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CONTENIDO ACADÉMICO
Filosofía del Derecho
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Índice:
1.- La Filosofía.
2.- Definición de Filosofía del Derecho.
3.- Epistemología Jurídica.
4.- Axiología Jurídica.
5.- Teorías sobre la Justicia.
5.1.- La Justicia Aristotélica.
5.2.- El Análisis de la Justicia. - Tomás de Aquino.
5.3.- La Justicia: Marx.
5.4.- ¿Qué es la Justicia? Hans Kelsen.
6.- Relación de la Filosofía del Derecho.
7.- Concepción de Platón acerca de la pena de muerte y Derechos Humanos.
8.- Relación entre la Moral y el Derecho.
9.- Derecho objetivo y subjetivo.
10.- Aristóteles y la Filosofía del Derecho.
11.- Giorgio del Vecchio y la Filosofía del Derecho.
12.- La fundamentación del Derecho en Kant.
14.- Iusnaturalismo.
14.- Tomás de Aquino.
15.- Iuspositivismo.
16.- Hans Kelsen y la democracia.
17.- Teoría pura del Derecho.
18.- Ética jurídica.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Introducción
Es por esa razón el estudio y análisis del presente proyecto formativo, que permitirá
comprender la importancia del Derecho como sistema regulador de las relaciones sociales,
permitiéndole al estudiante de abogacía convertirse en un ciudadano crítico y realista con el
ordenamiento jurídico con la finalidad de encontrar posibles soluciones a la problemática
planteada.
Objetivos
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
1.- La Filosofía.
El jurista ecuatoriano Dr. Carlos Castro Riera, en su obra “Temas de Filosofía del Derecho”
indica que, desde el punto de vista etimológico, la palabra “filosofía” proviene de los términos
griegos “filos” que significa AMOR y “sofía” que significa SABER, es decir la palabra
FILOSOFÍA significa AMOR A LA SABIDURÍA (Castro, 2017).
Ahora vamos a definir al término DERECHO y diremos que proviene del latín directus, que
significa DIRECTO, derivándose su entendimiento también a lo recto y correcto (Castro,
2017).
La justicia es una virtud, es el fin del Derecho, es una necesidad humana; la justicia no debe
confundirse con venganza. Ejemplo. - caer en la barbarie (derechos humanos).
El jurista mexicano, filósofo y profesor universitario Dr. Juan Federico Arriola sostiene lo
siguiente: “Aristóteles indicaba que el Juez es la justicia encarnada” cuando el ideal sería que
todo ser humano sea justo; debemos tomar en consideración que el máximo halago que puede
tener una persona es que sea justa.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
La Filosofía del Derecho es una rama de la Filosofía General que estudia y analiza los
fundamentos filosóficos del Derecho como orden normativo e institucional de la conducta del
ser humano en una determinada sociedad.
Conforme el criterio del jurista español y docente universitario Dr. Diego Poole determina que:
si hasta ahora se juzgaba según la ley, ahora gracias a éste proyecto formativo juzgaremos a la
misma ley.
Para Guillermo Cabanellas, la Filosofía del Derecho es “la parte de la ciencia jurídica,
consagrada al estudio de los principios supremos del Derecho, la introducción científica de su
exposición especulativa, que prescinde de la ley o Derecho Positivo, pero no de la realidad,
personas y cosas, en sus relaciones y situaciones jurídicas, cuya generalización sistemática
pretende (Cabanellas, 2003)”.
Para el jurista ecuatoriano Carlos Castro Riera, Filosofía del Derecho es la “disciplina que
trata de llegar a establecer los primeros principios y las últimas causas del conjunto de normas
de carácter social que emanan de la autoridad competente y rigen en un modo general y
obligatorio” (Castro, 2017).
Debemos indicar que la expresión Filosofía del Derecho es relativamente nueva, data de
comienzos del siglo XIX, cuando los pensadores positivistas arremetieron contra los defensores
del iusnaturalismo con una fuerza bastante marcada, buscando desprestigiarlo. Debemos tener
en cuenta que los otros nombres anteriores de la FILOSOFÍA DEL DERECHO eran:
DERECHO NATURAL y CIENCIA DEL DERECHO NATURAL (Castro, 2017).
La Filosofía del Derecho, según Giorgio Del Vecchio es la disciplina que define el Derecho
en su universalidad lógica, investiga los fundamentos y los caracteres generales de su desarrollo
histórico y los valora según el ideal de justicia trazado por la pura razón.
