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RIF J-29825313-4

Publicacin Digital que recopila Escritos de Informes y Archivos Relevantes Entre 1945 y el ao 2000

INSTITUTO NACIONAL DE CANALIZACIONES vs CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A., ROGELIO CARTAYA y SEGUROS CATATUMBO C.A.
Ciudadano: JUEZ SUPERIOR SEPTIMO EN LO CIVIL, MERCANTIL Y DEL TRANSITO DE LA CIRCUNSCRIPCION JUDICIAL DEL DISTRITO FEDERAL Y ESTADO MIRANDA. Su Despacho. Yo, doctor FRANCISCO PUPPIO LEON, venezolano, abogado, mayor de edad, de este domicilio, Cdula de Identidad nmero V- 226.788, Inpreabogado nmero 833, actuando en mi carcter de apoderado judicial del INSTITUTO NACIONAL DE CANALIZACIONES, Organismo Oficial Autnomo adscrito al MINISTERIO DE TRANSPORTE Y COMUNICACIONES, identificado en autos y parte actora en el presente juicio que se sigue en contra de: CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A., ciudadano ROGELIO CARTAYA y SEGUROS CATATUMBO C.A., todos debidamente identificados en autos, siendo la oportunidad legal prevista en el artculo 517 del Cdigo de Procedimiento Civil para que tenga lugar el acto de INFORMES, presento los siguientes alegatos con el ruego de que sean agregados, una vez ledos, y apreciados en la oportunidad de dictar sentencia. INTRODUCCION Creo que fue EDUARDO J. COUTURE quien, al tratar sobre las Garantas del Proceso Civil afirmaba que el freno de la libertad es la responsabilidad. Y nos ense que el poder decidir sobre el honor, la fortuna y la libertad de un semejante, constituye la suprema potestad en el orden humano. Del despotismo de los otros poderes del Estado queda siempre un recurso ante el Poder Judicial; en tanto que del despotismo del Poder Judicial no queda recurso alguno. Por eso, cuando se afirma que el Poder Judicial es la ciudadela de los derechos individuales, slo se afirma la existencia de una penltima instancia. La ltima la constituye la independencia, la autoridad y, sobre todo, la responsabilidad de los jueces.

Estas reflexiones, nacidas con relacin a los errores judiciales que por su trascendencia han herido de muerte la conciencia jurdica universal, nos invaden la mente al leer los conceptos falsos y equivocados contenidos en la sentencia de la primera instancia, y que apelada oportunamente est conociendo por va de alzada este Juzgado Superior. No hay duda seora magistrada, que los errores de procedimiento cometidos por negligencia, por no poner de su parte la mnima diligencia o ignorando los ms elementales deberes de su condicin de Juez, han permitido una sentencia en primera instancia como la apelada en este juicio. Veamos previamente, para una mejor inteligencia del problema judicial sometido a su consideracin, los antecedente que originaron la presente accin por responsabilidad civil extracontractual o culpa aquiliana (cuasidelitos), el fundamento jurdico de esta responsabilidad, la presuncin de culpa en contra del guardin jurdico y a favor de la vctima, la inversin del "Onus probandi" y dems caractersticas de esta clase de responsabilidad especial o compleja, para, al final, hacer resaltar los graves errores de derecho, por cierto inexcusables en un Juez. I Por va de colaboracin con este Superior Tribunal y a los buenos fines de la justicia que se persigue en el presente juicio, nos vamos a permitir estampar algunas definiciones de conceptos legales relativos a la parte actora que representamos, para de ese modo y en este orden de cosas comprender esencialmente esta accin judicial, no slo de salvaguarda del patrimonio pblico, sino de integridad de los espacios acuticos y de seguridad de nuestra defensa nacional. a) Ley del Instituto Nacional de Canalizaciones. (Gaceta Oficial Extraordinaria nmero 2.529 de fecha 31 de Diciembre de 1.979). Artculo 1: "El Instituto Nacional de Canalizaciones, adscrito al Ministerio de Transporte y Comunicaciones, con personalidad jurdica y patrimonio propio e independiente del Fisco Nacional. El Instituto tendr su domicilio en la ciudad de Caracas pudiendo establecer agencias u oficinas en cualquier parte del interior o exterior del pas. Artculo 2: " El Instituto Nacional de Canalizaciones tendr por objeto: 1.- El estudio, financiamiento, construccin, conservacin, inspeccin, mejora y administracin de todas las vas de navegacin que existan en el pas, especialmente de aquellas que permitan a buques de gran calado el acceso al Lago de Maracaibo o la va fluvial del Orinoco o de las que establezcan nuestros ros navegables; as como todas las obras accesorias necesarias o en alguna forma relacionadas con la construccin, utilizacin, servicio y mantenimiento de las vas expresadas; 2.- Realizar los trabajos de dragado por los cauces navegables que requieran los organismos pblicos, los cuales ejecutar directamente o por intermedio de terceros; 3.- Podr realizar trabajos de dragado menores que requieran los organismos pblicos; 4.- Ejecutar obras de dragado por s mismo o en consorcio con personas naturales o jurdicas de carcter pblico o privado, dentro o fuera del pas, a particulares nacionales u organismos extranjeros; 5.- Adquirir acciones, cuotas, participaciones en empresas del estado, empresas de naturaleza mixta o privada, que directamente contribuyan al establecimiento o mejoramiento de obras conexas o relacionadas con trabajo de dragado, podr tambin constituir sociedad adscrita a l, cuyo objeto se refiera a la realizacin de trabajos de dragado." Artculo 3: "El Patrimonio del Instituto estar constituido 1.- Por los aportes presupuestarios del Ejecutivo Nacional. 2.- Por los bienes muebles o inmuebles y los derechos que a cualquier ttulo le fueren transferidos o le transfiera el Ejecutivo Nacional u otras personas naturales o jurdicas, sean estas ltimas pblicas o privadas. 3.- Por el producto resultante de las operaciones y negociaciones de trabajos comerciales de dragado a terceras personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras. 4.- Por las cantidades percibidas por concepto de tasas por utilizacin de las vas de navegacin y cualquiera otros ingresos por servicios que preste en cumplimiento de sus funciones." Artculo 5: "El Instituto gozar de las prerrogativas que al Fisco Nacional acuerda el ttulo preliminar de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica y estar exento de todos los impuestos, tasas y contribuciones de carcter general" Observe honorable Magistrada, que no obstante gozar el Instituto Nacional de Canalizaciones de las prerrogativas y privilegios del Fisco Nacional, el Juez Solrzano de la sentencia apelada lo conden al pago de las costas procesales, demostrando un supino desconocimiento de nuestras leyes. b) Las capitanas de Puerto. Creadas por la Ley de navegacin del 11 de julio de 1.944; cada una a cargo de un funcionario oficial llamado Capitn de Puertos, quien ejerce la autoridad martima, fluvial y lacustre de su jurisdiccin. EL CAPITAN DE PUERTO CONFORME A LA LEY DE NAVEGACION Y SU REGLAMENTACION, CUMPLE LAS SIGUIENTES FUNCIONES. 1.- Ejercer la autoridad martima, lacustre y fluvial, en su jurisdiccin. 2.- Administrar el personal adscrito, as como tambin los bienes y recursos financieros asignados. 3.- Ejercer la polica y vigilancia de sus costas, puertos y servicios. 4.- Ejercer la jefatura de los cuerpos de pilotaje y seguridad costera.

