REVIST@ e Mercatoria

Volumen 6, Nmero 1 (2007)

LAPROBLEMTICADELRIESGOENLOSPROYECTOSDEINFRAESTRUCTURAYEN
LOSCONTRATOSINTERNACIONALESDECONSTRUCCIN.
Por:MaximilianoRodrguezFernndez1

Sumario: 1. Introduccin, 2. Riesgos inherentes al

project finance, 2.1 Riesgos relacionados con la
realizacin o terminacinde las obras, 2.2 Riesgos
relacionados con factores econmicos, 2.3 Riesgos
relacionados con factores tcnicos, 2.4 Riesgos
relacionados con aspectos polticos, 2.5 Riesgo
legal, 2.6 Riesgo de medio ambiente, 3. Riesgos
propiosdelcontratointernacionaldeconstruccin, 4.
Elmanejoyadministracindelriesgoenelcontrato
internacional de construccin, 4.1 Identificacin y
valoracin, 4.2 Adjudicacin, 5. La filosofa del
riesgo en los contratos modelo de FIDIC, 5.1 La
aproximacin de FIDIC, 5.2 El captulo 17 del
contrato una aproximacin general al tema, 5.3
SubClusula 17.3 riesgos del empleador, 5.4
Riesgosporaccinuomisindelossubcontratistas
y
los
trabajadores
del
empleador,
6.
Consideracionesfinales.

1. Introduccin
Losproyectosdeinfraestructurafinanciadosconcapitalprivadoylosproyectosdeconstruccin,
operacinytraspaso(BOT),enparticular,hacenposiblequeelgobiernodeunpasconstruyao
instale estructuras (lneas frreas, tneles, aeropuertos, autopistas, acueductos) sin
desembolsar grandes cantidades de recursos del erario pblico. Tales mtodos de
estructuracin tienen su origen en Europa, en donde las lneas frreas y tneles de los Alpes
fueronconstruidosenlosiniciosdelsiglo19medianteestasfiguras2.
Lasltimascuatrodcadassehancaracterizadoporunaumentomuysignificativoenelusode
esossistemasdefinanciacin.EsevidentequelahistoriamodernadelProjectFinanceseinicio
en los aos70sconeldesarrollo de loscamposyplataformasde gasypetrleoenelmardel
norte. EnColombiaporejemplo,elGobiernoNacionalhavenidodesarrollandoenlosltimos

Esteartculofuepresentadoalarevistaelda4deabrilde2007yfueaceptadoparasupublicacinporelComit
Editorialelda7dejuniode2007,previarevisindelconceptoemitidoporelrbitroevaluador.
1
Abogado de la Universidad Externado de Colombia, especialista en Derecho Financiero y Burstil de la misma
Universidad con maestra enDerechoComercialInternacional de laUniversidadde Londres, Queen MaryCollege,
docenteinvestigadordelDepartamentodeDerechoComercialdelaUniversidadExternadodeColombia yprofesor
delactedradeContratacinInternacional.
2
Prof. Dr. Fritz Nicklisch, University of Heidelberg Realization of privately financed infrastructure projects
Economicviability,contractstructure,riskmanagement.

aos un programa de promocin de la participacin del sector privado en la enajenacin de

activos y en el financiamiento, construccin y operacin, rehabilitacin y mantenimiento de la
infraestructuraen los sectores de vas, puertos y aeropuertos, transporte urbano, energa, gas
comunicaciones,aguapotableysaneamientobsico3.
Los grandes proyectos de infraestructura incorporan como regla general, una estructura
contractual compleja que debe responder a las necesidades del proyecto, incluyendo, por
ejemplo, la propiedad de las obras y estructuras, el manejo y administracin del riesgo, la
financiacin4 delmismoyclaroestalaconstruccindelasobras5.
Porsuparte,elcontratodeconstruccinesparteintegralenlaestructuracindetodoproyecto
deinfraestructuraytienecomofuncinprincipal,oporlomenosunadeellas,plasmarlapoltica
de riesgos inherentesal proyecto quehasido acordadaporlaspartespreviamenteyasuvez,
establecer de maneraclara quienessern los responsables o en cabeza de quien estarn los
riesgosquepudiesenmaterializarsedurantelavigenciadelcontrato.
No obstante su utilidad y los innumerables beneficios que estos proyectos presentan para las
economas,losgrandesproyectosdeingenierayconstruccinsonconsideradosjuegosdeazar
caracterizadosporlagrancantidaddecompromisosadquiridosporlaspartes.Laincertidumbre
que rodea la etapa de construccin de la obra no se compara con aquella que surge con la
terminacin del proyecto y sus resultados en materia de obtencin y generacin de recursos.
Unavezterminados,losproyectospuedennotenerningunautilidadparalosinversionistas,los
periodos de retorno de ganancias pueden durar ms de 10 aos en promedio y durante el
periododeexplotacindelproyectolosestimadosfinancierosydemercadosonprobadosfrente
al valor real del mismo. Es durante ese periodo de explotacin (operacin) que los
patrocinadorespuedenencontrarquelosretornosnosernlosesperadosy,consecuentemente,
lasinstitucionesfinancierasenfrentanlaposibilidaddequelosdeudoresnocumplanacabalidad
consusobligaciones,porloqueenlagranmayoradeloscasoslareestructuracindeladeuda
eslanicasalidaposible6.
Las dificultades de los patrocinadores y de los acreedores surgen, en la gran mayora de los
casos, por el hecho de que el conocimiento del concepto de riesgo y su administracin es
prcticamente nulo, o como es comn, cuando es extenso, no se aplica en la forma debida.
3

