Edad Nedia ciertas practicas seguidas en la colocacin
de capitales, que estiman precusoras del trust de inversin; pero la
afirmacin repetida con mayor frecuencia es en el sentido de que el
primer ejemplo de trust de inversin se encuentra en la sociedad
Algemeene Nederlandsche Naatschappy, organizada en Bruselas por el
rey Guillermo en 1822, conocida despus de la independencia de Blgica
como Socit des Pays Bas, y mas tarde como Socitat Gnrale de
Belgique.
Sin embargo, aun autores belgas como Druart y De Nirimonde rechazan
la afirmacin, demostrando que el objeto de la Socit Gnrale no es
admisible a las funciones desempenadas por el trust de inversin.
La opinin mas generalizada y de mayor autoridad sostiene el origen
britanico de la institucin, por mas que en otros paises, principalmente
europeos, se haya desarrollado organizaciones semejantes.
Qu es el Trust de inversin? En forma provisional, y a reserva de
precisar diferencias especificas, podriamos decir armonizando el parecer
de varios autores, que el trust de inversin es una organizacin en la
cual los fondos combinados de multiples participantes son invertidos en
una diversidad de valores, a fin de obtener seguridad del capital a travs
de la distribucin de los riegos.
Objeto de la sociedad de Inversin: segun el articulo 73 del Decreto
3+-96, las sociedades de inversin tienen como objeto exclusivo invertir sus
recursos en la adquisicin de valores que la ley indica, las cuales, segun
Salinas Nartinez, son cuidadosamente seleccionados, con el propsito de
lograr, mediante la diversificacin de los riesgos, la mayor seguridad del
capital invertido, su incremente de valor a largo plazo y rendimientos
apreciables, sin perseguir fines de control, de financiamiento directo o de
especulacin.

Diferencias con otros entes mercantiles: de esta sociedad con el
holding, de las financieras y de las sociedades de especulacin. Lo prximo
entre estas modalidades de sujetos es que invierten lo que obtienen por la
emisin de sus propios valores, en la adquisicin de otros valores emitidos o
creados por sujetos distintos, los que pasan a formar su cartera de valores,
por medio de un procedimiento conocido como sustitucin de titulos.
Con el Holding: el hollding se divide en: de control y de inversin,
el significado mas aceptado es el de considerarlo como un
procedimiento de contratacin de empresas. Con el holding se
pretende controlar a las sociedades de las cuales se adquieren sus
valores. Por consiguiente, la sociedad de inversin no es un
holding, porque su objeto no es ejercer control sobre las
sociedades de las cuales adquiere sus valores y no funciona
como fenmeno de concentracin de empresas.
Con la Sociedad Financiera: esta sociedad tiene como actividad
esencial, al igual que los bancos, realizar operaciones activas
mediante el otorgamiento de prstamos y aperturas de crditos para
financiar una actividad productiva, siendo la inversin de valores,
particularmente de las empresas que con su intermediacin
financiera permite crear, una parte de su objeto social. De ah que
la sociedad financiera sea un entre bancario de variado
objeto, lo cual no sucede con la sociedad de inversin, en
donde slo existe un objeto exclusivo: invertir en la
adquisicin de valores.
Con la sociedad de Especulacin: esta sociedad, que puede
darse dentro del mercado de valores, la doctrina mexicana la
conceptua como aquella que se dedica a la adquisicin de valores
por cuenta propia, dentro del negocio de una bolsa o bien fuera de
ella, con el propsito de obtener una ganancia en la reventa, como
consecuencia de las fluctuaciones que le presenta el mercado.
Regularmente se dice, las operaciones de esta especulacin son a
corto plazo y no se hacen guardando el espiritu de prudencia que es
propio del negocio de las sociedades de inversin. La
especialidad de la sociedad de inversin es la de organizarse
para un solo objeto: Invertir sus recursos exclusivamente en
la adquisicin de valores.
Al redactarse la escritura publica de organizacin de esta clase de
sociedad annima especial, debera tenerse en cuenta que en este
caso no existira el objeto principal y el accesorio. Slo existe objeto
principal: INVERTIR EN VALORES.
El Capital Social en la Sociedad Inversin: es una sociedad de capital
variable, es cuando puede modificar su capital, aumentandolo o
disminuyndolo, sin necesidad de ampliar su escritura constitutiva, en
contraposicin a las de capital fijo, en donde cualquier modificacin requiere
ampliar la escritura constitutiva. Se explica la necesidad de la sociedad
de capital variable por las particularidades con que funciona esta sociedad
en cuanto al ingreso o salida de los socios; pero, es una modalidad que slo
puede darse en cuento a la sociedad annima de inversin.


Capital Pagado Mnimo: debe organizarse con un monto minimo
de C!NCUENTA N!L UN!DADES. La unidad esta definida en el
articulo 90 de la ley de Nercado de valores Y Nercancias, el cual
dice: " Calculo de las Nultas. El valor minimo de cada unidad sera
de Diez Quetzales (Q. 10.00) y el valor maximo de Cien Quetzales
(Q. 100.00). Esto quiere decir que el capital pagado minimo de la
sociedad debe de cuantificarse relacionandolo con el valor de la
unidad de multa, por ejemplo si el Registro del Nercado de valores Y
Nercancias, que es al que se refiere la ley, establece que la unidad
de multa equivale a veinte quetzales (Q. 20.00), el capital pagado
minimo de una sociedad de inversin tendria que ser de un milln de
quetzales, que resultaria de multiplicar 50,000 X 20. De lo
anterior, se infiere que cuando un Notario va a autorizar la escritura
publica en que se organiza una sociedad de inversin, tendra que
informarse cual es el valor vigente de la unidad de multa acordada
por el Registro indicado, para conseguir el capital pagado minimo en
quetzales.
Especialidad en cuanto a las Acciones:
La sociedad de inversin puede comprar sus propias acciones sin
necesidad de reducir el capital social. Las acciones compradas pasan a
ser acciones de tesoreria, quedando en suspenso los derechos politicos
y patrimoniales que otorga la accin, en tanto son vendidas de nuevo.
La escritura publica establecera los trminos a que debe atenerse la
sociedad para comprar sus propias acciones o facultad al rgano de
administracin para que los fije (Art. 73 !nciso c).
Se pueden emitir acciones sin derecho a voto cuando a solicitud de sus
tenedores la sociedad de inversin debe recomprarlas dentro de un
plazo maximo de treinta dias (Art. 73 inciso d).
La oferta publica de sus valores (acciones) debera inscribirse en el
Registro del Nercado de valores y Nercancias, presentando la
documentacin en informacin que corresponde proporcionar a
cualquier emisor de acciones (Art. 73 inciso g). Para este caso habria
que tomar en cuenta lo que el Registro Nercantil exige cuando la
sociedad annima comun registra sus emisiones de acciones.
Las acciones de la sociedad annima de inversin slo pueden cotizar
en una bolsa de comercio, si no estan sujetas a derechos de recompra.
(Art. 73 inciso h).
Peridicamente y tal como lo disponga el Registro, esta sociedad debe
anunciar el valor neto de sus activos por accin: es decir, el valor que
represente cada accin segun sus activos netos, el cual resulta de dividir
los activos netos entre el numero de acciones emitidas. Por ejemplo, si
el activo neto de la sociedad es de cien millones y las acciones emitidas
son diez mil, el valor neto de cada una es de diez mil quetzales. (Art. 73
inciso i).


Especialidad en cuanto a Derechos del Socio: en la sociedad de
inversin si pueden emitirse acciones sin derecho a voto y ocurre la
modalidad cuando, a solicitud de los tenedores, la accin se recomprara
dentro de un plazo maximo de treinta dias. Esta previsin de la ley es
razonable pues es un derecho sin posibilidad de ejercerse, dado el corto
plazo en que el tenedor sera titular de la accin (Art. 73 inciso d). Y una
segunda especialidad es que en esta sociedad no existe el derecho de
suscripcin preferente, por la finalidad o el objeto propio de la sociedad de
inversin, que coloca su propios valores en la bolsa.
Especialidad en cuanto a la Administracin: el inciso e) del articulo 73
permite que la sociedad de inversin sea administrada por otra sociedad
annima, ala que se le denomina sociedad gestora. Esta sociedad gestora,
se organizaria conforme al cdigo de comercio, con la particularidad de que
su objeto tambin es exclusivo: administrar fondos de las sociedades de
inversin. La escritura debe de normar este tipo de administracin como
una decisin de la asamblea general ordinaria de accionistas o bien del
rgano de administracin, fijandose los emolumentos que se pagaran a la
sociedad gestora por sus servicios o la forma de determinarlos. Esta
designacin es revocable y la gestora responde se sus actos en los trminos
que establece el articulo 183 del cdigo de comercio.
Especialidad en cuanto a la Reserva Legal: esta sociedad no esta
obligada a formar reserva legal.

Fuera de estas especialidades que le dan una fisonomia distinta a la sociedad de
inversin, en lo demas, se rige por el cdigo de comercio; pero, la redaccin de su
negocio constitutivo debe armonizar el rgimen comun de la sociedad annima con el
rgimen especial de la sociedad de inversin.

3. Sociedad Annima Bancaria:

organizar o fundar una institucin bancaria se fundamenta en la libertad de industria y
comercio que garantiza el articulo +3 de la Constitucin Politica de la Republica. Esta
actividad esta prevista en el articulo 2. Del cdigo de comercio, y afecta el
desenvolvimiento de la economia nacional, el ejercicio de esa libertad esta sujeta a
regulaciones que se apartan de los actos precontractuales y contractuales que se
ejecutan al organizar una sociedad annima comun.

Lo anterior indica que la sociedad annima bancaria es una sociedad annima especial,
refirindonos a lo que se conoce como banca privada, ya que la banca estatal se rige
por la ley que crea cada ente. La Banca privada se rige por la Ley de Bancos y Grupos
Financieros y sus reglamentos, contenida en el Decreto numero 19-2002.

Qu comprende el trmino Banco: comprende a los bancos constituidos en
el pais y a las sucursales de bancos extranjeros establecidos en el mismo (Art.
2.).


