Antinomia Introduccion Al Derecho 2011

Introduccin al Estudio del Derecho
INTRODUCCIN AL DERECHO
JUSTIFICACION:
Dentro del propsito general de aportar a la sociedad un profesional

comprometido en la solucin de los problemas de su entorno humanosocial, con una vlida formacin jurdica, pero a su vez con una
desarrollada sensibilidad social, se plantea en el eje la formacin
jurdica, el bloque temtico de "INTRODUCCIN AL DERECHO", en el
que se involucra al estudiante en las grandes cuestiones de la ciencia
jurdica. En este bloque, se le suministra al dicente
los
planteamientos tericos, conceptuales y principios jurdicos que
fundamentan la ciencia del Derecho. Se enfatiza en la racionalizacin
del Derecho, estudiando y analizando las razones crticas y utpicas,
sobre lo que debe ser el Derecho, no dejando por fuera la perspectiva
filosfica de la teora critica del Derecho.
OBJETIVO GENERAL:
Profundizar de manera analtica y racional en el estudio de los
principios filosfico- jurdicos que ubican la ciencia del Derecho en el
mundo del conocimiento, en procura de una formacin integral y
humana del dicente, futuro abogado.
I. TEORA DEL DERECHO

CONTENIDO TEMTICO
1. El derecho como ciencia

1.1.Concepto y caractersticas de la ciencia
1.2.Los modelos ms importantes de ciencia jurdica
2. Lgica y argumentacin jurdica
2.1.Lenguaje, definicin, deduccin e induccin
2.2.Reglas de uso de la lgica para componer argumentos
2.3.Contextos de argumentacin jurdica y la decisin judicial
2.4.Las principales teoras de la argumentacin
2.5.Anlisis y aplicaciones de los tipos de argumentos
3. Relacin entre derecho y moral
3.1.Anlisis de algunas controversias contemporneas
3.2.La tesis de la vinculacin y de la separacin
3.3.Paternalismo y perfeccionismo jurdico
4. Valores jurdicos y teora de la justicia
4.1.Justicia y libertad
4.2.Justicia y seguridad
4.3.Justicia e igualdad
5. Principales debates y problemas actuales en la filosofa jurdica
5.1.La obligacin de obedecer al derecho, objecin de conciencia y
desobediencia civil
5.2.Derechos sociales y multiculturalismo
5.3.Estado de derecho y democracia
5.4.Deontologa jurdica: responsabilidad de los profesionales del derecho
(abogados, jueces, notarios)
5.5.Valores ticos consagrados en los artculos 100, 113, 122 fraccin VII y
el 134 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
1. EL CONCEPTO DE DERECHO
ETIMOLOGIA DE LA PALABRA DERECHO
La palabra derecho deriva del vocablo latino directum que, en su sentido figurado, significa lo que est
conforme a la regla, a la ley, a la norma. DERECHO es lo que no se desva a un lado ni otro, lo que es
recto, lo que se dirige sin oscilaciones a su propio fin.
1.1
ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO
a)- Derecho objetivo y

derecho subjetivo.- El derecho, en su sentido objetivo, es un conjunto de normas. Tratase de preceptos
imperativo-atributivos, es decir, de reglas que, adems de imponer deberes, concede facultades. La
autorizacin concedida al pretensor por el precepto es el derecho en sentido subjetivo.
b)- Derecho vigente y

Derecho positivo.- Llamamos orden jurdico vigente al conjunto de normas
imperativo-atributivas que en una cierta poca y un pas determinado la
autoridad poltica declara obligatorias. Las locuciones del derecho vigente y del
derecho positivo suelen ser empleadas como sinnimos.
Tal equiparacin nos parece indebida. No todo derecho vigente es positivo, ni
todo derecho positivo es vigente. La vigencia es atributo puramente formal, el
sello que el Estado imprime las reglas jurdicas. La positividad es un hecho que
estriba en la observancia de cualquier precepto, vigente o no vigente.
c)- Derecho positivo y derecho natural.- Problema muy debatido por los
juristas es el concerniente al llamado derecho natural. Suele darse esta
denominacin aun orden intrnsicamente justo, que existe al lado o por encima
del positivo. Desacuerdo con los defensores del positivismo jurdico slo existe
el derecho que efectivamente se cumple en una determinada sociedad y una
cierta poca. La diferencia se hace consistir en el distinto fundamento de su
validez. El natural vale por s mismo, en cuanto intrnsecamente justo; el

positivo es caractetrizado atendiendo a su valor formal, sin tomar en
consideracin la justicia o injusticia de su contenido.
1.2 EL PROBLEMA DE LA DEFINICION DEL DERECHO
Hemos visto cmo los autores y las escuelas han tenido, a travs los tiempos diversas nociones del
Derecho. Por ellas han tratado de explicarnos la naturaleza del derecho, del derecho, que es objeto de la
ciencia y de las preocupaciones de los juristas, el significado de la palabra derecho en todas las nociones
vistas, precedentes rebasa los diversos sentidos que tiene la misma palabra cuando se usan para significar el
derecho subjetivo, los ideales de Justicia, el derecho objetivo o las diferentes clases de este ultimo. Hasta
la nocin del derecho del positivismo jurdico es ms amplia que la del estricto significado del derecho
positivo, puesto que por derecho entiende no solo el sistema de normas vigentes en una sociedad
determinada sino la explicacin del mismo de acuerdo con la voluntad del lesgilador.
Hay una serie de elementos comunes a todas las explicaciones vistas:

a)- Todas se refieren al derecho objetivo, en cuanto son aplicables al derecho como sistemas de normas;
b)- Todas nos dan una nocin que planea sobre las acepciones analgicas de la
palabra derecho;
c)- Todas tienen en cuenta el derecho positivo, aunque en el caso de las
nociones morales es para subordinarlos a un orden moral.
Las nociones del derecho proceden en la misma forma. Primero, reconocen que
hay algo es decir, una esencia que es Derecho, a un antes de los esfuerzos
doctrinales para investigar en qu consiste ese algo jurdico, esa esencia del
derecho. Luego, se pronuncia sobre los elementos esenciales que creen que
constituyen ese algo jurdico ; Pero no por ello dejan de reconocer que l
algo jurdico la esencia del derecho se haya presente en determinados
objetos de nuestro lenguaje o de nuestro pensamiento, por lo cual
debidamente, aunque no exactamente en el mismo sentido, son llamados
derecho.
1.3 EL DERECHO Y OTROS ORDENES NORMATIVOS
En casi todo sistema nacional de derecho, podemos distinguir los siguientes grados de orden jerrquico
normativo:
1)- Normas fundamentales, contenidas en la ley primaria o Constitucin de la Nacin.
2)- Normas secundarias, contenidas en las leyes aprobadas por el Congreso de la Unin.
3)- Normas reglamentarias, contenidas en los reglamentos, decretos, ordenes y
acuerdos emitidos por el poder ejecutivo y, en sus casos, por le Secretaria y

Departamento de Estado.
4)- normas individualizadas, contenidas en las decisiones del Poder
Judicial o el Poder Ejecutivo, o en los convenios celebrados entre particulares.
Vamos a explicar cada uno de estos grados, pero atendiendo, no ya a las
normas, sino a los ordenamientos jurdicos que las contienen.
1)- Como ya dijimos, la Constitucin o ley primaria tiene primaca sobre
todas las dems leyes (133).
2)- Leyes secundarias: son todas las leyes que, en ejercicio de sus
facultades legislativas, a prueba el Congreso de la Unin. Se pueden distinguir
en:
a)- Leyes secundarias o leyes ordinarias, son las que dicta el congreso en
ejercicio de la respectiva facultad explcita sobre materia distinta de la
constitucin.
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b)- Leyes secundarias pueden ser orgnicas, reglamentarias o
complementarias. Las dos primeras clases desarrollan el texto constitucional;
la tercera lo adiciona.
3)- Las normas reglamentarias estn contenidas en los reglamentos que
son ordenamientos jurdicos dados por la autoridad con el fin de facilitar el
cumplimiento de una ley, esta facultad es propia del ejecutivo.
4)- Muchas de las normas contenidas en acuerdos, en rdenes y hasta en
decretos presidenciales tienen una materia tan particular y restringen tanto el
mbito personal que de hecho ya son normas individualizadas.
1.4 EL IUSNATURALISMO
Es aquella corriente que admite la distincin entre derecho natural y derecho positivo y sostiene la
supremaca del primero sobre el segundo. Para el iusnaturalista, una norma no es vlida si no es justa.
1.5 EL POSITIVISMO JURIDICO
La teora opuesta al iusnaturalismo es la doctrina que reduce la justicia la validez. Mientras que para el
iusnaturalismo clsico tiene, sera mejor decir debera tener, valor de orden solo lo que es justo, para la
doctrina opuesta es justo solo lo que es ordenado y por el hecho de ser ordenado. Para el positivismo jurdico
una norma es justo solo si es vlida. Para unos la consagracin de la justicia. Ha esta doctrina la llamamos
positivismo jurdico.
1.6 EL REALISMO JURIDICO
En el curso de la historia del pensamiento jurdico en el ltimo siglo, ha habido terico del derecho que
en diversas ocasiones han tratado de descubrir el momento constitutivo de la experiencia jurdica, no ya en los
ideales de justicia en que se inspiran los hombres o en que estos dicen inspirarse, ni ya en los ordenamientos
jurdicos positivo, sino en la realidad social en que el derecho se forma y se transforma, y en el
comportamiento de los hombres hacen y deshacen las reglas de conducta que los gobiernan.
2. LA NORMA JURIDICA
2.1 CONCEPTO DE LA NORMA JURIDICA
La norma jurdica es la formulacin tcnica de un esquema construido
conforme a una valoracin de Justicia dada por el legislador a un problema
histrico concreto.
Una norma es una orden general, dada por quien tiene autoridad, para regular
la conducta de otros.
Una orden; es decir, un mandato por el cual se pretende obligar a las
normas mandadas. Se distingue as del consejo y de la recomendacin, las
cuales no pretenden obligar a las personas a las cuales se aconseja o
recomienda algo.
Una orden general, porque no se dirige a una persona en particular sino a
una totalidad, categora o generalidad de personas, que podrn ser muy
extensa o restringida
Dad por quien tiene autoridad. En efecto, no puede pretender obligar quien
carece de autoridad. La autoridad es precisamente la autoridad del mando, la
que generalmente est limitada a un campo o esfera.

2.2 LA ESTRUCTURA DE LAS NORMAS
Las normas constituyen tcnicas de motivacin social, o sea,
instrumentos para inducir a los hombres a comportarse de determinada
manera.
Kelsen distingue dos tcnicas diferentes de motivacin, que le
sirven de base para agrupar a las normas en diferentes clases.
Por un lado, est la tcnica de motivacin directa. Se caracteriza
porque las normas indican directamente la conducta deseable y se
pretende motivar a la gente solamente por la autoridad o racionalidad
de la propia norma. Caractersticas de est tcnica son las normas
morales, que, por ejemplo, dicen se debe no matar. l incumpliendo
de las normas morales puede acarrear una sancin desprecio social, o su
cumplimiento, un premio; pero tales sanciones o premios no estn
sistemticamente previstos y organizados por las propias normas.
La tcnica de motivacin indirecta se caracteriza, en cambio,
porque se pretende motivar a la gente, no indicndole directamente la
conducta deseable o un premio para la deseable.
Las normas religiosas son casos e tcnicas de motivacin
indirecta, puesto que inducen al cumplimiento de ciertas conductas,
determinando para las conductas opuestas sanciones o premios que se
aplicarn, sea en la tierra o en el otro mundo, por obra de un ser
supraemprico.
Las normas jurdicas tambin constituyen casos de tcnicas de
motivacin indirecta. , Que prevn sanciones aplicables por seres
humanos.
La sancin jurdica, constituye un acto coercitivo de fuerza actual o
potencial consistente en la privacin de algn bien, ejercida por un
individuo autorizado al efecto y como consecuencia de una conducta.
2.2
2.3
2.4
LOS PREDICADOS DE LAS NORMAS JURIDICAS: VALIDEZ .

LOS PREDICADOS DE LAS NORMAS JURIDICAS: EFICACIA.
|El estudio de las normas de conducta, particularmente de las jurdicas,

presenta muchos problemas interesantes, de gran actualidad no solo para la
teora general del derecho sino tambin para la lgica y para la filosofa
contempornea. Examinaremos algunos de estos problemas.
El problema de la validez es el problema de la existencia de la regla en
cuanto tal, independientemente del juicio de valor sobre si ella es justa o no.
Mientras el problema de la justicia se resuelve con un juicio de valor, el
problema de la validez se resuelve con un juicio de existencia o de hecho; esto
es, se trata de comprobar si una regla, as como es, es una regla jurdica.
Validez jurdica de una norma equivale a existencia de esa norma como norma
jurdica. Mientras que para juzgar la justicia de una norma es necesario medirla
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segn un valor ideal, para juzgar su validez se requiere realizar investigaciones
de carcter emprico-racional, investigaciones que se hacen cuando se trata de
establecer la entidad y el alcance de un resultado. Particularmente, para
decidir si una norma es vlida, con frecuencia es necesario realizar tres
operaciones:
1. - determinar si la autoridad que la promulg tena el poder legtimo
para expedir normas jurdicas.
2. - comprobar si no ha sido derogada, como quiera que una norma
puede haber sido vlaida, en el sentido de haber sido promulgada por un poder
autorizado para hacerlo, pero esto no quire decir que lo sea todava.
3. - Comprobar que no sea incompatible con otras normas del sistema,
particularmente con una norma jerrquicamente superior o con una norma
posterior, como quiera que en todo ordenamiento jurdico rige el principio de
que dos normas incompatibles no pueden ser vlidas a un mismo tiempo.
El problema de la eficacia de una norma es el problema de s la norma es
o no cumplida por las personas a quienes se dirige y, en el caso de ser violada,
que se la haga valer con medios coercitivos por la autoridad que la ha
impuesto. Que una norma exista en cuanto norma jurdica, no significa que
tambin sea constantemente cumplida. La investigacin para determinar la
eficacia o ineficacia de una norma es de carcter histrico-social, y mientras se
orienta al estudio del comportamiento de los miembros de un determinado
grupo social, diferencindose tanto de la investigacin de carcter filososfico
sobre la justicia de la norma, como de la ms tpicamente jurdica acerca de su
validez. Tambin aqu, para usar la terminologa docta, aunque en un sentido
diferente del acostumbrado, se puede decir que el problema de la eficacia de
las reglas jurdicas es el problema fenomenolgico del derecho.
2.4.NORMA Y PROPOSICION JURIDICA ( LENGUAJE PRESCRIPTIVO Y DESCRIPTIVO)
Es casi una perogrullada decir que las normas jurdicas son una especie de la clase general de las
normas y que las normas son un caso del uso prescriptivo del lenguaje. Si bien esto es verdad slo hasta cierto
punto, nos puede servir como hilo conductor para la caracterizacin de las normas jurdicas.empezaremos,
pues, por referirnos al lenguaje prescriptivo y descriptivo.
a) el lenguaje se usa muy frecuentemente para transmitir

informacin acerca del mundo; pero no es sta, obviamente, su nica
funcin. Carri seala algunas de las cosas que se hace con las
palabras, advirtiendo que esta lista no es de ninguna manera
exhaustiva: ordenar, amenazar, advertir, suplicar, pedir, instruir, exigir,
preguntar, saludar, sugerir, elogiar, bromear, recomendar etc.
Se ha tratado de hacer una tosca clasificacin de los usos del
lenguaje, que, con ms o menos variaciones, sigue, segn casi todos los
escritores, estos lineamientos:
1)
Uso informativo. Se da cuando se utiliza el lenguaje para
describir ciertos estados de cosas. De las oraciones que tiene esta funcin se
dice que expresan una proposicin; slo de ellas tiene sentido predicar verdad
o falsedad.
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2)
Uso expresivo. Consiste en emplear el lenguaje para expresar
emociones o provocarlas en el interlocutor.
3)
Uso interrogativo. Aqu la oracin tiene como funcin requerir
informacin del interlocutor.
4)
Uso operativo. Se caracteriza por el hecho de que pronunciar
ciertas palabras en determinadas condiciones implica realizar la accin a
que esas palabras se refieren. As, decir, en ciertas condiciones, juro
decir la verdad.
5).
Uso prescriptivo o directivo. Se da cuando mediante el lenguaje el que
habla se propone dirigir el comportamiento de otro, sea inducirlo a que
adopte un determinado curso de accin.
Caractersticas que diferencian las proposiciones prescriptivas
de las descriptivas se pueden resumir en tres puntos:
a) Respecto de la funcin.- Con la descripcin queremos informar a los
dems, con la prescripcin modificar su comportamiento.
b) Respecto del comportamiento.- La influencia de la informacin sobre
mi comportamiento es indirecta, en tanto que la influencia de la
prescripcin es directa., la aceptacin del destinatario se manifiesta
en el hecho de que la cumpla.
c) Respecto de la valoracin.- De las proposiciones descriptivas se
puede decir que son verdaderas o falsas, mas no de las prescriptivas.
En ltima instancia, la diferencia entre la verificacin de las
proposiciones descriptivas y la justificacin de las proposiciones prescriptivas
est en la mayor objetividad de la primera respecto de la segunda, desde el
momento que la primera tiene como ltimo punto de referencia lo que es
observable y pertenece al campo de la percepci, y la segunda tiene su ltimo
punto de referencia en lo que es deseado, apetecido, objeto de tendencia o
inclinacin y pertenece al campo de la emocin o del sentimiento.
3. - ORDENAMIENTO JURDICO
El concepto de orden jurdico, contrariamente a lo que podra suponerse, no es un concepto jurdico
primario. Dos son, inter ala, los conceptos que necesariamente presupone: los dos conceptos de norma y de
facultad jurdica. Cualquier intento por penetrar la naturaleza del orden jurdico sin un adecuado
conocimiento de estos conceptos no puede ser fructfero. An ms, considero que una nocin correcta de
reformulacin del orden jurdico, depende de una apropiada explicacin de sus componentes las normas
jurdicas y de las relaciones que guardan entre s.
ORDEN JURDICO.- Los rdenes jurdicos deben ser considerados, como

intricadas urdimbres de actos y materiales jurdicos interrelacionados en los
que se realizan diversas funciones de entre las cuales el facultamiento es una
de tantas.
3.1 CARACTERISTICAS DE LOS ORDENES JURIDICOS
La teora de la norma jurdica y la teora del ordenamiento jurdico
forman una completa teora del derecho, principalmente desde el punto de
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vista formal. Bajo el primer ttulo se estudia la norma jurdica, considerando de
manera aislada; la materia del segundo ttulo es el conjunto, complejo o
sistemas de normas, que constituyen un ordenamiento jurdico.
La necesidad de la investigacin en este campo surge de la
comprobacin de que en la realidad las normas jurdicas no existen nunca
solas, sino siempre en un contexto de normas, que tienen entre s relaciones
particulares. Este contexto de formas suele denominar ordenamiento. Y es
bueno observar desde el principio que la palabra derecho tiene, por ejemplo,
en la expresin derecho romano, derecho italiano, derecho cannico etc.
Aunque sea evidente la comprobacin de que las normas jurdicas
constituyen siempre una totalidad, y que la palabra derecho se usa
indistintamente tanto para indicar la norma jurdica individual como para
referirse a un determinado conjunto de normas jurdicas.
En el conjunto de las tentativas propuestas para caracterizar el
derecho a travs de alguno de los elementos de la norma jurdica,
consideramos principalmente cuatro:
1) Por criterio formal.- entendemos aquel criterio con el cual se cree
poder definir lo que es derecho mediante algn elemento estructural
de las normas que se suelen denominar jurdicas.
2) .- Por criterio material endentemos aquel que se pretende deducir
del contenido de las normas jurdicas, esto es, de las acciones
reguladas.
3) .- Criterio del sujeto.- el sujeto que crea la norma hacemos referencia
a la teora que considera jurdicas aquellas normas impuestas por el
poder soberano, entendindose por poder soberano el poder sobre
el cual no hay, en un determinado grupo social, ningn poder
superior, y que, como tal, conserva el monopolio de la fuerza.
4) Criterio del sujeto al cual la norma esta destinada.- puede presentar
dos variantes, segn se considere como destinatario al sbdito o al
juez. La norma dirigida al sbdito, es inconcluyente por su carcter
genrico. De ordinario se especifica con la determinacin del
comportamiento con el cual los sbditos la reciben, y se dice que es
jurdica la norma que se respeta por conviccin o creencia de su
obligatoriedad.
La segunda variante del criterio del destinatario es aquella segn la
cual las normas jurdicas son normas destinadas al juez. Es claro que
una definicin de este gnero significa cualquier cosa si no se define
la nocin del juez.
3.2 PERTENENCIA E INDIVIDUALIZACION DE LOS ORDENES JURIDICOS
Criterios de pertenencia y de individualizacin.- La pregunta