DocumentoConpes3284,ConsejoNacionaldePolticaEconmicaySocial,DepartamentoNacionaldePlaneacin.
La gran mayora de los recursos es obtenida en forma de crditos, los cuales son otorgados tanto por la banca
multilateral como por la banca privada que participa activamente en el Mercado financiero de sindicados. Christa
Hainz&StefanieKleimeier,PoliticalRiskinSyndicatedLending:TheoryandEmpiricalEvidenceRegardingtheUse
ofProjectFinance.
5
Lasprincipales caractersticas delProjectFinance son las siguientes:1.Se constituye una sociedadseparada para
realizar elproyecto,queen laliteraturaactualrecibeelnombredesociedadvehculodelproyecto(SpecialPurpose
Vehicle,SPV)2.Elgestoropromotordelproyectoaportaunagranpartedelcapitaldelasociedad,vinculandoasla
financiacin del proyecto a su gestin 3. La sociedad del proyecto celebra contratos integrales con los distintos
participantes:elconstructor,proveedor,clienteylaentidadfinanciera,entreotros4.Lasociedaddelproyectoopera
con un alto ratio de endeudamiento sobre recursos propios, de modo que los prestamistas tienen limitadas
posibilidadesdereclamacinencasodeimpago5.Laexigenciaenloscontratosdegarantaspermitealfinqueel
proyecto sea rentable, y por tanto que puede satisfacer todos los intereses de los participantes. Adems, estas
exigenciasson mayores en la fase inicial del proyecto(diseo y construccin).Estoes asdebidoa que los gastos
localizadosenestafasesonmuyelevadosynohayingresos. www.wikipedia.org
6
Donald Lessard y Roger Millar, Understanding and Managing Risk in Large Engineering Projects. MIT Sloan
SchoolofManagement,SloanWorkingPaper421401Octubrede2001.
4

Sealamos adems quenoseaplicaen laforma debida yaquealanalizarlabibliografa y los

diferentes estudios que se han producido en la materia, es evidente que el conocimiento del
conceptoriesgoylasdiferentesvariablesquerodeantalconcepto,sonampliamentedifundidas
y conocidas por el mercado de la construccin, no obstante, estas no son debidamente
aplicadas.
Es unpensamientocomnque losproyectosdeconstruccin e infraestructura,sinimportarsu
tamao, son riesgosos por naturaleza. La gran cantidad de participantes, los numerosos
procesos involucrados, los problemas ambientales y de administracin, son razones que dan
lugaralriesgo7. Enesesentidoespertinentesealarqueelmanejoyadministracindelriesgo
comprendepredeciryanticipareventosquepuedencausarresultadospocodeseados.Riesgo
esunconceptoabstracto,bastantecomplicadodedefiniryenmuchoscasosimposibledemedir
conprecisin8.Comotal,elriesgodelnegociodebesercompartidoporpatrocinadores,dueos,
gobiernos, constructores, proveedores de bienes y servicios, y claro est, por el sector
financiero.
En general, los grados de riesgo difieren sustancialmente dependiendo de la naturaleza y
caractersticaspropiasdecadaproyecto.Porejemplo,losproyectospetrolerosqueseejecutan
enmarabierto,esdecir,medianteplataformas,sontcnicamentedifcilesdeejecutar,peroasu
vez,noenfrentanlosgradosderiesgosrelacionadosconelmedioambienteoelimpactosocial
que s enfrentan otros tipos de proyectos tambin relacionados con el petrleo, pero que se
adelantanentierrafirme. Uncasosimilarsepresentaconaquellosproyectosrelacionadoscon
lageneracindeenerga:aunquelaconstruccindeunaplantadegeneracindeenergacomo
una hidroelctrica o termoelctrica, se enfrenta a unos muy limitados grados de riesgo con
respectoalfactortcnicoydeingeniera,sseenfrentanaunaltosgradoderiesgoconrelacin
al medioambiente y al impacto social de lasmismas.A suvez, laconstruccin de una planta
nuclearenfrentaaltosnivelesderiesgotantoenlapartetcnica,comoenlaambientalysocial.
Desde un punto de vista ms amplio, definimos riesgo como la contingencia, probabilidad,
proximidad de un peligro o dao9, calificndolo desde un punto de vista econmico como la
prdida financiera que el inversor debe valorar al colocar sus fondos lquidos y sus esfuerzos
profesionales en un determinado proyecto. Con ello limitamos su definicin tan slo a los
eventos negativos que supongan la presencia de una prdida patrimonial con sacrificio de
activos oasuncin dedeudas. Desde otro punto devistael riesgo, financiero o no, puede ser
entendido como la incertidumbreo aleatoriedad en la obtencin de un resultado seguro en las
diferentesactividadesdesarrolladas10.
Elriesgoesigualmentedefinidocomolaposibilidaddequeelproyecto,suseventos,elimpacto
y la dinmica de sus resultadosse presenten de unamanera diferente a la anticipada por las
partes11.
Conreferenciaasudefinicinenelmbitode laconstruccin,acogemosaquellaadoptadapor
losEstndaresdeConstruccinBritnicos4778de1979,enlosquesedefineelriesgocomoel
7