5.- Velar por el cumplimiento de los convenios internacionales suscritos por Venezuela, as como por las leyes, reglamentos y ordenanzas martimas nacionales tendientes a preservar la vida humana en el mar y la seguridad de la navegacin. 6.- Presidir la Junta de Facilitacin Portuaria. 7.- Autorizar los certificados que garantizan la seguridad de los buques en su navegacin, conforme a las leyes martimas. 8.- Designar los peritos navales y controlar sus actividades en su jurisdiccin. c) Reglamento que determina la jurisdiccin de las Capitanas de Puerto de la Repblica. Artculo 1: "El territorio nacional y las reas marinas bajo jurisdiccin nacional se dividen en quince (15) Capitanas de Puerto a los fines del ejercicio de la Autoridad Martima, la cual se ejerce, de conformidad con lo establecido en las leyes y reglamentos vigentes de la Repblica: a) en las aguas interiores, mar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva y las porciones navegables de los ros y caos; b) en una franja de cincuenta (50) metros medidos desde la lnea de la marea mas baja hacia tierra, a lo largo de las costas continentales e insulares y de las orillas fluviales y lacustres, incluyendo las orillas de todas las islas que se encuentran en los ros y lagos antes mencionados." Artculo 2: "Las Capitanas de Puerto dependern de la Direccin General Sectorial de Transporte Acutico del Ministerio de Transporte y Comunicaciones" Artculo 3: " Las Capitanas de Puerto operarn en sus respectivas jurisdicciones, por medio de una Sede Principal, Delegaciones y Estaciones de Pilotos." Artculo 4:" Las Capitanas de Puerto de la Repblica, son las siguientes: Capitanas de Puerto de Maracaibo, Las Piedras, La Vela de Coro, Puerto Cabello, La Guaira, Guanta, Puerto La Cruz, Puerto Sucre, Carpano, Pampatar, Giria, Caripito, Ciudad Guayana, Ciudad Bolvar, Amazonas y Apure" Artculo 5: "La Capitana de Puerto de Maracaibo tendr su sede principal en la ciudad de Maracaibo; su jurisdiccin geogrfica es la siguiente: a) las aguas interiores del Golfo de Venezuela desde la costa de la Goajira, hasta el meridiano de Punto de Oribor cuyo valor es longitud 71 28 40" Oeste. b) El Lago de Maracaibo. c) Todos los ros y caos navegables que desembocan en el sector antes descrito, as como sus afluentes. d) Una franja de cincuenta (50) metros medidos desde la lnea de la marea mas baja haca tierra, a lo largo de las costas continentales e insulares y de las orillas fluviales y lacustres del sector descrito en los literales a), b), y c) del presente artculo, incluyendo las orillas de todas las islas que se encuentran en los ros y lagos antes mencionados. Las dependencias de esta Capitana sern: Delegaciones: - La Salina (Cabimas) - Puerto Miranda - Puerto La Ceiba, Estado Trujillo - Santa Brbara del Zulia Estacin de Pilotos: - Isla de San Carlos. e) Artculo 623 del Cdigo de Comercio: "Los propietarios de naves son responsables civilmente de los actos del capitn y de las obligaciones; que contraigan con relacin a la nave y a la expedicin; pero podr libertarse de esa responsabilidad haciendo abandono de su inters en la nave y en sus fletes. El capitn que fuere propietario o co-propietario de la nave no podr hacer abandono de ella". Artculo 630: "El capitn es civilmente responsable por culpa, impericia o negligencia en el cumplimiento de sus deberes; sin perjuicio de procedimiento criminal a que se haga acreedor por fraude o dolo. Es tambin responsable por los hurtos cometidos por la tripulacin, salvo sus derechos contra los culpados; y de los daos causados por las rias de la gente de mar, y por sus faltas en el servicio de la nave, a menos que justifique que puso en ejercicio su autoridad para precaverlas, impedirlas o corregirlas oportunamente". Artculo 649: " En caso de naufragio, avera o arribada forzosa, el capitn est en la obligacin, con los oficiales e individuos de la tripulacin, de dar por escrito, un informe sobre todas las circunstancias del suceso, dentro de las veinticuatro horas de su llegada a un puerto cualquiera. El informe se ratificar bajo juramento, en los puertos de la Repblica, ante el Juez de Comercio, y en su defecto, ante otro Juez; y en pases, extranjeros, ante el Cnsul venezolano, y en defecto de ste ante la autoridad competente del lugar. El capitn tomar dos copias certificadas del informe de que trata el artculo anterior y de las diligencias subsecuentes; remitir por va ms directa una de ellas al propietario del buque y guardar la otra para servir de comprobante al rendir las cuentas. Las partes interesadas podrn siempre hacer la prueba en Contrario". Artculo 650: "El capitn debe mandar en persona la nave en la entrada y en la salida de los puertos, abras, canales o ros. Debe servirse de un piloto experimentado, o prctico, a expensas del buque donde quiera que esto hubiere sido declarado obligatorio por el Gobierno, o prescrito por los reglamentos o usos locales en el extranjero". Artculo 610: "El asegurado puede hacer abandonado de los efectos averiados a favor del asegurador dentro de un mes, contado desde el da en que tuviere noticia del siniestro. No verificndolo dentro del plazo indicado, no podr hacerlo despus". II LOS HECHOS La motonave "EL EXPORTADOR", buque de nacionalidad venezolana con siglas YYBY-AGSI1854, cuyas caractersticas son: Eslora: 76 mts; Manga: 15 mts; Puntal: 07 mts, propiedad de la empresa CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE, el da jueves treinta y uno (31) de marzo de mil novecientos ochenta y

ocho (1.988), a las 02:30 horas, comenz su navegacin de entrada por el canal exterior del Lago de Maracaibo, procedente de Puerto de Araya, Estado Sucre, con un cargamento de 2.000 toneladas de sal con destino al Puerto de el Tablazo, Distrito Miranda del Estado Zulia; a un instante de iniciar su navegacin, el Capitn de la nave, ciudadano HERNAN R. PATIO, titular de la Cdula de Identidad nmero V- 1.877.496, report a la estacin de Piloto de San Carlos las condiciones del tiempo, fuertes vientos y mar gruesa y el buque embarcando mar por la banda de babor. Continuando la navegacin en estas condiciones el capitn se percat a la altura de la boya B24 que el buque estaba varado con una fuerte escora hacia babor, lo cual tambin fue notificado a la Estacin de Piloto de San Carlos. A las once (11:00) del mismo da con la asistencia del remolcador Zuliano VIII se sac el buque de su encalladura, entrando nuevamente al canal con una fuerte escora a babor y falta de gobierno, por lo que se decide sacarlo nuevamente del canal y hacia el lado opuesto de la varada; efectuando esta maniobra se inici el hundimiento de la nave de proa a popa, decidindose entonces a abandonar el barco, quedando hundido definitivamente en la franja oriental del canal entre las boyas B-25 y B-23. Este hundimiento ha sido causa de innavegabilidad absoluta de la nave y as ha permanecido por un lapso de tres (3) meses y veinte y siete das (desde la fecha del hundimiento hasta los actuales momentos); hundida en tal posicin, que est impidiendo la normal