acerca de cundo una norma, o en general, un enunciado forma parte de un
cierto sistema jurdico y no de otro est estrechamente relacionada con la
pregunta acerca de cmo se puede distinguir un sistema jurdico de otro. La
primera pregunta requiere que se formule un criterio de pertenencia de una
norma a un sistema jurdico, y la segunda reclama un criterio de
individualizacin de sistemas jurdicos.
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Muchas veces se asocia la cuestin de la pertenencia de una norma a un
sistema jurdico con la cuestin de la validez de la norma en cuestin.
a) Pertenencia.- El primer criterio de pertenencia que parece razonable utilizar y que prcticamente
todos los autores aceptan puede formularse as una norma pertenece a un sistema jurdico cuando el
acto de dictarlas est autorizado por otra norma que pertenezca al sistema jurdico en cuestin. ( O
empleado otra terminologa: una norma es vlida cuando ha sido creada de acuerdo con otra norma
vlida de un sistema jurdico.)
Para determinar si una norma pertenece a un sistema debemos llegar, a travs de lo que Raz denomina
cadena de validez y von Wrifht cadena de subordinacin, a una norma o conjunto de normas que
consideremos que forman ya parte del sistema. Tambin esta sujeta a que no haya habido un acto de
derogacin.
b) Individualizacin.- El criterio de individualizacin de un sistema jurdico

que uno estara inclinado a emplear espontneamente es el que hace
referencia al mbito de aplicacin del sistema en cuestin. Dos normas
pertenecen
al mismo sistema jurdico cuando son aplicables al mismo
territorio; y dos normas pertenenecen a distintos sistemas jurdicos cuando son
aplicables en distintos territorios.
Es con relacin a estas normas no derivadas que se pone ms de
manifiesto la conexin entre los criterios de pertenencia de una norma a un
orden jurdico y los criterios de individualizacin de un orden jurdico En
definitiva, un criterio de pertenencia aplicable a las normas de mxima
jerarqua del sistema tendr que establecer ciertas condiciones que tiene que
satisfacer tanto la norma cuya pertenencia a un sistema se cuestiona como las
restantes normas primitivas de ese sistema, pero no las normas de otros
sistemas. Presumiblemente esas sern, entonces, las condiciones que nos
servirn para distinguir un sistema jurdico de otro.
3.3 VALIDEZ Y EXISTENCIA DEL DERECHO
En la teora contempornea se ha generado una confusin bastante
perturbadora alrededor del concepto de validez que emplea Kelsen en su
teora.
a).- Hay dos interpretaciones principales acerca del concepto
de validez:
1. - segn una interpretacin.- que se apoya en algunos textos la validez
de una norma es idntica a su existencia y que sta depende de su
pertenencia a un sistema jurdico vigente, la que a su vez depende de que el
dictado de la norma est autorizado por otra norma del sistema.
2) Segn otra interpretacin defendida por Joseph, y que escribe Kelsen
empleado un concepto normativo de validez jurdica. Identifica la validez de
una norma no slo con su existencia sino tambin con su fuerza obligatoria, en
los que sostiene que decir que una norma es vlida implica decir que debe ser
lo que ella dispone, en los que dice que mientras los juicios que predican
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eficacia o vigencia son juicios fcticos o del ser, los juicios de validez son
juicios del deber ser.
b.- Existencia; Las confuciones a que la teora de Kelsen da lugar
en esta materia nos debe ensear a separar cuidadosamente el concepto de
validez (o existencia) normativo de los conceptos de validez (o existencia)
descriptivos.
Obviamente ese concepto es el que est relacionado con el hecho de que
las normas jurdicas en cuestin tiene que tomarse en cuenta para decidir cmo
actuar en su mbito de aplicabilidad. Ese es el concepto de existencia asociado
con la vigencia o eficacia de las normas. Es la vigencia, en determinado
territorio, de ciertas normas jurdicas, y no de otras, lo que hace que tengamos
que tomarlas en cuenta para decidir cmo actuar.
3.4 COHERENCIA Y PLENITUD DE LOS ORDENES JURIDICOS.
1. - COHERENCIA.-El problema ulterior que se presenta es si un
ordenamiento jurdico, adems es de una unidad sistemtica. Entendemos por
sistema una totalidad ordenada, o sea, un conjunto de entes, entre los cuales
existe cierto orden. Para poder hablar de orden es necesario que los entes
constitutivos no estn tan solo en relacin de coherencia entre s. Ahora bien,
cuando preguntamos si un ordenamiento jurdico constituye un sistema, nos
preguntamos si las normas que lo componen estn en relacin de coherencia
entre s, y en que condiciones es posible esta relacin.
Kelsen distingue en los ordenamientos normativos dos tipos de sistemas,
uno que denomina a) Esttico; Es aquel en las que las normas estan
relacionadas entre s como las proposiciones en un sistema deductivo, es decir
por el hecho de que unas se deducen de las otras, paritnedo de una o ms
normas originarias de carcter general, que tienen las misma funcin que los
postulados y axiomas en un sistema cientfico. b) Sistema dinmico.- Es aquel
en las que las normas que lo componen se derivan unas de otras a travs de
una delegacin sucesiva de poder, o sea, no por medio de su contenido sino de
la autoridad que las ha creado: una autoridad inferior se deriva de una
autoridad superior hasta llegar a la autoridad suprema que no tienen ninguna
otra autoridad sobre s. En otras palabras se puede decir que en este tipo de
ordenamientos normativos la vinculacin entre las diferentes normas no es
material sino formal.
2. - PLENITUD.- Se entiende por plenitud la propiedad por la cual un
ordenamiento jurdico tiene una norma para regular cada caso. Dado que la
ausencia de una norma se le denomina generalmente laguna (en uno de los
sentidos del trmino laguna), plenitud significa ausencia de lagunas. En
otras palabras, un ordenamiento es completo cuando el juez puede encontrar en
l una norma para regular cada caso que se le presente, o mejor, no hay caso
que no pueda ser regulado por una norma del sistema.
3.5 LAS FUNCIONES DEL DERECHO
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Desde luego que el fin ltimo del Derecho consiste en satisfacer unas
necesidades sociales de acuerdo con las exigencias de la justicia y de los dems
valores jurdicos implicados por sta, tales como el reconocimiento y garanta de
la dignidad personal del individuo humano, de su autonoma, de sus libertades
bsicas, de la promocin del bienestar general o bien comn. Segn las diversas
realidades histricas del Derecho, pretritas y presentes, en cada una de esas
realidades aquellos fines se han logrado en mayor o menor medida, y, a veces,
incluso no se pas de las buenas intenciones, habindose frustrado el
cumplimiento efectivo de tales fines.
Pero aqu, en este momento, no se trata de inquirir sobre los ms altos
valores que deben ser realizados por el Derecho. S tata de otra cos: se trate
de averiguar cules son los tipos generales de necesidades humanas sociales
que todo Derecho intenta satisfacer, por el mero hecho de su existencia real, e
independiente de su mayor o menor justicia. A todo eso es a lo que llamo
FUNCIONES DEL DERECHO o FINALIDADES FUNCIONALES DE LO JURIDICO.
Esas funciones conciernen a la satisfaccin de unos tipos constantes de
necesidades humanas sociales.
Tales funciones o fines del Derecho son:
a)
Certeza y seguridad, a la vez que posibilidad de cambio.- Es

verdad que en el Derecho deben encarnar valores superiores, como el de
la justicia, el reconocimiento de la dignidad personal de los individuos, las
libertades bsicas de stos, el bienestar general o bien comn.
b)
Resoluciones de los conflictos de intereses.- tiene por

esencia la resolucin de los conflictos de inters por medio de normas
decisiones de impositivismo inexorable.
c)
La organizacin, la legitimacin y la limitacin del poder poltico.el Derecho satisface tambin la necesidad de organizar el poder poltico,
esto es, el poder del Estado y de los dems entes pblicos que lo
integran. El Derecho precisamente organiza la serie de rganos
competentes que hablan y actan en su nombre.
4. - FUENTES DEL DERECHO
Hoy en da el concepto de fuente es el generalmente aceptado para

referirse a los elementos constitutivos que son necesarios para la creacin del
Derecho; es decir, tanto a la formalizacin-validacin que incorpora y distingue
a las normas jurdicas, como a los contenidos que son materia de
incorporacin.
4.1. - Concepto: puede definirse como la manifestacin de un estado de transicin en el Derecho, de lo
visible e invisible:
4.2. - Fuentes del ordenamiento mexicano: La doctrina tradicional clasifica tres tipos de las fuentes
del Derecho: formales, reales e histricas.
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a.- Fuentes formales.- son todas aquellos procesos o actos a travs de los cuales se identifica a las
normas jurdicas dotndoloas de juridicidad (validez), es decir, de la proteccin especial que asegura su
cumplimiento (coaccin. Ejemplo; legislacin, costumbre, tratados internacionales, jurisprudencia doctrina.
b.- Fuentes reales o materiales.- Todos aquellos contenidos normativos que constituyen la materia que se
incorpora a las normas jurdicas, como lo son, valores o principios morales, aspiraciones o principios sociales,
necesidades a satisfacer, criterios o costumbres, etc.
c) Fuentes histricas.- Todos aquellos documentos o textos de Derecho positivo que funge como
inspiracin o antecedente de la formalizacin del Derecho. Ejemplo jurisprudencia, Constitucin etc.
5 CONCEPTOS JURIDICOS FUNDAMENTALES
5.1. - Concepto de sancin.- Es para el Derecho sumamente importante. La heteronoma de la
sancin pero, sobre todo su imposicin coactiva por una persona distinta al agente (autoridad), es lo que
fundamentalmente diferencia al sistema jurdico de la moral y social de otros rdenes normativos.
La sancin es la pena o el castigo que con carcter coercitivo establece un sistema jurdico para l
supuesto que se incumpla con lo dispuesto en una norma. Luego entonces, la sancin impuesta por el Derecho
es coactiva, esto es, puede aplicarse utilizando la fuerza.
5.2. - Concepto de acto jurdico.- Es aquel hecho jurdico que tiene su origen en la voluntad humana.
En este mismo tenor, Rafael Rojina Villegas se refiere al acto jurdico como una manifestacin de voluntad
que se hace con la intencin de producir consecuencias de derecho, las cuales son reconocidas por el
ordenamiento jurdico. De todo lo cual se desprende que el aspecto ms relevante de los hechos jurdicos
llamados actos es la voluntad de que se produzcan consecuencias de derecho.
5.3-Concepto de responsabilidad.- La responsabilidad no es un concepto unvoco sino que posee dos
acepciones generales y alude a la responsabilidad en sentido jurdico y en sentido moral, sin que ello
implique que no existan otros sentidos de la palabra responsabilidad, como de hecho sucede.
1).- Responsabilidad jurdica.- significa deuda obligacin de reparar y satisfacer por s o por otro a
consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal.
2).- Responsabilidad moral.- Es el cargo u obligacin moral que resulta para uno del posible yerro en
cosa o asunto determinado. En general la responsabilidad es.- es obligacin, ya jurdica ya moral, que
recae sobre las personas.
5.4 Concepto de deber jurdico.- Es la conducta jurdica opuesta o correlativa referida a un derecho
subjetivo, y consiste en el hacer, dar u omitir de alguien en relacin con el derecho subjetivo de otro.
5.5 concepto de derecho subjetivo.- Es el facultamiento de conducta derivado de una norma de derecho
objetivo. Ejemplo yo tiene derecho a la libertad deriva del derecho objetivo o sea de una norma.
5.6 Capacidad jurdica y competencia
CAPACIDAD JURIDICA
SE ENTIENDE COMO LA APTITUD LEGAL DE UNA PERSONA PARA SER SUJETO
DE DERECHOS Y OBLIGACIONES, O COMO LA FACULTAD O POSIBILIDAD DE
QUE ESTA PERSONA PUEDA EJERCITAR SUS DERECHOS Y CUMPLIR SUS
OBLIGACIONES POR SI MISMA.
13
COMPETENCIA
SE ALUDE A UNA IDEONIDAD ATRIBUIDA A UN ORGANO DE AUTORIDAD PARA

CONOCER O LLEVAR A CABO DETERMINADAS FUNCIONES O ACTOS JURDICOS.
EN EL C.P.C. LA COMPETENCIA DE LSO TRIBUNALES SE DETERMINARA POR LA
MATERIA , LA CUANTIA, EL GRADO Y EL TERRITORIO.
5.7 El concepto de persona jurdica o Moral
SE REFIERE A UNA ENTIDAD DOTADA DE EXISTENCIA JURDICA SUSCEPTIBLE DE

SER TITULAR DE DERECHOS SUBJETIVOS, FACULTADES, OBLIGACIONES Y
RESPONSABILIDADES
JURDICAS. En otras palabras son las sociedad
mercantiles antiguamente conocidas como personas morales por ejemplo: Las
empresas, Las sociedades y las instituciones de gobierno.
Caractersticas de las personas jurdicas y las personas fsicas

Personas Jurdicas
Personas Fsicas
Acta Constitutiva
Acta de nacimiento
si
Nombre
si
Edad
No
Sexo
si
Domicilio
si
Nacionalidad
no
Estado Civil
si
Patrimonio
si
Capacidad Jurdica
14
TEMTICA CENTRAL DEL BLOQUE TEMTICO:

El estudio de los conceptos y principios jurdicos que fundamentan el
Derecho, las diferentes instituciones que lo estructuran como ciencia,
la razn de ser del ordenamiento jurdico y las razones crticas sobre
lo que debe ser la ciencia del Derecho.
CONTENIDOS TEMTICOS:
1. El mundo del conocimiento
2. El mundo normativo.
3. La validez del ordenamiento jurdico
4. La norma jurdica y sus fuentes
5. Principios y conceptos jurdicos fundamentales.
6. Los derechos humanos como fuente para la ciencia del Derecho.
15
PROPSITO GENERAL:
Ofrecer al medio social, un profesional de la ciencia del Derecho y

Ciencias Humanas, que domine, interprete, analice y racionalice los
conceptos bsicos de la ciencia jurdica, siempre en procura de portar
soluciones a las problemticas de la sociedad de la cual hace parte,
con exactitud investigativa sobre el espritu y el fundamento social de
la legislacin.
METODOLOGA:
Se implementar la investigacin formativa a travs de la metodologa

analtica- deductiva, con un criterio eminentemente discursivo,
preparacin e investigacin previa de la temtica del bloque temtico
por parte de los futuros profesionales.
Ctedra analtica de los contenidos temticos.
ESTRATEGIAS METODOLGICAS:
La ctedra magistral.
Lectura - Escritura
16
El Debate
La mesa redonda.
CRITERIOS DE EVALUACIN:
Del criterio fundamental del bloque temtico se valorara el logro del

objetivo formulado. Ello se habra de expresar a travs de:
El inters del estudiante en las temticas globales.
La evaluacin fundamentalmente por escrito, de los resultados de

la lectura y las discusiones acadmicas.
La participacin en las actividades colectivas del programa o

bloque temtico.
BIBLIOGRAFA BASICA:
17
ROSS, Alf. Sobre el Derecho y la JUSTICIA. Buenos Aires: EUDEBA

1963.
HART, H.L.A. E l concepto de derecho. Buenos Aires. ABELEDO

PERROT 1990
RECASENS SICHES, Luis. Filosofa del Derecho, Mejico Ed.

PORRUA 1991
PACHECO G. Mximo. Teora del Derecho. Col. EDITORIAL TEMIS.

1990.
HOERSTERS, Norbert. En defensa del positivismo jurdico. GEDISA,

Barcelona,
1992,pag.28.
NINO, Carlos Santiago, Introduccin al Anlisis del Derecho. Ariel

Derecho. Barcelona
1983.
AFTALION. E. Introduccin al Derecho. Buenos Aires. Cooperadora

del Derecho y
18
Ciencias Sociales, 1980.
ALEXY, Robert. El Concepto y la Valides del Derecho. GESIDA,

Barcelona, 1994
HABERMANS, Problemas de Legitimacin del Estado Moderno.

Taurus, Madrid, 1981.
LPEZ CALERA, Nicolas Mara. Introduccin del Estudio del Derecho,

Madrid.
Grficas del Sur 1987.
19
DESARROLLO DE LOS CONTENIDOS TEMTICOS
CONTENIDO TEMTICO NO 1: EL MUNDO DEL CONOCIMIENTO.
A. OBJETIVO:
Determinar el concepto de Derecho, a partir de los conceptos del
ser y deber ser, como problema ontolgico; adems su mtodo y su
objeto de estudio.
B. ESTRATEGIA METODOLGICA:
El procedimiento es analtico- racional, con desarrollo de los temas
bajo los
parmetros de la investigacin formativa.
Ctedra analtica del contenido temtico Bibliografa previamente

establecida.
Mesa redonda sobre el tema de la justicia, enfatizando en su

concepcin, clasificacin, incincidencia en la ciencia del Derecho y
con el Estado Social del Derecho, la justicia en Colombia.
C. RECURSOS:
20
Se entregar previamente el tratamiento temtico de bibliografa de

consulta y el tema objeto de investigacin.
Reservacin de la capilla para el desarrollo de la mesa redonda.
D. BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA Y DE CONSULTA:

-
SAA Velasco Ernesto. Teora constitucional General. Popayn.

Talleres Editoriales del Departamento 1996, 218 P. Cap, VII.
LOPERA Chaves, Mara Teresa, Justicia Distributiva: Legitimidad

o consenso? Medelln Editorial Universidad de Antioqua 1999 117
P.
Todas las obras de Aristteles.
E SISTEMA DE CONTENIDOS:
1. Aproximacin al concepto del Derecho.

2. El Derecho como ciencia.
3. Juicios del ser y del deber ser.
4. Imperativos Kantianos (categricos e Hipotticos).
21
1. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE DERECHO
Diversidad de sentidos del Derecho.
Algo comn en muchas de las acepciones de Derecho, es la idea

de exigencia radical e incluso coactiva.
Dentro de esa relacin tan plural de sentidos, no se incluyen otras

muchas exigencias.
La referencia de exigencias tiene como punto de vista: la

experiencia social dentro de unas coordenadas espacio temporales.
Cada momento histrico puede tener algunos acuerdos o

coincidencias sobre lo que pertenece o no pertenece al mundo
jurdico, pero desde luego est claro que no ha habido ni hay un
concepto absoluto, definitivo e intemporal sobre lo que es el
Derecho.
Replanteamiento del Derecho, de acuerdo con lo que afecta a la

idea y a la libertad de seres humanos. Replantear lo que debe y
no debe ser el Derecho.
Hay dos (2) elementales sentidos del Derecho: el Derecho como

norma y el Derecho como facultad o pretencin de un sujeto.
El Derecho como condicionamiento social. El derecho es algo de

la sociedad y para la sociedad. Tiene un asiento en la existencia
social del hombre.
No toda la existencia del hombre est determinada por el derecho,

pero es un fenmeno social, una relacin propia de las relaciones
intersubjetivas. Pero tambin es evidente que toda la idea social
humana est determinada por el derecho.
Se caracteriza por su pertenencia de un mundo de exigencias. El

Derecho es una regla imperativa. Es ley de naturaleza coactiva.
22
El derecho es un condicionamiento social, fuerte, radical, pues trata

de doblegar voluntades incluso por la fuerza.
Derecho ----ius----etimologa latina----ius sum----mandato
Derecho ----dirigere----directum----dirigido,
correctamente
lo
que
indica
Carcter racional o naturaleza racional juego de voluntad y razn.