Flanagan,R.&Norman,G.RiskManagementandConstruction,BlackwellScientificPublication,Oxford.
Raftery,J.RiskAnlisisinProjectManagement,E&FNSpon,London.
9
DiccionariodelaRealAcademiadelaLengua
10
www.wikipedia.org
11
Donald Lessard y Roger Millar, Understanding and Managing Risk in Large Engineering Projects. MIT Sloan
SchoolofManagement,SloanWorkingPaper421401Octubrede2001.
8

efectocombinado de laprobabilidaddeocurrenciadeuneventono deseado y lamagnituddel

evento12. Alrespecto,NaelBunnisugiereque,desdeelpuntodevistamatemtico,elefecto
combinado de la probabilidad de ocurrencia de un evento no deseado y la magnitud de ese
evento,puedeserrepresentadoporlasiguienteformula:
Riesgo=Peligro Probabilidaddeocurrencia
En esta definicin damos cabida no slo a las prdidas, sino tambin a los potenciales
beneficiosyoportunidadesqueelentornonosofrece. Estoes,siconsideramosqueladecisin
de asumir un determinado riesgo no significa de manera alguna que la parte obligada vaya a
sufrirnicamenteunaprdida.Laresponsabilidaddesoportarlacargadeundeterminadoriesgo
puede de igual manera generar un beneficio para la parte que lo asume. Supongamos que el
riesgoenmencinnosematerializ,encuyocasolapartequeasumieseriesgohabrrecibido
unaremuneracinporasumirunriesgoquenuncasematerializyqueporlotanto,noloafecto
patrimonialmente.Ahorabien,desdeelpuntodevistadeaquelquetrasladeseriesgoypag
aotroparaqueloasumiera,sisepresentunaperdidaodetrimentopatrimonial.Loanteriorse
da,sisetieneencuentaquepagporunriesgoquenuncasematerializ.
Ahorabien,enlaprctica,aunquenoesaplicadocorrectamenteenlagranmayoradeloscasos,
prima el principio segn elcual el riesgo enunproyectodeber ser ubicado encabeza de la
personaopartequemejorpuedaadministrarelriesgoenmencin.Yesclaroqueeseprincipio
general no ha sido aplicado correctamente por la prctica internacional, entidades pblicas,
clientes privados y en particular por las instituciones financieras, que se han convertido en
agentes adversos a la carga de riesgos y generalmente requieren que los constructores y
diseadoresasumanmayorescargasde riesgodeaquellas queelprincipioantesmencionado
pudiesesugerir13.
Ladeterminacinderiesgosysureparticinjueganunpapelpreponderanteenlaestructuracin
econmicayfinancieradelproyectoyenladeterminacin delprecioquese habrdepagaral
constructor de la obra. A mayor riesgo asumido por el constructor de la obra, mayor ser el
precio que este requerir para su construccin. Por ejemplo, si el contrato estipula que el
constructordeberasumirtodosycadaunodelosriesgosreferentesalascondicionesfsicasy
geolgicas del sitio en donde se desarrollar el proyecto, sin importar si las mismas son o no
determinables, el constructor deber mesurar su propuesta econmica o de precio de manera
adecuadaparacubriresosriesgosqueseleestnimponiendo. Sinembargo,sinosellegaraa
presentar ninguna clase de condiciones fsicas adversas durante la ejecucin del proyecto, el
empleadorestarpagandounprecioporunriesgoquenosematerializ.
Lasanterioresvariablesysusefectossobrelaejecucinyprogresodelosproyectosylasobras
queestosinvolucransonelejecentraldelpresenteestudio. Enestaoportunidadtrataremosde
identificar y analizar los diferentes riesgos que se pueden materializar en un proyecto de
infraestructura,ascomoaquellospropiosdelcontratodeconstruccininternacional. Finalmente,
nosreferiremosa laposicinquesobrelamateriahaadoptado laFederacin Internacionalde
Ingenieros Consultores, FIDIC14.
En una prxima entrega nos referiremos a las diferentes
solucionesque,desde elpuntodevistajurdico,haadoptadolaprcticainternacionalpara dar
12

CitadaporeldoctorNaelBunni,ensucomentarioalascondicionescontractualesdeFIDIC.
CharlesC.MacDonaldenAllocationofRiskinMajorInfrastructureProjectsWhydowegetitsowrong?
14
Estolohacemos,teniendoencuentaquelasformulascontractualesdesarrolladasportalinstitucinson,sinlugara
dudas,lasmsusadasenelmercadointernacionaldelaconstruccin.
13

solucin a la problemtica que la diversidad de riesgos representa para los proyectos de

