Como fundamento para sustentar las pretensiones en
el caso presente se exponen los siguientes planteamientos a modo de argumentacin: Primero.Una primera consideracin remite directamente a la Carta Poltica y a los derechos sociales, econmicos y polticos consagrados en el ttulo II de la misma. En este orden de ideas, y en lo relativo al tema que nos ocupa, se estima oportuno destacar que el artculo 53 superior, inciso segundo, incluye entre los principios mnimos fundamentales aplicables al Estatuto del Trabajo a travs de la respectiva Ley, lo relativo a primaca de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales. Se trata de un precepto constitucional que no puede ser escindido, omitido ni alejado de su contexto, antes bien, debe concordarse con la irrenunciabilidad a los beneficios mnimos establecidos en normas laborales 1, constituyndose adems en dique o barrera contra las apariencias que hayan querido ocultar la realidad o disfrazar sta con grave perjuicio para el trabajador respecto de una relacin contractual eminentemente laboral, basada en un vnculo de trabajo. As las cosas, ante cualquier irregularidad que llegare a reconocerse legalmente en un contrato, debern acatarse de manera prioritaria la lgica jurdica y la interpretacin tanto de la norma superior como de la ley laboral, en procura de que al 1 Cfr. Consejo de Estado. Rad No 73001 febrero 19/2009. Consejera Ponente doctora Bertha Luca Ramrez de Pez.
trabajador le sean reconocidas todas las garantas que
como tal le asisten. Segundo.- Sobre el tema de la relacin contractual es significativo un pronunciamiento de la Corte Constitucional2, que ya desde sus comienzos se ocupaba del mismo. Dijo en su momento el alto organismo: La entrega libre de energa fsica o intelectual que una persona hace a otra, bajo condiciones de subordinacin, independientemente del acto o de la causa que le da origen, tiene el carcter de relacin de trabajo, y a ella se aplican las normas del estatuto del trabajo, las dems disposiciones legales y los tratados que versan sobre la materia. La prestacin efectiva de trabajo, por s sola, es suficiente para derivar derechos en favor del trabajador, los cuales son necesarios para asegurar su bienestar, salud y vida. La subordinacin o dependencia es factor determinante en la calificacin de un contrato, para establecer que se trata de vnculo laboral y no de otra ndole; por tanto una vez demostradas tanto la subordinacin como la prestacin del servicio, sin lugar a dudas debe admitirse que se trata de contrato 2 COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia C-056/93 del 22 de febrero de 1993. Magistrado Ponente doctor Eduardo Cifuentes Muoz.
laboral por su naturaleza, con base en lo cual el
trabajador tendr derecho al pago de prestaciones sociales, a cargo de la entidad contratante, pudiendo ejercer la accin laboral ante la jurisdiccin respectiva coincidente con la calidad del empleador.
Tercero.- Entre el demandante y la entidad (...
nombre de entidad), hubo durante veintiocho aos, cinco meses y diez das, una relacin contractual que se configur bajo la modalidad de contrato de trabajo realidad, donde no se definieron ni formalizaron especficamente las funciones ni la modalidad del mismo, menos aun cuando en marzo 1 de 1999 con posterioridad a la Resolucin N 037 de 16 de febrero de 1999 por la cual la Junta Directiva de la entidad adopt la planta global de cargos que seran desempeados por empleados de libre nombramiento y remocin el demandante empez a ejercer el cargo de , creado mediante dicha Resolucin y dependiente directamente de la Gerencia de la entidad; no obstante, en este evento de reincorporacin no se determin la modalidad contractual que en adelante ostentara mi Poderdante. Pese a ello, dadas las condiciones reales de desempeo del cargo, y con base en la ley, se considera que dicho contrato realidad existi en virtud de la propia naturaleza de las actividades desarrolladas por el trabajador, por la subordinacin efectiva y por la remuneracin recibida. No podra hablarse en este caso de nada distinto a contrato de trabajo puesto que los hechos demuestran que se
dieron las respectivas condiciones y, por tanto en
acatamiento de las previsiones legales frente a cualquier formalidad acordada o n entre las partes necesariamente prevalecen las condiciones que caracterizaron la relacin contractual; de ah precisamente que pueda y deba hablarse aqu de contrato realidad. Dicho de otro modo: la doctrina seala que siempre y cuando la realidad permita inferir que indudablemente se trata de contrato de trabajo, la ley lo considera tal, omitiendo la denominacin que le hubiere sido otorgada al mismo. No sobra hacer hincapi en que como se dijo antes prevalece la realidad de la relacin contractual frente a cualquier formalidad acordada entre las partes, y as lo asume la propia ley laboral por considerar que en eventos de esta naturaleza slo tiene importancia lo que realmente suceda en una relacin contractual entre las partes en materia de trabajo; relacin tal que por su naturaleza misma debe ser laboral, e incuestionablemente ser laboral por expreso mandato legal.