Condicionamiento radical, fuerte coactivo.
Las acciones humanas objeto del derecho.
Qu es lo que trata de condicionar el derecho?
Las acciones estructuralmente humanas.
Las acciones libres y responsables.
Las acciones exteriorizadas y objetivables.
Finalidad y valoracin del Derecho:
El establecimiento de un cierto orden social. Que se produzca un

orden.
Que no afecte la convivencia social. Precisamente por un

carcter social, le interesan las acciones que tiene una
"determinada "repercusin social".
Como condiciona el derecho coactivamente. Reflexionar al

respecto
23
Sus exigencias se expresan de un modo genrico y abstracto,

aunque el derecho existe para realizarse en comportamientos y
en situaciones sociales concretas, su formulacin es imprecisa.
En forma escrita.
En lenguaje especializado.
Producto de ciertos rganos de poder especializado.
Finalidad del derecho como condicionamiento social: Para qu?
Para establecer justicia, no para que los hombres sean

buenos.
Derecho subjetivo:
Definicin -Facultad o facultades de un sujeto de hacer o no

hacer algo, de exigir que otro haga, facultados tutelados por la
ley, por el derecho objetivo.
KELSEN dice que los derechos subjetivos no pueden existir
antes que el derecho objetivo.
2. EL DERECHO COMO CIENCIA:
24
Ciencia es saber metdicamente fundado y sistematizado; es saber

buscado deliberadamente, con plena conciencia del fin que se
persigue y de las medidas en juego para alcanzarlas.
La ciencia no es una acumulacin de verdades sino un conjunto de
unidades, ordenadas conforme a unos principios.
El objeto de cada ciencia en particular es una construccin, realizada a
partir de la experiencia y buscando un fin de conocimiento. No hay
ciencia sin mtodo; de lo contrario no se aprobara la verdad de una
nocin cientfica.
Cossio divide los objetos del Derecho en 4 clases:

a- Los objetos ideales no son reales, no estn en la
sensible, son neutros al
experiencia
valor ejemplo: matemticas, geometra, lgica.
b- Los objetos naturales que forman el dominio de la naturaleza y son

estudiados por las ciencias naturales ejemplo: fsica, qumica, biologa.
Son reales estn en la experiencia sensible y son neutros al valor.
c- Objetos culturales, cuyo conjunto constituye la cultura, abarca todo

lo producido por la inteligencia del hombre, su conducta y su actitud a
travs de la historia.
d- Los objetos metafsicos: Los objetos culturales se valen de un

mtodo llamado emprico-dialctico, que se constituye a base de la
comprensin. Trtese en este caso de los objetos reales que estn en
la experiencia y que adems tienen un sentido espiritual e implican lo
vivido por la conciencia del sujeto que lo conoce. Esto lleva a afirmar
que los objetos culturales no pueden ser entendidos sin los conceptos
25
de valor jurdico, vivencia, mtodo, teologa etc. Quiere decir que para
conocer un objeto cultural no basta el conocimiento del substrato, sino
que es preciso comprender su sentido, ya que los objetos culturales
son valiosos positiva o negativamente.
La ciencia del derecho hace parte, segn la naturaleza del objeto de
las ciencias de los objetos culturales.
El objeto de l a ciencia del derecho para Cossio es la conducta

humana.
Kelsen :- la ciencia jurdica tal como emana del rgano estatal.
El derecho es un valor conceptual, ya que el jurista, al efectuar actos

de comprensin, debe acudir a conceptos, juicios ideales que le son
suministrados por el ordenamiento jurdico, pero al ser aplicados al
caso concreto, implican una toma de posicin axiolgica, por cuanto
se deben valorar las conductas e interponer las circunstancias. En
efecto, para que los conceptos de orden, seguridad, lealtad, etc. que
aparecen en las normas sean aplicados a la realidad, deben ser
experimentadas y valoradas por alguien, en lo cual se sita en debida
posicin el jurista.
El derecho reposa en 2 tipos de datos escenciales:

1) De naturaleza exterior (elemento material)
2) De naturaleza interior de la conducta humana (elemento humano).
La ciencia del derecho no cumple, como generalmente se cree, una

labor meramente reproductiva y dogmtica, sino toda una funcin
interpretadora; ya que entra en contacto con la conducta y la
comprende. La ciencia del derecho se ocupa de la interpretacin,
como indagar el significado y alcance de las normas jurdica, de la
26
interpretacin y de la sistematizacin u ordenacin de las normas que

constituyen el ordenamiento jurdico.
Ojo
importante tener en cuenta el planteamiento de H.J.Van
Kirchman el cual dice que el derecho no es cienca, (conferencia de
1848), pues segn l, la jurisprudencia carece de valor.
El derecho entonces tiene un objeto cultural, acta a base de la

imputacin. Siendo el derecho una ciencia del espritu, no puede ser
regido por leyes constantes e inmutables como en las ciencias de la
naturaleza. En el derecho hay imputacin, finalidad, y no causalidad,
fatalidad. El cientfico del derecho humano, observa la conducta
humana, la naturaleza del hombre, los fenmenos, acciones sociales,
y deduce las leyes que deben seguir el obrar humano. Por lo que se
dice que el Derecho es un conjunto de prescripciones que logran la
convivencia y armona sociales. El fin de las normas es provocar un
comportamiento con la lgica del deber ser.
El derecho es una ciencia de realidades, esto es, que busca una

fuente en la experiencia.
27
MESA REDONDA
INTRODUCCION
Si la justicia perfecta slo viene de Dios, el imperfecto ateo moderno

se ha quedado sin Dios y sin justicia, ya que la nocin de justicia se ha
ligado entonces al imperativo de la razn, y sta no ha concluido an
la tarea de decirnos si existe probabilidad de sustentarla
racionalmente.
Si la justicia no es un Don Divino donde buscar la respuesta a estos

urgentes reclamos que generacin en generacin elevan los pueblos?
Y entre ms insatisfecho este reclamo con mayor rigor y, apelando a la
filosofa prctica, es necesario indagar el estado de sta cuestin
fundamentalmente para la vida social.
Jhon Stuart Mill deca: - Las demandas de justicia conciernen a una

serie de actos que son o pueden ser reclamados por otro, a diferencia
de la compasin o de la benevolencia que se otorgan voluntariamente,
ms que ello conlleva una obligacin exigible por otro; la justicia se
reclama con vehemencia porque est enraizada en exigencias
exteriores que acarrean sanciones a quien no las cumplan, pero todo
en los sentimientos normales que permiten a cada ser humano no solo
28
centrar parte de la comunidad humana, sino tambin ser solidario con

los dems cuando se presenta una situacin injusta. Sabemos pues
que ese reclamo de justicia se encuentra en la razn y los
sentimientos morales de empata y simpata un contenido y su fuerza.
Justicia conmutativa, justicia distributiva y legitimidad del Estado

(Justicia distributiva en aras o bajo la prioridad de la eficacia).
El gran asunto dentro de la teora econmica del Estado Liberal es el
problema de la justicia distributiva.
Para las teoras filosficas del Estado aparece como "causa de la

sociedad civil" (Hobbes) o como "protector" del derecho de propiedad
(Locke), para la concepcin econmica del Estado; en cambio es
fundamental la consideracin del mercado ya que el Estado responde
a los mecanismos de la mano invisible en busca de la eficiencia.
Rosanvallone deca que: - El Estado moderno no solo es un Estado

protector, es ms complejo, ya que debe emprender adems, de la
defensa de la vida o de la propiedad otras acciones positivas como la
redistribucin del ingreso, la reclamacin de las relaciones sociales. La
prestacin de servicios colectivos, etc.
El problema del Estado ya no es la supervivencia mnima sino el

reparto de cierta prosperidad.
Teora Yusnaturalista
Santo Toms de Aquino- Divinidades.
Si todo lo divino viene de la justicia o mejor lo contrario.
29
Yusnaturalismo ------------Teolgico ------------Divinidad
Racionalistas -------- Naturaleza
30
3. OBJETIVO DEL DERECHO:
Para analizar este tema, habr que considerar tres corrientes o

teoras.
Del Derecho natural

Del positivismo jurdico
El realismo jurdico
A partir de aqu los adentro en del tema de los valores jurdicos,

crticos valorativos, problemtica valorativa, en lo que se fundamenta
el derecho, su objeto y finalidad, estructura axiolgica del fenmeno
jurdico.
Cmo debe ser el derecho?

Es esto el derecho?
Del derecho, no es slo pasivo receptor de normas, sino adems,

ciencia emanativa y razn de ser de todo ordenamiento de la
sociedad.
El derecho natural se basa en la naturaleza social.

Est integrado por unos principios universales. pues es lgico que
una variable al tomar contacto con la realidad histrica y sociolgica,
31
proyecte tales principios. El jurista debe valorar el derecho positivo

con la idea absoluta de derecho o de lo "justo natural". positivo.
El derecho positivo no es otra cosa que la adaptacin del derecho

natural a las contingencias de un medio social dado. El derecho
natural es uno; las condiciones sociales varan segn los tiempos y
los lugares; as es como el derecho positivo se diferencia segn los
medios, a pesar de surgir del fondo comn y constante del derecho
natural. El derecho natural, que es la piedra angular del derecho
positivo, no se pueden reducir al concepto de justicia.
El derecho natural es esa misma justicia, comprendida no como una
instrumentalidad, sino como una realidad metafsica demostrada por la
razn.
KELSEN: Positivista radical, crea la lgica del deber ser y considera la

norma jurdica
tal como emana del rgano estatal como objeto del derecho.
COSSIO: Crea la teora egolgica del derecho, el objeto de la ciencia

del derecho no son las normas, sino la conducta humana. El derecho
es una ciencia sobre realidades; es decir; busca una fuente en la
experiencia.
32
4. OBJETO DEL DERECHO:
TEORA POSITIVISTA: El objeto de derecho es el derecho positivo

vigente, no admite
que se hagan consideraciones ticas o
metafsicas. El poder es pura ciencia del poder del Estado. Slo debe
ocuparse de las leyes positivas no se preocupa de que las normas
sean buenas o malas.
Qu hace entonces con la desobediencia civil por ejemplo?.
Teora pura del derecho de Kelsen: El derecho debe analizarse sin

tener en cuenta aspectos morales o sociolgicos. La norma es funcin
del Estado, pues no existira el Estado como entidad distinta del
Derecho.
Las normas jurdicas son creadas por hombres determinados,
autorizados para ello por una norma anterior.
RONALD DWORKIN: Rechaza explcitamente el positivismo.
Teora de CARLOS MARX: Teora del realismo, se fundamenta en la

sociologa, en la realidad que vive el entorno social.
Concepto de valor: Cualidades o esencias objetivas que se encuentran

en los objetos de la realidad social.
33
Quiere decir que la norma jurdica no es solo una lgica, sino toda
una representacin de un valor.
COSSIO: Justicia, solidaridad, paz, poder, seguridad, orden.
Las caractersticas de los valores:

-
Bipolaridad: Desdoblados en un valor positivo y uno negativo.
Jerarqua
- a priori
-objetivos
Ahora bien, cuando se habla de finalidad est plenamente acordado

que el elemento justicia (valor) es el fin del derecho.
El bien comn no es el fin supremo del derecho, sino la justicia, pero

no deben entenderla como justicia positiva o legalidad. Quiere decir
que la justicia est en procura del bien comn. Justicia inspirada en el
bien comn.
ARISTTELES. Clasific la justicia:
1. Distributiva: Que cada uno reciba los honores y bienes que le

correspondan.
2. Emparejadora, sinalagmtica, que se fundamente en la igualdad, y
se subdivide en:
a- Conmutativa- igualdad en lo que se da y lo que se
recibe.
34
b- Justicia Judicial, paridad para el dao, la reparacin del

delito, la pena.
SANTO TOMAS DE AQUINO:
1. Conmutativa: Que se refiere a los cambios entre individuos.

2. Distributiva: Que se relaciona con lo debido por la comunidad, a los
individuos.
3. Legal: Lo que los individualismos le deben a la comunidad de la
que forma parte.
Justicia y seguridad es lo mismo? Aristteles dice que es una dichosa

rectificacin de la justicia rigurosamente legal. Es un correctivo del
derecho positivo, que implica cundo es preciso aplicar unas frmulas
generales a los casos concretos que puedan presentarse.
Acuerdo poltico razonado, informado, voluntario, tiene un fundamento
equitativo
La idea bsica del derecho es la justicia. Pero el derecho se agota en

la justicia?
La personalidad humana no se fundamenta. El derecho est para

regular conductas humanas por medio de las normas jurdicas.
35
El derecho es un complejo de norma de vida social.
La idea del derecho es la unidad de todos los valores jurdicos y tiene

una finalidad personalista en cuanto busca la dignidad de la persona
humana y el respeto a los derechos.
El supuesto previo fundamental del derecho es la existencia de la

sociedad.
DEL VECCHIO dice que no se concibe sociedad sin derecho, ni un

derecho sin una sociedad humana.
Si el derecho desapareciera, la humanidad solo durara el tiempo
necesario para su propia destruccin.
El concepto primario del derecho implica un conjunto de normas

obligatorias en una comunidad y respaldadas por una sancin en caso
de ser trasgredidas por los asociados.
No solamente existen normas, sino la posibilidad de imponer su

cumplimiento por la fuerza.
En derecho es forma de coexistencia.
36
POSITIVISMO JURDICO: - Slo acepta la existencia del derecho

vigente en una determinada sociedad y una cierta poca, atendiendo
solo a su validez formal, sin entrar a indagar la justicia e injusticia de
un contenido.
DERECHO NATURAL: acepta la existencia de un orden

intrnsicamente justo que existe por encima del orden positivo vigente
formalmente vlido.
Garca Maynes entiende el derecho natural como derecho

intrnsicamente vlido, concibindolo como un conjunto de principios
de justicia que estn dirigidos al Legislador o al Juez, para que los
planeen en la norma positiva o para que se resuelva el caso concreto
segn las circunstancias histricas existentes en el momento de
aplicacin de la norma.
El fundamento del derecho natural est en la naturaleza humana y en
ltimo trmino en Dios.
Francisco Ordoez es la persona humana, como material o sujeto.
JUICIOS DEL SER Y DEL DEBER SER: IMPERATIVOS

CATEGRICOS E HIPOTTICOS (IMPERATIVOS KANTIANOS).
El estudio hasta ahora realizado, ha permitido tan slo una

aproximacin al concepto del Derecho, pero es necesario profundizar
en el Derecho como fenmeno normativo inserto en la trama de las
relaciones sociales.
37
El derecho es ante todo un fenmeno normativo, un conjunto de

normas jurdicas, aunque el derecho no sea slo norma en sentido
estricto, pues tambin lo es las costumbres y los principios generales
del derecho.
Sin embargo, la importancia cualitativa de las normas jurdicas es

eficacia en la ordenacin social e incluso su mayor nmero dan a las
normas jurdicas un especial hegemona sobre otras formas de
manifestarse el derecho.
El derecho ante todo es un conjunto de proposiciones de deber ser, o
sea, lo que debe suceder o hacerse en unas determinadas relaciones
sociales, segn unos fines e intereses y de acuerdo con unas
determinadas formas.
- Que son las normas jurdicas desde una perspectiva formal

descriptiva? Una norma jurdica es un principio, una regla que
prescribe unas determinadas conductas tpicas o tipificadas.
BOBBIO. La norma como proposicin prescriptiva dice que norma

jurdica es reglamento, un texto escrito que contiene un mandato
jurdico, una exigencia, una obligacin jurdica, aunque no todas las
normas tengan este carcter prescriptivo.
Pero entendido en el sentido lgico formal una norma jurdica es

simplemente una proposicin, o sea un conjunto de palabras
ordenadas entre s, que por ello tienen un sentido, insignificante. Se
expresan en forma de juicio (sujeto, verbo, predicado).
38
Ahora:
Que clase de proposiciones, de juicios son y que significado o sentidos
tienen, al menos formalmente las normas jurdicas.
Para Bobbio son en sentido gramatical: Declarativas
Interrogativas
Imperativas
Exclamativas
Para Bobbio, las proposiciones desde el punto de vista jurdico pueden

ser: Declarativas:
Describen un hecho o una situacin.
Presciptivas. Tratan de influir en el comportamiento del sujeto. Ests a
su vez pueden ser de dos maneras: Afirmativas, mandan a hacer algo;
negativas prohiben hacer algo.
La forma gramatical no siempre coincide con la funcin- pues

pueden haber proporciones que realicen una funcin prescriptiva
y que sin embargo, tengan una forma interrogativa o exclamativa.
La norma jurdica es una proporcin prescriptiva, conjunto de palabras

(escritas) ordenadas en un sentido (lgico gramatical), con una
significacin que es modificar o influir en el comportamiento de sus
destinatarios.
La norma jurdica informa, obliga, condiciona, no convence.

39
Evidentemente no todas las normas mandan o prohiben, tambin

pueden describir o instruir, como es el caso de una norma de transita,
otra que declaran la permsividad de hacer o no hacer algo, otras que
establecen facultades (derechos) a favor de un sujeto
sobre un
tercero o una cosa.
Pero KELSEN deca:

Que el derecho no establece derechos o atributos o facultades
subjetivas, sino deberes, pues los derechos subjetivos no son sino una
consecuencia de un deber de comportarse de una determinada
manera, respecto a un determinado objetivo, que sera entonces el
titular de ese derecho subjetivo.
De todas maneras, conclusin:

Las normas jurdicas ms all de sus funciones concretas que
pretenden realizar (mandar, prohibir, permitir, facultar )expresan dentro
de la totalidad de un sistema jurdico un mensaje de prescripcin,
directo o indirecto, haca sus destinatarios.
La norma jurdica es, un sentido formal o particular un texto legal, con

un lenguaje especial y proveniente de un redactor especial, que
transmite una serie de mensajes, que pueden ser de exigencia
coactiva de hacer o no hacer, de permicin de hacer o no hacer o no
hace algo y disponer o no de algo y de descripcin de sujetos de
hecho o de categoras jurdicas.
Ojo cuestionarlos con la validez formal de la norma jurdica; condicin

formal que hace que una proposicin prescriptiva sea norma jurdica.
40
Ahora segn ABELARDO TORR:
La norma jurdica tiene la estructura de un juicio y unos elementos

lgicos son:
-
Supuesto o hiptesis o condicin
Disposicin o consecuencia jurdica
Cpula
Es entonces la representacin de una estructura lgica y que ha sido

denominada regla de derecho o proposicin normativa.
Los juicios pueden ser.
-1- De ser o enunciativos.

-2- De deber ser o imputativos atributivos o mormativos.
-1- JUICIOS DEL SER: Expresan algo que es en s, ha sido o ser de

cierta manera.
Estos juicios enuncian algo, aseveran algo, y por eso al
denominarlos enunciativos ejmplo: el calor dilata los cuerpos; el fro
contrae los cuerpos; las leyes naturales. Hay entonces un supuesto
y una consecuencia causal.
-2- JUICIOS DEL DEBER SER: Expresan algo que debe ser, de cierto
modo (o que
41
debera ser), sin perjuicio de que ello no ocurra en la realidad de la

vida.
LUEGO:
IMPERATIVOS KANTIANOS.
KANT Dice que los juicios que postulan deberes se dividen en:
1- Categricas
2- Hipotticos.
1- CATEGRICOS: Son mandatos o prohibiciones, bien sea

positivas o negativas.
Prescriben una accin buena en s misma, en sentido absoluto, que
debe ser cumplido sin condiciones, o sea sin ningn otro fin
diferente al cumplimiento de la accin en cuanto accin obligatoria.
Ejemplo "No deber mentir". Son principios apodctico- prcticos.
2- HIPOTTICOS: Prescriben una accin buena para lograr un fin;

una accin que
n o es buena en sentido absoluto, sino que
es buena si realmente se desea, o si se debe obtener un cierto fin,
y por lo tanto se cumple condicionalmente a la obtencin
42
del fin ejemplo si deseas mejorarte del dolor debes tomar un

analgsico. Estos son propios de la legislacin moral y se pueden
llamar normas ticas. Se subdividen:
a- Los principios de la habilidad o reglas tcnicas: Son preceptos

problematco prcticos pues sealan procedimientos que es
forzoso seguir para el logro de cualquier propsito posible; es un
fin posible o real ejemplo: si quieres aprender a manejar debes
hacer ejercicios de conduccin frecuentemente con un carro.
b- Principios de la prudencia, la sagacidad, o imperativoprogmticos, o

acertrico-prcticos, pues conducen a la
realizacin de una decisin tomada, una meta fijada (desideratum)
no solo posible sino real ejemplo: la conquista de la felicidad, la
consecucin de la paz, la obtencin del desarrollo.
1. Imperativo categrico- frmula: DEBES X.

2. a. Habilidad, norma tcnica- S quieres Y, DEBES X
b. Prudencia, sagacidad DEBES Y DEBES tambin X.
CONCLUSIONES:
La norma jurdica es concebida por la Doctrina Tradicional como

juicio categrico, que implica un mandato u orden.
Los juicios pueden ser positivos o negativos.