infraestructurayconstruccin.
2. RiesgosInherentesalosGrandesProyectosdeInfraestructura.
Con respecto a grandes proyectos de infraestructura, elEstudio IMEC15 realiz una evaluacin
de aproximadamente 60 proyectos alrededor del mundo, identificando los riesgos a los cuales
estaban expuestos estos proyectos. El resultado del mismo demostr que los riesgos
relacionados con los mercados y factores econmicos dominaban la lista de los riesgos que
amenazabancadaproyectoenun41.7%,seguidosporlosriesgostcnicosodefinalizacinen
un 37.8% y los riesgos legales y polticos (institucionales) en un 20.5%. Estos datos nos
demuestran claramente que la exposicin al riesgo es un factor comn a la gran mayora de
proyectosdeinfraestructura,dealllaimportanciadeltemaparalaindustriadelaconstrucciny
paralosdiferentesagentesqueparticipandirectaeindirectamenteenlaestructuracindeeste
tipodeproyectos.
Los riesgos se pueden identificar y describir en varios niveles, y puede haber una diferencia
considerable entre proyectos u organizaciones distintas. Algunos proyectos identifican slo un
nmeropequeoderiesgosdealtonivelmientrasqueotrostienencentenaresohastamilesde
riesgos detallados. Una descripcin de riesgo generalizada o de alto nivel puede crear
dificultades en desarrollar respuestas y apropiamiento, mientras que el describir riesgos con
todos los detalles puede generar mucho trabajo. Nosotros nos referiremos a las diferentes
categorasderiesgosquehansidoidentificadosenlamateriaylosmtodosdecubrimientoque
haadoptadolaprcticainternacionalparamitigarsusefectosnegativossobrelosproyectos.
2.1Riesgosrelacionadosconlarealizacinoterminacindelasobras
Como lo sealamos anteriormente, el contrato de construccin es parte integral en la
estructuracindetodoproyectodeinfraestructura.Lagranmayoradelosproyectosrequierenla
construccin de obras civiles que involucran un alto grado de tecnologa y de dificultad. De
acuerdo con lo anterior, cuando mencionamos los riesgos relacionados con la realizacin o
terminacindelasobras,hacemosreferenciaalosriesgosrelacionadosconlanorealizacin,
terminacin,oretrasoenlafinalizacindelasobras.Dentrodeestegrupopodemosmencionar:
a)lanoterminacindelasobrasb)retrasosenlaconstruccinounsobrecostodelamismasc)
la incapacidad del proyecto para cumplir con las especificaciones tcnicas y de capacidad
requeridasoesperadasd)escasezdelamateriaprimanecesariaparalaejecucindelasobras
e)escasezdepersonalcalificadonecesarioparaadelantarelproyecto16.
Dentrodeestegrupotambinencontramoslosriesgosfsicosqueaumentanelcostodellevara
caboelproyecto,porejemplo,lascondicionesdetiempoadversas,eventosdefuerzamayor,es
decir,aquelloseventosqueestnfueradelaesferadecontroldelaspartesenelcontratoyque
sepresentandurantelafasedelaconstruccindelasobras.
Teniendoencuentaqueestetipoderiesgosseencuentranntimamenteligadosconelcontrato
de construccin, nos referiremosa ellos demanera detallada en el punto tercero del presente
estudio.

15
16

ElProyectoIMECrealizunestudiode60proyectosenEuropa,AmricayAsia.
M.FouuzulKabirKhan&RobertJ.Parra,FinancingLargeProjects.PearsonPrenticeHall,2003.

2.2RiesgosrelacionadosconfactoresEconmicos
De manera general, las economas que rodean a todo proyecto de infraestructura juegan un
papel preponderante en su estructuracin y ejecucin, as como en el xito o fracaso que el
proyecto pueda tener. Todo proyecto de infraestructura debe o pretende responder demanera
eficiente a las necesidades deun determinado grupo social ycomo tal, su fracaso afectar de
maneradirectaa esegruposocialperotambin,aaquellosagentesquesehayaninvolucrado
en el proyecto. En ese sentido, diferentes factores econmicos, ya sean internos o externos,
pueden afectar el desarrollo normal delproyecto ysu posteriorexplotacin.Los cambios en la
economa que se beneficia directamente del proyecto pueden generar incertidumbre para los
participantesenelproyecto,afectandodemaneradirectasuparticipacinolastarifasqueestos
cobranporlamisma.
Tomemos el ejemplo de un bancoque es invitadoa financiar la ejecucin de un proyecto. Al
evaluarlamanerayprofundidaddesu participacin, la institucin financiera deber analizar la
capacidaddepagodeldeudor,seacualfuereelmismo,lasdiferentesvariableseconmicasdel
pasendondesedesarrollalaobrayelmercadopotencialendondesevendernlosproductos
oserviciosdelresultadofinal. Elestudiodeesosfactoresarrojarunasproyeccionesenmateria
econmicayfinancieraquedeterminarnlamaneracomolainstitucinfinancieraparticiparen
elproyecto.Esasproyeccionesservirn,claroest,paradeterminarlosgradosdeparticipacin
decadaagenteinvitadoalproyecto,ysonesasproyeccioneslasquesernprobadasdurantela
ejecucindel mismo. Demaneratalque los riesgos relacionadosconfactoreseconmicosson
los riesgosde que las proyecciones econmicas sobre las cuales se hasoportadoel proyecto
seanincorrectas,esdecir,quelasprediccioneshechasdurantelaetapapreviadelproyectono
cumplieronconlosobjetivosparaloscualessonrealizados.
Enestegrupopodemosencontrarlossiguientestiposderiesgo:
2.2.1 Riesgocrediticio
Lafinanciacin yobtencinderecursosparaadelantarlosgrandesproyectosdeinfraestructura
son puntos centrales de su estructuracin. Lo anterior si consideramos que la mayora de los
proyectos que se ejecutan en el mundo son promovidos o adelantados por instituciones
gubernamentales que no tiene la capacidad econmica para financias por si solas estos
proyectos. Es por eso que en la mayora de los casos se requiere de la intervencin de
inversionistas privados y de instituciones financieras que aporten los recursos necesarios para
lograrlosobjetivostrazadosconelproyecto. Enlamayoradeproyectoselpropsitoprincipal
delospromotoresesellograrlafinanciacinadecuadaenelmomentoadecuado.Estogenera
unadependenciadelasdecisionesquepuedantomarlosinversionistasrespectodelproyectoa
talpuntoquesepuedeafirmarquesonellosquienesendefinitivadecidenacercadelaviabilidad
delproyecto17.