Cuarto.- Lo dicho permite inferir sin dificultad y sin
duda alguna, que una de las garantas laborales para el trabajador es el privilegio de la realidad sobre la forma, o simple apariencia, del contrato con el cual se le vincula para prestar un servicio personal en favor de otra persona, sea sta natural o jurdica. De hecho esta garanta conlleva un criterio protector orientado a que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y aquello que surge de los documentos o
acuerdos, se dar prevalencia a lo primero, es decir, a
los hechos, siempre y cuando el beneficio sea para el trabajador, quien por su condicin de inferioridad en la relacin, puede ser o pudo haber sido objeto de abusos slo subsanables en tanto se otorgue primaca a los hechos sobre las formas o formalismos.
Quinto.- Como caracterstica del contrato realidad se
tiene la continuada subordinacin objetiva que en el caso de mi Poderdante fue evidente durante ms de 28 aos, dando con ello lugar a que sea indiferente la denominacin contractual adoptada, toda vez que el factor determinante son los hechos concretos, es decir, la forma como en la realidad se desarroll el vnculo; y precisamente el factor de subordinacin aparece como prioritario como prueba vlida y eficaz en favor de la relacin contractual laboral.
Sexto.- El contrato realidad es una figura legalmente
consagrada en el artculo 24 del Cdigo Sustantivo de Trabajo, modificado por el art. 2 Ley 50 de 1990; a travs del citado artculo 24, cuyo texto reza as: Se presume que toda relacin de trabajo personal est regida por un contrato de trabajo.
As las cosas, el texto del artculo precedente permite
observar que la ley otorga primaca al hecho real de la prestacin de un servicio personal, haciendo automtica la aplicacin del derecho del trabajo. El artculo 23 de la misma codificacin, por su parte, consagra los elementos esenciales para la existencia de contrato individual de trabajo; su numeral 1 expone al efecto la concurrencia de tres elementos bsicos, a saber: actividad personal del trabajador, continuada subordinacin o dependencia respecto del empleador, y retribucin del servicio mediante salario; y en su numeral 2 alude al contrato de trabajo (contrato realidad en el caso presente) en los siguientes trminos: 2. Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artculo, se entiende que existe contrato de trabajo y no deja de serlo por razn del nombre que se le d ni de otras condiciones o modalidades que se le agreguen.
Sptimo.- El contrato de trabajo es el eje en torno del
cual giran y se estructuran todas las regulaciones previstas en el Cdigo Sustantivo del Trabajo, y es tambin la principal fuente de la relacin de trabajo subordinado, cuando se trata de trabajadores particulares. Por tales razones, expone el Ministerio de Trabajo 3, el contrato de trabajo es la forma contractual tpica del derecho de trabajo, cuya 3 MINTRABAJO. Concepto 50299, marzo 1/2013.
definicin y requisitos estn consagrados en los
artculos 22 y 23 de la codificacin. El contenido del artculo 22 es del siguiente tenor:
Artculo 22. Definicin. 1. Contrato de trabajo es
aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona, natural o jurdica, bajo la continuada dependencia o subordinacin de la segunda y mediante remuneracin. 2. Quien presta el servicio se denomina trabajador, quien lo recibe y remunera, Empleador, y la remuneracin, cualquiera que sea su forma, salario.
Los apartes puntuales del artculo 23 CST se indicaron
en el planteamiento Sexto de esta argumentacin. Vale indicar que adicionalmente y como garanta favorable al trabajador, que el texto del artculo 24 ibdem tambin transcrito en el mismo planteamiento Sexto implica que en eventos de controversia entre las partes la carga de la prueba recae sobre el empresario, toda vez que la relacin de trabajo subordinado surge fundamentalmente de la realidad de los hechos.
Octavo.- Acatando jurisprudencia de la Corte
Constitucional, se reitera aqu que la existencia del contrato realidad debe ajustarse a los requisitos contemplados establecidos en el artculo 23 del CST, subrogado por el artculo 1 de la Ley 50 de 1990; tales requisitos son: prestacin personal del servicio, continua subordinacin o dependencia del trabajador hacia el patrono y contraprestacin econmica. Dice al respecto el alto organismo, que en este tipo de casos los indicios permiten demostrar la existencia o no de la relacin laboral cuya declaracin se invoca 4 .
Noveno.- El contrato realidad conlleva implcito el
principio de primaca de la realidad sobre las formas, condicin tal que se hace evidente en el presente caso cuando se advierte por ejemplo que el accionante no gozaba de autonoma ni independencia para ejercer su cargo, se hallaba en relacin de subordinacin, su horario de trabajo estaba establecido (pese a lo cual tambin laboraba muchas veces en domingos y festivos) y, en general, estaba sujeto a las rdenes de directivos y superiores.