43
El hecho de que la norma se concibe como juicio categrico

significa que no hay ninguna condicin.
La formula sera " debe ser A" o "A debe ser".
44
CONTENIDO TEMTICO NMERO 2

EL MUNDO NORMATIVO:
A. OBJETIVO: Diferenciar el derecho de la moral, la tica, los

convencionalismos sociales, como sistemas independientes
normativos de las conductas humanas.
B. ESTRATEGIA METODOLGICA:
Procedimiento analtico- racional, con desarrollo de los temas bajo
los parmetros, de la investigacin formativa.
Ctedra analtica del contenido temtico.
Bibliografa previamente establecida.
Taller de investigacin y consulta.
C. RECURSOS:
Entrega previa del tratamiento temtico de bibliografa bsica,
complementaria y el tema objeto de investigacin.
45
Elaboracin de taller por los alumnos, acerca de los paralelo

diferenciador entre
la ciencia del derecho como sistema regulador de la conducta
humana y otros, tales
como la moral y los usos sociales.
D. BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA:
GONZALEZ Ramrez, Augusto. Introduccin al derecho. Santa F
de Bogot,
Editorial Temis, 1.997.
MONROY Cabra, Marco Gerardo. Introduccin derecho. Santa F

de Bogot. Editorial Temis. 1997.
Notas de estudio de la Doctora Mercedes Judith Zuluaga. Facultad

de Derecho Universidad Cooperativa de Colombia.
E. SISTEMA DE CONTENIDOS:
1. Sistemas reguladores de la conducta humana.
2. El derecho y la moral.
3. Los usos y los convencionalismos sociales
4. Parelelo entre los sistemas reguladores de la conducta humana.
46
47
1. SISTEMAS REGULADORES DE LA CONDUCTA HUMANA.
El Derecho es sistema normativo de la conducta humana. Pero lo es

tambin la moral y por ello es necesario plantear tanto sus relaciones
como sus diferencias, pues el proceso histrico las ha confundido y
tambin distinguido.
ESTUDIO HISTRICO:
1.)
PUEBLOS PRIMITIVOS: Confundan moral y derecho por

cuanto la fundaban
en la mismo esencia o base
religiosa.
2.)
GRECIA: La nacin de la ley abarcada injustamente la moral y

el derecho. Platn, Aristteles conceban la justicia como una
virtud y decan que la ley deba dar concejos para lograr la
felicidad verdadera.
3.)
ROMA: Tampoco diferenciaron moral y derecho. Pero los

jurisconsultos ya empezaban a diferenciarlos.
4.)
CRISTIANISMO: El evangelio los diferenciaba, pues lo moral

perteneca a Dios y lo jurdico al Estado.
48
5.)
En la edad media con el predominio espiritual y poltico de la

iglesia catlica, se unieron pero se reconoca que lo moral
atenda lo individual y el derecho al bien comn.
Cristian Tomasio, fue el primero en diferenciarlos o enfocar el

problema (1705).
Kant- Moral: Fuero interno.

Derecho: Fuero Externo.
Ambos trataban de impedir que el Estado se entrometiera en las

convicciones y los pensamientos. Pero ya dice que la moral no se
limita solo al aspecto interno de la conducta.
Fialete: Los opone rotundamente.
DIFERENCIAS:
1-)
DERECHO: Bilateralidad.
MORAL:
Unilateralidad.
49
La normas jurdicas son intersujestivas o de alteridad, pues

regulan la conducta
En relacin o interferencia son la conducta de otros o otros
sujetos.
Frente al sujeto que obliga, hay otras personas autorizadas para
exigir el cumplimiento de un deber.
El derecho es imperativo- atributivo y la moral es solo imperativa.
En la moral solo intervienen la conducta y no la voluntad de
terceros.
2-)
Heteronoma: Derecho
Autonoma : Moral
Heteronoma : Significa sujecin a un fuero ajeno. No deriva su

validez de la voluntad propia, de la autodeterminacin de la
conducta, sino de la voluntad superior, es decir la del legislador.
Autonoma: Solo obligan cuando la conciencia lo reconoce.
Se refiere a la conciencia de dicha obligacin en el sujeto.
3-)
Coercibilidad: Derecho
Incoercibilidad: Moral
La capacidad de emplear la fuerza para obtener un
cumplimiento. Ambos tienen sanciones y ambos efectivamente
se violan; pero la fuerza para hacerla cumplir, viene del Derecho,
de la concebilidad del Derecho.
Recasens Siches sice que: El Derecho es necesariamente
coercible, pues envuelve la posibilidad de coaccin.
50
4-)
Exterioridad : Derecho
Interioridad: Moral
En cuanto a la valoracin de los comportamientos, la moral parte

de la consideracin del elemento interno o squico y el derecho
del externo.
Aunque esto no es exclusivo.
RELACION ENTRE LA MORAL Y EL DERECHO.
Hay tres (3) opiniones:
a.) Subordinacin del derecho a la moral.

b.) Independencia del derecho y la moral.
c.) Reciproca influencia del derecho, sin hablar de supremaca del
uno y del otro.
No hay contradiccin sino relaciones coherentes.
Hablar de ejemplos en materia civil, comercial, derechos
humanos, penal.
La moral est en la conciencia interna, el derecho busca la

convivencia pacfica y la cohexistencia, cooperacin civil.
CONVENCIONALISMOS SOCIALES.
51
Son las reglas del trato social, como la cortesa, la urbanidad, la moda,
la gentileza, etc.
Imponen deberes en el comportamiento, derivados de la pertenencia

a un determinado conglomerado social.
No son generales ni universales, pues varan segn los crculos
sociales y an la poca.
Estn delimitados por la razn, la posicin social, la edad, la profesin.
DIFERENCIAS ENTRE MORAL, USOS SOCIALES:
a.- La moral considera al obligado en su individualidad, los unos se

refieren a l como miembro del un conglomerado social.
b.- La moral exige una conducta esencialmente interna. Los usos un
comportamiento fundamentalmente externo.
c.- La moral autnoma, los usos son heternomos
Semejanza: no poseen la carencia de una organizacin coercitiva. No

tienen una coaccin, que impida su cumplimiento.
52
DIFERENCIA ENTRE DERECHO Y USOS SOCIALES.
El Derecho es coercible y los usos no. Es cierto que hay sanciones,

(censura, exclusin, reprobacin social) pero no llega a la imposicin
forzada de la conducta debida. En cambio el derecho es inexorable.
SEMEJANZAS DERECHO Y USOS SOCIALES:
Exterioridad: Ambos tienen un carcter social.

Heteronoma: Ambos son heteronmos.
53
CONTENIDO TEMTICO NMERO 3.

EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y SUS FUENTES.
OBJETIVOS:
1.Estudiar, analizar, entender el ordenamiento jurdico;
su estructura y diferencial de otro tipo de ordenamientos reguladores
de la conducta.
2.Identificar las fuentes formales y materiales del
Derecho y su importancia en la organizacin jurdica.
ESTRATEGIAS METODOLGICAS:
Procedimiento analtico-racional, con desarrollo de los temas bajo los
parmetros de la investigacin formativa.
Ctedra analtica del contenido temtico.
Bibliografa previamente establecida.
54
RECURSOS:
Entrega previa del tratamiento temtico de bibliografa complementaria
y apoyo bsico, el tema objeto de investigacin.
BIBLIOGRAFA DE APOYO:
Constitucin Poltica de la Repblica de Colombia, ttulo III captulo VI.
BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA:
BOBBIO, Norberto, Teora General del Derecho. Santa F de Bogot.

Editorial Temis.1999. 263 P.
SISTEMA DE CONTENIDOS:
1- Estructura lgica de las normas jurdicas. La teora de la

elaboracin del ordenamiento jurdico.
2- Planteamiento del problema y respuestas ofrecidas al
problema.
3- Fuentes del Derecho:
a- El proceso legislativo.
55
b- La costumbre
c- Jurisprudencia y Doctrina
.
.
1.
LA TEORA DE LA
JURDICO.
ELABORACIN DEL ORDENAMIENTO
LA UNIDAD, JERARQUA Y
ORDENAMIENTO JURDICO.
ESTRUCTURA
VERTICAL
DEL
A. JERARQUA DEL ORDENAMIENTO JURDICO: La estructura del

ordenamiento jurdico es como una pirmide. El orden vertical
puede ser recorrido de abajo haca arriba, empezando con los actos
administrativos y los contratos y terminando con la Constitucin,
pero estando incluida siempre la norma fundamental. La vigencia
de una norma jurdica depende del hecho de que ha sido producida
segn indicaciones de la norma superior. Este proceso se repite
hasta llegar a una norma fundamental, de la cual depende todo el
ordenamiento normativo. Debe hacerse referencia a lo que tiene
que ver con la norma en sentido lgico jurdico hipottica- no
positiva (que es la norma fundamental) y la norma en sentido
jurdico positivo (que es la Constitucin Poltica).
56
B.
UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURDICO: Aqu se hace

referencia a las teoras dualista y monista del derecho interno y
externo. Y la referencia de que la Constitucin poltica colombiana
es monista.
C.
ELABORACION GRADUAL DEL ORDENAMIENTO: La

complejidad del ordenamiento jurdico no excluye su UNIDAD: No
podramos hablar de ordenamiento si no lo considerramos como
algo unitario, es decir que sus normas provengan de una sola
fuente. Kelsen establece la teora de la elaboracin gradual del
ordenamiento jurdico. La esencia de esta teora est en que las
normas de un ordenamiento no se encuentran todas en el mismo
plano, pues hay normas superiores y normas inferiores. Las
normas inferiores dependen de las superiores.
Partiendo de las normas inferiores y pasando por las normas
superiores las cuales se encuentran en un plano ms alto, llegamos
por ltimo a una norma suprema que no depende de ninguna
norma superior, la cual se denomina norma fundamental, en la
cual reposa la UNIDAD del ordenamiento jurdico. Por numerosas
que sean las fuentes del Derecho en un ordenamiento complejo,
este ordenamiento constituye una unidad por el hecho de que
directa o indirectamente, todas las fuentes del Derecho convergen
en una nica norma. Se debe hacer referencia a los trminos de
ejecucin y produccin de toda norma jurdica. Si miramos la
pirmide de lo alto haca abajo veremos una serie de procesos de
produccin jurdica. Si la miramos de abajo haca arriba, la serie
ser de proceso de ejecucin jurdica. Tambin puede denominarse
poder y deber; son dos conceptos correlativos, ya que el uno no
puede vivir sin el otro.
Es necesario analizar el planteamiento de Norberto Bobbio acerca de

la Norma Fundamental.
57
1.A.
ESTRUCTURA
DEL
ORDENAMIENTO
JURDICO
(VERTICALIDAD, UNIDAD, JERARQUA DEL ORDENAMIENTO
JURDICO)
Desde el punto de vista del ordenamiento jurdico, Kelsen sostiene

que la estructura vertical del ordenamiento jurdico es como una
pirmide. El orden vertical puede ser recorrido de abajo haca arriba,
empezando con los actos administrativos y los contratos
y terminando con la Constitucin, pero estando incluida siempre la
misma norma inferior en la superior.
La vigencia de una norma depende del hecho de que ha sido
producida segn indicaciones de la norma vigente. Este proceso se
repite hasta llegar a una norma fundamental, de la cual depende todo
el ordenamiento normativo.
Las normas de cada grado superior delimitan (como elemento de un
contenido) un hecho que constituye creacin de derecho en un grado
inferior. Para que el proceso normativo avance es preciso que se
realice el hecho determinado por la norma superior.
Existe entonces una jerarqua de los distintos grados del proceso

creador del derecho. Est estructura jerrquica desemboca en una
forma fundamental, en lo que se basa la unidad del orden jurdico.
Est es la Constitucin en sentido lgico-jurdico hipottica-no
positiva. Y sobre esta norma se basa el primer acto legislativo no
determinado por ninguna norma superior de derecho positivo.
58
En Colombia est consignada la jerarqua de las normas jurdicas y

en ella se basan la accin y excepcin de inconstitucionalidad cuando
quiera que una ley o decreto viole las constitucin poltica (artculo 4
y 241)
La Constitucin en sentido jurdico positivo surge como grado

inmediatamente inferior en el momento en que dicho legislador
establece normas que regulan la legislacin.
DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO

JURDICO:
El ordenamiento jurdico es el conjunto de normas jurdicas. Interno o

internacional. De las relaciones entre el derecho internacional y el
derecho interno, han surgido 2 cuestiones fundamentales:
1. Se trata de la independencia de ambas ramas o de su relacin por

tratarse de un tronco comn.
2. Si una rama es jerrquicamente superior a otra; para esto hay dos
doctrinas.
Dualista-- Derecho internacional e interno son iguales,
independientes y
separados; no se confunden y por lo tanto, no
se puede hablar de superioridad de un ordenamiento sobre otro.
Tienen su propio criterio de validez y entonces una norma
obligatoria emana de la otra.
Monista-- Sostenida por Kelsen, afirma la unidad del conjunto de
normas jurdicas.
59
Concepto de subordinacin de las unas a las otras, en un orden

rigurosamente jerrquico. Adems se ratifica la supremaca o
prevalencia del derecho internacional sobre el derecho interno de los
Estados.
Pacta Sunt Sevanda"-- Los Tratados deben ser cumplidos de buena fe

por los Estados parte.
Constitucin Poltica artculo 93.
DESDE EL PUNTO DE VISTA DE ELABORACION GRADUAL DEL

ORDENAMIENTO:
La complejidad del ordenamiento no excluye

su
unidad. No
podramos hablar de ordenamiento si no lo consideramos como algo
unitario, es decir que ms normas provengan de un sola fuente.
KELSEN, establece como se dijo anteriormente, la teora de la
elaboracin gradual del ordenamiento jurdico. La esencia de est
teora est en que las normas de acondicionamiento no se encuentran
todas en el mismo plano, pues hay normas superiores y normas
inferiores.
Las normas inferiores dependen de las superiores. Partiendo de las
normas inferiores y pasando por las que se encuentran en un plano
ms alto, llegamos por ltimo a una norma suprema que no depende
de ninguna otra norma superior, la norma fundamental en la cual
reposa la unidad del ordenamiento.
Est norma suprema es la norma fundamental.
60
3. TEORA DEL ORDENAMIENTO JURDICO. ABORDAJE DE LAS

PROBLEMTICAS DEL MISMO
Slo se puede hablar de derecho cuando hay un sistema de normas

que forman un ordenamiento, y que por tanto, el derecho no es norma
sino conjunto coordinado de normas. Un norma jurdica no se
encuentra nunca sola, sino ligada a otras formando un sistema
normativo.
Quiere significar que la teora de la norma jurdica y la teora del
ordenamiento jurdico forman una completa teora del Derecho:
HANS KELSEN: Repar los problemas del ordenamiento jurdico de

los relativos a la norma jurdica y estudiar autnomamente las
primeras, como parte de una teora general del derecho. Para
KELSEN, la teora del derecho est ceida a 2 partes denominadas
Nomoesttica que considera los problemas relativos a la norma
jurdica y Nomodinmica las relativas al subordenamiento jurdico.
61
PLURALIDAD DE NORMAS.
Aclaramos pues. Que la expresin "Derecho" se refiere a un

determinado ordenamiento, tenemos que conceptualizar lo que es
ordenamiento.
Indudablemente, es un conjunto de normas.
OJO- Toda norma particular que regula (ordenndola o

prohibindola)
una accin consiste en una norma general
exclusiva, esto es, una norma que sustrae de la reglamentacin
particular todas las otras acciones posibles.
Ahora; no puede existir un ordenamiento compuesto por una sola

norma de conducta. Pero segn Norberto Bobbio, puede concebirse
un ordenamiento compuesto por solo, normas de estructura; es el
caso de una monarqua absoluta en la que puede decirse que "Es
obligatorio todo aquello que el soberano ordene"
LOS PROBLEMAS DEL ORDENAMIENTO JURIDICO
S un ordenamiento jurdico est compuesto por varias normas,

resulta de aqu que los principales problemas conexos con la
existencia de un ordenamiento son los que nacen de las relaciones
62
de las diversas normas entre s. S esto es as, se trata entonces

de tocar varios aspectos problemticos.
1. Si las normas constituyen una unidad: jerrquica de las

normas.
2. S el ordenamiento jurdico constituye un sistema ms que una
unidad, el problema que se vislumbra es el de las antinomias
jurdicas. La teora del sistema jurdico. Coherencia.
3.
S el ordenamiento jurdico
tendencialmente sistemtico,
no obstante unitono y
tambin ser completo.
El tema o problemtica de las lagunas del derecho: Plenitud del

ordenamiento
jurdico.
4. No existe entre los hombres un solo ordenamiento, sino
mltiples y de diverso tipo. Habr relacin entre diferentes
ordenamientos?. El problema es de la remisin de un
ordenamiento a otro y las relaciones entre los
ordenamientos.
Recordemos el concepto de elaboracin gradual del ordenamiento

jurdico de, Kelsen como quiera que est teora sirve para explicar la
unidad del ordenamiento jurdico complejo. La esencia de est teora
est en que las normas de un ordenamiento, no se encuentran todas
en un mismo plano, pues hay normas superiores y normas inferiores.
En la norma fundamental reposa la unidad del ordenamiento jurdico.
Todas las fases de un ordenamiento son a un mismo tiempo ejecutivas

y productivas, con excepcin de lo que est en el grado ms alto y lo
63
que est en el grado ms bajo (los actos ejecutivos). La primera es la

norma fundamental que solo es productiva y no ejecutiva.
Discrepo de este punto de vista.
La estructura jerrquica del ordenamiento jurdico se representa en

una pirmide. Mirando de lo alto haca abajo es una serie de procesos
de produccin jurdica y s se mira de abajo haca arriba, es una serie
de procesos de ejecucin jurdica. Tambin puede denominarse poder
y deber. Son correlativas.
Concomitante a la serie de procesos de produccin jurdica,

encontramos en la pirmide, una serie de poderes sucesivos: el poder
constitucional, el legislativo ordinario, el poder reglamentario, el poder
jurisdiccional, el poder negocial, etc.
Y as puede hablarse de deberes, cuando se observa de abajo haca
arriba, el deber del sujeto de ejecutar la sentencia del magistrado, el
deber del magistrado de ceirse a las reglas ordinarias, el deber del
legislador de no violar la constitucin.
Ahora vienen los lmites materiales, y los lmites formales de todo

ordenamiento jurdico, los poderes que se atribuyen de un poder
normativo superior a un rgano inferior no son ilimitados y son los
lmites de 2 tipos:
1. Relativos al contenido: el que, el aspecto material.

2. Relativos a la forma: el cmo, el aspecto formal.
64
Son importantes porque establecen el mbito en que la norma inferior

puede ser proferida legtimamente y no sea expulsada del sistema
normativo. Los lmites del contenido pueden ser positivos o negativos;
es decir que puede o bien ordenar o bien prohibir.
JURDICO COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO.
S hablamos de que el ordenamiento jurdico, es un sistema, significa

una totalidad ordenada. La construccin sistemtica de un conjunto
de normas es lo que Kelsen denomina sistema esttico, es decir que
las normas estn relacionadas entre s por razn de un contenido.
Sistema dinmico es aquel en el que las normas que los componen se
derivan unas de otras a travs de una delegacin sucesiva de
poderes, es decir no por su contenido sino por su autoridad, es decir,
su vinculacin es formal y no formal.
Kelsen dice que los ordenamientos jurdicos son sistemas dinmicos y
los morales son estticos.
Las antinomias cuando las usamos no son compatibles y hacen parte

de un ordenamiento. Para el ordenamiento jurdico colombiano, no
pueden haber antinomias.
Cundo 2 normas son incompatibles?
Que es una antinomia jurdica?
Podemos definir la antinomia como aquella situacin en la que se

encuentran 2 normas, cuando una de ellas prohibe y la otra permite, o
65
la una obliga y la otra permite, o la una prohibe y la otra permite el

mismo comportamiento. Pero para que haya antinomia se requiere de
2 cosas:
1. - Las 2 normas deben pertenecer a un mismo ordenamiento.

Hay que hacer relacin con la teora monista.
2. - Las 2 normas deben tener el mismo mbito de validez.

Recordemos que son cuatro.
Estas 2 condiciones definen el concepto de la antinomia jurdica.
CRITERIOS PARA SOLUCIONAR LAS ANTINOMIAS.
Cul de las 2 normas debe ser eliminada?
1. Criterio cronolgico- prevalecen la misma parte.

