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la Franquicia
Leonidas Villagran
leonidas@villagranlara.com
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Conforme los expertos, las Franquicias tienen la
virtud de rebasar fronteras, las oportunidades de
negocios saltan de país a país.
Todos de alguna manera estamos involucrados
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Negocios de todo tipo
surgen.
Los emprendimientos se
multiplican.
La empresa privada se
dinamiza
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The Franchise Center – TFC
La multinacional latinoamericana
de consultores y especialistas en
Franquicias
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Quiénes somos?
The Franchise Center Inc. es la primera empresa multinacional
latinoamericana altamente especializada en consultoría, investigación,
asesoría y desarrollo de franquicias.
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Definición legal de franquicia
La Copia
Legal de un
Negocio
Exitoso
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Definición legal de franquicia
Artículo 142.- Existirá franquicia, cuando con la licencia de uso de una
marca, otorgada por escrito, se transmitan conocimientos técnicos o
se proporcione asistencia técnica, para que la persona a quien se le
concede pueda producir o vender bienes o prestar servicios de
manera uniforme y con los métodos operativos, comerciales y
administrativos establecidos por el titular de la marca, tendientes a
mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a
los que ésta distingue.
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Definición legal de franquicia
Marca
Derecho Inicial más regalías periódicas
Control significativo / Plan de Mercadeo
Nixon Peabody LLP
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Definición legal de franquicia
Marcas: El franquiciador ofrece el derecho de distribuir bienes o
servicios con la marca de productos o servicios, nombre comercial,
publicidad u otros símbolos comerciales del franquiciador
Control o Asistencia Significativos: El franquiciador ejecuta control
significativo, o ofrece asistencia significativa en el método de
operación del franquiciado.
Requerimiento de pago: El franquiciado es requerido a hacer algún
pago o compromiso de pago al franquiciador o afiliado como
condición para obtener la franquicia o comenzar operaciones.(NOTA:
No aplica a pagos menores a $500 dentro de 6 meses del comienzo
de la franquicia. )
Federal Trade Commission
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Definición legal de franquicia
El Franquiciado recibe el derecho a emprender un negocio de
ofrecer, vender o distribuir bienes o servicios bajo un plan de
marketing o sistema prescrito sustancialmente por un franquiciador
La operación del negocio franquiciado es sustancialmente
asociada con las marcas del franquiciador u otros símbolos
comerciales designando al franquiciador o su afiliada
El Franquiciado es requerido a pagar una tarifa
Estados de California, Illinois, Indiana, Maryland, Michigan, Nork Dakota, Oregon, Rhode Island, Wisconsin (Majority State Definition –
Dickstein Shapiro – The UFOC for Overseas Franchisors )
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Definición legal de franquicia
El Franquiciado recibe el derecho a emprender un negocio de
ofrecer, vender o distribuir bienes o servicios usando el nombre
comercial del franquiciador u otros símbolos o características
relacionadas
El franquiciador y el franquiciado tienen intereses comunes en el
mercadeo de bienes y servicio
El Franquiciado paga una tarifa
Estados de Hawwaii, Minnesota, South Dakota, Washingtonn (Minority State Definition – Dickstein Shapiro – The UFOC for Overseas
Franchisors )
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Definición legal de franquicia
El Franquiciador recibe una tarifa pagada por el franquiciado
Estado de New York ( Dickstein Shapiro – The UFOC for Overseas Franchisors )
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Definición legal de franquicia
• El Franquiciado recibe el derecho de emprender un negocio
para ofrecer y vender o distribuir servicios o bienes al detalle
bajo un plan de mercadeo o sistema prescrito en parte
sustancial por un franquiciador
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Definición legal de franquicia
“… un sistema en el que una empresa que se ha instalado en un
mercado como distribuidora y que ha podido establecer así un
conjunto de métodos comerciales, concede a cambio de una
remuneración, a comerciantes independientes, la posibilidad de
establecerse en otros mercados mediante la utilización de su
distintivo y de los métodos comerciales de eficacia probada. Más
que un método de distribución se trata de una manera de explotar
finacieramente un conjunto de conocimientos sin comprometer
capitales propios”
Sentencia Pronuptia ( El Contrato de Franquicia – Joseba A. Echebarría Sáenz, pags. 63, 64)
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Definición legal de franquicia
Nica
ra gua ?
r ? Panamá ?
d o
c ua Bolivia ?