Dcimo.- El hecho de que no se expongan de manera
expresa los elementos propios del contrato realidad 4 Ver, por ejemplo, COLOMBIA. Corte Constitucional. Sentencia T-903/10. Magistrado Ponente doctor Juan Carlos Henao Prez
entre una persona y una entidad oficial como en el
caso presente no significa que de hecho se adquiere la calidad de empleado pblico. La jurisprudencia de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado ha definido un lmite al alcance del principio de primaca de la realidad sobre las formas en los casos en los cuales ste se ha aplicado, y dicho lmite lo es el acatamiento de los principios que configuran la funcin pblica. En consecuencia, el precepto jurisprudencial derivado de pronunciamientos de la Corte Constitucional y el Consejo de Estado, permite inferir que ninguna persona puede ser empleado pblico sin que medien las siguientes condiciones: nombramiento y posesin, existencia de un determinado rgimen legal y reglamentario, una vacante en la planta de personal y la necesaria disponibilidad presupuestal; lo dicho, a pesar de que entre la respectiva entidad contratante y el trabajador se haya verificado el cumplimiento del principio de primaca de la realidad sobre las formas. Decimoprimero.- Aplicando tales preceptos al caso concreto, se concluye que por su vinculacin con (... nombre de entidad), el demandante, no ostent la calidad de empleado pblico; por el contrario, contractualmente se configuran en su favor los supuestos del artculo 23 del CST y, en consecuencia, debe aplicarse el principio de primaca de la realidad sobre las formas. Lo dicho, teniendo en cuenta que mi Poderdante prest personalmente el servicio en la entidad accionada, hacindolo bajo continua subordinacin y dependencia acorde a las obligaciones establecidas y propias del cargo sin desconocer que en varias ocasiones ste cambi su
denominacin pero las funciones siempre fueron las
mismas, y con la correspondiente remuneracin que se le pagaba en dinero. Decimosegundo.- La Carta Poltica establece en cabeza de todos los trabajadores, sin discriminacin alguna, una especial proteccin del Estado, y les garantiza el ejercicio pleno y efectivo de un trabajo en condiciones dignas y justas, as como un trato igualitario (art. 13 superior). No obstante, en ocasiones el empleador pretende encubrir una autntica relacin laboral e intenta hacerla ver de otra manera, a pesar de que en el transcurso de dicha relacin se hubieren exigido condiciones como cumplimiento de horarios, presencia en sus instalaciones y sujecin a reglamentos de trabajo, entre otras. Es ah donde surge el riesgo para la entidad asumido en esta oportunidad por mi Poderdante como recurso favorable a sus intereses; riesgo a cuyo tenor es posible y viable demandar por va ordinaria laboral, la declaratoria de existencia de un contrato laboral (aqu entendido como contrato realidad) y la condena judicial para que se haga efectivo el pago actualizado de todos los dineros no oportunamente recibidos por cualquier concepto, incluyendo prestaciones sociales de ley y extralegales, beneficios convencionales, recargos, horas extras y dems; todo lo cual en ltimas ser ms gravoso econmicamente para la entidad demandada. Decimotercero.- En virtud de este principio laboral de prevalencia de la realidad sobre las formas aun existiendo un contrato de naturaleza civil y formalizado por escrito, se tiene claridad en el
sentido de que el factor determinante de la naturaleza
de una relacin contractual entre las partes radica en los hechos, es decir, en la forma como en la prctica se ejecuta dicho contrato. Y con base en lo que hasta ahora se ha expuesto para el caso presente, est igualmente claro que entre mi Poderdante y (... nombre de entidad) hubo un contrato laboral que por las connotaciones propias de la ejecucin del mismo, necesariamente debe reconocerse como contrato realidad. Decimocuarto.- La actividad desempeada por el demandante en el transcurso de ms de 28 aos al servicio de (... nombre de entidad), no da lugar a calificarlo como empleado de direccin, puesto que a travs de dicha actividad no le corresponda participar en la toma de decisiones, sino ejecutar y realizar los actos administrativos necesarios para cumplir con las rdenes, objetivos y polticas que previamente determinara la entidad a travs de sus directivos. Ms todava, si bien es cierto que el desempeo de algunos cargos administrativos como los ejercidos por el demandante mientras permaneci vinculado a (... nombre de entidad) implicaba cumplir y hacer cumplir mandatos del patrono, an tcitos, tambin debe decirse que no necesariamente detrs de esa actividad subyaca para mi Poderdante la condicin de empleado de direccin (o empleado pblico); primero, porque l mismo cumpla rdenes superiores, segundo porque las rdenes por l impartidas provenan de nivel superior y l no haba participado en su conformacin y/o aprobacin, antes bien, desde su cargo solamente le corresponda cumplir lo propio y hacer que sus subalternos acataran los