navegacin en dicha zona no solo se est coartando la libertad de navegacin, sino que tambin se est causando un enorme perjuicio econmico a nuestro representado el INSTITUTO NACIONAL DE CANALIZACIONES, que por ser el Organismo del Estado Venezolano encargado del mantenimiento de las vas navegables del pas, ha tenido la carga financiera por todos los daos, costos, gastos e intereses legales derivados e igualmente un enorme perjuicio a todo el parque industrial de la zona sean estas Empresas particulares y/o del estado, afectando con ello la economa regional, nacional y la propia seguridad de la Repblica; y obligado a ampliar un canal alterno de navegacin. As pues, mi representado procedi a notificar a las empresas de Seguros Catatumbo (empresa aseguradora); Consorcio Naviera de Occidente (propietario del buque siniestrado); y al seor Rogelio Cartaya (representante de dicho Consorcio) mediante oficios nmeros 000581, 00861 y 000876 respectivamente, en defensa de sus propios derechos y en salvaguarda de los intereses patrimoniales de la Repblica; asegurando con ello sus derechos a reclamarles oficialmente a las nombradas empresas en sus condiciones de propietarios y garante respectivamente del referido buque, la obligacin en que se encuentran de indemnizar la totalidad de los daos y perjuicios que con intencin, imprudencia o negligencia hubiere ocasionado el hundimiento del mencionado buque, tal como consta del acuse de recibo de las aludidas comunicaciones las cuales se acompaaron marcadas "C", "D" y "E" al libelo de demanda. LOS DAOS En el derecho de la navegacin. aparece como deber esencial del propietario o Armador, que el buque que explota rena las condiciones de navegabilidad necesarias para la seguridad de las vidas, intereses y del buen fin de la aventura que se le confa. Y ese deber es tan rigurosamente exigido, que an en contra de los Certificados de Navegabilidad que puedan dar las Autoridades Martimas o los Representantes de las Sociedades Clasificadoras sea declarado con frecuencia la responsabilidad a la vista de otras pruebas demostrativas de que al ocurrir un accidente o siniestro, el buque no reuna las debidas condiciones de navegabilidad. Los autores FARINA, BRUNETTI, CHAUVEAU, DEFOUR entre otros y los Convenios Internacionales sobre la materia, estn de acuerdo en sostener, que los actos u omisiones del propietario o armador, o de las personas por quienes ellos responden que hayan causado el dao por imprudencia o negligencia o por inobservancia de leyes o reglamentos excluyen el beneficio de poder invocar la limitacin de responsabilidad. Para mi representado el INSTITUTO NACIONAL DE CANALIZACIONES, el hundimiento de "EL EXPORTADOR", en el canal de navegacin exterior del Lago de Maracaibo, lo ha obligado a incurrir en altsimos gastos que lo hacen acreedor, de conformidad con el Cdigo Civil, de una legtima reparacin. As, que de conformidad con el artculo 1.196 ejusdem, esta obligacin de reparacin se extiende a todo dao material o moral causado por el hecho ilcito. EL DERECHO Segn el Cdigo Civil en su artculo 1.863 el propietario de la nave deber responder con todos sus bienes habidos y por haber en razn de los hechos del Capitn y de su Tripulacin. Pero por derogacin de esa regla, el artculo 623 del Cdigo de Comercio al reafirmar la responsabilidad civil del propietario de la nave por los actos del Capitn y de las obligaciones que contraiga con relacin a la nave y a la expedicin, permite que pueda liberarse de esta responsabilidad estableciendo con ello la limitacin legal de la responsabilidad del propietario o armador, con fundamento en la Convencin Internacional de Bruselas del 25 de agosto de 1.924 que logr la unificacin de ciertas reglas que conciernen a la limitacin de esa responsabilidad de los propietarios de la nave, reglas ampliadas en la Convencin Nacional de Bruselas del 10 de octubre de 1.957. En esa materia es importante recordar que Venezuela no ha ratificado esta convencin, y en consecuencia, en la materia que no ha sido expresamente derogada por el Cdigo de Comercio, mantiene su plena eficacia jurdica el Cdigo Civil en las disposiciones relativas a la responsabilidad civil extra-contractual o culpa aquiliana como la denominaban los romanos. Tienen pues los terceros una accin contra el propietario no solo con fundamento al artculo 1.193 del Cdigo Civil, que seala que toda persona es responsable del dao causado por las cosas que

tiene bajo su guarda, a menos que pruebe que el dao ha sido ocasionado por falta de la vctima, por el hecho de un tercero, o por caso fortuito o fuerza mayor, sino tambin y fundamentalmente en los artculos 623 del Cdigo de Comercio y 1.191 del Cdigo Civil por cualquier especie de daos y perjuicios causados por culpa del Capitn y de cualquier otra persona que est a bordo, pero de cuyos actos sea responsable el propietario del buque, siempre que dichos actos se relacionen con la navegacin o el manejo del buque. Este desgraciado accidente ocurri el da treinta y uno (31) de marzo de mil novecientos ochenta y ocho (1.988), en el canal exterior del canal del Lago de Maracaibo entre las boyas B-23 y B-25, con el hundimiento de el buque "EL EXPORTADOR", debi y pudo haberse evitado si la Sociedad Mercantil Consorcio Naviera de Occidente C.A., que es la empresa propietaria del buque hundido, y como tal de conformidad con la Ley tiene la guarda material y jurdica y la responsabilidad de su funcionamiento total, hubiere cumplido adems con las elementales normas de prudencia y cuidado en el mantenimiento de su nave, y con todas las atribuciones que tanto la Ley Nacional como los Convenios, Actas y Convenciones Internacionales que regulan la navegacin, imponen al propietario. Consorcio Naviera de Occidente tena el derecho y la obligacin de reparar los deterioros y desgaste natural del buque, o imprudencia, por no impedir que se llevara a cabo un mantenimiento deficiente y reparaciones defectuosas. Es sabido ciudadano Juez, que nuestro Cdigo Civil ha consagrado expresamente y en texto separado, una disposicin general por responsabilidad por guarda de cosa, contenida en el artculo 1.193 arriba transcrito, que establece una presuncin de responsabilidad a cargo del guardin, por el solo hecho de la intervencin de la cosa en la cadena causal que produjo el dao, presuncin sta JURIS ET DE JURE que descansa sobre la idea de la guarda y de la utilizacin de la cosa en provecho propio, con el poder jurdico de dirigir la cosa con autonoma, esto es, con el amplio sentido de guardin jurdico que conlleva la direccin intelectual sobre la cosa. Asimismo, nuestra legislacin, doctrina y jurisprudencia ha acogido como aplicable en esta materia de responsabilidad, la teora del riesgo objetivo, circunstancia sta que hace, que la empresa transportadora "CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A." responsable civil extracontractual, no pueda eximirse de su obligacin por la prueba de hecho alguno que se refiera asimismo, o la cosa, y sufra las consecuencias del siniestro provocado por su