Conforme el jurista y filósofo mexicano Dr. Juan Federico Arriola, indica que la Filosofía
del Derecho es una disciplina continua; en virtud que no olvida a los clásicos (remontarnos a
la época griega de Sócrates, Platón y Aristóteles) pero que está en constante evolución, es el
raciocinio sobre las normas jurídicas, su naturaleza, alcance y fines.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Debemos tomar en consideración que el Derecho tiene un basamento lógico, ético y axiológico.
Los principales problemas de la Filosofía del Derecho tienen que ver no solo con las normas
jurídicas sino también con la Política, tenemos que preguntarnos la actividad que realizan los
jueces, fiscales, legisladores, gobernantes y ciudadanía en general.
Platón en su obra “Las Leyes” se cuestiona cuál es el origen de las mismas (los hombres o los
Dioses), entre los principales problemas de estudio de esta asignatura es determinar a cabalidad
LA EFICACIA DE LAS LEYES.
Desde el punto de vista filosófico, el Derecho no es autónomo, tiene una lógica y una ética.
“No se puede concebir el Derecho sin un ejercicio filosófico”. No puede haber una sociedad
sin normas jurídicas, Aristóteles señala que el hombre es un ser normativo por naturaleza;
incluso en las agrupaciones delictivas se manejan con reglas, es decir existe un orden. Orden
normativo (Hans Kelsen).
La Filosofía del Derecho no estudia las normas jurídicas, el tema central es ver la norma y
compararla con la realidad; el filósofo tiene que hacer énfasis en la realidad, debe ser crítico y
realista.
Para ser más prácticos tomaremos como referencia acerca de la definición de nuestro proyecto
formativo el criterio dado por parte de los profesores: Dr. Juan Federico Arriola y Dr. Diego
Poole.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Varios autores y tratadistas sostienen que la Epistemología Jurídica tiene por objeto el estudio
del conocimiento del Derecho, de su veracidad, factibilidad y estructura.
La Epistemología Jurídica tiene estrecha relación con la reflexión, que lleva a la comprensión
de las distintas formas de entender el concepto de un determinado ordenamiento jurídico,
estudia al ser humano como un ser único, donde cada uno presenta diferentes maneras de pensar
y actuar, es por este motivo que la ley puede tener varias interpretaciones en una determinada
sociedad.
La axiología jurídica forma parte de la Filosofía del Derecho relacionada con el estudio y
análisis de los valores jurídicos, la moral, la ética, etc. De todos los valores jurídicos el que
reviste mayor importancia es la justicia. Muchos autores, tratadistas y estudiosos del Derecho
llaman a la axiología jurídica como Teoría de la Justicia.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Mencionaremos que este tema dentro de la Filosofía del Derecho es estudiado no solo en la
Universidad Tecnológica Indoamérica, sino en varias universidades ecuatorianas,
latinoamericanas y a nivel mundial.
Para abordar este tema, tomaremos en consideración el aporte académico de los docentes Luis
Fernando Garcés Giraldo y Conrado Giraldo Zuluaga, para lo cual el estudiante encontrará en
el aula virtual de la Universidad el respectivo material didáctico; de la misma manera el docente
dará la explicación necesaria acerca de las siguientes ideas, partiendo del artículo académico
de los mentados colegas:
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
El justo medio para Aristóteles, es una posición intermedia entre el exceso y el defecto
y apunta al equilibrio entre las pasiones y las acciones, el ser humano debe elegir el
término medio y no el exceso ni el defecto (Garcés, 2013).
La justicia es una virtud por practicar lo justo con los demás, es decir con el prójimo,
con el mundo que nos rodea, más que consigo mismo como se explicó en líneas
anteriores.
En la Retórica, se define a la justicia como la virtud mediante la cual todos y cada uno
tienen lo suyo y como manda la ley. Hemos escuchado un sinnúmero de ocasiones que
Justicia es dar a cada quien lo que le corresponde, pero acerca de este concepto muchos
juristas y filósofos indican que esta definición no es absoluta sino más bien muy
discutible.
A criterio del autor se nos debe venir a la mente lo siguiente: que, de los actos que el
ser humano lo realiza sin voluntad, unos son perdonables y otros no. Muchos errores
se cometen no solo con ignorancia, sino también por ignorancia, son perdonables; pero
cuando la ignorancia no es la causa, sino que es debida a una pasión que no es ni natural
ni humana, no son perdonables. Éste puede ser el origen de discusión acerca de la
cadena perpetua y la pena de muerte en algunos países.