En qu consiste la intermediacin financiera: consiste en la realizacin
habitual, en forma publica o privada, de actividades que consistan en la
captacin de dinero, o cualquier instrumento representativo del mismo, del
publico, tales como la recepcin de depsitos, colocacin de bonos, titulos u
otras obligaciones, destinandolo al financiamiento de cualquier naturaleza, sin
importar la forma juridica que adopten dichas captaciones y financiamientos.
(Art. 3.).
Jerarqua de normas: Art. 5. Los bancos, las sociedades financieras, los
bancos de ahorro y prstamo para la vivienda familiar, los grupos financieros, y
las empresas que conforman a estos ultimos, y las oficinas de representacin
de bancos extranjeros se regiran, en su orden:
o Por sus leyes especificas.
o Por la Ley de Bancos.
o Por las disposiciones emitidas por la Junta Nonetaria,
o Por la ley organica del Banco de Guatemala,
o La ley monetaria
o La ley de supervisin financiera.
o Las materias no previstas en estas leyes, se sujetaran a la legislacin
general de la republica en lo que fueren aplicable.
Forma de Constitucin:
o Los bancos privados nacionales deberan constituirse en forma de
sociedades annimas, con arreglo a la legislacin general de la
Republica y observar lo establecido en la presente ley. Art. 6.
o Los bancos extranjeros: podran: Art. 6.
Establecer sucursales en la republica.
Registrar oficinas de representacin unicamente para la
promocin de negocios y el otorgamiento de financiamiento en
el territorio nacional.
Debera nombrar representante legal para operar la oficina de
representacin que establezca en el pais. Dicho representante
legal debera inscribirse en el registro que establezca la
Superintendencia de Bancos y remitirle a sta la informacin
peridica u ocasional que se requiera, relativa a los negocios que
tal oficina realice en el territorio nacional.
Autorizacin: Art. 7.
o Junta Monetaria: otorgara o denegara la autorizacin para la
constitucin de bancos.
o Superintendencia de bancos: debe de emitir dictamen previo, sin el
cual no podra autorizarse la constitucin de un banco. Para los efectos
del dictamen correspondiente, la superintendencia de bancos debera
asegurarse, mediante las investigaciones que estime convenientes,
sobre el cumplimiento de los requisitos siguientes:
Que el estudio de factibilidad presentado sea amplio y suficiente
para fundamentar el establecimiento, operaciones y negocios de
la entidad cuya autorizacin se solicita; estudio que incluira sus
planes estratgicos;
Que el origen y monto del capital, las bases de financiacin, la
organizacin y administracin, aseguren razonablemente el
ahorro y la inversin;


Que la solvencia econmica, seriedad, honorabilidad y
responsabilidad de los socios fundadores aseguren un adecuado
respaldo financiero y de prestigio para la entidad;
Que la solvencia econmica, seriedad, honorabilidad,
responsabilidad, asi como los conocimientos y experiencia en la
actividad bancaria, bursatil y financiera de los organizadores, los
miembros del consejo de administracin y los administradores
propuestos, aseguren una adecuada gestin de la entidad;
Que las afiliaciones, asociaciones y estructuras corporativas, a su
juicio, no expongan a la futura entidad a riegos significativos u
obstaculicen una supervisin efectiva de sus actividades y
operaciones por parte de la superintendencia de bancos; y
Que se ha cumplido con los demas tramites, requisitos y
procedimientos establecidos por la normativa aplicable.
o Testimonio de la Escritura: el testimonio de la escritura
constitutiva, junto a la certificacin de las resolucin de la junta
monetaria, relativa a dicha autorizacin, se presentara al Registro
Nercantil, quien con base en tales documentos procedera sin mas
tramite a efectuar su inscripcin definitiva.
o Tramite y Procedimientos: Art. 8. La solicitud para constituir un
banco, establecer una sucursal de banco extranjero o registrar una
oficina de representacin de banco extranjero debera:
Presentar a la Superintendencia de Bancos, solicitud, indicando
la entidad que conforme a esta ley se quiere constituir,
establecer o registrar, acompanando la informacin y
documentacin que establecen los reglamentos respectivos.
La superintendencia de bancos ordenara, a costa de los
interesados, la publicacin en el diario oficial y en otro de amplia
circulacin en el pais, de las solicitudes de autorizacin que le
presenten, incluyendo los nombre de los organizadores y futuros
accionistas, a fin de quien se considere afectado pueda hacer
valer sus derechos ante la autoridad competente.
La junta monetaria, a propuesta de la superintendencia de
bancos, reglamentara los plazos a observar en el tramite de las
solicitudes presentadas para constituir un banco, establecer una
sucursal de un banco extranjero, o registrar una oficina de
representacin de bancos extranjeros.
o Inicio de operaciones, apertura y traslado: Art. 9.
Inicio: Los bancos y las sucursales de bancos extranjeros previa
autorizacin de la superintendencia de bancos, deberan iniciar
operaciones dentro del plazo de seis meses siguientes a la fecha
de notificacin, de la autorizacin para la constitucin o para el
establecimiento, por parte de la Junta Nonetaria, plazo que, ante
solicitud razonada, podra ser prorrogada por la superintendencia
de bancos por una sola vez, hasta por igual plazo.
Apertura, traslado y clausura de sucursales o agencias de
bancos nacionales, as como de sucursales de bancos
extranjeros: puede realizarse sin mas tramite que dar aviso por
escrito a la superintendencia de bancos por lo menos con un
mes de anticipacin.


o Capital:
Capital Social: Art. 15. estara dividido y representado por
acciones, las cuales deben ser NON!NAT!vAS.
Capital Pagado Mnimo Inicial: Art. 16. sera fijado por la
superintendencia de bancos con base en el mecanismo aprobado
por la junta monetaria, en el cual podra ser modificado por dicha
junta cuando lo estime conveniente. El monto minimo de
capital pagado inicial sera revisado por la superintendencia de
bancos, por lo menos cada ano, quien publicara en el diario
oficial el monto del capital pagado inicial determinado. Dicho
capital debe ser cubierto totalmente en efectivo.
Aumento de Capital: Art. 17. podran autorizar el capital
autorizado, de lo cual deberan informar a la superintendencia de
bancos, dentro de los cinco dias siguientes a dicho aumento. En
el caso de bancos nacionales, las acciones que representen dicho
aumento deberan ser nominativas. Todo pago correspondiente
a un aumento de capital, en ambos caos, debe realizarse
totalmente en efectivo.
o Administracin:
Consejo de Administracin: Art. 20. estara integrado por
tres o mas administradores, quienes seran los responsables de la
direccin general de los negocios de los mismos.
Requisitos para los administradores: Art. 20. deberan
acreditar:
Que son personas solventes,
Que son personas honorables,
Con conocimiento y experiencia en el negocio bancario y
financiero,
Conocimiento en la administracin de riesgos financieros.
El cambio de administradores debera ser comunicado a la
superintendencia de bancos dentro de los 15 dias
siguientes a su nombramiento.
Deberes y atribuciones del Consejo de Administracin:
articulo 21.
Responsabilidades: Art. 22. los miembros del consejo de
administracin y gerentes generales, seran:
Civil,
Administrativa y
Penalmente
Responsables por sus accione y omisiones en el
cumplimiento de sus deberes y atribuciones.
Responsabilidad personal ilimitada: Todo acto, resolucin
u omisin de los miembros del consejo de administracin
que contravengan disposiciones legales o reglamentarias,
o que cause dano o perjuicio al banco, los hara incurrir
en responsabilidad para con el mismo y para con
terceros, y responderan ilimitadamente ante stos con
sus bienes personales.
Solo quedaran exentos de responsabilidad quienes
hubieren hecho constar su voto disidente en el acta de la
sesin en que se hubiere tratado el asunto.

Impedimentos: Articulos 2+ y 13 de la ley.

5. Grupos Financieros:

Qu es un grupo financiero: es la agrupacin de dos o mas personas
juridicas que realizan actividades de naturaleza financiera, de las cuales una de
ellas debera ser banco, entre las cuales existe control comun por relaciones de
propiedad, administracin o uso de imagen corporativa, o bien sin existir estas
relaciones, segun acuerdo, deciden el control comun. Art. 27 Ley de Bancos y
Grupos Financieros.
Forma de organizacin: deberan organizarse bajo el control comun de una
empresa responsable del grupo financiero, especificamente para ese propsito,
o de una empresa responsable del grupo financiero, que sera el banco; en este
ultimo caso, conforme la estructura organizativa autorizada por la Junta
Nonetaria, previo dictamen de la Superintendencia de Bancos, de acuerdo con
la solicitud fundamentada que para el efecto presente a sta los interesados.
Art. 27 Ley de Bancos y Grupos Financieros.
Empresa controladora: cuando exista una empresa controladora los grupos
financieros estaran integrados por sta y por do o mas de las empresas
siguientes: Art. 27
o Bancos,
o Sociedades financieras,
o Casas de cambio,
o Almacenes generales de depsito,
o Companias aseguradoras,
o Companias afianzadoras,
o Empresas especializadas en emisin yfo administracin de tarjetas de
crdito,
o Empresas de arrendamiento financiero,
o Empresas de factoraje, (expresin inglesa, empleada en Norteamrica,
para una operacin crediticia consistente en la transferencia de un
crdito comercial, hecha por su titular a un factor que mediante cierta
remuneracin, se encarga de efectuar el cobro, garantizando su buen
fin, incluso en caso de quiebra del deudor.
o Casas de bolsa,
o Entidades fuera de plaza o entidades off shore
o Y otras de califique la Junta Nonetaria.
A qu autoridad corresponde dar la autorizacin para que funcione un
grupo financiero: corresponde a la Junta Nonetaria autorizar la formacin
de grupos financieros previo dictamen de la Superintendencia de Bancos (Art.
27).
rgano Supervisor de Grupos Financieros: corresponde a la
Superintendencia de Bancos y todas y cada una de las empresas integrantes
estaran sujetas a supervisin consolidada. Art. 28.


Qu es supervisin consolidada: {Art. 29). Es la vigilancia e inspeccin
que realiza la superintendencia de bancos sobre un grupo financiero, con el
objeto de que las entidades que conforman el mismo, adecuen sus actividades
y funcionamiento a las normas legales, reglamentarias y otras disposiciones que
le sean aplicables, y los riesgos que asumen las empresas de dicho grupo, que
puedan afectar al banco, sean evaluados y controlados sobre una base por
empresa y global.
Facultades de las empresas del grupo financiero: Art. 29. solamente las
empresas que formen parte de un grupo financiero podran:
o Actuar de manera conjunta frente al publico,
o Usar denominaciones iguales o semejantes, imagen corporativa comun,
simbolos, identificacin visual o identidad visual, que las identifiquen
frente a publico como integrantes de un mismo grupo, o bien usar su
propia razn social o denominacin. En todo caso, deberan agrupar la
expresin grupo financiero, y la denominacin de dicho grupo; y
o Usar en su razn social o denominacin, en su nombre comercial o en la
descripcin de sus negocios, la expresin grupo financiero, u otras
derivadas de dichos trminos.
Presuncin de grupo financiero: Art. 30. se presume la existencia de un
grupo financiero cuando, entre las empresas indicadas en el articulo 27 de la
ley de bancos, exista:
o Relacin de afinidad y de intereses, tales como:
La realizacin de actividades propias de un grupo financiero,
La presencia comun de accionistas,
Niembros de consejos de administracin o de juntas directivas y
funcionarios principales o ejecutivos;
El otorgamiento de crditos por montos significativos, en
relacin con el patrimonio del prestatario o sin garantias
adecuadas;
La posibilidad de ejercer el derecho de voto sobre negocios;
La asuncin frecuente de riesgos compartidos;
Que permitan deducir la existencia de control comun entre ellas.