17

Lafinanciacindelosproyectospuederealizarsedediversas maneras.Generalmente,seencuentrafinanciacin a
travsdelsistemafinancieroquejuegaunpapelrelevanteenlaestructuracinyejecucindeestotipodeproyectos.
Congeneralidad losbancos financian los proyectos, yaseaindividualmente o enconjuntoatravsde los llamados
crditossindicados.Tambinencontramosfuentesdefinanciacinatravsdelmercadopblicodevaloresmediante
la emisin y colocacin de bonos y otros ttulos de deuda, los cuales, son adquiridos en dicho mercado por
inversionistasprivados.

De acuerdo con lo anterior, podemos definir el riesgo crediticio como la posibilidad de que el
promotor del proyecto y el proyecto en s, no tengan la capacidad para obtener los recursos
necesarios para su financiacin18. Este riesgo se presenta simplemente por la creencia, por
parte de las instituciones financieras y de los inversionistas privados de que el proyecto no
generarlosrecursosnecesariosparacancelarlospasivosqueseoriginendurantesuejecucin.
Para determinar este tipo de riesgo, las instituciones financieras y los inversionistas privados
analizancuidadosamentelasfuentesdeingresoderecursosdelproyecto,elmercadodelbieno
servicio que comercializar o prestar el proyecto, as como las garantas que ofrecer el
promotordelproyecto19.Cuandoestoselementossoncuidadosamenteanalizadosynoarrojan
resultados positivos es evidente que tanto las instituciones financieras como los inversionistas
privados sern renuentes a colocar sus recursos, generando as incertidumbre respecto de la
financiacindelproyecto.
Teniendo en cuenta la relevancia del tema, la gran mayora de participantes en proyectos de
infraestructura son acompaados por intermediarios financieros denominados bancas de
inversin20, quienes mediante la realizacin de estudios previos determinan la viabilidad
financiera del proyecto en trminos de consecucin de recursos. Los estudios realizados por
esas instituciones determinaran, en mayor o menor medida, si el proyecto tiene la capacidad
paraobtenerfinanciacin,loqueendefinitivadeterminarlaviabilidaddelproyectomismo.
2.2.2 Riesgodemercado
Normalmente, el resultado final de unproyectode infraestructuraser una estructura, planta u
otrotipodeinstalacinconlacapacidaddeproducirundeterminadobienoprestarunservicioa
unacomunidadogrupoeconmicoysocial.As,enlosproyectosquetienenporobjetoprincipal
la construccin de una hidroelctrica, la energa o electricidad ser el bien o producto que se
pretende distribuir, los proyectos de construccin de acueductos tienen como objeto principal
suplirlanecesidaddeaguadeunadeterminadaregin,porloqueelaguaserelbienorecurso
a distribuir en esos caso. Lo mismo acontece con los proyectos carbonferos o petroleros, en
dondeelmineralextradoserelbienacomercializar.

18

Por ejemplo, en el caso de la construccin del sistema de transporte masivo de Cali (Colombia) El problema de
financiacinannoestresuelto,apenasenmarzode2007(msdeun aodespusdeliniciodelasobras)sevaa
discutircmosolucionareldficitqueafrontaelproyectocalculadoen2,3billonesdepesossegnlosdiseosfinales
enpoderdelSenadoyenelplandeinversionespresentadoporelGobiernoNacional.
19
Juegaunpapelimportanteenlaconsecucinderecursos,eltemadelacalificacinderiesgos,entendidaestacomo
laopininindependiente,objetivaytcnicamentefundamentadaacercadelasolvenciayseguridaddeundeterminado
instrumento financieroemitidoporalgunaempresauotraentidad.Enlos casosdelosinstrumentosrepresentativos
de deuda, la calificacin de riesgo est referida a la probabilidad de que la empresa emisora pueda cancelarlos
oportunamenteenlasmismascondicionespactadas(plazos,tasade inters,resguardos,etc.).Seestmidiendo,por
tanto,elriesgodenopagoparacontrastarloconotrotipoderiesgos.Lautilidadenlacalificacinderiesgoesten
servirdeinsumo a losprocesos dedecisin. Enelcaso delinversionista, brinda un indicadorsimple yobjetivode
evaluacindelriesgocrediticio ycomplementaabajocostoelpropioanlisis,permitiendoasdeterminarelpremio
por riesgo a exigir una inversin. De manera tal, que en aquellos eventos en los cuales la calificacin de un
determinado valor no contiene un calificacin adecuada o favorables, es posible que no sea atractiva para los
inversionistasdeundeterminadomercado.
20
Actividad desarrollada por un intermediario financiero que puede incluir el diagnstico de empresas, la
organizacindepotencialescompradores,laasesoradeinversionistasenlacreacindenuevasempresaseinclusive
laconsecucinderecursosparatalesoperaciones.