mandatos superiores. Administrativamente ejerca el
demandante las funciones propias de su cargo, limitndose a hacerlo de manera eficiente y en consonancia con polticas de la entidad y con decisiones superiores, a las cuales responda desde su propio nivel, nunca con criterio de directivo apto para imponer rdenes, polticas, ni obligaciones a sus dependientes. Decimoquinto.- El demandante prest sus servicios a (... nombre de entidad) durante el perodo comprendido entre las fechas cuyos extremos inicial y final se indicaron en el ordinal Tercero de los hechos sobre los cuales se apoya esta demanda. Durante ese lapso, y pese a no haberse estipulado especficamente en el contrato, su desempeo fue el de un trabajador oficial, con derecho a todos los beneficios que de tal condicin derivan, incluso los procedentes de la convencin colectiva de trabajo; nunca se desempe l como empleado de libre nombramiento y remocin, y nunca ejerci funciones de mando, manejo, direccin y confianza. Adicionalmente, no puede omitirse que a partir del ao 1998 y en consonancia con lo dispuesto en la Ley 142 de 1994, la entidad demandada se convirti en empresa industrial y comercial del Estado, con lo cual automticamente sus empleados se convirtieron en trabajadores oficiales. Ahora bien, respecto de dicha caracterizacin de la entidad, resulta oportuno indicar la posicin conceptual del Consejo de Estado cuando ya de tiempo atrs haba afirmado: las personas que prestan sus servicios en las empresas industriales y comerciales del Estado
y en las sociedades de economa mixta donde el
Estado sea mayoritario, son trabajadores oficiales; sin embargo, los estatutos determinarn las actividades de direccin o confianza que se excluyen y que se deben desempear por empleados pblicos 5. No sobra indicar que hasta el momento actual la posicin transcrita no se ha modificado, es decir, est vigente y por tanto es aplicable en lo relativo a las pretensiones de quien en esta oportunidad funge como demandante. Por lo dems, pese a que estatutariamente los cargos de XXX desempeado por el demandante entre marzo 1 de 1999 y mayo 27 de 2009, y XXX, desempeado entre mayo 28 de 2009 y la fecha de su retiro el 30 de enero de 2014, pudieran corresponder a los de libre nombramiento y remocin, al momento de acceder a los mismos no fue indicada explcitamente tal condicin y, por el contrario, sus condiciones laborales, de subordinacin y salariales, no sufrieron cambios respecto de las que haba tenido hasta entonces en el desempeo de otros cargos.
5 CONSEJO DE ESTADO. Consulta nmero 688 del 2 de junio de 1995. Consejero
Ponente doctor Luis Camilo Osorio Isaza. El Ministerio de Gobierno consulta sobre empleados y trabajadores de entidades pblicas del orden municipal.
Decimosexto.- Los numerales 4 y 5 de la Cartilla
titulada Sector PblicoMinTrabajo 6, exponen con suficiente claridad la definicin y las connotaciones propias del empleado pblico y el trabajador oficial. Al primero lo define como servidor del Estado nombrado mediante acto administrativo y quien toma posesin del cargo, indicando adems que por regla general que admite excepciones entre los empleados pblicos estn aquellos que prestan servicios en Empresas Industriales y Comerciales del Estado, siempre que sus funciones sean de direccin o confianza y que estatutariamente deban ser ejercidas por empleados de este tipo. El trabajador oficial, por su parte, aparece como aquel servidor del Estado vinculado por un contrato de trabajo donde se establecen las condiciones que rigen esa relacin. Las condiciones laborales aplicables no se encuentran prestablecidas en la Ley, lo cual permite que las partes acuerden las mismas, e incluso se puedan mejorar a travs de convenciones colectivas de trabajo negociadas entre el empleador pblico y el sindicato representativo de los trabajadores. Segn las disposiciones legales son trabajadores oficiales quienes prestan servicios en Empresas Industriales y Comerciales del Estado salvo los 6 MINISTERIO DE TRABAJO (2013). Contratacin de servicios personales en el sector
pblico, pp. 9 y 10. www.mintrabajo.gov.co/component/.../1582-cartilla sectorpublico.html
cargos que se determine en los estatutos, que
deben ser cargos ejercidos por empleados pblicos .
En definitiva, un ponderado anlisis de lo
inmediatamente antes expuesto permite inferir que el Poderdante, estuvo vinculado laboralmente a (... nombre de entidad) como trabajador oficial mediante contrato de trabajo que permiti, para efectos de sus pretensiones y con base en el desempeo de su actividad al frente de los distintos cargos, conformar la modalidad de contrato realidad, a cuyo tenor se instaura la presente demanda.
31 Demanda de Amparo Directo en Contra de La Sentencia Que Declaro La Nulidad de La Resolucion Impugnada Que Nego La Devolucion Del Saldo A Favor en La Que Si Bien