actividad, reparando los daos ocasionados por su accin, creando el riesgo para su propio provecho, sin que se den en el presente caso los presupuestos de exoneracin legal de su responsabilidad que trae el mismo artculo 1.193 del Cdigo Civil, o sea, falta de la vctima, hecho de un tercero, caso fortuito o fuerza mayor, ni el derecho de limitar su responsabilidad cuando, como en el presente caso, el dao ha sido producido por culpa grave equivalente al dolo en el transportador, pues, la intencin maligna de ste, conforme a la doctrina que inspira al Derecho de la Navegacin, debe ser tomada en el sentido de "conocimiento de las consecuencias del acto que se realiza", sin que sea preciso entrar a averiguar cual fue la determinacin de la voluntad, cual es el pensamiento ntimo del agente, en orden al dao que con el acto se ocasiona. Pues -al decir de AGUIAR- tan voluntario sera el acto como sus consecuencias, porque quien conociendo las consecuencias daosas de un acto, no se abstiene de l, es porque ordinariamente, quiere producirlas. A los fines de una perfecta claridad de la reclamacin planteada con la presente demanda, queremos dejar constancia expresa, que esta reclamacin por DAOS Y PERJUICIOS, no se vincula directamente al hecho jurdico de la navegacin, sino que emerge como consecuencia legal de los HECHOS ILICITOS de los cuales es protagonista la mencionada empresa "CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A." Por ser pues el fundamento de la presente accin una RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL, el problema judicial planteado con la demanda debe ser resuelto por las normas contenidas en el artculo 1.193 del Cdigo civil y aquellas otras de nuestro ordenamiento jurdico que pudieren aplicarse. Ahora bien ciudadano Juez an cuando dentro del sistema del artculo 1.193 del Cdigo Civil que invoca como principal fundamento de la accin por responsabilidad civil extracontractual, se produce una inversin del onus probandi que hace presumir la culpabilidad del causante del dao, sobre el cual pesa la prueba de descarga (hecho o circunstancia) propio de la vctima con relacin al hundimiento de la motonave "El Exportador", se conocen una serie de hechos y circunstancias por va de presunciones hominis, que por graves, precisas y concordantes servirn para comprobar que los daos fueron debido a dolo civil de la empresa propietaria de la nave o de falta equivalente a dicho dolo "segn la ley del tribunal competente", para utilizar en este caso la expresin tan utilizada en las convenciones internacionales. estos hechos y circunstancias de los cuales puede usted seor Juez sacar o deducir las indicadas consecuencias por va de presunciones hominis son derivadas todas ellas del Acta de Accidente martimo N 03/88-JZL con motivo del hundimiento de la motonave "EL EXPORTADOR" en el canal exterior de la Barra de Maracaibo, el da 31 de marzo de 1.988, actuaciones emanadas de la Repblica de Venezuela, Ministerio de Transporte y Comunicaciones, Direccin general Sectorial de Transporte Acutico, Direccin de Control de Navegacin Acutica, Capitana de Puerto de Maracaibo, de cuyas actas, apreciaciones y conclusiones, en cuarenta (40) folios tiles acompaamos copia certificada: 1.-

Segn el Capitn del buque (Capitn Patio) la escora se debi al desplazamiento de la carga hacia ese lado. Esta versin es rechazada en las apreciaciones de la Capitana de Puerto, dada la naturaleza de la carga: Sal a granel. 2.- Segn el mismo Capitn del buque, tambin existe la posibilidad de que el agua haya podido penetrar por alguna avera en el casco, producida durante el viaje y no detectada por la tripulacin. Esto afirma la negligencia en el control y fiscalizacin del buque. 3- En vez de varar el barco hasta que fuera corregida la situacin, que es lo ms aconsejable en estos casos, el Capitn manifest que no lo hizo. 4.- El maquinista MARCO ANTONIO NEIRA desmiente lo afirmado por el otro maquinista: HELI CABRERA, pues mientras ste dice que estuvieron tres (3) horas achicando, aquel dice que en las cantinas de las bodegas NO HABIA AGUA EN ABUNDANCIA. 5.- No respet el Capitn Patio la recomendacin del Piloto Oficial de la Estacin de Pilotos de San Carlos de que en caso de continuar la navegacin, lo hiciera ceido al costado de estribor, boyas rojas, para que en caso de necesidad se saliera hacia el oeste y no obstruyera el canal. 6.- No respet el Capitn la informacin del Piloto Edgard Salazar de que dada la situacin del buque, tirara el ancla para asegurarlo mejor y que no intentara movilizarlo en ningn sentido, porque era peligroso. 7.- Segn el informe oficial de la Capitana de Puertos, el ngulo de escora al vararse era de 22 grados y cuando el buque qued a flote, era ms de 25 grados, por lo que lejos de disminuir haba aumentado durante la varada. Bajo estas circunstancias, "NO HA DEBIDO MOVILIZAR EL BUQUE". 8.- El Capitn de "EL EXPORTADOR" no esper tener Piloto a bordo para iniciar la maniobra de reflotamiento, ni solicit para ello autorizacin de la Estacin de Pilotos de San Carlos, haciendo imprudente toda la operacin a su riesgo y bajo su responsabilidad. 9.- Desde el momento del reflotamiento hasta que el buque qued hundido solo transcurrieron unos veinte minutos aproximadamente, lo que da una idea de lo grave de su situacin y de la imprudencia del Capitn Patio al navegar bajo esas condiciones de nuevo al observar que el ngulo de escora haba aumentado notablemente. 10.- No esper tener un Piloto Oficial a bordo para iniciar la maniobra de reflotamiento. 11.- No solicit autorizacin a la estacin de Pilotos de San Carlos para dicha operacin. 12.- No solicit autorizacin de dicha Estacin de Pilotos para entrar de nuevo al Canal de Navegacin. 13.- Conforme a las CONCLUSIONES DE LA CAPITANIA DE PUERTOS: "El nico responsable del hundimiento de la M/N venezolana "El Exportador", se considera que es su Capitn ciudadano HERNAN PATIO. Se anexaron copias certificadas Actas de Accidente Martimo N 03/88AJZL emanada de la Capitana de Puerto de Maracaibo marcada "G". III Llegada que fue la oportunidad para la contestacin al fondo de la demanda, los co-demandados procedieron a contestarla as: a) La sociedad mercantil CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A. representada por su apoderada judicial abogada Luz Morantes Ramrez y el ciudadano ROGELIO CARTAYA representado por su apoderado judicial abogado Jos Rafael Moreno Partida, expusieron: I.- "Rechazamos y contradecimos en todas y cada una de sus partes la demanda incoada en contra de nuestros poderdantes por el Instituto Nacional de Canalizaciones por las razones de hecho y de derecho que a continuacin se exponen: (...) en virtud de la disposicin contenida en el artculo 69 de la Constitucin Nacional, la cual seala que: Nadie podr ser juzgado sino por sus jueces naturales (...) y la contenida en el artculo 60 del Cdigo de Procedimiento Civil, segn la cual: la incompetencia por la materia (...) se declarar aun de oficio, en cualquier estado y grado del proceso, insistimos en el planteamiento de incompetencia de ese tribunal y en la plena naturaleza mercantil de la causa, por lo cual el conocimiento de la causa corresponde a los Tribunales Mercantiles de esta Circunscripcin Judicial y en consecuencia, formalmente se opone como defensa de fondo la incompetencia del tribunal (...)". II.