E
du ras ?
Ecuador ?
Hon Chile ?
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¿Qué es franquicia?
(según la ley)
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MARCO LEGAL DE LA FRANQUICIA
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Qué es Franquicia?
(según la ley)
EL CONTRATO DE FRANQUICIA
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Próximo: los elementos legales ….
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Elementos Integrantes p ieda
Pr o
de la Relación de d
ectu
Franquicias Intel l
a
Pagos
Normas de la
Franquicia y
A.T.
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La Propiedad Intelectual
Las marcas
El nombre Comercial
Apariencias Distintivas
El software
Diseños industriales
Sus procesos
Sus secretos (info no divulgada)
etc
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Las marcas (fábrica)
Existen 45 categorías para marcas, Ejemplo :
CLASE 2
Colores, barnices, lacas; …
CLASE 5
Productos farmacéuticos y veterinarios; productos higiénicos para la medicina;
sustancias dietéticas para uso médico, alimentos para bebés…
CLASE 29
Carne, pescado, aves y caza; extractos de carne; frutas y legumbres en
conserva, secas y cocidas; jaleas, mermeladas, compotas; huevos, leche y
productos lácteos…
CLASE 30
Café, te, cacao, azúcar…
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CLASE 35
Publicidad; gestión de negocios comerciales; administración comercial; trabajos
de oficina.
CLASE 37
Construcción; reparación; servicios de instalación.
CLASE 38
Telecomunicaciones.
CLASE 41
Educación; formación; esparcimiento; actividades deportivas y culturales.
http://www.wipo.int/classifications/nivilo/nice/index.htm?lang=ES
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Ok, ya tengo las marcas
registradas, puedo franquiciar ?
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VIABILIDAD ….
4.Sistematización de Procesos
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VIABILIDAD ….
8.Originalidad
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un negocio exitoso + marcas registradas
Pueden convertirse en
una franquicia exitosa
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1.- Analizar si el negocio tal como está
concebido es susceptible de ser replicado en
el esquema de franquicias. Hay ocasiones en
que es necesario hacer variaciones al modelo
del negocio
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2.- Verificar si con el sistema de franquicias
se va a generar una relación ganar-ganar. Si
después de haber analizado varios escenarios
económicos, no se produce esta posibilidad,
es mejor no franquiciar.
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3.- Analizar a profundidad las condiciones de
la franquicia, maneras de concederla, el perfil
del franquiciado, financiamiento, territorios.
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4.- Asesorarse debidamente para contar con
adecuados documentos de la Franquicia. Un
buen contrato es fundamental. No es
suficiente ni aconsejable copiar contratos y
estrategias de otras empresas, ya sean
competidoras o no.
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5.- Es fundamental contar con los Manuales
Operativos debidamente preparados “a la
medida”. Estos manuales son considerados
las verdaderas reglas de la Franquicia. Si no
se entrega las reglas del juego a los
franquiciados, se generarán una serie de
problemas: hacia el franquiciador, hacia el
franquiciado, y hacia la propia uniformidad
del concepto.
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6.- Dotar de recursos suficientes a la nueva
actividad. La actividad de Franquicia es un
nuevo negocio que requiere que se dote de
recursos económicos, humanos y financieros.
Como todo negocio hay riesgo, pero
normalmente se espera recuperar la inversión
en tiempo adecuado, gracias a los ingresos
que generan las franquicias, ya sea por medio
de derecho inicial, regalías o el propio
sistema de distribución.