2. Criterio jerrquico--prevalece la norma superior.
3. Criterio de la especialidad-- prevalece la especfica.
66
PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURDICO.
El problema de las lagunas, hasta ahora se ha trabajado el tema de la

unidad y la coherencia. Falta ahora la plenitud.
Plenitud significa exclusin de toda infraccin en la cual no pertenezca
al sistema ninguna de las 2 normas que se contradicen, ms claro
sera: la plenitud es la propiedad por la cual un ordenamiento jurdico
tiene una norma para regular cada caso. Plenitud significa ausencia
de la laguna.
Si falta la plenitud, quiere significar que se trata de llenar una laguna.
Cuando se habla de plenitud estamos relacionando el problema de
saber en qu medida un ordenamiento jurdico es completo.
En conclusin, la plenitud es una condicin necesaria, y me parece

que ms an para el caso de la administracin de justicia, sobre todo
en el caso colombiano donde el juez est obligado a juzgar todos los
asuntos con base en una norma que pertenezca al sistema. Sin
embargo, Bobbio plantea que un ordenamiento en el que el juez est
autorizado para juzgar con equidad, no tiene ninguna importancia el
hecho de que el ordenamiento sea preventivamente completo, para
que en todo momento sea complementable. S esto es as el dogma o
principio de la plenitud del orden jurdico consiste en que este deber
sea completo para que en todo caso pueda ofrecer al juez una
resolucin sin tener que recurrir a la equidad.
67
Con respecto al tema de la plenitud, es importante plantear lo que

manifiesta Francia en teora de la
escuela de la exgesis; esta
plantea la admiracin incondicional por la obra cumplida por el
legislador por medio de las codificaciones, una fe ciega en la
suficiencia de las leyes; en definitiva la creencia de que el cdigo, una
vez dictado se basta completamente en s mismo, no tiene lagunas, es
el dogma de la plenitud jurdica.
VARIOS TIPOS DE LAGUNAS:
1-
Lagunas reales o propias.
Lagunas ideales o impropias.
1.
Una laguna del sistema o dentro del sistema.
Se deriva de comparar el sistema real con el sistema ideal.
Lo que hay que establecer es que cuando se hable de lagunas o

vacos, es decir se est hablando de las lagunas reales.
El problema de la plenitud del ordenamiento jurdico es el problema de
s hay o no lagunas y en caso afirmativo cmo deben eliminarse las
lagunas propias.
HETEROINTEGRACIN Y AUTOINTEGRACIN68
No puede creerse en la sola posibilidad de completar un ordenamiento

est confiada nicamente a la norma general exclusiva, es decir a la
regla que preve que todo caso no regulado lo est por la norma que
la excluye de la reglamentacin del caso regulado.
Ojo un ordenamiento jurdico considerado estticamente no es

completo, sino en virtud de la norma general exclusiva, sin embargo,
dinmicamente se considera que puede completarse.
Cmo puede completarse?.
Hay 2 mtodos:
1.
Heterointegracin > Consiste la integracin llevando a cada
medio de 2 vas:
a- Recurriendo a ordenamientos diversos.

b-
Recurriendo a fuentes distintas de las

dominantes,
69
1-
Autointegracin > Consiste en la integracin llevada a cambio

por el mismo ordenamiento, en el mbito de la misma fuente
dominante sin recurrir a otros ordenamientos o recurriendo
mnimamente a fuentes distintas de la denominante.
1.
Heterointegracin> Mtodo que consiste en el deber que tiene

el juez de apoyarse, cuando hay lagunas en el derecho
positivo, en el derecho material. Sin embargo no se excluye que
un determinado ordenamiento recurra, para llevar a cabo propia
integracin a otros ordenamientos positivos.
En este caso podemos distinguir:

a. La remisin de ordenamientos precedentes en el tiempo.
b. La remisin de ordenamientos vigentes contemporneos,
pero diferentes,
En lo que respecta al recurso a otras fuentes diferentes de la

dominante, se concluye que se esta hablando de la ley, La
heterointegracin adapta entonces 3 formas:
a- Recurso a la costumbre considerada como fuente subsidiaria

del derecho.
70
b- El derecho judicial- providencias jursdiccionales o sentencias

(jurisprudencia
c- Las opiniones de los juristas a las que se les atribuye, en
circunstancias de silencio o de la ley o de la costumbre,
autoridad de fuente del derecho.
1.
El mtodo de la autointegracin se vale de 2 procedimientos:

a. La analoga
b. Los principios generales del derecho.
a. La analoga consiste en que cuando una controversia no

puede decidirse con una disponencia precisa, se har d
acuerdo con las disposiciones que regulan
casos similares o materiales similares. Esquemticamente: M es
P.
S es
similar a M
S es
P.
71
3. LAS FUENTES DEL DERECHO.
Son los procesos de formacin o creacin de las normas jurdicas.
BONECASE: Son formas obligadas o predeterminadas que

ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta exterior,
para imponerse socialmente en virtud de la potencia coercitiva del
derecho.
LEGAS Y LACAMBRA: Fuentes formales son todo acto de creacin

jurdica constatable de modo inuditable en la experiencia histrica del
derecho, por medio del cual una intuiccin o un pensamiento jurdico
es trasmutado a norma jurdica o por el que una cierta realidad,
realidad-vital-social se convierte en realidad jurdica.
Clasificacin de las fuentes formales:
a- La Legislacin.
b- La costumbre.
c- La doctrina.
d- La jurisprudencia
. No son fuentes en sentido estricto sino como autoridades. Son
denominadas
fuentes en sentido material.
72
ABELARDO TORR: Las clasifica en generales y particulares:
a- Generales: La legislacin, la costumbre jurdica, la jurisprudencia

uniforme.
b- Particulares: Las leyes particulares.
a. LA LEGISLACIN:
En cuando a su origen y su etimologa dicen que provienen del latn

Ligare que significa ligar o vincular y de logo-logor que significa leer,
con lo que elude la forma escrita de la ley.
La ley se entiende como la expresin de las relaciones existentes

entre hechos.
La ley tiene varias acepciones:
(causalidad).
- LEYES SOCIOLGICAS O SOCIALES: Relaciones existentes

entre fenmenos o hechos sociales. A estas leyes se les denomina
probabilidad y admiten excepciones y se basan en las reglas
cientficas fundamentales de la realidad social.
73
- NORMAS JURDICAS: - Encaran la conducta en tanto deber

ser.
74
La palabra ley se emplea en 3 sentidos.
Restringido: Normas emanadas del poder legislativo con carcter

de leyes.
-
Amplio: El derecho escrito.
Amplsimo:- Toda norma jurdica establecida en forma deliberada y

consciente
LEY EN SENTIDO FORMAL:

Dictadas por el mismo rgano
legislativo, pero carecen de contenido sobre verdaderas leyes.
Ejemplo: Ley de honores.
LEY EN SENTIDO MATERIAL: - dicta el rgano legislativo y reune
las caractersticas propias y el contenido de las verdaderas leyes.
Ejemplos: ley de reforma agraria, de seguridad social, etc.
Las leyes son Imperativas Pues se impone al ciudadano de manera

absoluta, y no se pueden modificar o disponer de acuerdo con las
particulares. La razn es que obstentan caracteres de orden pblico
que interesan a la moral y a las buenas costumbres.
Otra clasificacin de la ley:
75
PERMISIVAS: Obviamente entraan a todas las personas en el

sentido de que respetan el derecho que ellas reconocen al titular.
No ordenan ni prohiben algo, sino que conceden una facultad de
una persona para que ejecute a su arbitrio un determinado hecho.
LEYES DECLARATIVAS O COMPLEMENTARIAS: Cuando no

obstante el derecho difiere a la autonoma privada la regulacin de
los propios interses, la ley preve el caso en que las partes se
regulan especficamente algunas relaciones entre ellas y entra a
suplir el silencio. Se encuadra primordialmente en materia de
contratos y obligaciones.
LEYES PROHIBITIVAS Prohiben

conductas, como las leyes penales.
impiden
determinadas
CARACTERISTICAS DE LA LEY:
Obligatoriedad: Precisamente por el carcter atributivo-imperativo.
Generalidad: Cobija a las personas que se encuentran en las

condiciones previstas por ella; sin excepcin de ninguna clase.
Adems la ley no se extingue porque en casos concretos se infrinja,
pues queda en el albedro de la persona, el que la viole o no.
Permanencia: Rige un determinado nmero de casos o hechos y

solo deja de tener vigencia mediante una derogatoria.
76
Abstracta impersonal: No est para regir casos individuales, ni

personas determinadas.
Proviene del Estado: Pues es una manifestacin consciente y

deliberada de la voluntad estatal.
Se reputa conocida: No puede alegarse ignorancia para dejar de

completarla, artculo 9 Cdigo Civil.
PROCESO LEGISLATIVO O DE FORMACIN DE LA LEY.
Artculo 4 Cdigo Civil define la ley: Es la declaracin de voluntad

soberana manifiesta en la forma prevenida en la constitucin nacional.
El carcter general de la ley es mandar, prohibir, o castigar.
1- Iniciativa de la Ley: artculos 154,156,150,139,155,141.

2- Discusin. Ley 5/92.
3- Sancin constitucional: artculo 200 Constitucin Nacional.
4- Promulgacin: artculos 53- Ley 14/13.
5- Vacancia
6- Iniciacin de la vigencia.
REQUISITOS CONSTITUCIONALES DE LA LEY.

77
Ningn proyecto ser ley, sino cumple con los siguientes requisitos:
1. Publicacin oficial para el congreso

comisin respectiva.
2.
antes de darle curso a la
Aprobacin del primer debate a la correspondiente comisin

permanente de cada cmara, o en sesin conjunta de las
respectivas comiciones de ambas cmaras.
3. Haber sido aprobada en cada cmara en segundo debate.

4. Haber obtenido la sancin del gobierno.
DEROGACIN DE LA LEY
Significa cuando se deja sin efecto una ley. Se pierde su vigencia y por
lo tanto ya no exigible su cumplimiento.
A. DEROGATORIA:
Dejar parcialmente sin efecto una ley.
B. REFORMA O MODIFICACIN:
Se deja sin efecto porque se reemplaza por otro texto, parte de una
ley.
C. ABROGACIN:
78
De deja sin efecto totalmente un ley.
79
A. SUBROGACIN:
Sustitucin de un texto legal ntegro por otro.
El rgano competente para derogar una norma es el mismo poder que

la dict. Solo pueden ser derogadas total o parcialmente por otra ley.
Puede ser subrogada por otra norma dictada por un poder
jerrquicamente superior, con facultades para hacerlo, ejemplo: un
decreto por una ley o por una reforma constitucional.
Tipos de derogacin:
Expresa: Directa
Tcita: Indirecta
Orgnica: Cuando una ley disciplina toda la materia
regulada por una o varias leyes procedentes, aunque no haya
incompatibilidad entre las disposiciones de stas y las de la nueva La
ley especial deroga la general sin ser incompatible con sta.
Total.
Parcial.
80
CLASES DE LEYES SEGN LA CONSTITUCIN DE 1991-
1- Leyes reformatorias de la constitucin: Convocan a Asamblea

Nacional Constituyente y al referendo. Artculo 375 Constitucin
Nacional. Son:
El acto Legislativo
La ley que convoca su Asamblea Nacional Constituyente
La ley que convoca a Referendo.
2- Leyes orgnicas procedimentales o formales:

transmiten o regulan el ejercicio de la propia funcin
adelante el congreso, son rectoras de la funcin de la
son varias segn el artculo 151. Establecen
procedimentales de las corporaciones.
Aquellas que
legislativa que
corporacin y
los estatutos
3- Leyes estatutarias: Las consagra el artculo 152 Constitucin

Nacional.
3
4- Leyes aprobatorias de tratados internacionales: 277 Constitucin
Nacional.
5- Leyes ordinarias: Artculo 150 Constitucin nacional.
6- Leyes de facultades: Decretos extraordinarios o decretos leyes.
1- Leyes cuadro: Artculo 150 Constitucin Nacional. Determinan

criterios y
81
Objetivos.
2- Leyes de intervencin en la economa: tienen un marco de accin

ms general. Numeral 15 artculo 150 Constitucin Nacional.
MECANISMOS DE PROTECCIN DEL ORDENAMIENTO JURDICO:
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD: Cualquier ciudadano puede

demandar ante la Corte Constitucional, cualquier norma por
considerarla violatoria de la Constitucin Nacional como claramente
lo establece el artculo 241 Constitucin Nacional.
EXCEPCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD: mecanismo mediante el

cual el funcionario al aplicar la norma jurdica, s observa que es
inconstitucional, se abstiene de aplicarla, pues esto no quiere decir
que la norma inaplicada deja de existir en el contexto jurdico.
PROCESO LEGISLATIVO O PROCESO DE FORMACIN DE LA LEY
Es una sucesin de momentos, fases, etapas, que se resuelven

lgicamente para la expedicin de una ley.
Definicin de Ley: Artculo 4 Cdigo Civil, la ley es declaracin de

voluntad moderada, manifestada por la forma prevenida en la
Constitucin Nacional. :
82
El Captulo III- Titulo VI de la Constitucin Poltica y la Ley orgnica 5

de 1.992 establecen el proceso legislativo o de formacin de la ley en
Colombia. Las fases o etapas son las siguientes:
Iniciativa.
Discusin
Aprobacin.
Sancin Presidencial
Promulgacin.
Iniciacin de la vigencia.
1. INICIATIVA:
Facultad de someter a la consideracin del congreso en cualquiera de

sus dos cmaras un proyecto de ley. Artculo l54 Constitucin
Nacional.
Pueden tener iniciativa
Miembros de las cmaras.
Gobierno nacional.
Entidades sealadas en el artculo 156.

83
Iniciativa Popular.
84
Slo pueden ser dictadas por iniciativa del Gobierno:

Artculo 150 numerales:
3
7
9
11
22
numeral 1
a
b
c
Las que ordena participacin en las rentas nacionales o

transferencias de las mismas.
Las que autoricen aportes del Estado a empresas industriales y

comerciales del Estado.
Las que discutan excenciones de impuestos, contribuciones o tasas

nacionales.
85
QUINES PUEDEN PRESENTAR PROYECTO DE LEY?.
Senadores y Representantes a la cmara
Gobierno Nacional a travs de los miembros del despacho.
Corte Constitucional
Corte Suprema de Justicia
Consejo de Estado
Consejo Superior de la Judicatura
Consejo Nacional Electoral
Procurador General de la Nacin
Contralor General de la Repblica
Fiscal General de la Nacin
El Defensor del Pueblo
La iniciativa popular:
Puede presentar proyectos de ley un nmero de ciudadanos igual o

superior:
Al 5% del censo electoral existente en la fecha respectiva.
30% de los concejales del pas.
30% de los diputados del pas.
OJO - Artculo 142- Ley 5/92: Determina los proyectos de ley que
deben ser presentados por el gobierno.
86
87
2. DISCUSION.
Acto por el cual las cmaras deliberan acerca de los proyectos

presentados, para decidir
si deben ser aprobados no.
En cada cmara hay:
1- Comisiones permanentes (7)

2- Comisiones legales.
3- Comisiones especiales.
4- Comisiones accidentales.
EL PRIMER DEBATE segn la ley 5/92. Inicia un primer debate de los

proyectos de actos legislativos o de la ley referentes a asuntos de su
competencia.
Cuando hay micos en un proyecto, el presidente de la comisin los

rechaza.
Este presidente nombra a un ponente o varios si es necesario para
que estudie el proyecto y lo exponga (presentar la respectiva
ponencia) en el tiempo que le diga el presidente que debe ser entre 5
y 15 das de acuerdo con la categora y volumen del proyecto.
Que pasa cuando a la comisin llega otro proyecto similar al que

est en estudio?
88
El presidente lo remite con la debida fundamentacin, al ponente

inicial para que lo acumule al que estudia, siempre y cuando no la
haya presentado la ponencia o informe. Adems solo pueden
acumularse los proyectos presentados en primer debate, artculos 151
y 152 Ley 5/92.
Vencido el plazo presenta por escrito en original y 2 copias al

secretario de la comisin y se publica dentro de los 3 das en la gaceta
del congreso. No se puede iniciar la discusin del primer debate sin
publicacin.
Inicia el debate o discusin una vez publicada en la gaceta, artculo
por artculo, inciso por inciso si as se pide por cualquiera de la
comisin, sin considerar las modificaciones que propone el ponente,
mientras representantes de la cmara respectiva as no pertenezcan a
la comisin. Tambin pueden intervenir todas las personas que tiene
escrita legislatura s as lo desean
pero en las materias que les
corresponda, se pueden pedir enmiendas.
Se puede dar el debate de la comisin en varias sesiones. Pero el

caso de que un artculo sea discutido en 2 sesiones puede declarase
suficiente ilustracin; artculos: 153,154,15,157,158,160,161,162 y
164; cerrado el debate y es aprobado, pasa de nuevo al ponente para
que lo organice con las modificaciones, para segundo debate.
Cuando el proyecto se niega o archiva, pueden apelar los mismos que

presentan objecciones, ante la plenaria de la respectiva cmara.
Cuando as ocurre la plenaria nombra una comisin accidental para
que estudie la peticin. Si se acepta la peticin, el presidente de la
cmara nombra a otra comisin constitucional pertinente para que le
de el trmite de primer debate.
89
Entre el primer y segundo debate debe mediar un lapso no inferior a 8

das 165,166,167 ley orgnica 5 de 1.992.
EL SEGUNDO DEBATE: Aprobado el proyecto para la comisin, el

presidente designa ponente para el debate en plenaria.
El ponente debe informar en un plazo que le seale el presidente en
este informe o ponencia para el segundo debate, tiene que explicar
toda la totalidad de propuestas que fueron consideradas por la
comisin y las razones de aceptacin o rechazo.
En la discusin toma la palabra el ponente, luego los congresistas y

miembros del despacho. Al proyecto se le pueden hacer
modificaciones, adiciones, etc. en plenaria sin necesidad de regresar a
la comisin, pero si hay serias discrepancias, se puede determinar
volver a la misma comisin para el proyecto definitivo. Las
discrepancias o errores gramaticales o de estilo, se subsanan en la
misma sesin.
Puede llegar a nombrarse una comisin accidental para organizar el
texto confuso o incongruente y que tiene un trmino de 5 das y luego
se somete a la aprobacin de la plenaria, pero no se debe entender
reanudar el debate ya concluido.
El ponente redacta un informe final dentro de los 5 das siguientes

para explicar alcances, reformas, enmiendas y todo lo que tiene que
ver con el proyecto.
El presidente de la cmara lo remite a la otra cmara para que se
surtan los debates que le falten. Entre cmara y otra deben pasar 15
das aprximadamente.
90
QUORUM Y MAYORIAS:
Definicin: Es el mnimo de miembros asistentes que se requieren en
las corporaciones legislativas para deliberar o decidir.
Puede ser:
-
Deliberatorio: 1/4 parte de los miembros de la respectiva

corporacin o comisin permanente.
Decisorio:
a.
Ordinario: La mayora 1/2 mas 1 de los integrantes de la

Corporacin, salvo uno diferente.
b.
Calificado: 2/3 partes de los miembros de la Corporacin

(66/100)
c. Especial: 3/4 partes de los miembros de la Corporacin (75/100)
Una vez establecido el qurum, la mayora requerida es:
Simple-----1/2 + 1 Asistentes
Absoluta---1/2 + 1 Integrantes
Calificada--2/3
Integrantes
Ejemplo: 212 - 4
(66/100)
150 -17
-
Especial -- 3/4
Integrantes
Ejemplo: 175
(75/100)
91
OJO Todo se aprueba por mayora simple,

Constitucin Nacional diga lo contrario.
salvo el caso en que la
Ejemplo: 151 y 153 que necesitan de otra mayora.