7. Empresa Controladora o Empresa Responsable:

Constitucin: Art. 32. la empresa controladora debera constituirse en forma
de sociedad annima con acciones NON!NAT!vAS.
Objeto social: Art. 32. su objeto social exclusivo sera la direccin,
administracin, control y representacin del grupo financiero.
Funciones: Art. 32. sus funciones deberan ser reglamentadas por la Junta
Nonetaria.
Atribuciones y obligaciones: Art. 32. la empresa controladora debera velar
porque:
o Las empresas integrantes del grupo financiero cumplan con las
disposiciones de la presente ley, relativas a grupos financiero y
o Con las que sobre esta materia emita la Junta Nonetaria.
Qu pasa cuando la estructura organizativa del grupo financiero no
incluye la constitucin de una empresa controladora: el banco como
empresa respondera del grupo y tendra las mismas atribuciones y obligaciones
de la empresa controladora. Art. 32.

Autorizacin: Art. 33. la autorizacin la otorga la Junta Nonetaria, con
dictamen previo de la Superintendencia de Bancos. El testimonio de la
escritura constitutiva junto con la certificacin de la resolucin que para el
efecto haya emitido la junta monetaria, se presentaran al registro mercantil,
quien con base en tales documentos procedera sin mas tramite a efectuar su
inscripcin definitiva.

Participacin en las empresas del grupo: Art. 35. la empresa
controladora debera mantener una participacin accionaria del mas del 50 del
capital pagado en cada una de las empresas del grupo que le permita el control
efectivo de la misma.

S. Sociedad Annima Aseguradora:

La sociedad annima aseguradora se rige, especialmente por el Decreto Ley +73,
modificado por el Decreto 32-90 del Congreso de la Republica de Guatemala.

Esta es una sociedad en donde la forma de annima es obligatoria, pues es la unica
clase de sociedad mercantil que la ley acepta para explotar el negocio del seguro,
ademas de exigirse que se organice conforme al derecho guatemalteco. En
Guatemala, no pueden funcionar agencias o sucursales de aseguradoras extranjeras.

Denominacin: debe ser en idioma espanol Art. 1.
Objeto social: debe tener por objeto exclusivo el funcionamiento, como
empresa de seguros, de reaseguros o de ambas actividades, Art. 2.
Plazo: la duracin de la sociedad debe ser indefinida, Art. 2.
Domicilio: debera estar en Guatemala Art. 2.
Capital pagado. Debe ser aportado por moneda de curso legal, de
conformidad con los montos que fija la presente ley.
Escritura Constitutiva y Estatutos: deben sujetarse a estas reglas:
o Acciones: Solo se deben emitir acciones comunes o preferentes, con
las formalidades que exijan la ley y los reglamentos;
o Utilidades: cada ejercicio debe destinarse un cinco por ciento por lo
menos, para la constitucin de una reserva ordinaria de capital, hasta
que esta iguale la mitad de la cantidad social pagado;
o Dividendos: deben acordarse exclusivamente de beneficios justificados
y realizados, de conformidad tcnica contable.
Del capital social:
o Capital pagado: Art. 3. Sera obligatorio en los montos
especificados segun el ramo de seguros de cubra, asi:
Si cubre seguros de vida y afines, tres millones de quetzales,
Si cubre seguros de danos, tres millones de quetzales,
Otros seguros, dos millones de quetzales.
Las empresas interesadas en operar simultaneamente en
seguros de todos los ramos deben poseer un capital pagado no
menor de ocho millones de quetzales.
o Capital autorizado y suscrito: rige el cdigo de comercio.
o Caractersticas especiales en cuento al capital: debe de:
Pagarse en moneda de curso legal,
Las acciones en que se divide slo pueden ser comunes o
preferentes.

o Capital complementario: Art. +. Establece que los socios deben
aportar en efectivo, sumado al capital pagado minimo, un 25 de los
montos a que obliga el articulo 3. El cual pasa a ser una reserva de
capital, destinada a cubrir el dficit que pueda producir las actividades
iniciales de la empresa.
o Prdidas de capital: Art. 5. La prdida que alcance una suma
inferior a los capitales pagados minimos, obliga a reponerlo dentro de
un plazo no mayor de un ano, el cual puede ser prorrogado por la
superintendencia de bancos. Si el capital no se repone en el plazo
fijado o durante l la situacin se vuelve mas critica, la entidad
fiscalizadora debera tomar las medidas necesarias en proteccin de los
asegurados.
o Reserva legal: articulo 2 inciso d), sub inciso 2, en donde se
establece la obligacin de reservar un cinco por ciento de las utilidades
anuales, al igual que en cualquier sociedad annima comun, pero, esta
obligaci8n persiste hasta que la suma de tal reserva iguale a la mitad
del capital social pagado.

Procedimiento Constitutivo:
o Las personas interesadas en la fundacin de una sociedad annima
aseguradora debe presentar solicitud a la superintendencia de bancos,
o Acompanando el proyecto de la escritura publica y de los estatutos,
nmina de accionistas fundadores y promotores de la misma.
o Acreditarse la honorabilidad y responsabilidad de los fundadores y
promotores.
o Luego del tramite interno en el ente fiscalizador, si del expediente se
deduce la procedencia de la autorizacin, se cursa al Ninisterio de
Economia para que se pronuncie sobre el proyecto de establecer la
nueva sociedad, con su dictamen correspondiente.
o Si la resolucin es favorable, entonces se suscribe la escritura
constitutiva, previo a trasladar de nuevo el expediente al organismo
ejecutivo, por conducto de dicho Ninisterio de Economia, a efecto de
emitir el acuerdo gubernativo que apruebe los estatutos y reconozca la
personalidad juridica de la nueva sociedad.
o Emitido el acuerdo, la superintendencia de bancos inscribe la sociedad
en el registro de empresas de seguros, que lleva dentro de sus controles
internos, para luego obtenerse la inscripcin en el registro mercantil.

9. Sociedad Annima Financiera:

sociedad annima sujeta a la vigilancia de la superintendencia de bancos. Su objeto es
el negocio bancario, con la especialidad que le fije el Decreto Ley 208, Ley de
Sociedades Financieras Privadas, que data del ano 196+, modificado por el Decreto Ley
10-86, y por los decretos del Congreso de la Republica 51-72, 11-88, 2+-95.

Naturaleza jurdica: Art. 1. Son instituciones bancarias que actuan como
intermediarios financieros especializados en operaciones de banco de inversin,
promueven la creacin de empresas productivas mediante la inversin,
promueven la creacin de empresas productivas mediante la captacin y
canalizacin de recursos internos y externos de mediano y largo plazo; los

invierten en empresas, ya sean en forma directa o adquiriendo acciones o
participaciones; en forma indirecta otorgandole crditos para su organizacin,
ampliacin y desarrollo y diversificacin de la produccin. La forma que debe
adoptar es la de sociedad annima.
Fundacin: Art. 2 y 3, el tramite y los requisitos que deban observarse para
su fundacin, son los mismos para la sociedad annima bancaria.
Control sobre la sociedad financiera: Art. + lo ejerce la Junta Nonetaria
y sujeta a la intervencin y fiscalizacin de la superintendencia de bancos.

10. Sociedad Annima Almacenadora:

Los almacene generales de depsito se rigen por el Decreto 17+6 del Congreso de la
republica, reformado por el Decreto Legislativo 55-73 y por el Acuerdo Gubernativo N.
De E. 20-69.

Forma de organizacin: Art. 1 es de la sociedad annima
Su naturaleza: Art. 1 es la de constituir instituciones auxiliares de crdito.
Objeto social: Art. 1 es el depsito, la conservacin y custodia, el manejo y
la distribucin, la compra y venta por cuenta ajena de mercancias o productos
de origen nacional o extranjero y la emisin de los titulos valor o titulos de
crdito (certificados de depsito y bonos de prende).
Es una sociedad especial por:
o Capital mnimo: debe ser de doscientos cincuenta mil quetzales, no
se especifica si es el autorizado, el suscrito o el pagado.
o Funciones de almacn: una de ellas es la de fungir como almacn de
depsito fiscal, lo que permite que en el mismo se paguen los impuestos
a que estan sujetos los bienes depositados.
o Es el nico autorizado para: emitir certificados de depsito y bonos
de prenda.
o Escritura constitutiva: se requiere dictamen favorable de la
superintendencia de bancos y autorizacin de la junta monetaria.
o Vigilancia: sujeta a la vigilancia de la superintendencia de bancos.

11. Sociedad Annima Afianzadora:

Se rige por el cdigo de comercio, el Decreto +03 del Congreso de la Republica, el
Decreto +70 del Presidente de la Republica y el Decreto 32-90 del Congreso de la
Republica.
Aspectos especiales:
o Se encuentra sujeta a la supervisin de la superintendencia de bancos.
o Su objeto exclusivo es afianzar obligaciones y funcionan como
sociedades annimas especiales.
o Su capital pagado minimo no puede ser menor de dos millones de
quetzales.
o Su funcin afinazadora se refiere a la fianza mercantil, prevista como
contrato en el cdigo de comercio.


CAPITULO IX:
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA:

1. Origen:
Los primeros paises que practicaron esta forma de sociedad fueron Alemania en
el ano de 1892, con el nombre de sociedad de responsabilidad ilimitada; e
!nglaterra en el mismo ano, con el nombre de compania.
Tiene un doble origen: la practica inglesa y la legislacin alemana, ambas
coincidentes en el tiempo.
En el sistema del comon law, en 1881, surge la private company como una
sociedad por acciones cuyos estatutos restringen el derecho a transmitir las
acciones, limitan el numero de socios a cincuenta y prohiben toda invitacin al
publico por la suscripcin de acciones u obligaciones emitidas por la sociedad.
En la vida comercial inglesa nace esta sociedad como una subespecie de la
sociedad annima y que incluso despus de su reconocimiento legislativo,
seguian siendo sociedades annimas.
En el derecho continental, esta sociedad fue creacin del legislador aleman
mediante la ley del 20 de abril de 1892, cuya idea innovadora fue la de poner al
lado de la sociedad annima, que es de funcionamiento lento, creada con miras
hacia el gran publico y la bolsa, una sociedad que correspondiera al tipo de un
pequeno capitalismo, mas bien intimo.
Luego se extendi a otras legislaciones y, en la actualidad constituye una de las
sociedades mas importantes por el numero que se organizan y porque
representa el tipo ideal para las empresas pequenas que quieren simplificar su
organizacin y limitar la responsabilidad del socio, cuidando la organizacin y
limitar la responsabilidad del socio, cuidando la legislacin de que estas
caracteristicas esenciales estan preservadas.
En Guatemala, fue el cdigo de comercio de 19+2 el que introdujo a la sociedad
de responsabilidad limitada como un nuevo tipo de sociedad. El cdigo de
1970 la regula como uno de los tipos de sociedad mercantil por la forma, le
dedica ocho articulos y se ocupa unicamente de regular los rasgos particulares
de la misma

2. Concepto:

Sociedad de Responsabilidad limitada es la compuesta por varios socios que slo estan
obligados al pago de sus aportaciones. Por las obligaciones sociales responde
unicamente el patrimonio de la sociedad y, en su caso, la suma que a mas de las
aportaciones convenga la escritura social. El capital estara dividido en aportaciones
que no podran incorporarse a titulos de ninguna naturaleza ni denominarse acciones

3. Definicin:

Sociedad Nercantil que, bajo una denominacin objetiva o una razn social, de capital
fundacional y dividido en aportaciones no incorporables a titulo de ninguna naturaleza,
responde por las obligaciones sociales unicamente con su patrimonio, salvo la suma a
que, a mas de la aportacin, se comprometan los socios.


