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Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Exam
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Exam
La empresa individual posee personalidad jurdica, por ende la ley le reconoce sus
atributos propios distintos del titular (nombre, domicilio y patrimonio).
Es siempre comercial al igual que las S.A., al estar sometida al Cdigo de Comercio
cualquiera sea su objeto.
Puede realizar todo tipo de clase de operaciones salvo las que estn reservadas a las
sociedades annimas.
El objetivo de su creacin es fortalecer las Pymes, motores de la economa nacional.
Tiene como fuente supletoria, las disposiciones legales y tributarias aplicables a las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada, incluyendo las normas sobre
saneamiento de vicios de nulidad, establecidas en la ley n 19.499.
8.4.- QUIENES PUEDEN CONSTIUIR UNA E.I.R.L.?.La facultad de crear empresas individuales de responsabilidad limitada se confiere slo a
personas naturales tanto nacionales como extranjeros (articulo 1 de la ley 19.857),
excluyendo de esta posibilidad a las personas jurdicas. stas ltimas quedan sujetas a las
reglas generales en cuanto a que cualquier empresa que acometan debern hacerlo con
ilimitacin de responsabilidad, salvo en cuanto la organicen bajo alguna una forma
societaria que les confiera el beneficio de la limitacin de responsabilidad.
Respecto a la capacidad de las personas naturales para celebrar dicho acto se rigen por las
reglas generales. Frente a los casos especiales como el de los menores adultos, requieren
autorizacin de la justicia o bien debern tener peculio profesional o industrial. En tanto,
las mujeres casadas debern estar separadas total o parcialmente de bienes.
8.5.- FORMALIDADES DE COSTITUCION DE UNA E.I.R.L..Las empresas individuales de responsabilidad limitada en conformidad a su artculo 4,
deben cumplir con los mismos requisitos ya sea para su de constitucin o modificacin a la
de una sociedad de responsabilidad limitada o una sociedad annima.
Apunte desarrollado por Jorge Gonzlez Jorquera, Ayudante de Departamento de Derecho Privado de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Sociales de la Universidad de Talca.
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La escritura de constitucin, como primer requisito de constitucin deber contener las
siguientes menciones:
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente. Tal
detalle es, en realidad redundante toda vez que el artculo 404 del Cdigo Orgnico de
Tribunales que establece los requisitos que deben contener las escrituras pblicas, so
pena de nulidad, son los antes indicados ms otros como la cdula de identidad del
compareciente;
b)
El monto preciso del capital inicial afecto que se compromete en la empresa, y la indicacin
de si se aporta en dinero o en especie y, en este ltimo caso el valor que se le asigna.
d)
f)
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Sobre este ltimo aspecto, cabe destacar la diferencia existente con el artculo 354 del
Cdigo de Comercio, el que seala implcitamente las menciones esenciales que debe
contener el extracto.
8.6.- FORMA DE MODIFICAR UNA E.I.R.L.Este cuerpo normativo es claro en sealar en su articulo 6 que: Toda modificacin a las
menciones sealadas en el artculo 4, deber observar las solemnidades establecidas en el
artculo 3. En el extracto deber hacerse referencia al contenido especfico de la
modificacin.
De lo anterior se desprende que para modificar una E.I.R.L. se requiere una escritura
publica que modifique la escritura de constitucin, inscribir el extracto (el que debe hacer
referencia al contenido especifico de la modificacin) en el registro de comercio
competente y publicarlo dentro de los 60 das contados desde su otorgamiento. Es decir
que el procedimiento de modificacin es idntico a la modificacin de una Sociedad de
Responsabilidad Limitada o una Sociedad Annima.
8.7.- NULIDAD Y SANEAMIENTO DE UNA E.I.R.L..En el caso de que la constitucin o modificacin a los estatutos no cumplen con las
solemnidades indicadas en el articulo 7, vale decir: La omisin de alguna de las
solemnidades de los artculos 4, 5 y 6, importar la nulidad absoluta del acto respectivo.
Si se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responder personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa. Lo anterior, sin
perjuicio del saneamiento, la sancin aplicable es la nulidad absoluta del acto respectivo
y no la Nulidad de Pleno Derecho del artculo 356 inc.1 Cdigo de Comercio que rige tanto
a las Sociedades Colectivas y Sociedades de Responsabilidad Limitada y en su caso el
articulo 6A de la Ley 18.046, la que es insanable.