Teniendo en cuenta que el resultado final de todo proyecto deber ser distribuido o
comercializadoenunmercadoespecifico,essiemprepertinenteanalizarlapotencialidaddeese
mercado. Estosehace con el propsito de determinar lacapacidaddelproyectopara generar
ingresosdurantesuetapaoperativa. Esacapacidad degeneracin de recursosserunfactor
determinante para la planeacin y ejecucin del proyecto. Patrocinadores e inversionistas
evaluaransiemprelosmercadosalosqueestaexpuestoelbienoservicioylasposibilidadesen
trminosdegeneracinderecursosconlasquecuentaesebienoservicioassedeterminarsi
esviableonoadelantarelproyectoyobtener financiacin para elmismo. Esasevaluaciones
sepondrnapruebaunavezelproyecto entreensuetapaoperativayse puedamedirenun
escenarioreallapotencialidaddelmercadoalcualestasujetoelbienoservicioquesepretende
comercializaroprestar.
De acuerdo a lo anterior, se considera que el riesgo de mercado es aquel relacionado
directamenteconlaventaydistribucindelosbienesqueproduceelresultadofinaldelaobra,
las variables que pueden afectar ese mercado y subsecuentemente los ingresos del proyecto.
En el caso de los riesgos econmicos relacionados con los mercados, es evidente que la
capacidad para anticipar la demanda de un determinado bien puede variar de manera
significativa, generandouna altaexposicinal riesgoparael proyecto21.Tomemosporejemplo
el caso de la construccin y operacin de una planta de generacin de energa, en donde el
producto final deber ser negociado en el mercado de energa existente en el pas22. En este
caso es evidente que la variacin o cada de los precios de la energa afectarn de manera
significativalosingresosdelproyecto,afectandoigualmentelacapacidaddepagodelospasivos
que este tiene con el sector financiero o los inversionistas que han tomado una decisin de
inversinenelproyecto.
Elanlisisdelriesgodemercadohaprobadoserdevitalimportanciaenelsectortransporte,en
donde los recursos del proyecto sern los peajes o tarifas que cancelaran los usuarios de las
vasodelossistemasdetransportequesecrean.Enestetipodeproyectoslospatrocinadores
enfrentan siempre la posibilidad de que la demanda o uso de las vas construidas no sea la
esperada.EnColombiaporejemplo,untotalde558.960millonesdepesoslepagelGobierno
Nacionalalosconcesionariosdecarreterasporconceptodegarantascontingentesenel200623.
Lospatrocinadoresdeproyectosenelsectortransportetambinenfrentanlaposibilidaddeque
se generen o mejoren otros sistemas de transporte, lo que puede generar que los usuarios
potencialesnousenelproyectoenlaformaesperada. EnelcasodelEurotnelporejemplo,se
seal que los problemas econmicos del mismo (particularmente la falta de recaudos
esperados) se deban, entre otras circunstancias, a la competencia adelantada por los

21

Donald Lessard y Roger Millar, Understanding and Managing Risk in Large Engineering Projects. MIT Sloan
SchoolofManagement,SloanWorkingPaper421401Octubrede2001.
22
En Colombia por ejemplo, la energa generada en el pas se negocia a travs de la bolsa de energa, la cual es
consideradacomounsistemadeinformacinenelcuallosgeneradores ycomercializadoresdelMercadodeEnerga
Mayorista(MEM) realizanlas transaccionesde electricidad, mediante las ofertasde precios y disponibilidad delos
recursos de generacin y demandas de energa de los comercializadores, representada por ellos directamente en la
bolsaoatravsdecontratos. Asseobtieneelresultadoeconmicodecadaagenteparticipante.
Desdeelprimerodeoctubrede2005,estesistemaesadministradoporlanuevaempresaXMCompaadeExpertos
enMercadosS.A.E.S.P.,adscritaaISA,lacualtienedentrodesuobjetoejercerlasfuncionesdelCentroNacionalde
DespachoCND,delAdministradordelSistemadeIntercambiosComercialesASICydelLiquidadoryAdministrador
decuentasdeloscargosporusodelasredesdelsistemainterconectadonacionalLAC.
23
Fuente:SENPresidenciadelaRepblica www.presidencia.gov.co

operadores de ferri y las aerolneas de bajo presupuesto24. Esa competencia, fue una de las
causasque llev a quela estructura financieradelproyectocolapsara, llevando a lacompaa
operadoradelEurotnelalprocesodereestructuracinmscomplejodelahistoria25.
2.2.3 Riesgofinanciero
Todoproyectode infraestructuraseencuentrasiempreexpuestoalasdiferentesvariablesque
sepresentanenlaseconomasenlascualesesejecutadoelproyecto.Enestesentido,alhacer
referencia al riesgo financiero, incluimos el impacto potencial sobre el proyecto de eventos
financierosqueseencuentranfueradelaesferadecontroldelaspartesquetomanparteenel
mismo. All podemos encontrar los riesgos inherentes a la estructura y comportamiento de la
economadelpasendondeseejecutanlasobras.Esevidentequelainflacin,lasfluctuaciones
en el cambio de la moneda frente a otras divisas26, las tarifas fiscales y las tendencias
internacionalesenmateriadecomerciopuedenafectardemaneradirectaelvalordelainversin
requeridaylosvaloresnecesariosparaejecutarelproyecto.
Este tipode riesgo incluyeelriesgocambiario,el cualdebeser enfrentado porlosagentesdel
mercadoque decidenobtener recursosen losmercadosfinancieros internacionales,en donde,
de manera general, la divisa en la cual se facilitan recursos es el dlar. Esos agentes deben
afrontar el mayor valor de los crditos obtenidos cuando el valor de la divisa sufre de
reevaluaciones constantes igualmente, se beneficiarn en aquellos eventos en los cuales la
divisadelcrditosedevale frentea lamonedanacional. Enesecontexto,elriesgocambiario
tambinserefierealaeventualvariacindelosflujosdeunproyecto,debidoaquesusingresos
y egresos estn denominados o dependen del comportamiento de la tasa de cambio frente a
monedas distintas. Por ejemplo, el riesgo existe cuando los ingresos y los costos estn
asociados a ms de un tipo de moneda, y por lo tanto, estn sujetos a prdidas o ganancias
potenciales por fluctuaciones en las tasas de cambio. De igual manera, hay riesgo financiero
cuandoelinversionistaesextranjeroyplanteasurentabilidadenotrasmonedas,mientrasquela
generacindeingresosporcobrodepeajesotarifasestligadaalpesocolombiano27.
Sondeigualimportancia loscambios enelvalordelosproductos omateriaprimasnecesarias
para ejecutar el proyecto, as como los incrementos en las tarifas salariales que afecten a los
trabajadores vinculados directamente con el proyecto. Supongamos la construccin de un
sistemadetransportemasivocomoelTransmilenioenlaciudaddeBogotD.C.Laejecucinde
este proyecto depende en buena parte delcemento como materia prima principal,con lo cual,
24