4. Notas Caractersticas:
Es una sociedad que responde por las obligaciones sociales solo con su
patrimonio, ya que los socios unicamente estan obligados al pago de sus
aportaciones y limitan a ellas su responsabilidad y, en su aso, a la suma
adicional que disponga la escritura social. Art. 78.
Su capital es fundacional, no podras otorgarse escritura constitutiva de la
sociedad, mientras no conste de manera fehaciente que el capital ha sido
integra y efectivamente pagado Art. 81.
El capital se divide en aportaciones que no pueden incorporarse a titulo de
ninguna naturaleza ni denominarse acciones Art. 78.
Puede girar bajo una denominacin objetiva o bajo una razn social Art. 80.
El numero de socios no puede exceder de 20 Art. 79.
No puede haber socio industrial Art. 82.

5. Naturaleza Jurdica:

Debido a la limitacin de la responsabilidad del socio frente a las obligaciones
sociales, se dice que la sociedad de responsabilidad limitada es una variedad de
la sociedad annima, que es una sociedad annima sin acciones, o bien, una
sociedad annima de estructura simplificada.
Es una sociedad de perfil propio y no tiene equivalente mediato o inmediato en
los demas tipos de sociedad, por lo que debe ser explicada por su particular
naturaleza
Se dice que es una sociedad constituida como un punto intermedio entre la
colectiva y la annima. Es personalista y capitalista a la vez.

6. Denominacin:

Puede girar bajo una denominacin o bajo una razn social. La denominacin social
se formara con palabras que hagan referencia a la actividad objetiva principal de la
empresa y la razn social se forma con menciones personales.

El cdigo de comercio senala que la denominacin se formara libremente, pero
siempre hara referencia a la actividad social principal y que la razn social se formara
con el nombre completo de uno de los socios o con el apellido de dos o mas de ellos y
que en ambos casos es obligatorio agregar la palabra limitada o la leyenda Compania
Limitada, las que podran abreviarse Ltda.. o Cia. Ltda., respectivamente (Art. 80), la
omisin de dichas palabras o leyendas, la sanciona el mismo precepto atribuyendo a
los socios responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales,
como si fueran socios de una colectiva, lo que ha sido introducido por el legislador en
proteccin de terceros que tienen derecho a saber con qu tipo de sociedad estan
contratando.

7. Capital Social:
Capital Fundacional: la sociedad de responsabilidad limitada tiene un
capital fundacional dividido en aportes que no pueden representarse por ningun
titulo ni llamarsele acciones. Una sociedad es de capital fundacional cuando la
ley establece montos totales o parciales que deben realmente pagarse para
considerar que la sociedad queda fundada. Para la sociedad de
responsabilidad limitada la ley establece que todo el capital debe estar pagado
o sea que es de capital fundacional total. (Art. 81).

Capital mnimo: la ley no establece un monto minimo de capital. Se
argumentaria que establecer un minimo es contrario a la finalidad de esta
sociedad que se reserva para pequenas empresas.
Principios que regulan al capital social:
o Principio de la determinacin del capital: que significa que ha de
expresarse el monto total del mimo, de tal manera que al momento de
otorgarse la escritura constitutiva sea perfectamente determinado y
unico. La fijacin del capital constituye uno de los requisitos de la
escritura social (Art. +6 inciso 6 Cdigo de Notariado).
o Principio del ntegro desembolso: el capital debe de estar integra
y efectivamente pagado al momento de otorgarse la escritura
constitutiva de la sociedad y ello debe constar de manera fehaciente.
La exigencia del integro desembolso, que acentua notoriamente la nota
capitalista de la sociedad, dota de base econmica firme al ente social
desde el mismo instante de su nacimiento y constituye una garantia
para los acreedores sociales.
o Principio de la divisin del capital en aportaciones: por lo que no
es admisible la divisin del capital en otra forma; a este efecto la ley
senala que el capital estara divido en aportaciones que no podran
incorporarse a titulos de ninguna naturaleza ni denominarse acciones
(Art. 78).
Aportaciones: pueden ser en dinero o en otra clase de bienes,
caso este ultimo en que el jusiprecio debe hacerse constar en la
escritura constitutiva, conforme a las reglas aplicadas a las
sociedades en general. La ley no impone que las aportaciones
deben ser de igual valor.
Aportes Suplementarios: para responder de las obligaciones
sociales, los que tambin deben estar delimitados ya sea en
cantidades expresas o bien en porcentajes determinados. El
aporte suplementario, pues, no rompe el caracter limitado de la
responsabilidad del socio, ni es obligatorio que se pacten, de
manera que puede existir una sociedad en que no se acuerde la
obligacin de ese aporte.

S. Los Socios:
Definicin: los socios de la sociedad de responsabilidad limitada slo estan
obligados al pago de sus aportaciones, y asi se convino en la escritura social, al
pago de la suma que a mas de las aportaciones se haya fijado (Art. 78).
Nmero de socios: no podra exceder de 20 (Art. 79). La razn de esta
limitacin es que la sociedad de responsabilidad limitada esta concebida para
empresas pequenas y medias y que las personas que la componen deben estar
unidad por la mutua confianza y por su voluntad de colaboracin en el trabajo.
Es este aspecto el que destaca el caracter personalista de la sociedad de
responsabilidad limitada.
No hay socio industrial: (Art. 82). Es imposible el aporte de industria o
trabajo. El fundamento de esta prohibicin se ha encontrado en que el capital
social es la sola garantia de los acreedores y que el trabajo de un socio no
podria considerarse como parte del capital social.


Derechos de los socios: cada socio tiene derecho a obtener de los
administradores informe del desarrollo de los negocios sociales y a consultar los
libros de la sociedad (Art. 83), salvo si en la escritura social se constituy un
consejo de vigilancia.

9. Relaciones Jurdicas Internas:;
Aportaciones de los socios: solo pueden ser en dinero o en bienes que
tengan valor monetario, ya que como vimos no se admite la aportacin de
industria o trabajo (Art. 82).
Distribucin de ganancias y prdidas: no hay reglas especiales de
distribucin de ganancias y prdidas, por lo que rigen las normas generales
(Art. 33).
Resarcimiento de gastos: la sociedad de responsabilidad limitada sigue la
legislacin general y por consiguiente los socios tienen derecho a reintegro de
los gastos en que incurran en el desempeno de obligaciones para con la
sociedad (Art. 38 inciso c)).
Prohibicin de concurrencia: por el hecho que de la sociedad de
responsabilidad limitada, como intermedia entre las de capitales y las
personalistas, da importancia a la mutua confianza entre los socios y a sus
cualidades personales y tcnicas, le es aplicable a sus socios la prohibicin de
concurrencia (Art. 39).
Derecho de informacin: todos los socios de la sociedad de responsabilidad
limitada tienen derecho a obtener informacin del desarrollo del los negocios
sociales y a consultar los libros de la misma. Sin embargo, este derecho se
limita si en la escritura constitutiva se instituye un consejo de vigilancia. Es
nulo todo pacto que, fuera de lo anterior, contravenga el derecho de
informacin. (Art. 83).
Gestin de la sociedad: no tienen rgimen juridico de la sociedad de
responsabilidad limitada normas especificas sobre la gestin o administracin
de la sociedad, rigen por ello sin reserva, las disposiciones generales.
Derecho de decisin: se rige por las disposiciones generales. Para la toma
de decisiones la ley prev un organismo especifico; la Junta General, el cual se
disciplina por las normas generales y por las de la sociedad colectiva (Art. 85).

10. Relaciones Jurdicas Externas:
Representacin de la sociedad: la tienen los administradores o gerentes,
quienes podran o no ser socias, atribuyndoles su solo nombramiento todas las
facultades necesarias para representar judicialmente a la sociedad y para
ejecutar los actos y celebrar los contratos de su giro ordinario. Las normas
generales sobre esta materia tienen plena aplicacin en la sociedad de
responsabilidad limitada (Art. ++ a 52 Cod. De Comercio).


Responsabilidad de la sociedad y de los socios por las deudas sociales:
la regla general contenida en el articulo 30 del cdigo de comercio, se ve
reforzada en el caso de la sociedad de responsabilidad ilimitada, por el precepto
especial que dispone que por las obligaciones sociales responde unicamente el
patrimonio de la sociedad, y en su caso, la suma que a mas de las aportaciones
convenga la escritura social (Art. 78). La sociedad como persona juridica
capaz de obligarse, responde siempre ilimitadamente, es decir, con los bienes
enajenables que posea en el momento de exigirsele el cumplimiento de sus
obligaciones (1329 Cod. Civil).

11. rganos de la Sociedad:

rgano de Soberana: es la junta general de socios reunida conforme a la
ley y el contrato, es el rgano que expresa la voluntad social. Los requisitos
previos a la celebracin son los mismos que en la colectiva y puede darse
tambin la junta totalitaria.(Art. 85).
rgano de Administracin: es obligatorio determinar la forma de
administracin y el nombre o los nombres de las personas que van a
desempenar esa funcin. En lo demas se rigen por las normas generales
sobre administracin.
rgano de Fiscalizacin: la fiscalizacin de la sociedad limitada puede
hacerse por medio de un consejo de vigilancia cuya conformacin y facultades
se determinaran en la escritura social. Si hubiese omisin sobre este consejo o
vigilancia, la ley le asigna un derecho a cada socio para solicitar de los
administradores cualquier informe sobre el desarrollo de los negocios sociales
y para consultar los libros en que se operen las relaciones mercantiles, siendo
nulo cualquier pacto que limite este derecho. Y es aplicable a esta sociedad lo
establecido en el articulo 6+ del cdigo de comercio, en donde se dice que la
fiscalizacin tambin podra ejercerse mediante nombramiento de un delegado
que controle los actos de administracin, siendo innecesario nombrarlo en la
escritura social, porque su calidad emanaria de una junta de socios.


CAAPITULO X.
LOS SUJETOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE:

1. Generalidades:

Es el personal que ayuda o auxilia al comerciante en su funcin profesional. La
funcin del sujeto auxiliar del comerciante es importante porque permite la fluidez de
la industria, de la intermediacin, de la prestacin de servicios, de la banca, del
seguro, etc., que de otra manera requeririan la presencia constante del titular de la
empresa. El comerciante actua por medio de sus diferentes tipos de auxiliares y por
eso se dice que ellos son su alter ego.

2. Cul es el carcter esencial de las funcin del auxiliar del comerciante?:

No ejercer en nombre propio, de manera que no es l, el sujeto de la
imputacin proveniente de los actos en que interviene, porque ellos revierten
en el comerciante a quien represent o por quin actu el auxiliar.

3. Concepto:

Toda persona o institucin que realice alguna actividad en el mismo sentido o con la
misma finalidad del comerciante, banqueros, aseguradores, prestamistas, etc., en
general todos los que en una u otra forma colaboran con el comerciante.