Para Aristóteles, de las cosas que son justas, unas lo son por naturaleza y otras por ley.
Es mejor lo justo por naturaleza que lo que es por ley (Garcés, 2013).
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Iusnaturalismo Teológico quien ha realizado aportes notables para la Filosofía del Derecho.
Expondremos en esta parte sus principales ideales, tomando en consideración que el docente
dará la explicación y seguimiento adecuado al material de estudio que el alumno lo encontrará
en la respectiva aula virtual de la Universidad Tecnológica Indoamérica.
Tomás de Aquino, al hablar acerca de los objetos de las virtudes, determina que son
acciones y pasiones. La justicia no es una virtud relativa a las pasiones, su objeto ha de
encontrarse en el ámbito de las acciones.
No se llama justo al que conoce algo rectamente, se llama justo, por el contrario, al que
obra algo rectamente (De Blassi, 2012).
Un tema de gran importancia es el justo medio, el mismo que se sitúa entre dos vicios,
por consiguiente, la injusticia es el resultado del exceso y del defecto.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Aquino ha establecido que la justicia, a diferencia de las otras virtudes morales, es una
virtud que se refiere a las acciones y no a las pasiones. Tomás de Aquino ha declarado
que el sujeto de la justicia es la voluntad (De Blassi, 2012).
El Derecho ha sido definido por el Aquinate como una acción justa rectificada según
un cierto modo de igualdad (De Blassi, 2012).
El objetivo principal de este tema no es el de identificarnos con las ideas marxistas, sino más
bien partiendo de sus bases realizar un análisis y crítica de los mismos. Marx debe ser analizado
por todo estudiante de Filosofía, Derecho, Política, Sociología por nombrar a algunas corrientes
del pensamiento humano. Como estudiantes críticos y realistas gracias a la Filosofía del
Derecho les invito a analizar las siguientes ideas y poder sacar conclusiones y posibles
soluciones para la sociedad en general. Cabe recalcar que el material complementario lo
encontraremos en el aula virtual de la Universidad Indoamérica.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
La justicia para el autor, no es otra cosa que el equilibrio entre las relaciones de
producción y las fuerzas productivas en un modo de producción. Marx hace un análisis
profundo acerca de la lucha de clases en una determinada sociedad (Mora, 2017).
Para Marx, la sociedad más injusta es la capitalista.
Marx explica con detalle cómo se da la explotación del hombre por el mismo ser
humano. Lo que muestra es que las relaciones de producción del capitalismo originan
y mantienen una división entre los pocos que poseen los medios de producción
(burgueses) y los muchos que solo poseen la fuerza de trabajo para subsistir
(proletariado) (Mora, 2017).
A criterio de Marx, el proletariado realiza actividades laborales no de manera voluntaria
sino más bien de manera forzada.
Marx indica que el comunismo es más justo que el socialismo y a su vez este lo es más
que el capitalismo.
En las obras de Marx abundan las muestras de indignación frente a los efectos adversos
que genera el capitalismo: la explotación y miseria a las que se ven sometidas las
grandes mayorías (Mora, 2017).
Para analizar el presente tema, debemos tomar en consideración que aparte de la explicación y
seguimiento dado por el docente, el estudiante reforzará este tema al realizar una actividad
práctico experimental conforme a la planificación establecida, material que de la misma
manera lo encontrará en el aula virtual institucional. Hans Kelsen es uno de los más grandes
exponentes del Iuspositivismo, en esta obra destaca ideales prácticos enfocados en el estudio
de la justicia en donde se destacan los siguientes:
Jesús de Nazaret había nacido para dar testimonio de la justicia, mas no de la verdad
(Kelsen, 2001).
A criterio del autor, no puede existir una definición exacta acerca de lo que es justicia,
sino más bien una aproximación a la misma.
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Anhelar una sociedad en donde reine la justicia es el aspirar eterno a la felicidad de los
seres humanos.
A muchos seres humanos se le viene a la mente un sinnúmero de ideas partiendo del
análisis de la naturaleza tomando en cuenta a la justicia, debemos indicar que no es
justa: unos nacen sanos y otros no; como, por ejemplo: niños a quienes desde sus
primeros días de nacido se les detecta alguna enfermedad incurable por citar algunos
casos.
Muchas de las veces la definición de libertad con frecuencia se la identifica con la idea
de justicia, de tal manera que un orden social será justo cuando garantice la libertad de
cada individuo.