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7.- Los primeros franquiciados pueden ser la
catapulta del éxito. Se debe buscar elegir los
mejores perfiles y darles todo el apoyo
posible. El Franquiciante debe considerar que
continúa invirtiendo para que su nueva
franquicia se torne exitosa en la realidad.
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8.- La Capacitación y Entrenamiento es vital.
Puede ocurrir que los franquiciados no se
interesen en capacitarse adecuadamente y se
preocupen más por las instalaciones físicas.
Un negocio no debería iniciar operaciones si
el propietario y su personal no se encuentran
debidamente preparados.
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9.- Los Precios adecuados. Tanto en Derecho
de Entrada, como en regalías y en los propios
productos o materia prima, los precios deben
ser adecuadamente analizados antes de
lanzar la franquicia. Es necesario mantener
siempre precios competitivos.
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10.- Si la franquicia se va a basar en la
distribución de materia prima y productos,
debe existir o planificarse el incremento a la
capacidad de producción o distribución.
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Próximo: las buenas prácticas…
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Las buenas prácticas en
la Franquicia
A manera de ejemplo: Los Principios de
Etica de la World Franchise Council
Fuente: World Franchise Council principles of ethics
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GUIA DE BUENAS PRACTICAS EN LA ETAPA PRECONTRACTUAL
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GUIA DE BUENAS PRACTICAS EN LA ETAPA PRECONTRACTUAL
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GUIA DE BUENAS PRACTICAS EN LA ETAPA PRECONTRACTUAL
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y…. Las buenas prácticas en la etapa contractual ?
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EL COMPROMISO DEL FRANQUICIADOR
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EL FRANQUICIADO
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EL FRANQUICIADOR Y EL FRANQUICIADO
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EL CONTRATO DE FRANQUICIA
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…. Las diferencias con otras formas contractuales
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Diferencia de la franquicia con otras formas contractuales
e n t a c i ó n ci a
rep r e s Agen
Joint Venture
Oportunidad de negocios
Licencia ió n
u c L a b
t ri b o r a l
Dis
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Próximo: El Contrato de Franquicia
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MARCO LEGAL DE LA FRANQUICIA EN COSTA RICA
EL CONTRATO DE
FRANQUICIA
Y otros contratos relacionados
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El Contrato de Franquicia
Es la principal fuente de obligaciones
Por ello su extremo cuidado para su elaboración
Por ello tienen muchos detalles, páginas
Es principio cada sistema de franquicia debe tener su contrato
propio, “a la medida”
Pueden haber diversas formas de ejecutarlo (uno o varios
contratos)
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El Contrato de Franquicia
“A la medida”, bajo conciencia del Franquiciador
El Franquiciado debe estar conciente de su contenido
Es una relación a largo plazo, que lo mejor es que nunca termine
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CONTRATO DE FRANQUICIA
CONTRATO DE FRANQUICIA
Concepto a Franquiciarse
Del Territorio
Vigencia del Contrato de Franquicia
De la renovación
Independencia de las partes
Responsabilidad del Franquiciado sobre sus acciones
No garantía de resultados
Del derecho de entrada y de las regalías
De la publicidad y del Fondo de Publicidad
Asistencia Técnica – Supervisión
Confidencialidad / No competencia
Del uso de la Propiedad Intelectual
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CONTRATO DE FRANQUICIA
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CONTRATO DE FRANQUICIA
Obligaciones del Franquiciador
Obligaciones del Franquiciado
Causas de Terminación del Contrato
Obligaciones al término del contrato
Cesión de Derechos
Sanciones y Multas
Solución y Prevención de Conflictos
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CONTRATO DE FRANQUICIA
Distribución
Licencia
Confidencialidad
Carta de Intención
Comodato de Letreros
Garantías
etc
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Ok, ya tengo mi contrato,
puedo franquiciar ?
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La Franquicia no es sólo un contrato
El mejor de los casos es que el contrato quede archivado para
siempre …. (?)
El franquiciador adopta nuevo rol
Las buenas relaciones serán básicas para un proceso a largo
plazo ….