Colaborador del comerciante que desenvuelve su actividad dentro de la esfera
especificamente mercantil, por cuenta y en nombre del comerciante, y que
frecuentemente tiene como obligacin la permanencia en el establecimiento y la
subordinacin al comerciante, al cual lo une una relacin juridica de sumisin y
obediencia.

3. Clasificacin:
Permanente y Ocasional: si la funcin persiste en el tiempo es
permanente, y si solo se da eventualmente es ocasional.
Auxiliares Mercantiles y no Mercantiles: pueden darse auxiliares propios
del comercio y otros que no lo son.
Auxiliares dentro del comercio y fuera de la empresa: unos que
trabajan dentro de la organizacin empresarial y otros no.

4. Factor:
Concepto: es el sujeto que, en calidad de auxiliar, dirige una empresa o
establecimiento mercantil. Es un apoderado general del comerciante que tiene
a su cargo la direccin de una empresa o de un establecimiento y que negocia
y contrata a nombre y por cuenta de aqul. (Art. 263, 267 Cod. De Comercio).
Denominaciones: es poco usual usar el nombre o trmino de factor, pero
juridicamente lo es quien dirige un establecimiento sea cual sea el nombre que
reciba: gerente o administrador.


Formas de constituir a un Factor: hay tres formas de constituir a un
factor:
o Por Nandato con representacin otorgado por el comerciante,
o Por nombramiento,
o Por contrato de trabajo.
En los tres casos, el documento que acredite esa relacin debe inscribirse en el
Registro Nercantil, como requisito u obligacin de publicidad a que esta sujeto
este auxiliar. Consecuencia de ello es que, la terminacin de la relacin
tambin debe operarse en el registro, para que surta efectos frente a terceros y
frente al mismo auxiliar de cuya funcin se prescinde.
Requisitos para ser factor: para ser factor se requiere:
o Capacidad: necesaria para representar a otro, de acuerdo con las
leyes civiles (Art. 26+). O sea que, en el caso del fallido o del
condenado por cualquier delito, por no poder ejercer mandato, no
podria ser factor.
Facultades del Factor: suelen asignarse en el mandato, nombramiento o
contrato de trabajo; si por omisin en el documento no mencionan se entiende
que esta investido de:
o Todas aquellas que tengan relacin con los negocios de la empresa del
comerciante principal, o sea que es una representacin general
circunscrita al giro comercial de la empresa.
o Realizar todas las operaciones y contratos corrientes relacionados con el
objeto de la empresa o establecimiento que dirija, obligando al
comerciante ante terceros de buena fe, aun en el caso de no haber
obrado de acuerdo con las circunstancias o con abuso de la confianza
del comerciante (Art. 266).
o Facultades especiales para enajenar o grabar bienes inmuebles,
contratar prstamos, representar judicialmente al comerciante y para
ejecutar actos que no constituyan el objeto normal dela empresa.
Prohibiciones: el factor tiene prohibicin de:
o Dedicarse en lo personal a actividades similares a las que constituyen el
objeto de la empresa o establecimiento que dirija.,
o Su funcin no concluye con la muerte de su principal (Art. 270 y 277).
Responsabilidad: la responsabilidad por las acciones del factor corresponde
al comerciante, aun en el caso de que el factor haya contratado a nombre
propio, si actuo por cuenta del principal o si el contrato corresponde a la
actividad normal de la empresa y tambin si no sindolo, se demuestra que el
factor actuo por instrucciones del principal o ste aprob lo hecho (Art. 267 y
268).
Varios Factores: si fueren varios los factores bajo cuya direccin est una
empresa o establecimiento, se presume que pueden actuar separadamente,
salvo si del mandato, nombramiento o contrato en qu+e se hayan constituido,
se deduzca que deben actuar conjuntamente en general o para un caso en
especial (Art. 269).
Cese de las funciones del Factor: las funciones del factor cesa por
revocacin del mandato, cancelacin del nombramiento, terminacin del
contrato o enajenacin de la empresa. Ahora bien, los actos y contratos que
realice son validos con respecto del principal hasta despus de que se haya
notificado el cese al factor y con respecto de terceros, mientras no se haya
inscrito en el Registro Nercantil (Art. 272).


5. Dependientes:
Concepto: es un empleado subalterno del principal, con quien le liga,
generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito. Regularmente, son
quienes celebran las compraventas de mercancias o concluyen otras relaciones
juridicas relacionadas con el giro del comerciante.
Concepto Legal: Son las personas a quienes el comerciante encomienda el
desempeno constante, en su nombre y por cuenta de alguna o algunas
gestiones propia de una empresa o establecimiento de su propiedad, reciben el
nombre de dependientes. (Art. 273 Cod. De Comercio).
Relaciones: la relacin entre el dependiente y el comerciante es de
naturaleza laboral, y se rige por tanto por el cdigo de trabajo.
Clases de dependientes: hay dos clases de dependientes:
o Los dependientes encargados de atender al pblico: dentro de
un establecimiento estan facultades para realizar las operaciones que
aparentemente estuvieren a cargo y salvo que el principal anuncie al
publico, en lugares visibles, que los pagos deben efectuarse en forma
distinta (Art. 27+). La recepcin de mercaderias o documentos hecha
por el dependiente por encargo del principal (comerciante) se tiene
como hecha por ste (Art. 276).
o Los dependientes viajeros: por el solo hecho de serlo, estan
autorizados para operar a nombre y por cuenta del comerciante del que
son auxiliares y para recibir el precio de las mercaderias que venden,
salvo si se les limitan tales facultades y ello consta en los formularios
que se utilicen para pedidos (Art. 275).
Facultades: devienen del funcionamiento normal de la empresa, de manera
que cualquier limitacin a las mismas deben hacerse saber al publico para que
surtan efectos.
Prohibiciones: los dependientes tienen, en general, prohibicin de: (Art.
278):
o Nodificar o dejar sin efecto las condiciones generales de la contratacin
o las clausulas impresas en formularios de la empresa,
o De exigir el precio de mercaderias que no hayan entregado
o Y de conceder prrrogas o descuentos no acostumbrados, a menos que
por escrito hayan sido expresamente autorizados para ello.
Responsabilidad: la responsabilidad de los dependientes con respecto de su
principal se rige por el principio de que si han procedido con dolo, culpa o en
infraccin de la ley o de las rdenes o instrucciones que hayan recibido,
responderan de los danos y perjuicios causados (Art. 279).

6. Agente, Distribuidor y Representante:

El decreto 8-98 del Congreso de la Republica de Guatemala, modifico los articulos 280
al 291 del cdigo de comercio, en los que originalmente se regulaba, como auxiliar del
comerciante, unicamente al agente. Por la modificacin se incluy al distribuidor y al
representante.

Agente de Comercio:
Concepto: es aqul que actua de modo permanente, vinculado a uno o
mas principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrando en
nombre y por cuenta de stos. (Art. 280).


Clases: pueden ser de dos clases:
o Agente dependiente: cuando el agente de comercio actua como
parte del personal de la empresa del principal, vinculado por una
relacin laboral.
o Agente independiente: si el agente actua con su empresa y se
liga al principal por el llamado contrato de agencia, que termina sin
responsabilidad por aviso escrito de cualquiera de las partes (Art.
290).
o Agente exclusivo: la ley lo regula, y es comun en el trafico
mercantil o comercial, se presenta cuando el comerciante instituye
un agente que, con exclusividad, lo va a representar en una zona o
regin determinada. La exclusividad protege la labor del agente, en
el sentido de que las negociaciones de la zona o regin le van a
reportar beneficios aunque no se hayan celebrado con l, y, en
cuanto al principal, asegura la atencin que el agente le d a su
actividad comercial.
Facultades: el agente actua de acuerdo a las instrucciones que le da el
principal, sobre todo, celebra contratos en este sentido, el principal deviene
obligado por el agente segun instrucciones que a ste se le han dado. La
ley establece que el agente debe proporcionar al principal la informacin
que sea necesaria para la celebracin de los contrato promovidos y no esta
obligado a concertarlos si decido que no le conviene una negociacin.
Ahora, cuando el agente puede celebrar contratos, realizado el negocio,
obliga al principal.
Derechos: el agente como contrapartida de su funcin, tiene derecho a
una comisin sobre los precios de los negocios promovidos o celebrados,
sobre todo si se trata de agentes independientes. En el contrato de
agencia, debe establecerse el porcentaje; y en caso de omisin o que el
contrato sea verbal, se estaria a lo que se acostumbra segun usos y
practicas del lugar. El porcentaje se considera devengado y el principal
debe pagarlo si por causas ajenas su funcin el contrato o negocio deja de
celebrarse.

Distribuidor o Representante:
o Generalidades: regulado en el articulo 280 del cdigo de comercio,
en su tercer parrafo, y lo trata en forma indistinta al distribuidor y al
representante como una misma figura auxiliar.
o Concepto: el distribuidor o representante siempre actuan por cuenta
propia y su funcin es negociar bienes o servicios que produce un
principal, a quien lo liga un contrato de distribucin o representacin.
o Doctrinariamente: el distribuidor es quien: adquiere el producto
(bienes o servicios) para proceder a su colocacin masiva por medio de
su propia organizacin en una zona determinada. El distribuir no
negocia, regularmente, con el consumidor final, sino con el que va a
expenderlo, aunque eso no impide que un consumidor acuda a un
distribuidor y compre. Este distribuidor recibe el producto o servicio a
un precio menor que el que paga el expendedor y eso constituye su
ganancia, lo que se conoce como precio de distribuidor.


7. Corredor:

Definicin Legal: el que en forma independiente y habitual, se dedica a
poner en contacto a los interesados en la conclusin de un negocio, sin estar
ligado a ninguna de las partes por relaciones de colaboracin, dependencia o
representacin (Art. 292).
Elementos:
o Actua en forma independiente,
o Tiene su propia empresa,
o Funciona habitualmente por impulso propio y previa autorizacin e
inscripcin en el Registro Nercantil
o Sus servicios devienen de un contrato entre corredor y particular,
conocido como contrato de corretaje.
Requisitos para ser Corredor: para ser corredor se necesita autorizacin
legal expedida conforme a un reglamento especial (Art. 293).
Funcin: consiste en contactar a las partes interesadas en la celebracin de
un negocio, sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin,
dependencia o representacin.
Clases: existen:;
o Corredor del comerciante: que actua dentro del trafico comercial o
mercantil y es auxiliar del comerciante.
o Corredor de bienes races: que ponen en contacto a contratantes
de bienes inmuebles, los que por su forma de traficar ya son del
dominio del comercio.
Obligaciones y prohibiciones: reguladas en los articulos del 295 al 301 del
cdigo de comercio.