119 OJO - Cuales necesitan mayora absoluta.
3. SANCION PRESIDENCIAL:
La carta magna determina que una de las funciones del presidente es

precisamente sancionar los proyectos aprobarlos por ambas cmaras.
Consiste en la firma del presidente y ordenas su promulgacin como
ley.
Si, el gobierno (presidente) objeta un proyecto de ley lo devuelve a la

cmara de origen, si la objecin es parcial lo pasa a la comisin
permanente y si es total a la plenaria de la cmara. Si el congreso est
en receso el presidente lo publica objetado dentro del trmino que
tiene, que es de (6) das si tiene menos de 20 artculos; diez das entre
21 y 50 artculos; y hasta 20 das con ms de cincuenta. Solo su
puede objetar o rechazar por motivos de inconstitucionalidad o de
inconveniencia.
Si la objecin es por inconstitucionalidad y las cmaras insisten, el

proyecto pasa a la Corte Constitucional para que decida sobre su
inexequibilidad o exequibilidad dentro de los seis das siguientes. El
fallo obliga al presidente a sancionar la ley y a promulgarla, pero si el
presidente lo sanciona sin presentar nuevas objecciones.
92
Pero si una cmara encuentra fundadas las objeciones y la otra no se

archiva. El proyecto. Si el presidente no cumple con la funcin de
sancionar la ley, en los trminos anteriores, lo hace el presidente del
Congreso quien tambin la promulgar. Hay vicios que son
subsanables y as lo ordena la Corte que se haga dentro de los 30
das siguientes a la devolucin y se decide definitivamente sobre su
exequibilidad.
1. PROMULGACIN DE LA LEY:
Este acto consiste en que el presidente hace conocer la ley, por medio
de la publicacin en el diario oficial, en nuestro pas coinciden la
publicacin y la promulgacin.
El artculo 52 del antiguo cdigo de Rgimen Poltico y Municipal, o ley

l4 de l913, vigente hoy en estos aspectos establece que " la ley obliga
a partir de su promulgacin y su observancia comienza dos meses
despus de promulgada. El artculo 53 ibidem precepta que" se
exceptan de lo dispuesto en el artculo anterior, los casos siguientes:
1. Cuando la ley fija el da en que deba empezar a regir, o autorice al
gobierno para fijarlo en cuyo caso iniciar su vigencia la ley el da
sealado. Y 2. Cuando por causa de guerra u otra inevitable estn
interumpidas las comunicaciones de alguno o algunos municipios con
la capital y suspendido el curso ordinario de los correos, en cuyo caso
los dos meses se contarn desde que cese la incomunicacin y se
restablezcan los correos.
El presidente debe publicar dicha ley dentro de los diez das de

sancionarlas, pero no es trmino perentorio. La Constitucin en el
artculo 189 numeral
10 le impone al presidente l deber de
promulgar las leyes y la ley orgnica en el 201 dice que si es el
presidente no cumple con esta funcin en los trminos y condiciones
que se le establecen en la carta Magna, lo har el presidente del
congreso.
93
VACANCIA:
El artculo 52 de la ley 14 de 1.913 establece como trmino de

vacancia (vacatio legis) el de los dos meses despus de promulgada,
sin embargo no hay lugar a vacancia, en dos casos: cuando la ley
establece el da en que deba empezar a regir y cuando la ley autorice
al gobierno para fijar el da en que principiar esta vigencia, en estos
eventos rige desde ese momento y no hay que esperar la vacancia
de los dos meses.
Si se observa detenidamente esta prctica sera ilegal porque elimina

la promulgacin de la misma como el requisito sino que son para el
comienzo de obligatoriedad de la ley. Una ley no puede ser obedecida
sin ser conocida, y para ser conocida debe ser publicada. Ello debe
entenderse que si ley dice que rige a partir de su expedicin se debe
entender que rige una vez se haya producido la promulgacin, como
garanta para los ciudadanos por cuanto se trata de los requisitos
esenciales de toda norma.
La Corte Suprema de Justicia en sentencia de Septiembre 11 de 1973

ha sostenido la tesis contraria al decir " Una vez promulgada la ley
debe cumplirse. Muchas veces, en la prctica, ello no es dable
inmediatamente porque sus disposiciones necesitan el complemento
de otras normas, sobre todo ejecutivas, a menudo indispensables. De
otra parte, si la ley guarda silencio sobre el momento de su vigencia,
ste debe ser de la promulgacin, a falta de otra regla. Pero si es un
mandamiento legislativo provoque su propia observancia comience
antes o despus de la publicacin, a l hay que atenerse. Si por estas
causas surgen dificultades de aplicacin, habr que observar lo que el
mismo exprese,
o lo que haya prescrito, el legislador en forma
94
general, o bien lo que estatuye la constitucin, como primaca sobre

cualquier otra pauta. Cuando una ley ordena que su vigencia empiece
desde su expedicin, o lo que es igual, donde su sancin, este en el
punto en que comienza a producir efectos, a no ser que un mandato
de linaje superior lo impida, caso que no se tiene presente". Segn
esta tesis de la Corte el congreso puede ordenar que la vigencia de
la ley comience desde su sancin o partir de su promulgacin.
2. INICIACIN DE LA VIGENCIA:
Esta comienza o consiste en el momento en que la ley empieza a

regir, es decir cuando es obligatoria para todos. Sobre esta materia se
conocen dos sistemas: el sucesivo que consiste en que la vigencia
comienza por partes y a medida que la promulgacin va llegando a
las distintas partes del territorio del Estado. Es decir, especialmente
por partes. El otro sistema es el sincrnico y como su nombre lo
indica, comienza la vigencia de la ley el mismo da en todo el territorio
estatal, este es el utilizado en Colombia. En este pas por regla
general la ley empieza a regir dos meses despus de promulgada,
pero se ha acostumbrado que la misma ley seala el da de iniciacin
de su vigencia o autoriza al gobierno para fijarlo y en estos casos ese
da comienza su vigencia y es obligatoria para todos.
a. LA COSTUMBRE -
95
Concepto o definicin: Es conducta repetida, repeticin de la conducta

en interferencia, intersubjetiva. Uso implantado de una colectividad y
considerado por est como jurdicamente obligatorio.
Elementos indispensables:
Material o objetivo- repeticin constante de actos uniformes.
Espiritual o subjetiva o psicolgico- la conciencia de su

obligatoriedad o
convencimiento de que aquello que se hace debe hacerse porque
es jurdicamente obligatorio. Es la opinio juris.
La costumbre tiene los siguientes caracteres:
a- Surge espontneamente.
b- Es de formacin lenta.
c- No tiene autor conocido.
d- Suele ser incierta o imprecisa.
RELACION ENTRE LAS COSTUMBRES Y LA LEY.
96
Puede establecerse
caracteres:
por las diferencias, de acuerdo con los
a. Las costumbres son espontneas y la ley es reflexiva, tcnica

inmediata.
b. La costumbre es lenta y la ley es rpida en cuanto a su
formacin.
c. La formacin no tiene autor conocido, mientras que el legislado
s lo tiene
d. La costumbre es incierta e imprecisa, la ley es precisa y permite
una mayor certeza y seguridad en las relaciones jurdicas.
CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE.
Interpretativa o secundum legem. Se forma de acuerdo con la ley y

se ajusta a sus predicciones. Es el mismo derecho escrito que se
ha adaptado a las prcticas sociales.
Supletario o praeter leyem- disciplina no contemplada en la ley y

que llenan las lagunas de este. Normas que no se oponen a las
prescripciones del derecho escrito, sino que las completan. Tienen
vigencia como fuente paralela a la ley o subsidiaria. Con eficacia
nicamente cuando la ley permita su aplicabilidad.
97
Contraria a la ley o contra leyem- se opone abiertamente a las

normas legales. Abrogan o derogan una norma.
Segn el territorio que abarcan pueden ser:
a- Generales
b- Locales
c- Nacionales
d- Extranjeros
Condiciones para que la costumbre constituya derecho, a falta de

norma escrita:
1. Que sea general

2. Conforme a la moral cristiana
3. Que no contrare manifieste o tcitamente una norma o ley positiva.
OJO aqu se plantea que en materia comercial hay que considerar
el hecho de que la costumbre tiene fuerza obligatoria y ha de
aplicarse con preferencia a cualquier precepto de la ley civil, no
invocado expresamente por una norma mercantil o por las
estipulaciones de los contratantes.
4.
Que los hechos constitutivos de la costumbre son pblicos,

reiterados y uniformes.
5. Que rija en el lugar donde han de cumplirse las prestaciones

pactadas, o que surgan las relaciones que deban regularse por ella.
98
RELACIN DE LA COSTUMBRE
CONVENCIONALISMOS SOCIALES:
CON
LOS
USOS
En ambos hay reparticin de conducta, pero:
Usos: No definen derechos en deberes correlativos
Usos: No son coercibles pues hay sanciones, ms no imposicin

coactiva.
Costumbre: Define derechos y deberes correlativos.

Costumbre jurdica- es coercible.
LA COSTUMBRE EN EL DERECHO COLOMBIANO.
No acepta la contra leyem ni la desuetud; la supletoria o praeter

leyem s la acepta siempre que sea general y conforme a la moral
cristiana.
Artculo 13 - ley 153- 1887- "La costumbre siendo general y conforme
a la moral cristiana, constituye derecho, o falta de legislacin positiva".
99
CONDICIONES PARA QUE LA COSTUMBRE

DERECHO A FALTA DE NORMA ESCRITA:
CONSTITUYA
1. Que sea general.

2. Conforme a la Moral Cristiana
3. Que no contrare manifiesta o tcitamente una norma o ley positiva
4. Que los hechos constitutivos de la costumbre sean pblicos,
reiterados y uniformes
5. Que rija en el lugar donde han de cumplirse las prestaciones
pactadas o que exijan las relaciones que deban regularse por ella.
En el Derecho Comercial: La costumbre es fuente formal. Artculo 3 ,
5, 7 Cdigo de Comercio.
189 Cdigo de Procedimiento Civil.
8 y 7 Cdigo de Comercio
Cuando es costumbre mercantil la prueba de testigos es ms exigente.

Artculo 60 Cdigo de Comercio.
c. DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA.
DOCTRINA-:
100
Teoras y estudios cientficos contenidos en libros, monografas,

tratados, revistas, que contribuyen a la interpretacin del derecho
positivo. Guan las pautas para la aplicacin del derecho.
El derecho moderno tiende a negarle a la doctrina el carcter de

fuente formal del derecho. Sirve de gua.
- JURISPRUDENCIA -
Tiene 3 sentidos:
Sinnimo de ciencia del derecho.
Conjunto de
jurisdiccionales.
sentencias
dictadas
por
los
jueces
rganos
Conjunto de sentencias dictadas sobre un mismo punto y ordenadas

en un mismo sentido.
En fuente formal ya que constituye un conjunto de normas emanadas

de los jueces y que van a regir un nmero indefinido de casos
semejantes.
El problema est en plantear s la actividad judicial es creadora de

derecho o simplemente declarativa de derecho.
101
ABELARDO TORR, dice que: es creadora de derecho. Como dice

igual. La jurisprudencia no crea, sino que declara, el derecho que se
encuentra contenido en el texto de la ley.
Otra posicin dice que la jurisprudencia crea derecho cuando llena

una laguna de la ley.
Jurisprudencia como fuente de Colombia.

1896-
Artculo 4 Ley 169 de
"Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema como tribunal

de casacin sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina
probable. y los jueces podrn aplicarla en casos anlogos, lo cual no
dista para que la corte vare la doctrina en caso de que juzgue
errneas las decisiones anteriores".
Artculo 48 Ley 270/96
La interpretacin legislativa y la interpretacin que por va de autoridad
hace la corte constitucional tiene efecto ergaomnes que obligan para
todos los casos futuros y no solo
para el caso concreto.
Las sentencias judiciales que deciden acciones de tutela, solo tienen
efectos en relacin con las partes que intervienen en el proceso. Sin
embargo la doctrina constitucional sobre derechos fundamentales
unifica y orienta la interpretacin de la constitucin.
Artculo l63 trmite de vigencia para proyecto de ley.
Plazo de 30 das mximo en la respectiva cmara sesionar las

comisiones permanentes de ambas cmaras para dar el primer
debate.
102
Los proyectos sobre leyes ratificadoras de tratados internacionales

sobre derechos humanos tienen prioridad en el congreso artculo 191-
JURISPRUDENCIA COMO FUENTE:
Corrientes:
Es Creadora de derecho. Es creadora cuando llena una laguna de

la ley, creando as una nueva norma.
Es declarante de derecho. El juez declara el derecho que se

encuentra contenido en el texto de la ley.
FUNCION DEL JUEZ:

-
Aplicar la norma al caso concreto.
Interpretar el sentido, alcance y finalidad de la norma que aplica.
Integrar el orden jurdico cuando encuentre una laguna o vaco en

la ley.
103
Se dice que el Juez cuando dicta sentencia, crea derecho, una

decisin individual.
104
En Colombia:
Artculo 4 ley 169 /1896- Tres decisiones uniformes dadas por la
Corte Suprema, como tribunal de casacin sobre un mismo punto de
derecho, constituye doctrina probable, y los jueces podran aplicarla en
casos anlogos, lo cual no obsta para que la Corte vare la doctrina en
caso de que juzgue necesarias las decisiones anteriores.
105
CONCEPTOS JURDICOS FUNDAMENTALES.
SUPUESTOS Y / HECHOS JURDICOS:
Como ya se conoce, cuando se habla de las normas jurdicas y de los

imperativos categricos, todo juicio normativo expresa uno o varios
deberes, cuya realizacin depende que se realice varios supuestos
que la misma norma establece. Es por esto que se sostiene, que hay
reglas que integran el orden jurdico positivo; son imperativos
hipotticos, es decir, son juicios que postulan un deber condicionado.
Las normas jurdicas genricas encierran siempre uno o varias

hiptesis, cuya realizacin da nacimiento a las obligaciones o
derechos que esas mismas normas imponen y otorgan.
Por esto se dice que las normas jurdicas son imperativas o atributivas.
Los autores modernos dicen que le llaman Hecho jurdico al supuesto

jurdico.
106
DEFINICION DE SUPUESTO JURDICO: El hecho que produce

consecuencias o un efecto jurdico. Es la hiptesis de cuya realizacin
dependen las consecuencias establecidas por la misma. Es la
realizacin prctica del supuesto jurdico. Ejecucin total de la
hiptesis normativa. Aqu estamos plasmando la necesidad o el
vnculo de necesidad entre la realizacin de la hiptesis y los deberes
y derechos que el precepto respectivo impone y otorga.
La consecuencia jurdica que da origen a la realizacin del supuesto

puede ser: nacimiento, transmisin, modificacin o la extincin de una
facultad o una obligacin.
La consecuencia jurdica debe, en todo caso, enlazarse a la
realizacin del supuesto, aunque de hecho, puede ocurrir que aquello
no se produzca.
Importante mencionarles que no obstante la enunciacin de una

norma natural de supuesto, el efecto es fatalmente el mismo, siempre
que efectivamente se realice ese hecho o supuesto que siempre fuere
ineluctable
FRITZ SHREIER: Ley de la causalidad jurdica: No hay consecuencia

jurdica sin supuesto de derecho. Es decir toda consecuencia jurdica
ha de ser condicionada por determinados supuestos.
Hay que distinguir entonces varios aspectos o movimientos:
1. El supuesto jurdico como simple hiptesis.

2. La realizacin de est hiptesis.
107
3. La actualizacin de las consecuencias de derecho (que se realice o

se d esa consecuencia).
4. La realizacin o uso de las consecuencias jurdicas.
Ahora bien: La relacin entre el supuesto jurdico y su realizacin

efectiva es contingente, puede que s de o no, esta condicionado,
puede que se realice o no se realice.
Clasificacin de los supuestos jurdicos o del derecho:
Simples> constitutivos por una sola hiptesis.
Complejo> se componen de 2 o ms supuestos normales.
Independientes> los que no estn ligados a otros u otros hechos

ejemplo: la asistencia alimentaria, la celebracin de un contrato.
Dependientes>son los que no producen por s mismos

consecuencias de derecho jurdicos, pues estn ligados o unidos a
otros: Ejemplo accidente de trabajo: Se puede todo o que haya un
vnculo laboral y que haya ocurrido en el ejercicio de una labor o
trabajo; dentro de las instalaciones de trabajo.
Solo producen consecuencias de derecho en cuanto se hallan
unidad a supuestos jurdicos independientes.
De eficacia inmediata > eficacia entendida como la capacidad de

crear, modificar o extinguir deberes jurdicos y derechos subjetivos.
De eficacia inmediata entonces, simple y puramente crean,

modifican o extinguen deberes jurdicos o derechos subjetivos.
108
Constitutiva: Crea derechos o deberes.
Modificativa: Reforma o transmite derechos o

deberes.
-
Extintiva resolutoria: Extingue derechos o
deberes.
De eficacia diferida: Son los hechos o supuestos, cuyas

consecuencias jurdicas dependen de un nuevo futuro como el
plazo a la condicin.
Plazo - hecho futuro y cierto del cual dependen la creacin,

modificacin, extincin de derechos y deberes:
Condicin -- Hecho futuro e incierto del cual dependen las
consecuencias jurdicas (derechos subjetivos y deberes jurdicos).
Compatibles:
Hay una clasificacin muy importante y es la de los supuestos o
hechos jurdicos, de acuerdo con su naturaleza:
Naturales o causales: Son fenmenos de la naturaleza.

Humanos o voluntariosa: Acontecimientos voluntarios a los que la
ley enlaza consecuencias jurdicas, son conocidos como ACTOS
JURDICOS.
Los actos jurdicos pueden ser:
109
Lcitos: Cuando la finalidad prctica no se opone a la

consecuencia normativa. Y cuando adems, concuerdan el fin
prctico del autor con la consecuencia normativa en sentido
astracto.
Ilcitos: Cuando entre la finalidad prctica y la consecuencia

jurdica hay oponencia.
CARNELUTTY: Divide los actos jurdicos en sentido abstracto en:
Posedos de las autoridades, representan el ejercicio del

poder.
Negocios jurdicos-- ejercicios de un derecho.
Actos obligatorios-- la observacin de una obligacin.
Definicin de acto jurdico> hecho jurdico voluntario. Manifestacin de

la voluntad encaminada a producir efectos jurdicos (crear, modificar,
extinguir un derecho o una obligacin).
Condiciones del acto jurdico:
1. La manifestacin de la voluntad.
2. La intencin de producir efectos jurdicos.
110
Est es la primera y mayor diferencia con los hechos jurdicos,

pues estos se realizan:
Sea porque emanan de la naturaleza.
Porque el hombre los ejecuta sin la intencin de producir

tal efecto.
Los hechos jurdicos en cuanto a su naturaleza se dividen en:
Naturales o causales: <<Fenmenos de la naturaleza.
Actos jurdicos: <<Acontecimientos voluntarios a los que la ley

enlaza consecuencias jurdicas.
Acto jurdico es un hecho jurdico voluntario.
Dos son las caractersticas del acto jurdico:
A- La manifestacin de la voluntad de una o ms personas.

B- La intencin de producir efectos jurdicos o mejor, objeto jurdico
o consecuencia de derecho, a que dicha manifestacin de
voluntad se enderece.
111
A- La Voluntad en el acto jurdico constituye un requisito de existencia

del acto jurdico, junto con el objeto y las solemnidades en los actos en
que la ley las exige.
Concepto: Es la aptitud o disposicin normal para querer algo,
constituye el substrato del acto jurdico.
En los actos jurdicos unilaterales se llama --voluntad-En los actos jurdicos bilaterales se llama --consentimiento o acuerdo--
Requisitos:
a) Debe ser seria -- debe ser emitida por persona capaz y con el
propsito de crear un vnculo jurdico.
b)
Debe exteriorizarse-- mediante una declaracin o un

comportamiento.
El silencio no implica afirmacin ni negacin, y por eso no puede

considerarse como manifestacin de la voluntad. Pero hay casos en
que la ley as lo estima.
El silencio hace imposible como con el pensamiento del sujeto, debido
a su pasividad o inaccin. Pero el silencio implica manifestacin de la
voluntad, si as lo han convenido las partes.
En concreto, el silencio comprende manifestacin de la voluntad en
tres casos:
112
1- Cuando la ley le asigna este valor expresamente.

2- Cuando las partes as lo han convenido.
3-
Cuando las circunstancias que lo acompaan permiten

atribuirle este carcter.
( Qu se entiende por declaracin de voluntad realizan
voluntaria y concientemente determinada conducta para
expresar ciertos casos).
Ahora bien:
Para que la voluntad tenga plena eficacia jurdica se requiere que sea
consciente y no se halle viciada. Veamos entonces las causas que
suprimen la voluntad:
Puede haber ausencia de voluntad
O
Puede haber voluntad pero todos los vicios que la afectan.
En el primer caso (ausencia) no existe la voluntad.