Ejemplo práctico. - después un examen exhaustivo a un paciente, el médico tratante
detecta un mal incurable que en poco tiempo provocará la muerte del enfermo. ¿Tiene
el médico que decirle la verdad al enfermo o puede y hasta debe mentir diciendo que la
enfermedad es curable y que no hay peligro inmediato? (Kelsen, 2001)
El maestro Platón sostiene que la vida más justa es la más feliz, no obstante, admite que
en algunos casos el justo puede ser desdichado y el injusto feliz.
Conforme a Platón, el gobierno está autorizado a utilizar aquellas mentiras que
considere convenientes.
La democracia es una forma de gobierno justa pues asegura la libertad individual. En
esta parte del texto debemos ser críticos y realistas y tomar en consideración que, para
la designación de autoridades de elección popular de una manera democrática, la mitad
más uno siempre será la mayoría, pero no siempre la mayoría va a tener la razón, estos
casos se han dado en el Ecuador, Latinoamérica y el mundo entero, no en vano hemos
sido testigos de varios golpes de Estado, situaciones en donde muchos mandatarios han
tenido que abandonar el país de una manera exabrupta.
No hagas a los demás, lo que no quieras que te hagan a ti (Kelsen, 2001).
La Filosofía del Derecho a decir del profesor Juan Federico Arriola tiene un vínculo estrecho
con el ordenamiento jurídico y por sobre todo con la Política, así como también con la Historia
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
del Derecho, Sociología Jurídica y en este espacio detallaremos a algunas ramas del
conocimiento:
6.1.- Derecho. – conjuntamente con la Filosofía del Derecho, van a regular el comportamiento
del ser humano en una determina sociedad; son un conjunto de reglas de conducta. En el
Derecho las leyes y normas son de cumplimiento obligatorio, mientras que en la Filosofía las
reglas deben cumplirse de forma voluntaria.
6.2.- Lógica. - ambas se encargan del estudio del pensamiento humano, aquí debemos hacer
énfasis a tres elementos fundamentales que son: coherencia, claridad y armonía.
6.3.- Ética. - la Ética o Filosofía Moral estudia la conducta del ser humano, lo correcto y lo
incorrecto; lo bueno y lo malo; la moral; el buen vivir, lo que está bien y lo que está mal en las
diferentes actividades realizadas por el hombre en su vida cotidiana.
6.4.- Moral. - ambas regulan el comportamiento del ser humano en la sociedad. La Moral es
un conjunto de normas, creencias, valores y costumbres que guían la conducta del ser humano
en la sociedad.
Una manera fácil de recordar la diferencia entre moral y ética es que la moral se aplica a un
grupo, como aquellas costumbres que se deben obedecer para el buen actuar, mientras que la
ética proviene de la reflexión del individuo sobre cuáles acciones son morales y cuáles no.
6.5.- Derechos Humanos. - los derechos humanos son aquellos atributos inherentes al ser
humano.
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Al hablar del Iusnaturalismo, vamos a utilizar la categoría “Derechos Humanos” que hace
referencia a un universo más amplio de derechos que corresponden al ciudadano. Mientras que
en el Iuspositivismo se utiliza la categoría “Derechos Fundamentales” para hacer referencia a
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Esto no es mera fantasía, los asesinatos seriales son un hecho, nosotros nos hemos
enterado de ésta situación por medio de redes sociales y medios e comunicación. La
pregunta que surge entonces es: ¿Cuántos asesinatos se requerirán para enviar a un
criminal a la inyección letal? ¿Quién podría tener la autoridad moral para oponerse a la
Para muchos autores la pena de muerte es un castigo inútil, tomando en cuenta que con su
aplicación no se recupera la vida de la víctima del delito.
Partiendo de esta idea, surge el siguiente interrogante: la pena de muerte puede reducir los
asesinatos, pero aumentar los robos, hurtos o abigeatos.
La idea prevaleciente es que hay acciones que ameritan castigos máximos y ejemplares
para los demás.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Platón era uno de los pensadores para los cuales era obvio que había delitos que no se
podían perdonar.
La posición platónica es criticable, Platón considera, por ejemplo, que la pena de muerte
es el castigo adecuado para alguien que es irrecuperable, en la actualidad, nosotros
diríamos para el reincidente (Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM, s.f.).