- "Oponemos la declaracin de abandono ejercida por dos de los codemandados de conformidad con el artculo 623 y siguientes del Cdigo de Comercio, ante el Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Mercantil de la Circunscripcin Judicial del Distrito Federal y Estado Miranda, en fecha 29 de septiembre de 1.988 y admitida por el tribunal, mediante auto de la misma fecha cuanto ha lugar dicha solicitud, la cual conforme a la Ley, es vlida a todo evento por los actos del Capitn y dems miembros de la tripulacin, an en el supuesto negado que tales actos hayan sido derivados de la propia culpa del Capitn". III.- "Se Observa la gran contradiccin en que incurre, el demandante cuando, establece como fundamento de su accin los presupuestos hechos ilcitos del propietario, mientras que, en otra parte del libelo, se esfuerza en demostrar, como causa del accidente, hechos ilcitos, atribuidos, en su totalidad, al capitn de la nave siniestrada. Con relacin a la negligencia e imprudencia atribuida al propietario codemandado, no podemos dejar de consignarla sorpresa que causa, el que se atribuya al propietario "intencin maligna", pues los hechos demuestran que el propietario actu en todo momento, contrariamente a lo afirmado por el demandante, en forma diligente, con sentido previsorio y con total apego a las normas de seguridad establecidas en la legislacin nacional y en las convenciones internacionales sobre la materia".

IV.- "(...) La capitana de puerto hace mucho nfasis en la no presencia del piloto a bordo, en las autorizaciones de la estacin y en las recomendaciones de los pilotos la presencia del piloto y las autorizaciones no eran legalmente exigibles. Tampoco el seguir las recomendaciones, las cuales por otra parte no quedan demostradas. Es ms, el capitn de puerto no est autorizado para determinar la culpa de nadie. El expediente que levanta es de naturaleza meramente administrativa y las sanciones que puede aplicar son nicamente las de carcter pecuniario, derivadas de las infracciones que observare en el cumplimiento de las disposiciones de la Ley de Navegacin y dems leyes martimas aplicables". V.- "1.-Insistimos en oponer como defensa de fondo la incompetencia del Tribunal en razn de la materia. 2.Ratificamos y oponemos la declaracin de abandono efectuada en fecha 29 de septiembre de 1.988. 3.Rechazamos y contradecimos la imputacin de culpa del propietario por impericia, imprudencia, negligencia o inobservancia. 4.- Rechazamos las opiniones subjetivas contenidas en el expediente administrativo emanado de la Capitana del Puerto de Maracaibo. 5.- Rechazamos y contradecimos cada una de las pretensiones de la parte actora contenidas en el petitorio del libelo de la demanda(...)". En la misma oportunidad (19-9-89), los abogados NEURO MOLERO OROO Y JOSE GONZALEZ SILVA, en su condicin de apoderados judiciales de la Compaa Annima SEGUROS CATATUMBO, debidamente identificada, consignaron escrito de contestacin a la demanda, en el cual expusieron: I.- De conformidad con lo previsto en el artculo 361 del Cdigo de Procedimiento Civil, opusieron al actor, para que sea resuelta en Sentencia definitiva, la falta de cualidad o la falta de inters en el actor para intentar este juicio. II.- Igualmente, de conformidad con lo previsto en el artculo 361 del Cdigo de procedimiento Civil, oponen al actor, para que sea resuelta en sentencia definitiva, la falta de cualidad o la falta de inters en el demandado para sostener este juicio. III.- A todo evento, y para el caso de proceder la falta de cualidad o la falta de inters en el actor para intentar este juicio y en la demandada para sostener el mismo, niegan, rechazan y contradicen en todos y cada uno de sus trminos la demanda intentada por el Instituto Nacional de Canalizaciones contra su representada la Compaa Annima Seguros Catatumbo, por ser falsos e inciertos los hechos que le sirven de fundamento e improcedente el derecho invocado. IV.- Como defensa o excepcin perentoria, oponen al actor, para que sea resuelta en sentencia definitiva, de conformidad con el artculo 361 del Cdigo de Procedimiento Civil, los lmites de responsabilidad establecidos en la pliza de seguro de proteccin e indemnizacin N SP-23, aprobada por la Superintendencia de Seguros. V.- Rechazaron, negaron y contradijeron, por ser falso e incierto que su poderdante tenga que pagarle al actor la cantidad de Bs. 11.325.513,85 por los conceptos antes determinados. VI.- Desconocieron e impugnaron, los documentos pblicos y privados acompaados por el actor al libelo de demanda. Solicitaron la declaratoria sin lugar de la demanda propuesta. Abierta la causa a pruebas, slo los codemandados C. A. SEGUROS CATATUMBO, CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE y ROGELIO CARTAYA, promovieron pruebas. IV Planteado en estos trminos el problema judicial sometido a la decisin de este Superior Tribunal, considera la parte actora que represento que el sentenciador de esta Alzada debe resolver como puntos previos: a) La incompetencia del Tribunal opuesta por los codemandados CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A., y el ciudadano ROGELIO CARTAYA ACOSTA; b) Para despus resolver la defensa perentoria opuesta por la C.A. SEGUROS CATATUMBO, consistente en la falta de cualidad o la falta de inters tanto activa como pasiva. Defensa de los codemandados de incompetencia del tribunal. Dentro del lapso fijado para la contestacin de la demanda, los tres codemandados, en vez de contestarla coincidieron en promover como cuestin previa la contenida en el ordinal 1 del artculo 346 del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, la incompetencia por razn de la materia del Juez ante el cual se propuso la demanda "por corresponderle sta al juez mercantil, de conformidad con lo previsto en los artculos 1.082 y 1.090 del Cdigo de Comercio". En fecha 2 de marzo de 1.989, el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil y Mercantil de esta Circunscripcin Judicial dict sentencia declarando SIN LUGAR las cuestiones previas opuestas por los tres codemandados, declarando de este modo su propia competencia para seguir conociendo de la causa. Contra dicha deci sin los tres codemandados interpusieron recurso de apelacin. El Juzgado Superior Sptimo en lo Civil y Mercantil de esta misma Circunscripcin Judicial, en fecha 16 de junio de 1.989 confirm la sentencia de primera instancia sobre la referida competencia e impuso las costas a los temerarios codemandados apelantes. En la oportunidad de la contestacin al fondo de la demanda, los codemandados CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A., y ROGELIO CARTAYA insistieron en plantear nuevamente la incompetencia del tribunal por razn de la materia por considerar, que tratndose de actos objetivos de comercio basta que una parte sea