En el segundo caso (viciada) si existe pero el acto es anulable.
Hay ausencia total de voluntad, por las causas que la suprimen y que
son la demencia o privacin de razn y el error esencial.
a) PRIVACIN DE RAZN: --Puesto que no hay un concepto

cabal y completo del acto que pretende realizar. Son los
dementes, que no pueden dar a entender por escrito y que
son absolutamente incapaces.
113
Las personas que no tiene uso de razn, no puede decrsele

que haya aptitud de su parte para querer o voluntad.
b) ERROR ESENCIAL: --Hay ausencia total de la voluntad por

error esencial. En efecto hay celebracin de un acto por
personas que tienen aptitud jurdica para celebrar actos jurdicos
pero incurren en un error de tal entidad que impide la formacin
del acto jurdico.
El error es catalogado como esencial cuando recae:
(1) Sobre la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o

celebra.
(2) Sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata,
(3) Sobre la causa de la obligacin.
OJO En el Derecho Colombiano, el error esencial no produce

inexistencia, sino que vicia el consentimiento, produciendo
nulidad relativa (artculo 1510 del Cdigo Civil).
En la doctrina, el error obstculo o esencial impide que no

produzca el acuerdo de voluntades y sin acuerdo de voluntades
no puede existir el acto jurdico.
LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS BILATERALES:
CONCEPTO DE CONSENTIMIENTO: El acuerdo de 2 o ms

voluntades sobre el mismo objeto jurdico. Se integra entonces: 2
114
actos necesarios: la oferta y la aceptacin. Artculo 1502 del Cdigo

Civil dice: " PARA QUE UNA PERSONA SE OBLIGUE A OTRA
POR UN ACTO O DECLARACIN DE VOLUNTAD ES
NECESARIA QUE CONSIENTA EN DICHO ACTO Y QUE SU
CONSENTIMIENTO NO ADOLEZCA DE VICIO".
Cmo informa el consentimiento?
Supone que las voluntades se manifiestan mediante razones externas

y ostensibles. Si la voluntad permanece en el foro interno, no produce
efecto jurdico. Las etapas para la formacin del consentimiento son
dos:
a- Qu una persona formule a otra una apuesta o propuesta.

b- Qu la otra persona acepte.
a) LA OFERTA: <Acto Jurdico por el cual una persona propone a otra

celebracin de un contrato en trminos tales, que para que este se
perfeccione realmente hara falta la aceptacin del destinatario. Es una
invitacin que una persona hace a otra para celebrar un contrato. La
persona que hace la oferta, propuesta o solicitacin se llama oferente,
proponente o solicitante. La persona que acepta se denomina
aceptante.
La oferta puede ser:
(1) Expresa = Cuando explcita y directamente revela el deseo

de contratar.
115
(2) Tcita = La persona que revela el deseo lo hace de manera

indirecta pero inequvocamente por la concurrencia de ciertas
circunstancias.
Qu valor jurdico tiene la oferta?
Hay 3 tesis:
(1) Teora Clsica: La oferta no aceptada carece de fuerza

obligatoria, puede revocarse libremente.
(2) Teora moderna: Est teora da valor a la oferta an antes de
su aceptacin; la oferta es irrevocable.
(3) Teora intermedia: Consagrada en el Cdigo de Comercio
Colombiano. Tiene varias caractersticas:
Es revocable
Hace responsable en determinados

casos la oferente, an antes de la
aceptacin. Sin perjuicio de la dicho, el
promitente puede arrepentirse entre el
envo de la oferta, su aceptacin, salvo
que al hacerla se haya obligado a
esperar respuesta o acuse recibo del
destinatario, o a no disponer del objeto
de la promesa sino despus de
desechada
o
de
transcurrido
determinado plazo; el arrepentimiento
no se presume. La oferta a persona
indeterminada no obliga al que la hace;
l a oferta a persona determinada,
hecha por los medios enunciados tiene
validez, pero est sujeta a la condicin
de que ni lo ofrecido en mercadera
116
no haya sufrido alteracin en un precio

y exista en el domicilio del oferente.
a) LA ACEPTACIN DE LA OFERTA:
En el acto de adhesin de la oferta de parte de la persona a
quien sta se ha dirigido.
Puede ser expresa cuando se hace por medio explcitos
(verbales o escritos)o por signos consagrados por la costumbre.
Es tcita la aceptacin constituida por aquellas circunstancias
que revelan inequivocadamente.
El mero silencio constituye aceptacin tcita de la oferta? . En

principio, el silencio no equivale a aceptacin.
Cul es el efecto jurdico de la aceptacin?

Es producir el acuerdo de voluntades entre las partes
contratantes. Es decir que la oferta y la aceptacin deben ser
complementarias Ese enlace que conlleva a generar el
consentimiento se realiza en cuanto a: Las personas
Identidad del objeto
Naturaleza del negocio
Condiciones del negocio
117
Momento y lugar de la formacin del consentimiento:
(1) Entre presentes: Es decir entre personas que estn reunidas

en un mismo lugar, se reforma el consentimiento en el
momento que se da la aceptacin, por cunto es conocida por
el oferente al tiempo de ser emitida.
(2) Entre ausentes. Hay varias teoras:
(a) Teora de la aceptacin

(b) Teora de la informacin
(c) Teora de la expedicin
(d) Teora de la recepcin
OJO: <La declaracin como forma del negocio: El negocio se hace

reconocible a los dems, mediante una declaracin o mediante un
comportamiento.
La voluntad y la declaracin son 2 fenmenos distintos, pero forman

una unidad cual es la declaracin de la voluntad, que es elemento del
negocio, elemento que implica la unin de ambas.
No sobra insistir en que la esencia del negocio jurdico reside en

contener una declaracin de voluntad y que ste es el pilar ms
importante de todo negocio.
118
Cabe observar tambin, que el comportamiento externo en que

consiste la declaracin, debe ser querido, o sea, que la voluntad debe
perseguir precisamente el fin de declarar.
B. DEL OBJETO DE LOS ACTOS JURDICOS:

Del segundo elemento tan esencial como la manifestacin de la
voluntad es: que sta debe encaminarse directa y reflexivamente a la
produccin de efectos jurdicos es decir:
(1) Crear =
obligacin
- LOS VICIOS DE
CONSENTIMIENTO.
Un derecho o una
(2)
Modificar = Un derecho o una

obligacin
(3)
Extinguir =
obligacin
LA
VOLUNTAD
Un derecho o una
VICIOS
DEL
119
Sabemos que para todo acto jurdico no solo se requiere que los
agentes lo agentes lo otorguen voluntariamente, sino que tambin se
exige que lo hagan con cierto grado de conciencia y libertad, fuera del
cual, el acto existe, pero queda viciada de nulidad.
En otros trminos:
Para la existencia de un acto jurdico es necesaria la manifestacin

de la voluntad del agente o agentes que intervienen en su
celebracin.
Pero tambin es indispensable para la validez del mismo acto, que

dicha voluntad sea sana, es decir que no adolezca de ciertos vicios,
cuya presencia constituye la libertad y conciencia que la ley
propone en el agente o agentes.
Los vicios de la voluntad > segn el artculo 1508 del Cdigo Civil "
los vicios de que puede adolecer el consentimiento son error, la
fuerza, y el dolo".
Esto significa que la validez de un acto jurdico depende en parte,
de que la manifestacin de la voluntad de todos y cada uno de los
agentes no se produzca bajo el imperio de la coaccin fsica o
moral, ni a causa de un error fortuito o provocado por el dolo de otro
de los agentes.
a- Concepto jurdico del error: Es la falsa nocin de la realidad. Es

la discrepancia entre idea y, la realidad que esta pretende
120
representar. Es creer verdadero lo que es falso, o falso lo que es

verdadero.
Diferencia con la ignorancia:

concepto.
La ignorancia es ausencia del
El error es la oposicin o discrepancia entre el concepto y la

realidad.
En el campo jurdico, la ignorancia es y debe ser equiparada al

error, especialmente cuando se trata de proteger la autonoma de la
voluntad privada, porque queda afectada por las ideas falsas, y
tambin por la ignorancia.
Clasificacin del error:
1)
De Derecho: > Cuando versa sobre una norma jurdica. En el

Cdigo Civil Colombiano artculo 1509 " el error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento.
Esto se sostiene en el artculo 9." La ignorancia de la ley no sirve
de excusa.
2)
De hecho > Cuando versa o recae sobre los elementos

constitutivos de una situacin de hecho. No todo error que
cometan los agentes repercute sobre la eficacia de los actos
jurdicos, sino solamente aquel que real o presuntamente, llegue a
convertirse en el mvil determinante de la voluntad, o no en la
causa de la prestacin de dicha voluntad de esto se desprende
entonces que haya:
121
( a) Error dirimente o error nulidad >Taxativamente el Cdigo Civil

Colombiano, determina cuando se presenta y afecta la validez, es
decir que puede ser declarado nulo:
(1) Error acerca de la naturaleza del ejercicio.

(2) Error acerca de la identidad de la cosa materia del
negocio.
(3) Error sobre la calidad esencial del objeto o instancia.
(4) Error sobre las calidades accidentales del objeto siempre
que sea calidad, el principal motivo de una de las partes
para contratar y ese motivo es conocido por la otra parte.
(5) Error acerca de la persona > solo cuando su identidad es
el mvil principal de uno de los agentes.
(6) Error en la causa.
(b) Error indiferente: No afecta la validez de los actos jurdicos ni su

funcionamiento; no alcanza a viciar el consentimiento.
122
b. El dolo>
En toda especie de artificio de que alguien se sirve para engaar a
otro. Cualquier actuacin encaminada a sorprender a la vctima y
provocar su adhesin a ese acto.
No se presta una voluntad sana y libre como lo dice la ley, sino una
voluntad imperfecta y viciada por el error directa o intencionalmente
producido por el agente del dolo.
Es intencin positiva de inferir dao, o inducir a otra a celebrar un acto
jurdico o aceptar las condiciones de este.
No siempre la presencia del dolo en la formacin de los actos jurdicos

produce la nulidad de este, sino que requiere ciertas condiciones para
que as ocurra, fuera de los cuales se le apareja la sancin ordinaria y
normal del derecho ilcito, cual es la obligacin de indemnizar a la
vctima de los perjuicios sufridos, mediante el pago de una suma de
dinero. Artculo 1515 del Cdigo Civil: El dolo no vicia el
consentimiento sino cuando es obra de una de las partes y cuando
adems aparece claramente que sin el no hubiere contratado.
Hay 3 clases de dolo:
(a) Dirimente o vicio de la voluntad.

(b) Incidental, fuente de responsabilidad civil.
(c) Indiferente o tolerado.
123
(a) Dolo dirimente > para que tenga la entidad de invalidar el

acto jurdico, en cuya formacin interviene, se requieren 2
condiciones indispensables.
(1) Que sea obra de una de las partes.

(2) Que sea determinante del acto o contrato
(1 ) El dolo debe provenir de las imaginaciones de

una de las partes. Es decir, que si las imaginaciones
provienen de un tercero, el acto es vlido y debe ser
mantenido y esto es lo que diferencia el dolo de la
fuerza, pues en la fuerza la voluntad es viciada por un
tercero que presiona la celebracin de un negocio.
Esto no es lgico pues en ambos casos (dolo por una
de las partes y dolo por un tercero)la voluntad no se
presenta libre y sana.
En caso de complicidad de una parte y una obra de
terceros, tambin queda viciada la voluntad.
La doctrina manifiesta que el dolo cometido por el
representante legal convencional de unas de las
partes, se entiende como si dicho dolo fuese
cometido por la parte.
(2 ) El dolo debe ser determinante > es decir que

induzca a la vctima a celebrar el acto, a aceptar la
124
oferta y que de no haber mediado el dolo, no habra

ocurrido. Es llamado dolo principal.
( b) Dolo incidental, fuente de responsabilidad civil >

interviene en
el acto pero sin determinar su
celebracin, no afecta la validez del acto, sino que
produce las consecuencias normales de delito civil.
(c)Dolo indiferente tolerado:

Es el llamado dolo bueno por los Romanos. El cdigo
no hace la distincin. Es el que no produce
consecuencia alguna.
Le correspondera al juez en cada caso concreto
examinar si el dolo ha sido determinante o no del
contrato que a veces es muy difcil precisar.
Solo es necesario aclarar, que el cdigo exije que
aparezca claramente que sin l no se hubiere
contratado.
OJO > El dolo no se presume, se prueba. Se

excepcionaron los casos previstos por la ley.
Cmo se prueba? por cualquier medio probatorio
autorizado en la ley.
a. La fuerza o violencia >. Es toda presin fsica

moral que se ejerce sobre una persona para
125
inducirla a prestar su consentimiento en un acto

jurdico.
Produce en la vctima un sentimiento de miedo o
temor, que lo pone en un estado de necesidad, que le
resta libertad de decisin, requerida por la ley para
cualquier manifestacin de la voluntad privada.
El artculo 1513 dice " la fuerza no vicia el

consentimiento sino cuando es capaz de producir una
impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, sexo o condicin."
a) L fuerza dirimente > es necesario que la fuerza

para que vicie el consentimiento sea conjunta, es
decir, que exije cierta intensidad en ella. Podra
decirse que se precisan condiciones cualitativas es
decir, que atiendan a las condiciones personales
de la vctima, la personalidad y los hechos
constitutivos de la fuerza.
En cuanto al Abuso de las vas de Derecho > es
necesario decir que el mismo ejercicio de las vas de
derecho puede convertir en injusta la fuerza cuando
tal ejercicio es irregular o abusivo.
Qu hay con el Temor Reverencial? Queda

excluido del concepto de fuerza injusta, pues la
intimidacin no proviene de un hecho censurable o
126
contrario a las buenas costumbres, sino de los

sentimientos naturales que deben ser estimulados.
Cosa distinta es, que al denominado temor

reverencial se agregan actos censurables; aqu la
intencin cambia completamente y la voluntad de la
vctima queda viciada.
Artculo 1513> define = El origen de la fuerza o
violencia > para el legislador no importa de donde
provenga la fuerza, de cualquier persona, o de una
de las partes. Caso diferente ocurre con el dolo que
no debe provenir de una de las partes.
b) La fuerza de la naturaleza > Cuando queda

viciada la voluntad de un temor que origina su
manifestacin de un hecho de la naturaleza y no
del hombre. Por lo menos es que una persona se
aprovecha de las fuerzas naturales y trata de
obtener ventajas exageradas de la vctima.
Sin embargo algunos aducen que solo viciara el

consentimiento cuando proviene de una persona que
la produce o utiliza para intimidad a otra. Me parece
que es lgica la apreciacin, pues no se puede
establecer diferencia alguna entre la intimidacin
producida para el peligro que apareja el
funcionamiento de la presin o amedrentamiento
humano que el de un hecho natural como un
naufragio, cuando uno y otro son utilizados con una
finalidad injusta.
127
e) La fuerza indiferente>> cuando faltan las

condiciones cualitativas requeridas, dependiendo del
acto o caso, para que vicie el consentimiento, de tal
manera que de no darse la fuerza, no se producira
ningn consentimiento. La intensidad de la fuerza no
es suficiente para intimidad a la vctima, no vicia el
consentimiento, es vlida la aceptacin a la oferta
segn el caso, es tolerada.
LAS CONSECUENCIAS DEL DERECHO
DEFINICIN: > Son todas aquellas situaciones jurdicas concretas que

sobrevienen por virtud de la realizacin de los distintos supuestos
previstos en las normas jurdicas.
En el derecho privado consiste en la creacin, modificacin, extincin

de derechos y obligaciones respecto de los sujetos determinados, en
la creacin o modificacin de las sanciones que regulan el derecho
privado (nulidad, resolucin, reparacin, ejecucin forzada, etc.)
En el derecho pblico, las consecuencias del derecho se presentan en

2 categoras:
a)
Las que implican creacin, transmisin, modificacin o

extincin de derechos y obligaciones en relacin con Estado,
actuando como entidad soberana.
128
b) Las que se refieren concretamente al derecho penal y se

traducen en la creacin, conmutacin, modificacin o
extincin de las distintas penas establecidas en ese derecho.
--LA SANCION --
Es la consecuencia jurdica o de derecho que el incumplimiento de un

deber produce una relacin al obligado.
La sancin puede traducirse en:
a) Cumplimiento.
b) Indemnizacin.
c) Castigo.
d) Cumplimiento e indemnizacin.
e) Indemnizacin y castigo.
f) Castigo y cumplimiento
g) Cumplimiento, indemnizacin y castigo.
La sancin entonces es la consecuencia jurdica impuesta por el

legislador, para los casos de incumplimiento de un deber jurdico.
En el derecho penal existe el principio nulla pena sine lege.
En el derecho civil y privado se manifiesta en nulidad, ejecucin

forzada, indemnizacin de perjuicios, etc.
129
La sancin suele llamarse norma sancionatoria y secundaria y se

esquematiza: " Si no es B, debe ser S"
Existe una diferencia ente coaccin y sancin?

La sancin es parte de la norma jurdica.
La coaccin es un hecho juridiccional del Estado, ejecutivo, que se
aplica a un sujeto que se ha colocado en un caso especial previsto
para aplicarle la sancin.
En otras palabras: la sancin en la consecuencia jurdica secundaria y
la coaccin en la aplicacin o realizacin efectiva, forzada de la
sancin.
--CLASIFICACIN DE LAS SANCIONES:
a) Atendiendo a la rama del derecho > Sera entonces:
a. Las de derecho privado:

Inexistencia
Nulidad
Ejecucin forzada
Indemnizacin del derecho o perjuicio.
130
a) Atendiendo a la finalidad que persiguen: y su relacin con el deber

jurdico primario y el consentimiento de la sancin:
Cumplimiento forzoso > la obtencin coactiva de la observancia

de la norma infringida. Son llamadas por Garca Maynes como
"coincidencia"
"No coincidencia" > las cuales pueden ser:
Indemnizacin > que pretende obtener del

sancionado una situacin econmicamente
equivalente al deber jurdico primario.
Castigo > no persigue el cumplimiento del deber

jurdico primario ni la obtencin de prestaciones
equivalentes.
a) Sanciones Simples: > Cuando implica una sola de los deberes

jurdicos secundarios. Indemnizar, crear, modificar, o extincin.
b) Mixtas o complejas> que resultan de la norma de las simples:

Cumplimiento ms indemnizacin.
Cumplimiento ms castigo
Indemnizacin ms castigo
Cumplimiento ms indemnizacin ms castigo.
131
--LA PENA --
Es la forma ms caracterstica del castigo.

Es la sancin tipificada por el derecho penal.
Caractersticas de la pena:
1) Sufrimiento.
2) Imposicin del Estado para la preservacin del orden jurdico.
3) Cumplimiento de una sentencia judicial.
4) Es personal, dirigida al autor del delito.
5) Existe una preconfiguracin del delito y predeterminacin de la
pena por la ley.
La pena es una medida represiva.

Tambin existen las medidas preventivas o de seguridad.
LOS SUJETOS Y LOS OBJETIVOS JURDICOS
--LOS SUJETOS JURDICOS:
132
En primer lugar hay que considerar que no puede concebirse el

ordenamiento jurdico sin la existencia de sujetos pretensores y
obligados.
El sujeto de derecho en toda persona es capaz de tener o de ser titular

de facultades o derechos y de deberes jurdicos.
A la capacidad o actitud para contraer obligaciones y obtener

derechos, se llama personalidad y al sujeto se le denomina persona.
Se opone a la existencia de los sujetos jurdicos, las doctrinas que

aceptan solo la realidad del derecho objetivo y niegan la del derecho
subjetivo.
Las personas entonces, son los sujetos de derecho y puede ser:
a) Naturales - Artculos 73 y 74 del Cdigo Civil.

b) Jurdicas- Ficticia artculo 633 Inciso 1. del Cdigo Civil.
El artculo 74 Cdigo Civil define a las personas como "todos los

individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo,
estirpe o condicin". Esto significa que toda persona tiene capacidad o
aptitud legal para llegar a ser sujeto de los derechos o ventajas que la
ley acuerda con las personas. Esa capacidad puede ser o mejor hay
133
que distinguirla en: capacidad de goce> titularidad de derechos,

obligaciones.
De ejercicio > aptitud propia para usar el derecho o ponerlo en
prctica. De esta aptitud no gozan todos los individuos pues son
incapaces de ejercerlo por s mismos o autorizacin de otros.
SUJETOS DE DERECHO
Los sujetos de derecho son los entes capaces de tener o de ser

titulares de facultades y deberes jurdicos.
Se aparecen a la existencia de los sujetos jurdicos, las doctrinas que

aceptan solo la realidad del Derecho Objetivo y niegan la del derecho
subjetivo.
Los sujetos del Derecho positivo> son las personas: El artculo 73 del
Cdigo Civil las define como " las personas son naturales o jurdicas"
El artculo 74 del Cdigo Civil dice: "Son personas todos los individuos
de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o
condicin ".
Que es entonces la capacidad?

Es la aptitud legal de poder llegar a ser sujeto de los derechos, es
decir de las facultades o ventajas que la ley acuerda a las personas.
134
Pero de capacidad hay que distinguir:
a. Capacidad de goce.
b. Capacidad de ejercicio
a. Es la aptitud de disfrutar los derechos.

b. Es la aptitud de ser titular de disposiciones dispones del
derecho, de usarlo, ponerlo en prctica. De esta aptitud no
gozan todas las personas naturales, porque hay algunas
personas que no los ejercen por s mismos sus derechos, y
necesitan el ministerio o autorizacin de otras.
Artculo 633 Inciso 1. Cdigo Civil " se llama persona jurdica una
persona ficticia, capaz de ejercer y contraer obligaciones civiles y de
ser representada judicial y extrajudicialmente.
Uno de los elementos indispensables es la capacidad, posibilidad de
tener un patrimonio.
La definicin de FERRARA me parece propicia para analizarla.