S. Comisionistas:
Concepto: la persona habil para ejercer el comercio que, por cuenta ajena
realiza actividades mercantiles (Art. 303). Es un auxiliar cuya funcin,
ocasional o habitual, consiste en realizar actividades mercantiles por cuenta
ajena.
Elementos que integran el concepto:
o Elemento objetivo: realizar actividades mercantiles por cuenta
ajena, auque puede obrar en nombre propio (Art. 303 y 306).
o Elemento subjetivo: estar capacitado para actuar como
comisionista, es decir, tener capacidad legal para contratar y poseer
patente legalmente expedida (Art. 30+).
o Elemento de retribucin: recibir la remuneracin a que tiene
derecho, ya sea que la misma se haya fijado convencionalmente o
conforme a los usos de la plaza (Art. 328).
Formas de constituirse: puede devenir de:
o Mandato: otorgado en escritura publica.
o Acto verbal o escrito: el comitente debe ratificar la comisin antes
de que se realice cualquier negocio dentro de esa funcin. Si el
comisionista actua habitualmente debe obtener autorizacin conforme al
reglamento respectivo y luego inscribirse en el registro mercantil.


Funciones: el comisionista puede manifestar que actua en nombre de su
principal o simplemente hacerlo en nombre propio, si opta por lo segundo, la
relacin juridica resultante de su actuacin no liga al principal. El comitente no
tendra ninguna accin contra el tercero, a menos que el comisionista le hiciera
una cesin de su titularidad frente al tercero.
Derechos: como consecuencia de la comisin, el comisionista tiene derecho
a:
o Una remuneracin por parte del comitente, la que se fija al
entablar la relacin juridica que la constituye, en caso contrario se fijara
de acuerdo a los usos de la plaza en donde se realiza la comisin.
o Gastos: tiene derecho el comisionista al reembolso de los gastos en
que incurra por el desempeno de la comisin.
Reglamento para la obtencin de licencia para ejercer las funciones
de comisionista: Acuerdo Gubernativo numero N de E. 16-72, Palacio
Nacional Guatemala 11 de agosto de 1872.


CAPITULO XI.
OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES.

1. Generalidades:

El ser comerciante o empresario mercantil acarrea como consecuencia una serie de
obligaciones que la ley, atendiendo a los intereses de caracter administrativo, fiscal,
municipal, sanitario, estadistico, etc., les impone. Aqui solo se hara mencin a las
obligaciones de caracter mercantil dentro de las cuales se encuentra:

Libre Competencia:
o Concepto: la posibilidad de participar en el comercio y en la lucha por
conquistar clientela, en ausencia de limitaciones y en igualdad de
circunstancias juridicas.
o Cdigo de comercio: protege la libre competencia mediante la
prohibicin de la competencia desleal y de los monopolios,
estableciendo un rgimen juridico que permite la defensa del
perjudicado y la sancin del infractor.
o Qu se considera como competencia desleal: se considera como
competencia desleal a todo pacto o hecho contrario a la buena fe
comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de las actividades
mercantiles (Art. 362), es decir, que la competencia desleal es la
realizacin de actos que lesionan derechos de otros comerciantes.
o Actos considerados como competencia desleal:
Enganar o confundir al publico en general o a personas
determinadas, mediante falsas indicaciones o noticias respecto
de los productos o servicios que ofrezcan;
Perjudicar directamente a otro comerciante usando
indebidamente nombres, marcas, avisos, patentes u otros
elementos de otra empresa o propagando noticias falsas que
desacrediten a otro comerciante;
Perjudicar directamente a otro comerciante al utilizar el nombre
de quien se ha obligado a no dedicarse a una actividad o
empresa determinada y al aprovechar los ser vicios de quien ha
roto su contrato de trabajo a invitacin directa del comerciante
que le d nuevo empleo;
Al realizar cualesquiera actos similares, encaminados directa o
indirectamente a desviar la clientela de otro comerciante (Art.
363).
o Acciones a que da lugar la competencia desleal: la ley concede
al comerciante perjudicado la accin de competencia desleal como
medio para pedir en via ordinaria la calificacin de determinados actos
como de competencia desleal, la suspensin de dichos actos y la
condena en danos y perjuicios, asi como la publicacin, en caso de dolo
o culpa del infractor, de la sentencia condenatoria (Art. 365).
o Competencia desleal dolosa: cuando se incurra al realizar los
mismos actos despus de que haya sentencia firme que ordene su
suspensin (Art. 366).
o Providencias cautelares: pueden dictarse tambin providencias
cautelares que el juez juzgue oportunas para proteger adecuadamente
los intereses del publico (Art. 367).

Obligaciones referentes a la contabilidad:
o Obligacin de llevar contabilidad: el cdigo de comercio dispone
que los comerciantes estan obligados a llevar contabilidad en forma
organizada, de acuerdo con el sistema de partida doble y usando los
principios de contabilidad generalmente aceptados (Art. 368).
o En la contabilidad inciden dos intereses:
El del comerciante o empresario mercantil, que necesita para
conocer en cada momento la situacin activa y pasiva de su
empresa en relacin a proveedores, clientes, banqueros, etc.; y
para saber el grado de exigibilidad de su pasivo y el grado de
disponibilidad de su activo, asi como tambin, los resultados
anuales de su empresa, y;
El Estado, para los efectos de caracter impositivo o fiscal.
o Libros Obligatorios: la ley establece como obligatorios: (Art. 368):
El de !nventarios;
El de Primera entrada o Diario;
El Nayor o Centralizador; y
El de Estados Financieros.
Exime a los comerciantes o empresarios que tengan un activo
que no exceda de dos mil quetzales, de la obligacin de llevar
los libros de primera entrada o diario mayor o centraliazador, por
lo que unicamente seran obligatorios para ellos el de !nventario
y el de Estados Financieros, ademas de los que impongan otras
leyes.
o Requisitos legales de la contabilidad: son:
Extrnsecos: que se refieren a:
A la foliacin;
A la habilitacin por la administracin de rentas para
cubrir el impuesto correspondiente;
A la autorizacin por el registro mercantil (Art. 372).
Intrnsecos:
Quien lleva la contabilidad, a cuyo efecto la ley dispone
que los comerciantes operaran su contabilidad por si
mismos o por persona distinta designada expresa o
tacitamente, en el lugar donde tenga su domicilio la
empresa, salvo que el registrador mercantil autorice para
llevarla en lugar distinto dentro del pais. Sin embargo,
aquellos comerciantes individuales cuyo activo total
exceda de cinco mil quetzales, y toda sociedad mercantil,
estan obligados a llevar su contabilidad por medio de
contadores (Art. 371).
La posibilidad de ampliar el numero de libros, o sea llevar
ademas de los libros principales los auxiliares que el
comerciante o empresario estime necesarios (Art. 368).


El idioma y la moneda en que deben llevarse, ya que los
libros y registros deben operarse en espanol y las
cuentas en moneda nacional, permitindose a las
sucursales o agencias de empresas extranjeras llevar un
duplicado en el idioma y moneda que deseen, pero
previo aviso al registrador mercantil y llevando en una
columna la conversin a la monea nacional (Art. 369).
La libertad de sistema de contabilidad, pues el cdigo de
comercio dispone que tambin se podra llevar la
contabilidad por procedimientos mecanizados, hojas
sueltas, fichas o por cualquier otro sistema, siempre que
permita su analisis y fiscalizacin (Art. 368).
o Significacin jurdica de los libros de contabilidad: no tienen por
si ninguna sustancia juridica, pues son de caracter eminentemente
patrimonial, entradas y salidas del patrimonio del comerciante o
empresario, y no hechos juridico.
o Exhibicin y comunicacin de los libros: el principio general que
regula lo relativo a la exhibicin y comunicacin de los libros y sus
asientos, es el del secreto de la contabilidad mercantil.
Procedimiento de exhibicin: la persona interesada debera
pedir la exhibicin ante un juez, el que podra disponer que el
examen de los libros se practique en el tribunal o en el domicilio
u oficina del dueno, de los mismos, por contador o auditor
publico, el cual rendira dictamen al tribunal; el juez puede
disponer la exhibicin o examen de los libros sin necesidad de
peticin cuando sean necesarios para mejor resolver (Art. 100
Cod. Procesal Civil y Nercantil.).
o Valor probatorio de los libros de contabilidad: es el cdigo
procesal civil y mercantil el que establece el valor probatorio de los
libros de contabilidad (Art. 189). Los principios que rigen esta prueba
son los siguientes:
Los libros hacen prueba contra su autor;
Si el juicio fuere entre comerciantes o empresarios, producen
prueba los libros llevados de conformidad con la ley;
En caso de divergencia entre los libros de los litigantes, el juez
los aprecia de acuerdo con las demas pruebas del proceso;
Los libros llevados de conformidad con la ley, hacen prueba
contra el litigante no comerciante, pero la admiten en contrario;
La prueba pro libros de contabilidad es indivisible asi, que quien
los invoque como prueba, debe aceptar tanto lo favorable como
lo desfavorable de los asientos de su adversario, pero se
entiende que en este caso los libros deben estar arreglados a la
ley, pues si no fuere asi, segun las normas puntualizadas, slo
perjudicaran al que los lleve o al que los presente.


o Conservacin de correspondencia y documentacin: el cdigo
de comercio impone la obligacin de conservar, en forma ordena y
organizada, durante no menos de cinco anos, los documentos de su
empresa (Art. 382). Los documentos relativos a actos o
negociaciones determinadas, pueden inutilizarse o destruirse,
transcurrido el tiempo de prescripcin de las acciones que de ellos se
deriven; y, si hubiera alguna cuestin pendiente relativa directa o
indirectamente a ellos, deben conservarse hasta que la misma termine
(Art. 383).


CAPITULO XII:
LA EMPRESA MERCANTIL:

1. Generalidades:

En el ambiente doctrinario se ha discutido con profusin el significado de la empresa.
Se le confunde con la sociedad, con la hacienda, se le da caracter institucional. Pero,
lo que mas ha prevalecido es significar con ella una organizacin. En efecto, la
empresa denota una organizacin cuya finalidad es obtener resultados positivos en el
hacer humano.

2. Cuestiones Terminolgicas: la palabra empresa no tiene un significado univoco.
Dentro de sus varias acepciones nos interesa destacar:
La que identifica empresa y sociedad mercantil: la que considera que es
el ejercicio de la actividad profesional del empresario y la aceptada por el
Diccionario de la Real Academia Espanola, conforme a la cual es la entidad
integrada por el capital y el trabajo, como factores de la produccin y dedicada
a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de servicios con fines
lucrativos y con la consiguiente responsabilidad.
La identificacin empresa = sociedad mercantil; es indudablemente
equivocada a pesar de su frecuencia en el lenguaje corriente y aun en el
legislativo y el concepto de empresa como actividad carece de relevancia
juridica.
Por otro lado, la expresin empresa: si bien es la que mas fortuna ha
hecho y es la aceptada por nuestra legislacin, no siempre ha sido admitida en
todo usar y tiempo, asi, con sentido equivalente se han usado: hacienda,
negocio, negociacin, acervo, casa, fondo de comercio, etc.
La empresa es un fenmeno de la realidad social: del cual se ocup la
economia, luego el derecho y despus la sociologia.
o Econmicamente: la empresa es en su sentido mas elemental, una
combinacin de coyunturas favorables para obtener un beneficio;
conjunto de bienes y servicios econmicamente complementarios de la
finalidad de lucro.
Definicin econmica de empresa: aquella organizacin de
factores de produccin (bienes naturales, trabajo y tcnica) que
tienden a producir mercancias o a la prestacin de servicios
destinados a la concurrencia en el mercado guiada por el deseo
de lucro.
Tambin puede decirse que: es la organizacin con fines
productivos de multiples elementos que en armonia con un
criterio empirico pueden respectivamente agruparse en bienes,
servicios y relaciones econmicas.
o Sociolgicamente: la empresa ha evolucionado desde ser un lugar
donde el capital prevalece sobre el trabajo y luego una organizacin en
el que el poder econmico se ejerce a travs de la y en la cual el
dirigente no es ya solamente el capitalista, sino tambin el que dirige,
administra, coordina, integra y mantiene la organizacin, hasta ser una
institucin politica a la vez que tratan sobre relaciones entre el progreso
tcnico - econmico y la mejora de las condiciones sociales de vida y
trabajo de los asalariados.
Definicin de empresa: la asociacin de un sistema
institucional y un sistema organizativo que asume una mediacin
a dos niveles, entre la politica econmica y la vida privada. La
empresa esta institucionalizada porque es un elemento de una
sociedad real, en la que se plantean los problemas del poder.
o Jurdicamente: el fenmeno social empresa suscit problemas que
ameritaban solucin adecuada, por lo que se reglamento todo lo
necesario sobre la empresa y sus elementos.