comerciante, para determinar la naturaleza mercantil de la controversia, independientemente de que se trate de una relacin jurdica de origen contractual o extracontractual. Con estas consideraciones, la parte actora que represento estima ajustada a derecho la decisin que sobre este punto pronunci el seor Juez de Primera Instancia al declarar, que no existe sobre el referido punto de incompetencia del tribunal, materia sobre la cual decidir, en virtud de que tal defensa haba sido opuesta como cuestin previa y sentenciada en la forma arriba establecida y contra la decisin se agotaron los recursos respectivos, confirmndose finalmente la competencia del tribunal. Observndose finalmente, que adems de haber quedado definitivamente resuelta la cuestin con la decisin sobre la cuestin previa planteada, hoy por hoy dicha defensa perdi sentido pues, al asignrsele el expediente al tribunal a quo, el cual goza tambin de competencia mercantil, resulta inoficiosa la citada defensa y por lo tanto, debe desestimarse por improcedente la invocada incompetencia por razn de la materia. Falta de cualidad o inters en el actor para intentar el juicio y en el demandado para sostenerlo. Esta defensa opuesta por la codemandada COMPAIA ANONIMA SEGUROS CATATUMBO se fundamenta en el hecho de que en el Seguro de Responsabilidad Civil GENERAL, la accin contra el asegurador por los hechos derivados de la responsabilidad civil, sea esta contractual o extracontractual, la tienen los asegurados, pues de conformidad con la Ley y en atencin a los contratos aprobados por la Superintendencia de Seguros, la prdida si la hubiere ser pagadera a los asegurados. En el mismo sentido, afirman que la C.A. SEGUROS CATATUMBO no puede ser objeto de accin directa por parte de terceros ajenos a la relacin contractual establecida entre ella y sus asegurados en virtud del referido contrato de seguro. Ahora bien, mediante el contrato de seguro el asegurado transfiere al asegurador los riesgos cuya realizacin puede causarle un dao; de all que sea un importante elemento del contrato, del que deriva para el asegurador su obligacin de indemnizar a su contratante. El seguro martimo es uno de los tipos de seguro contra daos, y dentro de esta clase pertenece a la subespecie de los seguros de transporte. De aqu se desprenden ya dos elementos de su concepto: el tener por objeto un inters patrimonial, referido a cosas o a derechos, y el cubrir precisamente riesgos que amenacen el inters asegurado durante el transporte por mar, o en los momentos que le preceden, interrumpen o siguen. Nuestro Cdigo de Comercio al tratar del seguro martimo, establece en el artculo 806: "Las disposiciones que contienen los artculos 548 y siguientes hasta el 572 inclusive son aplicables a los seguros martimos, salvo los casos exceptuados en el presente ttulo". Dichos artculos se refieren al seguro en general. JOAQUIN GARRIGUES, al tratar el tema en "El riesgo en el seguro de responsabilidad civil", afirma: por tanto, todo supuesto de responsabilidad civil se incluye en los riesgos amparados por las plizas usuales. En suma, el seguro de responsabilidad civil cubre todo los accidentes que la experiencia demuestra que son frecuentes o posibles en la actividad a que se dedique el asegurado. Y contina: d) la jurisprudencia del Tribunal Supremo, siguiendo la orientacin marcada por la doctrina, ha reconocido que el tercero perjudicado tiene una accin directa contra el asegurador de la responsabilidad civil. "De esta forma se concede al perjudicado la facultad de dirigirse contra el asegurador, sin tener que hacerlo contra el asegurado causante del dao. El reconocimiento de la accin directa en los seguros de responsabilidad civil es general y ha de considerarse como un acierto jurisprudencial. No tiene pues sentido jurdico alguno la declaracin del juez de la primera instancia de que la aseguradora SEGUROS CATATUMBO C.A., no puede ser objeto de accin directa por parte de terceros por no formar parte estos de la relacin sustantiva o material, razn por la cual declar procedente la falta de cualidad o inters en el actor para intentar este juicio, y en el demandado para sostenerlo, opuesta por la codemandada SEGUROS CATATUMBO C.A., cuando lo correcto era haber declarado improcedente dicha defensa. Y as pido a este Juzgado Superior que la declare. V Consta en autos que los demandados CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A. y ROGELIO CARTAYA opusieron a la accionante INSTITUTO NACIONAL DE CANALIZACIONES la declaracin de ABANDONO ejercida de conformidad con el artculo 623 del Cdigo de Comercio, ante el Juzgado Cuarto de Primera Instancia en lo Mercantil de esta misma Circunscripcin Judicial en fecha 29 de septiembre de 1.988, seis meses despus del siniestro (que fue el 31 de marzo de 1.988) y admitida por el tribunal mediante auto de esa misma fecha. Solo por va de inteligencia y para aclarar los conceptos de ABANDONO contenidos en nuestro Cdigo de Comercio, debemos recordar que existen dos clases de "abandono": a) el abandono del propietario (nica persona que puede hacerlo) de su inters en la nave y en sus fletes (artculo 623); b) el abandono que el asegurado puede hacer de las cosas aseguradas en los casos determinados por la Ley (artculo 858). El abandono hecho por los arriba nombrados codemandados se refiere al relativo al artculo 623. Sin embargo, en el presente juicio se ha operado un concurso de abandono por cuanto, los codemandados Consorcio Naviera de Occidente C.A., y Rogelio Cartaya en un increble estado de inseguridad jurdica por no

poder definir quien es el verdadero propietario de la nave "EL EXPORTADOR", hicieron conjuntamente el abandono. La especialsima situacin de los hechos ilcitos de los propietarios y por las obligaciones asumidas por el Capitn para la expedicin, ha introducido el sistema de la limitacin por abandono. Estas obligaciones se enlazan a necesidades imprescindibles surgidas durante el curso del viaje. Los terceros contratantes con el capitn saben solamente una cosa: que ste se halla al mando de la nave para cuyas necesidades contrae obligaciones, y que la nave tiene un propietario conocido; no pueden ni deben presumir que el capitn acta por cuenta de un armador ignorado. Es sabido que el ejercicio de la navegacin da lugar a una serie de hechos materiales y de actos jurdicos, y de aquel resultan, para el titular de dicho ejercicio, diversas responsabilidades. Nuestro Cdigo de Comercio se refiere siempre del cual gira todo el rgimen de responsabilidad. Esta responsabilidad legal del propietario puede derivar de sus hechos o actos personales, o de hechos o actos del capitn. El artculo 623 del Cdigo de Comercio establece que los propietarios de naves son responsables civilmente por los actos del capitn y de las obligaciones que contraigan con relacin a la nave y a la expedicin; pero podr liberarse de esta responsabilidad haciendo abandono de su inters en la nave y en sus fletes. Y el mismo Cdigo de Comercio en su artculo 630 nos dice: El capitn es civilmente responsable por culpa, impericia o negligencia en el cumplimiento de sus deberes, sin perjuicio del procedimiento criminal a que se haga acreedor por fraude o dolo. Ahora bien Cuales son las obligaciones que se contraen con relacin a la nave y a la expedicin?. La doctrina es uniforme al definirlas como procedentes de contratos por aprovisionamiento, por reparaciones, asistencia o salvamento, averas gruesas y abordaje. Las obligaciones nacidas de culpa grave, asimilables al propio dolo, no son consideradas con relacin a la nave y a la expedicin, y como tal, no pueden dar origen a la limitacin de la responsabilidad por el abandono de su inters en la nave y en sus fletes. En el presente caso ciudadana Juez no haba lugar a la declaracin de abandono por las siguientes causas: 1.