Dice que las personas jurdicas pueden definirse como "asociaciones o
instituciones formadas por la consecucin de un fin y reconocidas por
la ordenacin jurdica como sujeto d derecho".
La Corte Constitucional en Colombia es del criterio de FERRARA y

plantea que la calidad de persona jurdica se adquiere por creacin
legal o por reconocimiento administrativo, segn el caso.
Significa que pueden distinguirse como atributos esenciales de las
personas jurdicas:
135
a) Autorizacin de norma legal, reconocimiento de autoridad legal.

b) Un representante que acte por la persona jurdica, puesto que el
titular d e derechos y obligaciones es el ente jurdico y no quienes
lo crean.
c) Existencia de un patrimonio propio, autonoma patrimonial.
CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS--
a) Personas jurdicas de derecho privado.

b) Personas jurdicas de derecho pblico.
a) Se caracterizan, porque generalmente proceden de la voluntad

de personas naturales, para crear una persona ficticia, diferente,
autnoma de los que la constituyen.
En este grupo se encuentran las sociedades las cuales se pueden
definir como el acuerdo de voluntades para crear una figura ficticia
con autonoma patrimonial, por lo tanto sujeto de derecho que se
pueden atribuir facultades o obligaciones y tener como finalidad
principal el generamiento de lucro.
b) Las personas jurdicas de derecho pblico> las interfiere el

Estado como protagonista importante en la creacin de la figura
o entre ficticio. En Colombia son la Nacin, los departamentos,
136
los municipios. Los

superintendencias, etc.
departamentos
administrativos,
las
En otras palabras podra plantearse que el patrimonio lo confirma el

Estado y representan a ste.
OBJETOS DE DERECHO
Definicin: Son las cosas, bienes materiales o inmateriales,

tangibles o intangibles, corporeas o incorpreas sobre las cuales
versa una relacin jurdica.
Lo que cae bajo el poder del hombre y entendido de los mismos, lo
que a causa del derecho podemos obtener, que haga parte de
nuestro patrimonio.
El hombre podra ser objeto de una relacin jurdica?. No solo

podra ser sujeto mencinese solamente el hecho de la dignidad
humana, los derechos humanos mismos. Adems de los objetos
jurdicos no podran aplicarse pues el hombre no es susceptible de
valoracin, y en su esencia misma.
Tambin hay que considerar que las cosas entran como objeto de
una relacin a travs de un hacer humano; el objeto de la relacin
en frmulas generales podra plantearse como una prestacin (de
hacer o de dar), la cual constituye para el sujeto pasivo el contenido
del deber y para el sujeto activo el de su facultad o derecho
subjetivo.
137
Cosa diferente son las prestaciones humanas

denominados en trminos generales).
(los servicios
Es necesario distinguir lo siguiente:
a) El objeto jurdico en el derecho objetivo > la conducta humana

que tiene relevancia jurdica.
b) El objeto de la relacin jurdica > es una prestacin debida por el
sujeto pasivo a favor del sujeto activo.
c) El objeto de los derechos y obligaciones que surgen de la
relacin jurdica > es el objeto de la prestacin en la materia
sobre la cual recae, y est constituida por los bienes.
QU ES COSA?
Es toda relacin corprea o incorprea susceptible de constituir la

materia sobre la cual recae una relacin jurdica.
QU ES BIEN?
Es la cosa sobre lo que es pude ser objeto de apropiacin.

Son cosas corporales o incorporales
138
1. Corporales > tener un ser real, pueden ser percibidos por los
sentidos.
2.
Incorporales > consisten en meros derechos, no tienen

esencia corprea natural
en s mismos.
1. Pueden ser:
(a) Muebles > pueden trasladarse de un lugar a otro. Esto
atiende a la naturaleza de las cosas.
(b) Inmuebles > no pueden trasladarse de un lugar a otro, pues
se degradaran su instanca.
Cmo se dividen las cosas?
En fungibles e infungibles:
Fungibles:> se destruyen o deterioran con el uso. No

puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se
destruyan. Pueden por su esencia sustituirse.
Infungibles: o no fungibles: Poseen un grado suficiente de

individualizacin, hacen imparable la equivalencia o sustitucin
entre s.
Consumibles e inconsumibles:
139
Consumibles: > Su existencia termina en el primer uso.

No consumibles: > Lo contrario.
DERECHO SUBJETIVO:
Definicin: Es el conjunto de normas que regulan la conducta

humana desde el punto de vista jurdico.
Es un poder o facultad reconocida jurdicamente, para hacer u
omitir algo.
OJO > Recordar que a toda facultad debe corresponderles un

deber en otro sujeto.
El derecho subjetivo es la facultad derivada de la norma jurdica

para interferir en la persona, en la conducta o en el patrimonio de
otro sujeto, o para interferencia ilcita.
DEL VECCHIO plantea que el Derecho Subjetivo es "La facultad

de querer o de pretender, atribuda a un sujeto, a la cual
corresponde una obligacin por parte de otros". Significa que hay
dos elementos:
140
a) elemento interno que se constituye en la posibilidad de querer

y de obrar conforme al imperativo y dentro de sus lmites.
b) Elemento externo, que est constitudo por la imposibilidad
de todo impedimento ajeno y por la posibilidad
correspondiente a reaccionar contra este.
El Derecho Subjetivo es algo conexo con el derecho objetivo.

Porqu?. Puesto que el Derecho como facultad no existe sino en
relacin con una norma.
ABELARDO TORR define el derecho subjetivo como "una posibilidad

de accin autorizada por una norma Jurdica; pero la norma a su vez
no es ms que una delimitacin de la facultad.
FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO: La doctrina plantea:

a) Como pretensin o como la situacin en que se encuentra una
persona que puede, por medio de una manifestacin de voluntad,
exigir de otra el cumplimiento de su deber, y obtener la ejecucin de
una sancin por el Estado.
b) Como derecho de libertad o facultad de seoro. Es el mero reverso
de su deber jurdico impuesto a todos los dems.
c)
Como poder de crear, modificar o extinguir derechos y

obligaciones; por la manifestacin de la voluntad de los particulares.
Tiene que ver con la autonoma privada.
d) Como derecho a cumplir el propio deber.
UNIDAD Y DISTINCIN
DERECHO OBJETIVO:
ENTRE
DERECHO
SUBJETIVO
141
a)
La doctrina Dualista: Hay diferencia entre Derecho-norma y

Derecho-facultad.
b) La doctrina moderna plantea que no hay diferencia sino conexin.
Ambos se renen en la realidad y constituyen una sola cosa.
CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

a) Segn la eficacia y naturaleza del Derecho subjetivo:
1) Absolutos y relativos
2) Originarios y derivados
3) Puros y simples y sujetos a modalidades.
a) Segn el objeto y contenido intrnseco:

1) Pblicos
2) Privados
(a) Derechos Patrimoniales
(b) Derechos Extrapatrimoniales
ABELARDO TORR clasifica los privados as:

1) Privados
(a) Derechos de la personalidad
(b) Derechos reales
(c) Derechos intelectuales
142
(d) Derechos de familia

(e) Derechos crediticios.
A continuacin se proceder a la explicacin de cada uno.
a)
Los derechos subjetivos segn la eficiencia y naturaleza del

derecho subjetivo:
1) Absolutos: Son Aquellos que se tienen contra todos y por
consiguiente, implican un deber general de respeto. Es un
derecho reconocido por el orden jurdico contra cualquiera de los
individuos, sometidos a dicho orden. Es ERGA_OMNES, lo que
implica un sujeto pasivo universal indeterminado, como sucede
con los derechos reales y los de la personalidad.
Relativos: Son los que se tienen contra una o varias personas
determinadas
Ejemplo.
Derecho de crdito; crea un deber jurdico de respeto en relacin
con una persona determinada, y no contra todos.
2) Originarios: Se producen independientemente de la actividad del
titular dirigida o encaminada a adquirirlos. Son los inherentes a
la persona.
Derivados: Se obtienen por efecto de un hecho de un titular.
Presuponen los primeros y son producto de la actividad del titular
de ellos.
3) Derechos Puros y simples: No estn sujetos a modalidades. No
se sujetan a plazo o condicin principalmente.
Sujetos a modalidades: todo lo contrario.
a) Segn el objeto y contenido intrnseco:
143
1) Pblicos: Son aquellos que tienen los particulares en el Estado a

travs de los diversos rganos, as como los del Estado respecto
a la poblacin.
(a) Derecho ms de libertad.
(b) Derechos polticos
(c) Derechos que introducen en la facultad de
pedir la intervencin del Estado en provecho
de intereses individuales.
Segn el titular de los derechos subjetivos
pblicos.
(a) Derechos pblicos del Estado ej establecer

impuestos, emitir
moneda, etc.
(b) Derechos pblicos de los particulares: ej:
derecho de accin.
2.) Derechos subjetivos privados: Cuando los

sujetos son
particulares, y an el Estado
cuando no acta como poder pblico.
Generalmente se dividen en:
(a) Derechos patrimoniales: son aquellos
que se relacionan
con el patrimonio
econmico de la persona.
El patrimonio es conjunto de derechos y
obligaciones de una persona valuables
en dinero.
(1) Derechos reales: Es el poder de una
persona sobre una cosa. Artculo 655
es el que tiene ms sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
144
Los derechos reales son:
Principales: Derechos de propiedad, de

herencia, de desmenbraciones de ese
derecho como usufructo, uso, habitacin,
servidumbre.
Accesorios. Derecho de prenda y de

hipoteca.
(1) Derechos crediticios - o personales:
Son las facultades que tienen una
persona, denominada acreedor, para
exigir de otra denominada deudor, el
cumplimiento de un deber jurdico ej:
el derecho de cobrar una suma de
dinero. Artculo 666 Cdigo Civil. Se
denominan obligaciones.
(2)
Derechos intelectuales: Facultad

reconocida a una persona, para
disponer de una creacin espiritual
determinada, no solo en el aspecto
intelectual propiamente dicho, sino
tambin en el aspecto patrimonial para
beneficiarse con el producido de una
explotacin econmica. Son las que
corresponden a autores, inventores y
marcas de fabricas, para exitar que
sean reproducidas, apropiadas y
falsificadas. No se refieren a casos
concretos, sino al producto de la
inteligencia humana, y por tanto debe
ser representado en caso de
reproduccin.
Son
igualmente
obsoletos.
(b) Derechos extrapatrimoniales145
(1) Derecho de la personalidad: Tambin

se conocen
como
personalsimos.
Estos
derechos
comprenden la vida, el cuerpo, la
libertad, el honor, la intimidad, la
imagen, el recato, el nombre y la
creacin de autor. Estos derechos
tienen unas connotaciones:
Son innatos
Viatalicios
Necesarios
Esenciales
Son inseparables de la persona
Extrapatrimoniales
Relativamente
indispensables:
intransmisibilidad,
irrenunciabilidad,
inenajenabilidad,
inembargabilidad,
imprescriptibilidad, insubrogabilidad.
Absolutas
Autnomas
Se definen como aquellos derechos

particulares subjetivos que se dirigen a
garantizar a la persona el goce de las
facultades del cuerpo, del espritu,
esenciales de la misma naturaleza
146
humana,
condiciones
y
atributos
fundamentales para su existencia y su
actividad.
Se pueden dividen en:

(a)
Derechos que conciernen a la

individualidad fsica- Derecho a la vida,
integridad corporal, salud, y en general
a la actividad fsica. Es incomerciable:
(b)
Derechos que se refieren a la

individualidad moral: Comprende el
honor en todas sus manifestaciones >
honor,
dignidad,
buen
nombre,
desarrollo de su libre personalidad,
imagen, intimidad.
(1) Derechos de familia: Son los que se

derivan de las relaciones de familia. El
fundamento de estos derechos es el
matrimonio,
son
irrenunciables
ejemplo: fidelidad, patria potestad, a
fijar domicilio conyugal
NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO SUBJETIVO:
Para determinar la esencia del Derecho Subjetivo, se han ideado

varas teoras:
147
1) Teora de la voluntad: Dice que el Derecho Subjetivo es un poder

seoro de la voluntad, reconocido por el ordenamiento jurdico. Esta
teora sostiene que puede plantearse 2 sentidos diferentes a la
concepcin y esencia del derecho subjetivo.
a- Como facultad de exijir un determinado comportamiento de la

persona o personas que se hallan frente al titular.
b- Como voluntad del individuo necesaria para que surta un efecto
jurdico.
1) Teora del inters: El Derecho Subjetivo sirve para garantizar los

intereses de la vida, apelan a unas necesidades y realizan sus
fines. Los derechos subjetivos sin intereses jurdicamente
protegidos.
2) Teora eclctica: El derecho subjetivo es un inters titulado por
la ley, mediante el reconocimiento de la voluntad individual.
3) Teora de HANN KELMER - reduce el derecho subjetivo al
objetivo, el derecho en sentido subjetivo es deber jurdico y este
no es otra cosa que la misma en su referencia al sujeto. El
derecho subjetivo en sentido estricto no se contrapone a la
norma o derecho objetivo sino al deber jurdico.
Un derecho subjetivo es por tanto, la norma en relacin con
aquel individuo que debe expresar su voluntad para efecto de
que la sancin sea ejecutada.
(c) Teora de Luis Duguit: El problema para esta teora se puede
asumir en 2 proporciones:
1) No hay otro derecho que el objetivo. La idea de derecho

subjetivo es vaca de sentido.
148
2) Todo el mundo est sometido al derecho objetivo, no solo los

individuos privados, sino tambin los funcionarios, los
poderdantes, depositarios del poder en el estado.
S el derecho es objetivo, es subjetivo, es una aplicacin, o
mejor, individual, ya que se dirije a los individuos y determina
unas relaciones y comportamientos.
En vez de hacer una distincin entre Derecho Objetivo y

Subjetivo, hay que hacer la distincin entre situacin jurdica
objetiva y situacin jurdica subjetiva.
149
Evaluacion.
1. El derecho tiene un acierto en la existencia del hombre. Pero no

toda la existencia del hombre est determinada por el derecho,
puesto que no comprende la totalidad de la experiencia social. S
esto es as, en que mbito se ubica el Derecho, en lo social o en
lo jurdico? Explique su respuesta:
2. Qu quiere significar cuando se afirma que el Derecho es un

condicionante social de
naturaleza racional?
3. Qu acciones humanas son objeto del derecho?
4. El Derecho es un condicionante que expresa modelos de tipos de

comportamiento; no es
un modo genrico y
abstracto:
150
Cmo se explica entonces esta caracterstica acerca de la forma

en que se presenta el
Derecho?
1. A partir de la definicin de Derecho Subjetivo y Derecho Objetivo,

podra sostenerse que se trata de 2 Derechos antagnicos o
contrapuestos? Son complementarios o excluyentes? Sustente
su respuesta.
151
FACULTAD DE DERECHO CIENCIAS HUMANAS

PROGRAMA DE DERECHO
BLOQUE TEMTICO DE INTRODUCCION AL DERECHO
Agosto 23 de 2000
1. Las leyes naturales se expresan como enunciados que describen

hechos; por ello se dicen que son descriptivas y adems
verdaderas, en la medida en que se cumplan con exactitud. Est
de acuerdo con esta informacin?. Por qu?
2. Establezca un paralelo entre las normas de conducta y las leyes de

la naturaleza
.
3. Cules son los imperativos kantianos que ordenan una accin
incondicionalmente?
4. Frente a las normas no se puede hablar de verdad o falsedad, sino

de validez o invalidez. La validez de la norma entonces, es formal y
material. En que consiste cada uno de estos dos mbitos de
validez?
5. La norma dentro de una estructura lgica se compone de 3 partes.

Cules son?
152
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS HUMANAS

PROGRAMA DE DERECHO
BLOQUE TEMTICO DE BASES JURDICAS
153
Agosto 29-2000
1. La escuela o teora del derecho natural pretende sostener que

existe una relacin necesaria entre la sustancia intrnsica de las
cosas y las respectivas reglas del derecho. Si est de acuerdo con
la anterior afirmacin, Cmo pueden entenderse las leyes
naturales?
2. De acuerdo con la estructura lgica de la norma jurdica, la cual

puede explicarse con la frmula "Dado A debe ser B" segn la
teora positivista o de Hans Kelsen; y "Dado A debe ser B dado no
B debe ser S" para la teora disyuntiva de Carlos Cossio, cmo se
estructurara cada una de estas frmulas en el siguiente ejemplo:
"Artculo 177 Cdigo de Procedimiento Civil: Carga de la prueba:
Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas
que consagran el efecto jurdico que ellas persiguen..."
3. Cul es la diferencia fundamental entre un juicio categrico y un

juicio del ser?
154
4. En qu consiste el deber jurdico para Hans Kelsen?
5. Porqu se dice que la norma jurdica es imperativo-atributiva?.

Con cual caracterstica tiene que ver esta imputacin?
155
156
157

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Introduccin al Estudio del Derecho

Dentro del propsito general de aportar a la sociedad un profesional

Introduccin al Estudio del Derecho

I. TEORA DEL DERECHO

1. El derecho como ciencia

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ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO

a)- Derecho objetivo y

b)- Derecho vigente y

Introduccin al Estudio del Derecho

Hay una serie de elementos comunes a todas las explicaciones vistas:

acuerdos emitidos por el poder ejecutivo y, en sus casos, por le Secretaria y

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Introduccin al Estudio del Derecho

LOS PREDICADOS DE LAS NORMAS JURIDICAS: VALIDEZ .

|El estudio de las normas de conducta, particularmente de las jurdicas,

Introduccin al Estudio del Derecho

a) el lenguaje se usa muy frecuentemente para transmitir

Introduccin al Estudio del Derecho

ORDEN JURDICO.- Los rdenes jurdicos deben ser considerados, como

Introduccin al Estudio del Derecho

Criterios de pertenencia y de individualizacin.- La pregunta

Introduccin al Estudio del Derecho

b) Individualizacin.- El criterio de individualizacin de un sistema jurdico

Introduccin al Estudio del Derecho

Introduccin al Estudio del Derecho

Certeza y seguridad, a la vez que posibilidad de cambio.- Es

Resoluciones de los conflictos de intereses.- tiene por

Hoy en da el concepto de fuente es el generalmente aceptado para

Introduccin al Estudio del Derecho

Introduccin al Estudio del Derecho

SE ALUDE A UNA IDEONIDAD ATRIBUIDA A UN ORGANO DE AUTORIDAD PARA

SE REFIERE A UNA ENTIDAD DOTADA DE EXISTENCIA JURDICA SUSCEPTIBLE DE

Caractersticas de las personas jurdicas y las personas fsicas

Introduccin al Estudio del Derecho

TEMTICA CENTRAL DEL BLOQUE TEMTICO:

1. El mundo del conocimiento

3. La validez del ordenamiento jurdico

4. La norma jurdica y sus fuentes

5. Principios y conceptos jurdicos fundamentales.

6. Los derechos humanos como fuente para la ciencia del Derecho.

Introduccin al Estudio del Derecho

Ofrecer al medio social, un profesional de la ciencia del Derecho y

Se implementar la investigacin formativa a travs de la metodologa

Ctedra analtica de los contenidos temticos.

Introduccin al Estudio del Derecho

Del criterio fundamental del bloque temtico se valorara el logro del

El inters del estudiante en las temticas globales.

La evaluacin fundamentalmente por escrito, de los resultados de

La participacin en las actividades colectivas del programa o

Introduccin al Estudio del Derecho

ROSS, Alf. Sobre el Derecho y la JUSTICIA. Buenos Aires: EUDEBA

HART, H.L.A. E l concepto de derecho. Buenos Aires. ABELEDO

RECASENS SICHES, Luis. Filosofa del Derecho, Mejico Ed.

PACHECO G. Mximo. Teora del Derecho. Col. EDITORIAL TEMIS.

HOERSTERS, Norbert. En defensa del positivismo jurdico. GEDISA,

NINO, Carlos Santiago, Introduccin al Anlisis del Derecho. Ariel

AFTALION. E. Introduccin al Derecho. Buenos Aires. Cooperadora

Introduccin al Estudio del Derecho

Ciencias Sociales, 1980.

ALEXY, Robert. El Concepto y la Valides del Derecho. GESIDA,

HABERMANS, Problemas de Legitimacin del Estado Moderno.

LPEZ CALERA, Nicolas Mara. Introduccin del Estudio del Derecho,

Grficas del Sur 1987.