A lo que respecta al saneamiento, el artculo 18 de la ley n 19.499 hace aplicables a estas
empresas las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad. Asimismo, tiene plena
vigencia la norma especial de prescripcin del articulo 6 de la ley aludida, tanto si
existe disconformidad entre la escritura y el extracto como, si en ste ltimo existen
omisiones respecto de la escritura extractada, ya sea q ue el vicio incida en la
constitucin o en una retorna de la empresa individual. En consecuencia, el vicio
prescribir en el plazo de 2 aos contados desde lar fecha de otorgamiento de la
escritura.
8.6.- RESPONSABILIDAD DE LA E.I.R.L. Y DEL SOCIO CONSTITUYENTE.Un principio rector de la ley de E.I.R.L es la responsabilidad exclusiva de la empresa
por las obligaciones contradas dentro de su giro, con todos sus bienes, esto en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 8. Pero para entender lo anteriormente sealado,
hay que tener en cuenta que esta responsabilidad solo se hace efectiva cuando las
obligaciones son contradas dentro de su giro, es decir: Son actos de la empresa los
ejecutados bajo el nombre y representacin de ella por su administrador, articulo 9 inc.1.
Vale decir, lo que la ley dispone no es solamente una responsabilidad limitada del titular,
sino que la ausencia de responsabilidad personal por las obligaciones contradas en el giro
de la empresa.
En tanto, la responsabilidad del titular de la empresa se restringe al mero pago del
aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto constitutivo y sus
modificaciones, vale decir que el socio constituyente responde frente a la obligacin de
pagar los aportes con su patrimonio personal.
Pero esta no es la nica responsabilidad que un titular de la empresa puede tener, pues
tambin puede estar afecto a una responsabilidad adicional o ilimitada, en los
siguientes casos establecidos en el artculo 12:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos.
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la
empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos.
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato.
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia
de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables
que pueda percibir.
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
El artculo 7 complementa la enumeracin del art.12 por cuanto la nulidad absoluta del
acto constitutivo tambin genera responsabilidad pero solo respecto de las obligaciones
contradas en el giro de la empresa.
Los acreedores del giro no tienen accin contra dichas utilidades ni aun terminada y
liquidada la empresa.
En lo que toca a los acreedores personales del titular Art.13, la ley prev que durante
su vigencia no tienen accin contra los bienes de la empresa -persona jurdica separada-, y
que en caso de liquidacin tales acreedores slo podrn accionar contra los beneficios o
utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el remanente una vez
satisfechos los acreedores de la empresa. Dicho remanente, est constituido por los bienes
incorporados y por las utilidades.
La ausencia de accin de los acreedores del giro en contra de los bienes del titular, y la
falta de accin de los acreedores personales del titular en contra de los bienes del giro,
pretende apoyarse sobre una absoluta separacin entre la actividad de la empresa y las
dems rbitas de accin del titular, y sobre la publicidad del acto organizativo.
8.7.- LOS APORTES DEL SOCIO.El aspecto inicial ms relevante es que, como si fuera una sociedad, se le reconoce un
capital, el que es transferido a la empresa por su titular.
El aporte de capital que puede realizar el constituyente puede ser ilimitado, en dinero o
bienes valorados, en conformidad a lo establecido el articulo 4 de la ley 19.857. Ntese que
la ley no reconoce a la empresa un simple patrimonio distinto del titular, sino un
capital, lo que no ocurre en las sociedades colectivas civiles, en las cuales si bien hay
aporte, no hay capital en sentido jurdico.
En las empresas individuales de responsabilidad limitada dicho capital se concepta de
manera similar a lo que ocurre en las sociedades comerciales, de responsabilidad limitada
y annimas, y representa por tanto la cifra mnima de retencin hasta la terminacin. Por
ende, si el titular no le diere cumplimiento, y efectuare retiros en exceso de las utilidades
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lquidas y realizables que pueda percibir, vale decir, capital, responde personal e
ilimitadamente de las obligaciones del giro.