- No es admisible el abandono como medio de liberacin de la responsabilidad de todas aquellas otras obligaciones no relacionadas con el mandato legal del capitn relativo "a la nave y a la expedicin". 2.- Los daos producidos por la imprudencia del Capitn al no obedecer las instrucciones de la Capitana de Puerto, configura la obligacin no relacionada con dicho mandato legal, que hace inadmisible limitar su responsabilidad por el abandono. 3.- La responsabilidad del capitn al no respetar las Leyes relativas a la navegacin martima como la Ley de Pilotaje, origina una responsabilidad legal que no admite prueba en contrario. Y mientras los demandados afirman que no era obligatorio utilizar los servicios de pilotaje para EL EXPORTADOR, en cambio, el artculo 2 de la LEY DE PILOTAJE dice: " Es obligatorio utilizar servicios de pilotaje para navegar en las zonas de pilotaje, as como tambin para efectuar en las mismas, cualquier maniobra de fondear, levar, atracar, desatracar, abordar a otro buque, amarrar o desamarrar". 4.- La responsabilidad del capitn al desconocer la autoridad del Capitn de Puertos y no acatar sus instrucciones y quien, de conformidad con la LEY DE NAVEGACION y su reglamentacin cumple las siguientes funciones: a) Ejercer la autoridad martima, lacustre y fluvial en su jurisdiccin. b) Ejercer la polica y vigilancia de sus costas, puertos y servicios. c) Ejercer la jefatura de los cuerpos de pilotaje y seguridad costera. origina una responsabilidad nacida de la Ley, que no admite prueba en contrario. 5.- La limitacin de la responsabilidad por abandono en el inters de la nave y en su flete, supone una "fortuna de mar", independiente de la fortuna de tierra que la constituye el resto del patrimonio del propietario no comprometida si se admite el abandono. en el presente caso NO EXISTE LA FORTUNA DE MAR por cuanto, como consta en autos, la nave se hundi totalmente; y el flete que en este caso sera el valor complementario de la "fortuna de mar", tampoco existe, por cuanto la carga de EL EXPORTADOR para el momento de su hundimiento era SAL que transportaba para el Tablazo, y que lgicamente se disolvi en las profundidades del Lago de Maracaibo. 6.- Por la caducidad del ejercicio del abandono. Conforme a las normas internacionales de derecho martimo, el abandono debe ser declarado dentro de los ocho (8) das y notificado al acreedor que haya interpuesto accin judicial. Es a partir de la fecha de la citacin del propietario de la nave (nica persona que puede hacer abandono) cuando comienza a correr los 8 das para hacer el abandono. 7.- El accidente se produjo el 31 de marzo de 1.988. La citacin CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A., fue en fecha 08 de diciembre de 1.988. La declaracin de abandono se hizo el 29 de septiembre de 1.988. Pero esta declaracin de abandono a su vez fue abandonada por el propietario, y no consta en autos que siguieron el correspondiente proceso, lo que hace que fuera intil dicha declaracin.

8.- Los autores FARINA, BRUNETTI, CHAUVEAU, DEFOUR entre otros y los Convenios Internacionales sobre la materia estn de acuerdo en sostener, que los actos u omisiones del propietario o del armador, o de las personas por quienes ellos responden que hayan causado el dao por imprudencia o negligencia, o por inobservancia de leyes y reglamentos, excluyen el beneficio de poder invocar la limitacin de responsabilidad. 9.- Por haber infringido el propietario la fidelidad de su declaracin y ejecutar los actos incompatibles con su supuesta renuncia en el inters en la nave y en el flete. En efecto, la codemandada CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A., con posterioridad a la prdida de la nave y de su flete, VENDIO al ciudadano Rogelio Cartaya Acosta la motonave EL EXPORTADOR, segn consta del documento reconocido por ante la Notara Pblica Quinta de Caracas, bajo el nmero 65, Tomo II del libro respectivo, en fecha 17 de mayo de 1.988, o sea, un mes diecisiete das despus de haberse perdido la nave y su carga. Debemos recordar, que en un principio la responsabilidad es limitada y que el propietario de la nave responde con todo su patrimonio; pero, por razones de equidad y de poltica martima, a fin de evitar las incalculables consecuencias que en algunos casos podan alcanzar econmicamente los siniestros martimos, se cre en el Derecho de la Navegacin el concepto de la limitacin de responsabilidad y de la "fortuna de mar" que responde, por va de excepcin de las obligaciones especficas que por sus actividades en la expedicin haya contrado. Pero sucede ciudadana Magistrada, que donde se puede evidenciar la mxima mala fe en el cumplimiento de las obligaciones derivadas del siniestro, es en el hecho de que no obstante no existir la fortuna de mar, su propietaria el CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE, C.A., VENDIO dicha fortuna de mar por medio del documento notariado arriba citado, por la cantidad de diez mil bolvares (Bs.10.000,oo), precio vil este, pero para burlar a los acreedores incluy (vase la clusula cuarta del documento) "cederle al comprador los derechos derivados de la pliza de seguro contratada con Seguros Catatumbo, C.A.," y que ampara a la motonave EL EXPORTADOR, mxime cuando la fortuna de mar forma un patrimonio de ejecucin, dnde los acreedores adquieren el derecho a la venta y a hacer efectivos sus crditos con el producto de la misma, pero una vez pagados, el resto, si lo hay, queda formando parte del patrimonio del propietario por cuanto estos derechos no transfieren la propiedad de las cosas abandonadas. Por ltimo, siguiendo la frmula del protocolo de Bruselas de 1.968 y de la Convencin de Atenas de 1.974, se determin que el propietario no tendr derecho a limitar su responsabilidad si se prueba que la prdida o el dao resultaron de un acto o de una omisin suyos, o de la persona por quien l responde civilmente, cometidos con la intencin de producir ese dao, o temerariamente y con conocimiento de que tal dao podra producirse. INVERSION DEL ONUS PROBANDI Conforme a la locucin latina "el incubit qui dicit non qui negat" o sea, la carga de la prueba incumbe al que afirma no al que niega, tiene en las responsabilidades civiles