Principales ideas conforme al artículo del Maestro José Omar Sánchez Molina, profesor de la
Universidad Nacional Autónoma de México, el artículo completo lo podemos encontrar en el
aula virtual, además el docente dará la explicación correspondiente haciendo énfasis a lo
siguiente:
Mucho se ha discutido acerca de la relación que tienen estos dos campos normativos
por excelencia, la Moral y el Derecho, aún más en esta época a través de los debates
acerca de: la eutanasia, aborto, pena de muerte, cadena perpetua, etc.
Tomar en cuenta que los problemas morales no son temas que corresponda estudiar y
analizar a la Teoría del Derecho.
Relación de indiferencia. - esta es la tesis de quienes indican que entre Derecho y Moral
no hay caminos de interconexión debido a que el Derecho Positivo es un campo
normativo muy diferente del orden de la Moral, con este criterio concuerda totalmente
Hans Kelsen a quien lo estudiaremos en temas venideros.
El liberalismo resalta la indiferencia entre Derecho y Moral, y en el liberalismo clásico
encuentra su máxima expresión.
El Derecho está encaminado en el comportamiento externo, mientras que la Moral será
el orden de lo interno, de la conciencia.
Relación de complemento. – desde épocas remotas, principalmente en el mundo clásico
griego, los dos órdenes estaban consolidados, para muchos autores la relación de
complemento es necesaria.
Recordemos que Kelsen, en su obra magistral Teoría Pura del Derecho, separa al
Derecho de cualquier otra teorización relacionada con la Moral, la Política, la
Economía, por citar a las principales.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Hegel es un buen exponente de esta relación transitoria, pero al fin relación, entre
Derecho y Moral.
Al analizar éstas líneas se nos debe venir a la mente la siguiente pregunta: la distinción
entre lo legal y lo justo.
El jurista debe tomar sus decisiones basado en razones jurídicas, es decir en base al
ordenamiento jurídico de un determinado país.
La Moral por sí misma no aporta seguridad y certeza jurídica, es también cierto que no
se puede desechar su papel para auxiliar al operador jurídico a construir soluciones
jurídicas socialmente relevantes.
El presente tema ha sido obtenido de la obra jurídica “Temas de Filosofía del Derecho” del
jurista ecuatoriano Dr. Carlos Castro Riera, es necesario indicar que el estudiante de la
Universidad Indoamérica tiene acceso al libro completo en la biblioteca virtual de la
institución.
Derecho Objetivo. – es aquel que tiene una existencia fuera de la conciencia, por lo
que existe en forma independiente a ella, su existencia no depende de nuestra voluntad
en virtud que ya existe antes, ante y con posterioridad a nosotros, porque tiene una
existencia objetiva distinta, independiente y fuera de la conciencia de cada ser humano,
es decir es una entidad con existencia propia. EL DERECHO OBJETIVO SE REFIERE
A AQUELLA NORMA QUE PRESCRIBE UNA OBLIGACION (Castro, 2017).
Si partimos de una definición básica del Derecho, entendido este como norma o sistema de
normas, estamos hablando entonces del Derecho en sentido objetivo, como norma, que impone
deberes; así como la norma impone deberes, también concede la facultad de exigir el
cumplimiento del precepto jurídico, esto es, el Derecho en sentido subjetivo. Tenemos entonces
que el Derecho Objetivo es la norma o el conjunto de normas, y el Derecho Subjetivo es la
facultad que se tiene para exigir el cumplimiento de la norma constante en el ordenamiento
jurídico existente.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
La Constitución.
Tratados y convenios internacionales.
Leyes orgánicas.
Leyes ordinarias.
Normas regionales y ordenanzas distritales.
Los decretos y reglamentos.
Las ordenanzas.
Acuerdos y resoluciones.
Demás actos y decisiones de los poderes públicos.
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El Derecho Natural es la doctrina tanto ética como jurídica que sostiene la existencia de ciertos
derechos inherentes a la condición humana, es decir, que nacen junto con el hombre y son
previos, superiores e independientes del Derecho Positivo (escrito) y el Derecho
Consuetudinario (costumbre).
El Iusnaturalismo Teológico. - relación con la Teología (ciencia que trata de Dios y del
conocimiento que el ser humano tiene sobre Él). “La naturaleza es la voluntad de Dios”
El Derecho Positivo es expedido por una autoridad competente y por lo tanto está limitado por
un tiempo y espacio determinado, rige en una determinada época y para una determinada
sociedad.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Derecho Natural.