LaurentVilanova,FinancialDistress,LenderPassivityandProjectFinance:TheCaseofEurotunnel.Universityof
Lyon2COPISORG. EnlaCartaremitidaporelPresidentedelproyectoalossociosel19deabrilde1996,yenla
cualse explicaban losresultados financieros delproyecto en elao1995(susegundo ao de operacin)Eurotnel
sostienequelosoperadoresdeferriofrecantarifasmuypordebajodeloscostosnormalesgraciasalasventaslibres
deimpuestosqueestosrealizaban(DutyFree).
25
El 14 de septiembre de 1995 Eurotnel anunci que suspendera el pago de sus obligaciones a las instituciones
financieras que le haban otorgado crditos por un valor ocho billones de libras esterlinas. El anunci de
incumplimientodiolugaralareestructuracinfinancieramascomplejadelahistoria,obligandoalarenegociacinde
crditossindicadosconmsde220bancos.Dosaosmastarde,ainiciosde1998eltotaldeladeudasereestructuro
exitosamente.
26
RiesgoCambia rio.Eldlardiariamentetieneuna cotizacinconrespectoalpesoel cualafectadirectamentelas
tasasde intersdel mercado.Adems existen ttulos en el mercado que estn indexadosa latasa representativadel
mercadoestosttulosvaranensuvalornominalsilaTRMaumentaodisminuye.
27

DepartamentoNacionaldePlaneacin,DocumentoConpes3107.

las variaciones en el precio del cemento podrn afectar de manera negativa, pero tambin
positiva,losvaloresquedebernserinvertidosparaadelantarelproyecto.
Con el propsitodemitigarlosriesgos financieros laprcticainternacionalha adoptado formas
contractualesquetienencomofuncinprincipalcrearmedidastendientesadisminuiroeliminar
esostiposderiesgo.Allencontramosloscontratosdefuturos,entendidosestoscomoacuerdos,
negociados generalmente en una bolsa o mercado organizado, que obliga a las partes
contratantes acompraro a vender un nmero de bienes o valores (activo subyacente) enuna
fechafuturaydeterminada,yconunprecioestablecidodeantemano. Lacelebracindeeste
tipo de contratos general la seguridad para las partes de que obtendrn en el momento
adecuado y con lascondicionesadecuadas los bienes o divisasnecesariaspara adelantar los
proyectosdemaneracorrecta.
2.3Riesgosrelacionadosconfactorestcnicos
La identificacin y cuantificacin del riesgo tcnico y sus elementos no es una tarea fcil de
completar. Estasituacinsepresenta,sisetieneencuentaqueelriesgotcnicoinvolucrauna
evaluacin de como la ciencia y la tecnologa van a reaccionar cuando sean aplicadas en
situacionesrealesporlaspersonas,ocuandoseinterpretensusresultados.Enesesentido,se
puede definir el riesgo tcnicocomo aquel quesematerializa cuando losestudios tcnicosde
factibilidaddelproyectoresultanincorrectos.
Elriesgotcnicoescorrelativoalgradodeimprevisibilidad dealcanzar lassoluciones tcnicas
buscadas28.Normalmenteestoesinversamenteproporcionalalgradodeinnovacinquesetrate
pues los proyectos en tecnologas de punta se encuentran en el rango de mayor riesgo de
fracasoo de xito. A mayor incertidumbre tcnica,mayordebeser el nivel de remuneracin a
quesehaceacreedorelproyectoysusparticipantes.
Ejemplosdeeste tipoderiesgo podranincluirlaasuncinerrneacon respectoalacalidad o
calidaddemineralesextradosenunproyectominero,olafaltadecapacidaddelproyectopara
producir lacantidadde bienes quesehaba proyectadoola imposicinde nuevascondiciones
tcnicas al proyecto por parte de agenciasgubernamentales.Enel proyecto delEurotnel por
ejemplo, cambios en los diseosfueron impuestos por la Comisin Intergubernamental creada
por los gobiernos de Francia y el Reino Unido. La comisin sealo que las puertas de
emergencia que conectaban a los vagones deberan ser ampliadas en 10 centmetros. Ese
pequeocambio(enteora)requiridecomplicadosmtodosdereingenieraymayorescostosy
tiempoparasuadaptacin,retrasandoaslaevolucindelproyecto29.
2.4Riesgosrelacionadosconaspectospolticos
El desarrollo de cualquier rea de la economa no puede ser separado del factor poltico, las
condiciones financieras y la seguridad del lugar en donde se desarrolla. Los inversionistas
deberntenerlapercepcindequesusactivosestnsegurosantesdedecidirsobresiinvierten
o no, por lo que el apoyo de los gobiernos y la facilidad de con que se otorguen las
autorizacionesnecesariassonfactoresesencialesqueatraenalosinversionistas30.
28