Lo mejor es prevenir conflictos
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…más allá que un contrato
Normas establecidas y comunicadas
Correcta selección de Franquiciados
Evitar la improvisación en los sistemas
Asegurar Capacitación
Asegurar que el dueño operará el negocio
Mucho apoyo inicial
Establecer sistema de Inspecciones contínuas
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Para “franquiciar”
Tiene Ud. un negocio exitoso ?
Tiene su propiedad intelectual protegida ?
Ha registrado sus marcas ?
Ha preparado los manuales de la Franquicia ?
Ha analizado su estructuración legal ?
Tiene un plan de negocios para su franquicia ?
Etc etc
un negocio exitoso + marcas registradas
pueden convertirse en una franquicia
exitosa si se siguen los pasos correctos
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Próximo: La Internacionalización de las Franquicias
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
La Exportación de
Franquicias
Una franquicia exitosa en su País no siempre
es exitosa en otro… hay que dar los pasos
correctos
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
Regulaciones legales en el país recipiente.
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
Estados Unidos
Europa
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
LEY DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
LEY DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
Art. 142
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
Art. 65 Reglamento Ley de Propiedad Industrial
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
6. Tipos de asistencia técnica y servicios que el franquiciante debe
proporcionar al franquiciatario;
7. Definición de la zona territorial de operación de la negociación que explote
la franquicia;
8. Derecho del franquiciatario a conceder o no subfranquicias a terceros y, en
su caso, los requisitos que deba cubrir para hacerlo;
9. Obligaciones del franquiciatario respecto de la información de tipo
confidencial que le proporcione el franquiciante, y
10. En general las obligaciones y derechos del franquiciatario que deriven de
la celebración del contrato
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
I. Territorio;
II. La ubicación, dimensión mínima y características de las inversiones en
infraestructura, respecto del establecimiento en el cual el franquiciatario
ejercerá las actividades derivadas de la materia del contrato;
III. Las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como las
disposiciones relativas al suministro de mercancías y contratación con
proveedores, en el caso de que sean aplicables;
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
IV. Las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos,
financiamientos y demás contraprestaciones a cargo de las partes en los
términos convenidos en el contrato;
V. Los criterios y métodos aplicables a la determinación de los márgenes de
utilidad y/o comisiones de los franquiciatarios;
VI. Las características de la capacitación técnica y operativa del personal del
franquiciatario, así como el método o la forma en que el franquiciante otorgará
asistencia técnica;
VII. Los criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información,
evaluación y calificación del desempeño, así como la calidad de los servicios a
cargo del franquiciante y del franquiciatario;
Art. 142 bis , Ley PI
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
VIII. Establecer los términos y condiciones para subfranquiciar, en caso de
que las partes así lo convengan;
IX. Las causales para la terminación del contrato de franquicia;
X. Los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse
de común acuerdo los términos o condiciones relativos al contrato de
franquicia;
XI. No existirá obligación del franquiciatario de enajenar sus activos al
franquiciante o a quien éste designe al término del contrato, salvo pacto en
contrario, y
XII. No existirá obligación del franquiciatario de enajenar o transmitir al
franquiciante en ningún momento, las acciones de su sociedad o hacerlo socio
de la misma, salvo pacto en contrario.
Art. 142 bis Ley PI
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
El franquiciante podrá tener injerencia en la organización y
funcionamiento
El franquiciatario deberá guardar durante la vigencia del contrato y,
una vez terminado éste, la confidencialidad sobre la información que
tenga dicho carácter
El franquiciante y el franquiciatario no podrán dar por terminado o
rescindido
unilateralmente el contrato, salvo que el mismo se haya pactado por
tiempo indefinido, o bien, exista una causa justa para ello.
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
MEXICO
ARTICULO 64.- Los productos que se vendan o el establecimiento en
donde se presten servicios a los que se aplique una marca registrada, bajo
licencia o franquicia, deberán indicar, además del señalado en
el artículo 139 de la Ley, los siguientes datos:
I.- Nombre y domicilio del titular de la marca registrada;
II.- Nombre y domicilio del licenciatario de la marca o del franquiciatario,
y
III.- El uso bajo licencia de la marca registrada.