extracontractuales o culpa aquiliana una relevante inversin. En efecto, el artculo 1.193 del Cdigo Civil dice: " Toda persona es responsable del dao causado por las cosas que tiene bajo su guarda, a menos que pruebe que el dao ha sido ocasionado por falta de la vctima, por el hecho de un tercero, o por caso fortuito o fuerza mayor.". Con fundamento en esta norma y bajo el impulso de la jurisprudencia y la doctrina se ha consagrado expresamente una disposicin general por "guarda" de cosas, que establece una presuncin de responsabilidad a cargo del guardin material y jurdico de la motonave EL EXPORTADOR, con poder de direccin y control sobre la misma, y que descansa sobre un sistema de responsabilidad Juris et de Jure en contra del propietario de la nave que ha causado el dao y a favor del Instituto Nacional de Canalizaciones, sin que se haya dado en el presente caso las causas de exencin de responsabilidad que establece el citado artculo, o sea, falta de la vctima, hecho de un tercero, caso fortuito o fuerza mayor. Al tratar este tema, los hermanos Mazzeaud dicen "la vctima no necesita hacer la prueba concreta de la causa del accidente; ella est amparada por la presuncin que pesa sobre el propietario de la cosa de ser el guardin de la misma, presuncin sta que debe mantenerse hasta tanto no se pruebe por el propietario haber ocurrido un desplazamiento de la guarda, cosa sta que en ningn momento ocurri. Veamos lo que dice nuestro MELICH ORSINI: "Ser necesario, para determinar al responsable, verificar la causa exacta del accidente?. Admitir tal solucin, y hacer descansar sobre la vctima la carga de tal prueba sera destruir en la prctica las ventajas que implica para ella el artculo 1.193 del Cdigo Civil venezolano". Y SALVAT en su obra "HECHOS ILICITOS": "Sin entrar en exposiciones doctrinales que considero innecesarias, me basta recordar que esta ltima disposicin consagra el principio de la inversin de la prueba y en los casos que ella comprende o a los cuales ha sido extendida, la vctima no esta obligada a probar la culpa del dueo de la cosa o de sus dependientes, sino que es ste ltimo quien, para liberarse de la responsabilidad legal, debe acreditar que no hubo culpa de su parte". O PERAZZO: Revista LA LEY: "... en tales condiciones, reconocido el hecho que produjo la muerte de una persona en la calle, la jurisprudencia ha establecido que se invierte la obligacin de probar". Y ms adelante: "Porque se aplican con relacin al vehculo que caus el accidente los principios de inversin de la prueba que establecen los artculos 1.124 a 1.133 del Cdigo Civil respecto a los daos causados por animales o cosas inanimadas y de los que se responsabiliza en principio al dueo del animal o de la cosa inanimada que caus el dao, con las

salvedades del caso" (en Venezuela: caso fortuito, fuerza mayor, culpa de la vctima o hecho de un tercero: art. 1.193 del Cdigo Civil). Y en JURISPRUDENCIA ARGENTINA: "Y, en el fallo registrado en la misma publicacin, Tomo 79, pgina 169, ha declarado culpable, al aplicar a estos casos el principio de la inversin de la prueba que rige en materia de daos causados por animales y cosas inanimadas.". Y LEONARDO A. COLOMBO en su insuperable CULPA AQUILIANA: "Por consiguiente, se presume responsable tanto al propietario como al guardin de la cosa mientras que no demuestren que de su parte ha existido una causal de irresponsabilidad". Igualmente precisa, contundente, categrica y definitiva ha sido nuestra pacfica jurisprudencia en torno al punto: "Por ende, la presuncin de culpa consagrada en esta disposicin, recae sobre una culpa in vigilando que se supone absolutamente en la persona del guardin de una cosa, cuando sta causa un dao".(Sentencia de la Corte Superior Segunda en lo Civil y Mercantil del Distrito Federal: 11-6-74). En igual sentido y con especial referencia a la inversin del onus probandi se encuentran en las sentencias recientes de los casos: TACOA: Periodistas, bomberos y otros, muertos en la terrible explosin; demandada: La Electricidad de Caracas C.A. AVENSA: Juicio contra esta linea de transporte areo por familiares de los fallecidos por el siniestro de Maturn. Caso ORTEGA- CADAFE por electrocutacin. Caso BECERRA-CADAFE por electrocutacin. Que ha dicho nuestra Corte Suprema de Justicia en esta materia?. "El sentenciador esta en la obligacin de aplicar los preceptos de la legislacin positiva y, subsidiariamente, los principios derivados de la jurisprudencia y la doctrina, sean invocados o no por las partes". (Sentencia de la Sala Civil del 15 de noviembre de 1.966, Gaceta Forense 54, Segunda Etapa. Repite jurisprudencia del 29 de abril de 1.959). Ninguna de las pruebas promovidas por los demandados estuvo dirigida a probar caso fortuito, fuerza mayor, falta de la vctima o el hecho de un tercero, para desvirtuar la presuncin juris et de jure de responsabilidad que la Ley crea en contra del propietario de la nave, y a favor del Instituto Nacional de Canalizaciones. Sobre todo si se aprecia, como en el presente juicio, esa omisin voluntaria de diligencia, de respeto a la Ley de Navegacin y su reglamentacin, Ley de Pilotaje y dems leyes y decretos relativos a la legislacin martima, antes citados; su desacato sospechoso y temerario a las rdenes e instrucciones del Capitn de Puertos y a la Estacin de Pilotos de la Isla de San Carlos y dems sealamientos hechos tanto en el libelo de demanda como en el presente escrito, violan un DEBER JURIDICO que nace precisamente del respeto a dichas normas legales. En cambio, el Acta de Accidente martimo N 03/88-JZL con motivo del hundimiento de la motonave EL EXPORTADOR en el canal exterior de la Barra de Maracaibo el da 31 de Marzo de 1.988, que en copia certificada y en cuarenta (40) folios tiles acompaamos a la demanda, conforme lo tiene establecido nuestra Casacin, es un documento pblico por haber sido emitido por un funcionario pblico en ejercicio de su cargo y con la debida atribucin dentro de su competencia especfica, y que tiene el valor probatorio que le da el artculo 1.359 del Cdigo Civil, y as pido sea valorado, no sin antes observar que la conclusin definitiva de la referida Acta de Accidente es que el nico responsable del hundimiento de la motonave EL EXPORTADOR es su Capitn Hernn Patio. Ciudadano Juez: Al presentar los siguientes INFORMES con el ruego de que sean apreciados en la oportunidad de dictar sentencia, muy respetuosamente le pido REVOQUE la dictada por el Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil y de Trnsito de esta misma Circunscripcin Judicial en fecha 8 de Junio de 1.992, y DECLARE CON LUGAR la demanda propuesta por el INSTITUTO NACIONAL DE CANALIZACIONES en contra de CONSORCIO NAVIERA DE OCCIDENTE C.A., ciudadano ROGELIO CARTAYA y SEGUROS CATATUMBO C.A., todos debidamente identificados en autos, por ser de derecho, por ser de equidad, por ser de justicia. Es Justicia. Caracas: diecisis de Octubre de mil novecientos noventa y dos. Dr. Francisco Puppio Len Inpreabogado N 833

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