Las leyes divinas de la antigüedad. - no depende del hombre sino de Dios, por ejemplo:
Biblia (cristianismo); Corán (islam); Torá (judaísmo).
Derecho Positivo.
Derecho Vigente.
Como su nombre lo indica, es aquel que está en vigencia, que surte efecto legal en un
determinado país, en el caso ecuatoriano son ejemplos:
Derecho no vigente.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Aquellos que algún momento formaron parte del ordenamiento jurídico ecuatoriano, tenemos
una variedad extensa de ejemplos, entre los que nombraremos:
El Código de Menores.
El Código de Procedimiento Civil.
El Código de Procedimiento Penal.
Ambos derechos (subjetivo y objetivo) tienen una relación de coexistencia. Es decir, que se
relacionan de manera recíproca.
Ejemplos:
Principales ideas conforme al artículo del Ab. Héctor Aqueche Juárez, profesor universitario
en las cátedras de Filosofía del Derecho y Lógica Jurídica a nivel de pre grado y posgrado. El
artículo completo lo podrán encontrar en el aula virtual de la institución, además el docente
dará la explicación necesaria acerca de los siguientes temas:
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Autor de la obra: Ética a Nicómaco, el nombre de su hijo, es la obra más conocida sobre
Ética.
Se puede decir, que con algunos cambios que han ocurrido en el transcurso del
desarrollo de la humanidad, en lo político, económico y social, producto las relaciones
geopolíticas, así como del desarrollo del conocimiento científico, que en lo esencial el
pensamiento aristotélico continúa vigente y en algunas legislaciones se desarrollan sus
ideas de justicia, ética, equidad, en el derecho constitucional y penal (Aqueche, 2016).
Del Vecchio fue un filósofo, profesor y jurista italiano experto en Filosofía del Derecho.
Para este filósofo del Derecho italiano, la Filosofía del Derecho, es una rama de la Filosofía
General, concretamente, la rama de la Filosofía General que concierne al Derecho.
La Filosofía la divide en dos grandes grupos: Filosofía Teorética y Filosofía Práctica. Por su
parte, la Filosofía Práctica se divide en Filosofía Moral y Filosofía del Derecho.
El mentado jurista determina que en todo tiempo y en todas las sociedades existe un
ordenamiento jurídico positivo, es decir un conjunto de normas que regulan la vida social en
forma obligatoria y con carácter coactivo, lo cual trae consigo una serie múltiple de
ordenamientos jurídicos en todos los países del mundo.
Immanuel Kant, fue un filósofo alemán, entre sus principales obras destacan las
siguientes:
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Debemos tomar en consideración que la ley, es una regla necesaria. Las normas morales
en general son leyes de la libertad, que obligan al hombre porque es libre.
La libertad es uno de los mayores atributos del ser humano.
La legislación jurídica y la ética se distinguen por el criterio de exterioridad y de
interioridad, hay que tener en cuenta que la ley jurídica solo exige la conformidad
exterior y la ley ética exige además del cumplimiento externo, también la conformidad
interna con la ley (López).
Kant expone lo siguiente: “El Derecho es inseparable de la facultad de obligar” “La
coerción va inseparablemente unida al Derecho” “El Derecho y la facultad de obligar
son una misma cosa”
El Derecho se rige por la coerción y la Ética se rige por el respeto (López).
Kant clasifica al Derecho de la siguiente manera: Derecho Natural, que se fundamenta
en principios puramente a priori, y Derecho Positivo, que tiene por principio la voluntad
del legislador.
El Derecho Positivo permite la validez jurídica del Derecho Natural.
Kant es un responsable del positivismo jurídico, Savigny, Binder y Kelsen se reclaman
kantianos. Pero Kant no es positivista ni iusnaturalista propiamente.
El Derecho solo existe por la ley (López).
13.- Iusnaturalismo.
Para el Derecho Natural o Iusnaturalismo, la norma tiene validez solo en tanto y en cuanto esta
sea justa, es decir una ley que no es justa no es válida, por lo que el Derecho para ser tal debe
ser justo, surgiendo al ser humano las siguientes interrogantes ¿qué es justicia? ¿quién o
quienes pueden determinar lo que es justo o injusto?
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Se les atribuye a los griegos las ideas originarias del Derecho Natural, aunque más bien
referidas a la justicia desde un punto de vista moral, e insertándola en su concepción de la
existencia de un orden (cosmos) natural cuyo principio rector es el logos, que rige a la
naturaleza y a la sociedad (Castro, 2017).