3. Concepto:

Se entiende por empresa mercantil el conjunto de trabajo, de elementos materiales y
de valores incorpreos coordinados, para ofrecer al publico, con propsito de lucro y
de manera sistematica, bienes o servicios. (Art. 655).
Elementos necesarios que integran el concepto de empresa:
o Configuracin de la empresa como objeto jurdico nico: el
cdigo de comercio la considera como objeto juridico unico, apoyandose
en varias normas:
Al incluirla dentro de las cosas mercantiles (Art. + inciso 2.).
Al disponer que sera reputada como un bien mueble (Art. 655).
Al establecer el contenido legal de todo contrato que recaiga
sobre ella (Art. 657).
Al permitir que sea susceptible de usufructo y arrendamiento
(Art. 66+).
Al expresar que la falta de explotacin por mas de seis meses
hace a la empresa perder su calidad de tal y sus elementos
dejaran de constituir la unidad que este cdigo reconoce (Art.
662).
o Transmisibilidad como un solo objeto: formando una unidad,
requiere de las formalidades establecidas para la fusin de sociedades,
si el empresario es una sociedad, y con publicidad similar, si se trata de
empresario individual, del ultimo balance y del sistema establecido para
la extincin del pasivo (Art. 656). Al establecer la subrogacin en los
contratos de la empresa y la cesin de crditos con efectos frente a
terceros desde la inscripcin en el registro mercantil, y al atribuirse a la
transmisin de la empresa la de las deudas contraidas por su anterior
titular (Artos. 658, 659,. 660).
o Proteccin de la organizacin como creacin artstica del
empresario: el cdigo de comercio protege a la empresa como
creacin artistica del empresario, al considerar como signos distintivos
de ella los nombres comerciales, marcas, avisos, anuncios, y patentes
de invencin.
o De la conservacin de la unidad de la empresa y la defensa
contra su desmembracin o su liquidacin: la defiende a travs
de diferentes mecanismos legales:
Facultando al juez para decidir si, al adquirir un incapaz por
herencia o donacin una empresa o al declararse la interdiccin
de un empresario individual, debe o no continuar o liquidarse la
empresa (Art. 7).
Disponiendo que la orden de embargo contra el titular de una
empresa mercantil slo podra recaer sobre sta en su conjunto
o sobre uno o varios de sus establecimientos (Art. 661).

4. Naturaleza Jurdica: hay varias teorias:

La empresa como sujeto o persona jurdica: la empresa no es un mero
conjunto de medios de produccin, sino una entidad con propio nombre,
caracteres, vida, funciones y crdito, es decir, un sujeto, una persona juridica.
o Crtica: es la de que resulta incongruente que la empresa, siendo
sujeto de derecho, sea al mismo tiempo objeto del mismo.
La empresa como patrimonio autnomo o separado. La empresa es un
patrimonio de afectacin, cuya peculiaridad estriba en hallarse destinado a un
fin, de tal manera que existe un patrimonio distinto del patrimonio del
comerciante o empresario, con nombre especial, administracin y
representacin propias y capacidad para las relaciones juridicas.
o Esta doctrina no encuentra fundamento legal por:
Falta al patrimonio mercantil la nota esencial del patrimonio
autnomo, que es la separacin de la responsabilidad: los
acreedores mercantiles no pueden exigir una satisfaccin
privilegiada y preferente en ese patrimonio; la quiebra del
comerciante afecta a toda clase de deudas, civiles y mercantiles.
Aun en el caso de tener un comerciante varias empresas
mercantiles, los acreedores pueden dirigirse indistintamente
contra todas ellas, aunque los crditos hayan nacido en la
explotacin de una empresa determinada.
En la sucesin del comerciante se confunden en una sola
herencia el patrimonio civil y el patrimonio mercantil.
No caben relaciones juridicas entre ambos patrimonios: el civil y
el mercantil.
La empresa como actividad: desde el punto de vista juridico existen dos
aspectos distintos: uno subjetivo y otro objetivo de la actividad del sujeto
organizador y desde el angulo objetivo de los medios instrumentales (reales y
personales) por l organizados para el servicio de esa actividad. La idea de
empresa se centra sobre el aspecto subjetivo, es decir, sobre la actividad, y la
idea de establecimiento, negocio, hacienda, casa comercial, sobre el objetivo.
Esta concepcin de la empresa permite calificarla como ejercicio profesional de
una actividad econmica organizada, con la finalidad de actuar en el mercado
de bienes y servicios.
o Critica: concebir a la empresa como actividad es volver al punto de
partida y desconocer lo que se quiere definir, porque es precisamente la
actividad del empresario y de sus colaboradores la que ha creado la
empresa como cosa distinta de esa actividad; la actividad del
empresario no puede separarse de la persona del mismo, mientras que
es indudable que la empresa puede y debe distinguirse del empresario
ya que es una creacin de ste, que cobra autonomia frente a l. En
Guatemala, prevalece el criterio objetivo.


La empresa como organizacin: es destacar el elemento espiritual de la
empresa, al considerar que sta sobrepasa el concepto de las cosas y de los
derechos que le pertenecen y que lo decisivo es la organizacin. No radica la
empresa en el conjunto de elementos organizados, sino en la organizacin de
los mismos, es decir, en el conjunto de vinculos y tejidos funcionales que entre
ellos existe; la vinculacin no existe unicamente por lo que respecta a los
bienes, sino que afecta tambin a los servicios, a las fuentes de
aprovisionamiento, a los clientes y consiste tanto en relaciones materiales como
puramente ideales.
La empresa como simple pluralidad de elementos heterogneos:
denominada atomistica, combate el caracter unitario de la empresa y escinde
su concepto en la multiplicidad de los elementos que entran en ella. La
empresa es un conjunto de bienes cuyo caracter unitario no se corresponde a
una relacin que venga a instituirse entre cosas diversas a los fines de la
formacin de una nueva cosa compleja que como tal, puede ser objeto de un
derecho real autnomo.
La empresa como universalidad: parte de la distincin entre cosas
unitarias y universalidades, admitida por el derecho y que considera que la
universalidad es una unin ideal (no material) de elementos que satisfacen
juntos una necesidad, diferente de la que satisfacen separados, la empresa
constituye una universalidad. La empresa esta formada por un conjunto de
bienes con un destino unitario, ese conjunto o pluralidad de cosas entre si
materialmente distinto, pero se unifica por un nexo teleolgico. Esta teoria es
la mas aceptada ya que en la empresa comercial encontramos:
o Que hay un conjunto de elementos, reunidos para un fin determinado.
o Que el complejo formado es cosa distinta y superior a esas mismas
cosas singulares, mientras estaban disgregadas.
o Que las partes integrantes varian y el conjunto sigue subsistiendo.
o Que el todo hallase dotado de unidad, no por iniciativa o imperio de la
ley, sino por voluntad del empresario, amparada por la ley.
o Que por emanar la empresa de la voluntad del titular y no de la ley,
cabria reputarla como universalidad de hecho; lo cual nunca habria de
significar que dejase de engendrar consecuencias juridicas. Pero como
ya dej de discutirse, por carecer de finalidad, si se trata de
universalidad de derecho o de hecho, es preferible decir simplemente
universalidad.
o Que la empresa engloba en su unidad lo que el titular quiere y, cuando
es objeto de un negocio juridico, lo que quieren las partes.
o Que los crditos y deudas relacionados con la explotacin de la empresa
se transmiten ipso jure con ella, lo que implica autonomia econmica.
o Que, para ser estimada como universalidad, debe bastar con el
reconocimiento de que, al reunirse sus elementos, son estimados
juridicamente como una individualidad, distinta de esos elementos y es
objeto de un especial tratamiento unitario.
o Que la unidad del conjunto no implica la eliminacin de los regimenes
establecidos para cada uno de esos elementos, si con relacin a ellos
exige la ley determinadas formas o solemnidades para la eficacia de los
actos.
En conclusin, la empresa mercantil tiene en nuestro derecho naturaleza
juridica de una cosa o bien mueble que pertenece a la categoria de las
universalidades. (Art. +. !nciso 2. Y 655 Cod. De Comercio).

5. Elementos de la Empresa Mercantil:
El cdigo de comercio enumere entre los elementos de la empresa:
1. El establecimiento;
2. La clientela y la fama mercantil;
3. El nombre comercial y los demas signos distintivos;
+. Los contratos de arrendamiento;
5. El mobiliario y la maquinaria;
6. Los contratos de trabajo;
7. Las mercaderias, los crditos y los demas bienes y valores similares;
8. Los secretos de fabricacin y del negocio;
9. Las exclusivas y las concesiones.

Entre estos elementos cabe distinguir elementos personales, elementos materiales y
elementos inmateriales o valores incorpreos.