………..
Información previa (disclosure) 30 días antes de la celebración del contrato
respectivo, información sobre el estado que guarda su empresa, en los
términos que establece el reglamento de la Ley de Propiedad Industrial;
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BRASIL
Disclosure: 10 días antes del Contrato/pago
Contenido de Circular de Oferta:
Descripción de la Franquicia, Territorio exclusivo y servicios proveídos por el
franquiciador
Lista de Franquiciados, Subfranquiciador y subfranquiciadores, incluyendo
los que terminaron, en los últimos 12 meses
Estados Financieros del Franquiciador de los 2 últimos años
Descripción de todo litigio pendiente que pudiere generar inabilidad de
operar al sistema de franquicia
Inversión inicial estimada, valor de la tarifa de franquicia y costo estimado
de los equipos
Tarifas periódicas a ser pagadas por el uso del sistema, equipos, publicidad
y seguros
International Franchising: Foreign Regulation of Franchise Sales
http://www.wileyrein.com/publications.cfm?sp=articles&id=991
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ESTADOS UNIDOS
Estados No Registrables
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Exportando su Franquicia:
Estados Unidos
◦ 15 Estados regulan a las Franquicias
◦ 23 Estados regulan las “oportunidades de negocio”
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Estados Unidos : FDD
Información general del franquiciador, sus predecesores, afiliados
y una explicación de la franquicia
Información histórica de los directores, funcionarios, gerentes,
etc., relacionados a la franquicia
procesos judiciales
antecedentes de declaración de quiebra
La tarifa inicial de franquicia (derecho de entrada) y las
condiciones para su reembolso
Los pagos que deben hacerse por la franquicia
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Estados Unidos : FDD
Pagos y costos necesarios para iniciar la operación de una unidad
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Estados Unidos
La obligación del franquiciado de participar directamente en el manejo del
punto de franquicia
Restricciones de productos o servicios
Terminación, renovación, solución de conflictos y otras disposiciones
relativas
Figuras públicas usadas para la promoción
Estados financieros de ventas, etc, si el franquiciador los elabora
Detalle de puntos franquiciados
Estados Financieros del franquiciador
Copia de documentos relativos a la relación franquiciador-franquiciado
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Estados Unidos
Estados registrables:
http://www.frandocs.com/franchise-registration-states.htm
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Estados Unidos
Estados en que debe llenarse una solicitud y pagar una tasa:
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Estados Unidos
21 Estados regulan el derecho del franquiciador para
Entering the USA Market, by Carl E. Zwisler – Hayness and Boone , LLP
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Estados Unidos
Costos:
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OTROS PAISES
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OTROS PAISES
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Marco legal para la internacionalización de las franquicias
OTROS PAISES
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Próximo: Reflexiones Legales …
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Reflexiones Legales
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La Estructuración Legal
Quién debe ser el dueño de las marcas ?
Debo constituir una sociedad ?
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Reflexiones Legales
La Franquicia es un matrimonio ?
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Reflexiones Legales
Existe la responsabilidad solidaria o subsidiaria para el
franquiciador respecto de las acciones u omisiones del
franquiciado ?
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Reflexiones Legales
http://www.wemarket4u.net/sundaestation/espanol/
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Comunicación : prevención de conflictos
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Reflexiones Legales
Significa que
Gana el Franquiciador (quien maneja su actividad en forma ética, ha
entregado un sistema probado y otorga asistencia técnica y apoyo
constante)
Gana el Franquiciado (quien ha aprovechado los procesos de capacitación,
asistencia técnica y el sistema y cumple los estándares y recomendaciones,
así como los pagos correspondientes)
Y además
TODOS GANAN
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Reflexiones Legales
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Reflexiones Legales
Dialogando …
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Reflexiones Legales
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Gracias !
L e o n i d a s Vi l l a g r á n
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