Etimológicamente hablando “Iusnaturalismo” proviene del latín ius, que significa “derecho”;
naturalis, que significa “naturaleza”; y el sufijo griego ismo, que se traduce en “doctrina”.
Por esto, se precisa entonces como Derecho Natural.
Los principales filósofos que proyectaron el inicio del Derecho Natural fueron Platón, con su
obra República y en Leyes; y Aristóteles, en Ética a Nicómaco.
En Política de Aristóteles se planteó que el raciocinio humano forma parte del iusnaturalismo,
por lo que entonces cánones como la libertad son un derecho natural.
En el ámbito cristiano, Tomás de Aquino aportó notablemente ideas acerca del iusnaturalismo.
A criterio del Aquinate la ley natural está establecida por Dios de manera eterna, es decir
proviene de un ser supremo.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Tomás de Aquino, fue un teólogo y filósofo católico italiano, considerado como uno de los
mejores filósofos de todos los tiempos, es calificado como un jurista moralista, pues conforme
a su pensamiento se llega al Derecho por medio de la ética. Es uno de los máximos
representantes del Iusnaturalismo Teológico.
La idea de justicia.
La justicia es una de las virtudes por excelencia. La virtud moral tiene relación con las pasiones
y emociones humanas, y estas fluctúan entre el exceso, el defecto o el justo medio; esta última,
dice Tomás de Aquino, es la más importante.
Uno de las mayores contribuciones que brindó, fue el haber establecido qué es “justo por
naturaleza”. De ahí surge lo justo natural y lo justo positivo, pues se determina que lo justo,
puede derivar de la naturaleza misma de la cosa, o por común acuerdo entre los seres humanos.
Lo que persigue el Derecho Natural son tres inclinaciones en el hombre. Las dos primeras se
comparten con los animales: conservar la vida y la especie y la tercera es la vocación hacia el
saber, amor y sabiduría.
La Ley.
Otro tema de gran importancia y que tiene estrecha relación con la justicia, es el de la ley, lo
ideal es que ésta debe ser justa; a través de ella siempre deberá realizarse la justicia, porque es
el camino al bien común.
Bien Común.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
El ser humano, de manera natural buscará el bien. La justicia es quien se encarga de ordenar
ese bien del hombre, porque ella dirige los actos humanos a ese bien común y, por otra parte,
a la ley le corresponde ordenar al bien común. Tomás de Aquino determina la superioridad del
Al hablar del bien común, diremos que es un bien de la sociedad entera, por lo tanto, el fin
social; es común porque beneficia a todos y a cada uno de los miembros de la sociedad.
Para conseguir ese fin o bien común en la sociedad, es necesaria una institución, y ésta es el
Estado. Institución, que a su vez requiere de un gobierno (autoridad) y de un ordenamiento
jurídico; del cual, uno de los fines es el bien común.
Tomás de Aquino no puede pasar inadvertido al estudiar Filosofía del Derecho, sabemos que
Aquino tiene como referente al maestro Aristóteles, pues fue su punto de partida para
estructurar su propio pensamiento, otorgándole su identidad personal.
15.- Iuspositivismo.
La disciplina que lo estudia es la Teoría del Derecho, que estudia la dimensión normativa
dentro del tridimensionalismo jurídico (norma, hecho y valor). El jurista debe limitarse a acatar
lo dictado por un determinado ordenamiento jurídico.
El positivismo jurídico extiende sus conocimientos a partir de los datos obtenidos de los
ordenamientos jurídicos positivos prescindiendo de los valores, del Derecho bajo el punto de
vista ético o axiológico.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
El iuspositivismo señala que Derecho y Moral son dos aspectos muy diferentes, puesto que el
Derecho existe con independencia de una concepción moral. Una norma jurídica puede existir
independientemente de una fundamentación moral, pero una ley inmoral no deja por ello de
ser ley.
Lo ideal sería que todos los ordenamientos jurídicos tengan estrecha relación con los valores,
con la Axiología, de este particular surge el debate en el Ecuador y en todo el mundo en temas
polémicos como por ejemplo el aborto, la pena de muerte y la eutanasia por citar algunos.
Para algunos autores radicales defensores del Derecho Natural, sostienen que los iuspositivistas
son inmorales porque apoyan la existencia del derecho injusto; sin embargo, como se verá más
adelante, existen varias clases de iuspositivismo y algunos iuspositivistas también critican las
leyes injustas y el cumplimiento a las mismas, quienes indican que no sean verdaderas leyes,
sino que son leyes injustas.