Elementos Personales:
o El Empresario: sujeto que ejercita una actividad mercantil, en
nombre propio y mediante una empresa. Aqui se destaca que actua
como titular de la empresa. Empresario puede ser tanto una persona
individual como una sociedad mercantil. El empresario como titular de
ella es sujeto de un derecho de propiedad sobre la empresa y es quien
puede disponer de ella como conjunto ya sea transfirindola, gravandola
o disolvindola.
o El personal de la empresa: la empresa es un centro de integracin
de actividades personales y que supone un conjunto de personas que
colaboran en la consecucin de los fines de aqulla.
Clases:
Los que prestan sus servicios en la propia empresa
mediante un contrato de trabajo y sometidos a la
subordinacin directa o indirecta del empresario, estos
son los que integran propiamente el personal de la
empresa y reciben tambin el nombre de auxiliares del
empresario o del comerciante, aqui cabe distinguir a su
vez:
o Colaboradores con representacin o
auxiliares del comerciante en sentido estricto, y
son: los factores, gerentes, dependientes,
agentes dependientes;
o Colaboradores sin representacin que no
estan regulados en el cdigo de comercio, su
relacin con el empresario es unicamente de
orden interno y por ello de la rbita exclusiva de
las leyes laborales aqui estan los tcnicos, los
obreros; y
Los que sin relacin de subordinacin auxilian o
colaboran con el emprewsar+io de una manera eventual.
Llamados colaboradores autnomos, no estan ligados con
el empresario por una relacin laboral, regularmente
prestan sus servicios a otros empresarios y por ello no
forman parte del personal de la empresa.

o Los contratos de trabajo: en una empresa, regularmente, prestan
sus servicios distintas personas que se ligan al comerciante por un
contrato de trabajo. Pues bien, si no existe voluntad contraria del
trabajador para retirar sus servicios que presta, en la transmisin se
involucran los contratos de trabajo porque si la empresa es enajenada,
se supone que se transmiten los contratos de trabajo; de manera que el
adquiriente se sustituye como nuevo patrono en la empresa vinculada.
o La Clientela y la Fama Mercantil:
Clientela:
Definicin: conjunto de personas que, de hecho, mantienen
con la empresa relaciones continuas en demanda de bienes o
servicios. El conjunto indeterminado de personas individuales o
juridicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa.
Esta clientela es mas asidua y permanente en la medida en que
la empresa funciona bajo reglas, mtodos y sistemas de
organizacin que permiten dar un servicio adecuado al publico.
Fama Mercantil:
Definicin: el aviamento o fama mercantil como la aptitud de
la empresa, merced a la acertada organizacin de sus
elementos, para rendir beneficios econmicos.
Algunos sostienen que aviamento y clientela son una misma cosa, pero
una posicin mas correcta es la que considera que el aviamento o fama
mercantil preexiste a la clientela, que sta es un producto del
aviamento, es su resultado y tambin llega a constituir uno de sus
factores, puesto que lo acrecienta.

Elementos Materiales: aqui estan todas aquellas que son perceptibles por
medio de los sentidos: el establecimiento, el local, el mobiliario, la maquinaria,
las mercancias, las materias primas, el dinero, etc. Juridicamente se trata de
bienes o cosas muebles e inmuebles que estan sujetos al tratamiento juridico
que corresponde segun su naturaleza.
o El establecimiento: es un elemento de la empresa, se constituye por
el lugar en donde tiene su asiento. Un comerciante, segun la
complejidad de su organizacin comercial, puede tener un
establecimiento principal y otros auxiliares, tanto para la sede como
para las sucursales.
Definicin: es la base fisica de la empresa, su asiento material.
Es la base inerte, estatica de la empresa.
Jurdicamente: el efecto fundamental del establecimiento es la
equiparacin entre domicilio del comerciante y establecimiento,
de tal manera que cuando se habla de domicilio del comerciante
debe entenderse como tal el establecimiento de la empresa
(residencia continua en un lugar, el lugar de las ocupaciones
habituales o donde se realizan actos que tienen relacin especial
con un lugar, para las personas individuales; y el lugar en que se
hallan las agencias o sucursales o en que tenga la administracin
o sus oficinas centrales para las personas juridicas).


Competencia: el lugar del establecimiento es determinante de
la competencia del registrador mercantil para la inscripcin
correspondiente y de la competencia judicial ya que si la accin
se refiere a un establecimiento comercial o industrial, el
demandante podra deducirla ante el juez del lugar en que est
situado el establecimiento (Art. 19 CPC y N).
Clases:
Establecimiento principal: el lugar en que se
encuentra la direccin del negocio, el centro de
operaciones recibe el nombre de establecimiento
principal o casa matriz.
Sucursal: es el establecimiento subordinado al
establecimiento principal, en el cual se realizan los
mismos actos juridicos con igual sustantividad y con
cierta independencia.
o Caractersticas:
o Debe servir a la concertacin de actos juridicos
referentes al objeto de la empresa y no
simplemente a actos auxiliares;
o Requiere cierta independencia, de tal manera que
pueda subsistir aun cuando desaparezca el
establecimiento principal;
o Debe estar sujeta a la direccin superior del
establecimiento principal o casa matriz,
o Requiere una separacin del establecimiento
principal en cuento a lugar, sin que sea necesario
que exista diversidad de localidades o
poblaciones.
Local: local comercial el edificio o las instalaciones
fisicas en un determinado lugar, que se destinan para el
ejercicio de una actividad mercantil.
o El mobiliario y la mercadera: son elementos de la empresa
atendiendo a su naturaleza y actividad a que se dedique. La
mercaderia es una cosa mercantil cuyo concepto se forma por las notas
distintivas que la separan de su gnero. Nercaderia es todo objeto
destinado a la venta. Es toda cosa corporal, mueble, susceptible de
trafico que constituye un objeto actual de la actividad mercantil y que
tiene un valor insito en la cosa misma.
Notas distintivas:
La corporalidad.
La movilidad.
La aptitud para el trafico.
El valor patrimonial propio.
La pertenencia actual a la circulacin mercantil.


o El dinero: es objeto de prestacin en varios negocios contractuales y
es objeto de derechos reales de caracter mercantil. El dinero se ha
definido econmicamente como: un bien de cambio generalmente
aceptado en el seno de una comunidad de pago, es un medio general
de cambio, Juridicamente, dinero es: aquellas cosas que en el
comercio se entregan y reciben no como lo que fisicamente
representan, sino slo como fraccin, equivalente o multiplo de una
unidad ideal.
Elementos o Valores Incorpreos: esta integrado por cosas o bienes no
perceptibles con los sentidos, pero congnoscibles con el pensamiento. Aqui se
cuentan los derechos de crdito, el nombre comercial y los demas signos
distintivos de la empresa, los contratos de arrendamiento, los secretos de
fabricacin y del negocio, las exclusivas y las concesiones y en general los
derechos que representan un valor para el negocio.

6. La Transmisin de la Empresa:
Compraventa de la empresa: la compraventa formal de la empresa slo se
hara cuando haya transcurrido el plazo a que se refiere el articulo 260 del
cdigo de comercio.
o Efectos de la transmisin:
El adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el
enajenante;
El adquiriente se sustituye en los crditos a favor de su
enajenante con motivo del funcionamiento de la empresa y es
responsable de las deudas frente a terceros, circunstancia que
no admite pacto en contrario; pero el enajenante tiene
responsabilidad durante el ano siguiente a la publicacin del
aviso de transmisin.
Obliga al enajenante a no ejecutar actos de competencia desleal
en contra del adquiriente;
Durante cinco anos no puede organizar otro empresa que por su
ubicacin, objeto y demas circunstancias especificas, cause
perjuicio al movimiento comercial del nuevo propietario, salvo
pacto en contrario.
Usufructo y arrendamiento de la empresa: se puede transmitir el uso y
el disfrute del mismo, conservando el comerciante la nuda propiedad del bien.
El adquiriente en este caso, tanto como usufructuario como arrendatario, tiene
la obligacin de conservar la organizacin empresarial con el fin de garantizar
los resultados de la gestin econmica. Cuando la relacin juridica termina,
se hace una comparacin entre los valores recibidos al inicio y los que se
devuelven, y la diferencia se compensara en dinero, lo cual obliga a recibir y
entregar la empresa por medio de un inventario.
o Bases:
No puede modificar el nombre comercial.
Le es prohibido variar la actividad comercial.
Debe conservar su eficiencia.
Es obligatorio el ejercicio del derecho de usufructo o
arrendamiento para que la empresa no se extinga.


FACULTADES DE QUETZALTENANGO
UN!vERS!DAD RAFAEL LAND!vAR.
FACULTAD DE C!ENC!AS JURD!CAS Y SOC!ALES.
SEPT!NO SENESTRE DE DERECHO.
DERECHO NERCANT!L.

NONBRE:__________________________________________________________________

CARNE:________________________

1) Concepto de Sociedad de Responsabilidad Limitada.
2) Cual es la naturaleza juridica de la sociedad de responsabilidad limitada.
3) Cuales son los rganos de la sociedad de responsabilidad limitada.
+) De un concepto de sociedad colectiva.
5) De un concepto de sociedad en comandita simple.


UNIVERSIDAD RAFAEL LANDVAR.
FACULTADES DE QUETZALTENANGO.
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.
SEPTIMO SEMESTRE DE DERECHO. SECCIN B.
DERECHO MERCANTIL I.
EXAMEN FINAL.

NOMBRE:___________________________________________________________
CARNE:_______________________

INSTRUCCIONES: conteste correctamente lo que se le pregunta.

1) Cual es la funcin del sujeto auxiliar de comercio y cual es su importancia?
2) !ndique en que formas se puede constituir un factor?
3) Qu es un agente de comercio dependiente?
+) Cuales son las caracteristicas del corredor como auxiliar de comercio?
5) !ndique a cargo de que dependencia del Estado esta el Registro Nercantil?
6) Enumere los elementos de la Empresa Nercantil?
7) Cual es la funcin de las Narcas?
8) Qu es un !nvento?
9) !ndique en que Registro se deben de inscribir las marcas?
10) !ndique que ley, reglamento, o convenio regula los Disenos !ndustriales?


EXAMEN FINAL.

NOMBRE:___________________________________________________________
CARNE:_______________________


1) Cual es la clasificacin de los Sujetos Auxiliares del Comerciante, desde el punto de vista
de la actuacin del Auxiliar o su relacin con el comerciante?
2) De un concepto de Dependiente?
3) Qu es un Agente de Comercio !ndependiente?
+) En que consiste la funcin del Corredor?
5) Qu es la libre competencia?
6) !ndique qu tipos de Contratos se aplican para la transformacin de la Empresa Nercantil?
7) Qu requisitos son necesarios para tener la exclusividad sobre una marca?
8) Qu es una Patente?
9) !ndique que libros de Contabilidad debe llevar un comerciante individual?
10) Explique de conformidad con el Cdigo de Comercio en que consiste la Prohibicin de
Nonopolio?


EXAMEN FINAL.

NOMBRE:___________________________________________________________
CARNE:_______________________


1) Cual es la clasificacin de los auxiliares del Comerciante segun el Cdigo de Comercio?
2) Cual es la clasificacin de los dependientes de Comercio?
3) Qu es el Agente de Comercio Exclusivo?
+) Cual es la funcin del comisionista?
5) De un concepto de Empresa Nercantil?
6) Enumere los principios doctrinarios a que estan sujetos los signos distintivos?
7) Enumere las clases de marcas?
8) !ndique las clases de patentes?
9) Qu es el ejercicio contable?
10) Qu es la competencia desleal, segun el Cdigo de Comercio?


EXAMEN FINAL.

NOMBRE:___________________________________________________________
CARNE:_______________________


1) De un concepto de Factor?
2) De un concepto de Agente de Comercio?
3) De un concepto de Distribuidor?
+) Enumere los principios que rigen la actividad registral?
5) Enumere las teorias que hablan sobre la Naturaleza Juridica de la Empresa Nercantil?
6) De un concepto de Nombre Comercial?
7) Qu se entiende por expresiones o senales de propaganda?
8) Que es un modelo de utilidad?
9) Quin autoriza los libros de contabilidad del Comerciante !ndividual?
10) Explique en qu consiste la Correspondencia y Documentacin del Comerciante !ndividual,
segun el Cdigo de Comercio?


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