8.8.- ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD. NORMA FUNDAMENTAL.El cuerpo normativo de las E.I.R.L seala que la administracin corresponder al
titular de la empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el
cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de administracin y disposicin.
En lo que toca a la representacin extrajudicial, ella debe ser efectuada por el titular, quien
puede otorgar mandatos generales o especiales para actuar a nombre de la empresa, los
que estn sujetos a obligaciones de inscripcin. En la actuacin extrajudicial, el titular y los
mandatarios deben actuar a nombre y en representacin de esta persona jurdica
separada, y en caso de no hacerlo, la obligacin puede perseguirse ilimitadamente sobre el
patrimonio del titular, presentndose la cuestin de si es susceptible de perseguirse el
patrimonio de la empresa cuando el acto haya sido ejecutado a nombre del titular, pero por
cuenta de la empresa. La ley establece claramente la responsabilidad ilimitada del titular
para tal caso, pero es posible sostener que hay accin tambin contra la empresa, al menos
por el provecho que hubiere reportado del acto.
El titular, o su mandatario debidamente facultado, podr designar un gerente general,
que tendr todas las facultades del administrador excepto las que excluya expresamente,
mediante escritura pblica que se inscribir en el registro de comercio del domicilio de la
empresa y se anotar al margen de la inscripcin estatutaria. Lo dispuesto en este inciso
no obsta a la facultad del titular de conferir mandatos generales o especiales para actuar a
nombre de la empresa, por escritura pblica que se inscribir y anotar en la forma
sealada en este inciso.
Desde un plano procesal, las notificaciones judiciales podrn practicarse
indistintamente al titular de la empresa o a quien ste hubiere conferido poder para
administrarla, sin perjuicio de las facultades de recibirlas que se hayan otorgado a uno o
ms gerentes o mandatarios.
8.9.- LAS UTILIDADES EN LAS E.I.R.L.EI rgimen de las utilidades en esta tipo de empresa es muy particular e innovadora puesto
que las utilidades retiradas no son susceptibles de ser perseguidas por los acreedores del
giro. En efecto, las utilidades lquidas de la empresa pertenecern al patrimonio del titular,
que es un patrimonio separado del patrimonio de la empresa. Sin embargo, dicha
separacin requiere de que tales utilidades se hubieren retirado, ya que mientras no lo
sean, se confunden con las retenidas, las que pertenecen a la empresa con personalidad
propia y slo son susceptibles de perseguirse por los acreedores del giro.
Una vez que se hubieren retirado, y que se hayan incorporado al patrimonio personal del
titular, la ley tena la opcin de considerar que ellas eran perseguibles por los acreedores
del giro, y que slo hay utilidad o prdida una vez finalizada la liquidacin, o proteger el
retiro y no dar accin en contra de las utilidades lquidas. La ley opt por la alternativa que
ni aun retiradas habr accin en contra de ellas. Con ello, queda a resguardo el patrimonio
del titular no slo en cuanto limita su responsabilidad al capital, como es tradicional, sino
que tambin quedan a salvo las utilidades retiradas, quedando de alguna forma asimilado
al caso del accionista de la sociedad annima.
8.10.- OTROS
ACTOS
FORMALIDADES.-
DE
LA
SOCIEDAD
SUJETOS
LAS
MISMAS
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En virtud del artculo 10 seala que: Los actos y contratos que el titular de la empresa
individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con
el patrimonio de la empresa, por la otra, slo tendrn valor si constan por escrito y desde
que se protocolicen ante notario pblico. Estos actos y contratos se anotarn al margen de
la inscripcin estatutaria dentro del plazo de sesenta das contados desde su otorgamiento.
La pena del delito contemplado en el nmero 2 del artculo 471 del Cdigo Penal, se
aplicar aumentada en un grado si fuere cometido por el titular de una empresa individual
de responsabilidad limitada.
8.11.- TERMINO
LIMITADA.-
DE
UNA
EMPRESA
INDIVIDUAL
DE
RESPONSABILIDAD
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Una empresa individual de responsabilidad limitada podr transformarse en una
sociedad de cualquier tipo, cumpliendo los requisitos y formalidades que establece el
estatuto jurdico de la sociedad en la cual se transforma.