Kant, ha señalado que el Derecho y la moral se diferencian por la distinta materia regulada, es
decir, porque, mientras que la moral regula las conductas internas, las normas jurídicas
regularizan las conductas externas de los seres humanos.
Moral y Derecho se diferencian porque, mientras que las normas morales son subjetivas y
unilaterales, las normas jurídicas son objetivas y bilaterales.
Kelsen.
Luigi Ferrajoli.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Carl Schmitt.
Joseph Raz.
Herbert Hart.
Kelsen es uno de los representantes más conocidos del Iuspositivismo, el autor realiza un
análisis y estudio del Derecho como un fenómeno autónomo de consideraciones éticas y
morales, del cual descartó cualquier idea enfocada en el Derecho Natural.
En su explicación acerca de la democracia, Kelsen hace énfasis a dos ideas básicas, que son las
de igualdad y libertad, que el autor lo señala como instintos primarios de la vida social, la idea
de que ningún ciudadano es superior a otro, esto es, de que todos los seres humanos son iguales
y de que nadie puede atribuirse naturalmente la facultad de mandar a los demás.
Kelsen sostiene que la democracia es la forma de gobierno que encaja de la mejor manera con
la idea de libertad.
"Democracia, dice el autor significa identidad de dirigentes y dirigidos, del sujeto y objeto del
poder, y gobierno del pueblo por el pueblo" tomando en consideración los deberes y las
obligaciones que tenemos todas las personas.
Kelsen otorga una decisiva importancia a los partidos políticos haciendo frente a la democracia,
puesto que ve en ellos un factor poco sustituible para conseguir una formación de esa misma
voluntad colectiva.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
A modo de conclusión, diremos que la democracia es una forma de gobierno del Estado
donde el poder es ejercido por el pueblo, mediante mecanismos legítimos de participación
en la toma de decisiones políticas. El mecanismo esencial de participación ciudadana es el
sufragio universal, libre y secreto, a través del cual se eligen a los mandatarios para un
período determinado.
La idea principal de esta obra jurídico filosófica es explicar la autonomía que del Derecho debe
tener referente a otras ramas del conocimiento como por ejemplo de la Moral, Sociología,
Política, situación que es discutible incluso por muchos tratadistas identificados con el Derecho
Positivo.
Dicha autonomía busca otorgarle al Derecho un carácter científico, Kelsen en la Teoría Pura,
contrapone el positivismo jurídico con el iusnaturalismo.
En su libro se identifica claramente la supremacía total del Derecho Positivo como orden
normativo y las constantes negaciones de presuntos dualismos como, por ejemplo: el Derecho
Natural-Positivo. Kelsen está a favor de un ordenamiento jurídico sobre la base de la jerarquía
normativa (toda norma obtiene su vigencia de una norma superior). Esta jerarquía tiene su
máxima representación en la Constitución, para lo cual debemos analizar el artículo 425 del
referido cuerpo normativo.
La Ética Jurídica se encarga del estudio y análisis de los valores del ser humano, lo que está
bien y lo que no, de la moral y el Derecho, enfocado en la actividad realizada por el jurista en
los diversos ámbitos de la carrera, donde se discute temas acerca de la maldad o bondad de
algo, enfocado en la razón de dicho juicio.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Las conductas desleales por parte de algunos abogados puede terminar en una sanción
disciplinaria impuesta por el respectivo colegio profesional, Judicatura y dependiendo del caso
incluso una sanción penal, hoy en día somos testigos que la humanidad clama justicia ,el
profesional del Derecho juega un papel primordial en la sociedad.
Eduardo Couture, jurista uruguayo, autor de numerosas obras jurídicas, entre las cuales se
destaca "Los mandamientos del Abogado" en donde despliegan diez "mandamientos" que debe
cumplir celosamente un profesional del Derecho en el ejercicio de su profesión:
Estudia.
Piensa.
Trabaja.
Lucha.
Se leal.
Tolera.
Ten paciencia.
Ten fe.
Olvida.
Ama tu profesión.
Un abogado le cobra a su defendido una cantidad determinada por un juicio civil, ambos
están completamente de acuerdo, en el transcurso observa el abogado que el caso fue
complicado y se extenderá en el tiempo y por tanto lo cobrado ya no cubre su interés.
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Filosofía del Derecho. Willam Redrobán Barreto.
Referencias bibliográficas:
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