Araoz,A.Institucionesfinancieras.yeldesarrollotecnolgico.ComercioExterior,14(12)11801185,1984.
Financia lTimes,6deMayode1994.
30
Djoen Santoso, Stephen Ogunlana & Takayuki Minato. Perceptions of Risk Based on Level of Experience for
HighRiseBuildingContractorsenelInternationalJournalofConstructionManagement(2003)pag4962.
29

10

Enestesentido,nosreferimosalriesgopolticocomolosdiferenteseventosdecambiosdeley,
de situacin poltica odecondicionesmacroeconmicas que tienen un impacto negativo en el
proyecto. Ejemplos de estos riesgos son la repatriacin de dividendos y/o convertibilidad de
divisas.Comoreglageneral,losgobiernosimponenrestriccionesalarepatriacindedividendos,
yaseamediantelaimposicindealtastasasocontribucionesquecastigandicharepatriacin31
o, en algunos casos, mediante la prohibicin directa de repatriacin. En proyectos de
participacinprivadaenColombia,tradicionalmente,esteriesgoesasumidoporelinversionista
privado32. La lista de riesgos potenciales que se clasifican bajo esta categora es larga por
ejemplo, el riesgo de un cambio de gobierno que causa la cancelacin de las autorizaciones,
licencias y concesiones, o un aumento en la tasa impositiva y en el peor de los casos, la
expropiacin33 34de los recursos del proyecto35. Igualmente, encajan en esta clasificacin la
posibilidad de una huelga y conflictos laborales, o situaciones que afectan la seguridad y el
ordencivilqueinterfierenconelfuncionamientodelproyecto.
Enprincipio,elriesgopolticopuedeserdivididoentrescategorasdiferentes:elriesgopoltico
tradicional,elriesgoreguladoryel riesgocuasicomercial.Laprimeracategora, riesgopoltico
tradicional, incluye los riesgos relacionados con la expropiacin de la propiedad privada, la
convertibilidad del dinero y la posibilidad de retirar los recursos invertidos fuera del pas, as
como la violencia poltica, guerra, sabotaje o terrorismo. La segunda categora agrupa los
riesgos relacionados con la legislacin o regulacin y loscambios que estaspuedan sufrir sin
anticipacin alguna. Estos incluyen la imposicin de tributos o un cambio significativo en las
leyesdeinversinextranjera,ascomoaquellasaplicablesalaeconomaoaunsectordeesta.
Unejemplotpicodeestetipoderiesgopolticoeslaconstruccindeunproyectoenelsectorde
servicios pblicos, en donde el operador comercial y el prestamista estn interesados en
establecer unas tarifas quesean lo suficientemente altaspara permitir el aprovechamiento del
proyectoyendondeengeneral,seencuentranconungobiernoquebuscaestipularbajastarifas
con el propsito de ganar el apoyo popular o evitar la inquietud civil. Finalmente, los riesgos
cuasicomercialesreflejanesosriesgosquesematerializancuandoelproyectoestenfrentando
a proveedores con una participacin estatal o clientes cuya habilidad para cumplir sus
obligacionescontractualeshaciaelproyectosoncuestionables36.
31

EnColombia, el ImpuestodeRemesas secausaenla transferencia al exterior derentasoganancias ocasionales.

Salvo las exoneraciones especificadas en los Pactos Internacionales y en el Derecho Interno, la transferencia al
exterior de rentas y ganancias ocasionales obtenidas en Colombia, causa el impuesto complementario de remesas,
cualquieraqueseaelbeneficiariodelarentaodelagananciaocasional,oelbeneficiariodelatransferencia.
32
DepartamentoNacionaldePlaneacin,DocumentoConpes3107.
33
Expropiacindefinidacomolaapropiacindebienes,conosinindemnizacin,llevadaacaboporvacoercitiva,
independientementedelconsentimientodelpropietario,porpartedepersonasprivadasodelEstadoenintersdeuna
clasedeterminadaodetodalasociedad.Borzov,ZhaminyMakrova,DiccionariodeEconomaPoltica.
34
Schnitzer(2002)distingueentre la llamada expropiacinlegitima y aquella denominada tediosa o ilegitima en la
que,porejemplo,seadelantanprocesosdeexpropiacinatravsde aumentosen las cargasimpositivas,aranceleso
conlacreacindenuevosimpuestos.
35
NuestraConstitucinPolticasealaqueSegarantizanlapropiedadprivadaylosdemsderechosadquiridoscon
arregloa las leyes civiles... Cuando de la aplicacin de una ley expedida por motivos de utilidad pblica o inters
social,resultarenenconflictolosderechosdelosparticularesconlanecesidadporellareconocida,elintersprivado
deber ceder al inters pblico o social. Por motivos de utilidad pblica o de inters social definidos por el
legislador, podr haber expropiacin mediante sentencia judicial e indemnizacin previa En los casos que
determine el legislador, dicha expropiacin podr adelantarse por va administrativa, sujeta a posterior accin
contenciosaadministrativa,inclusorespectodelprecio.
36
Peter Jansen, Political and Economis Risk in the Construction of Independent Power Projects and their
Consecuences.

11

2.5Riesgolegal
Laestabilidadlegalojurdicaestalvezunodelopuntosquemayorintershageneradoenlos
inversionistasprivadosquepretendenparticiparactivamenteenlosmaldenominadospasesdel
tercer mundo. La gran cantidad de normas que se producen en estos pases, aunada a la
desorganizacin normativa existente genera incertidumbre respecto del sistema jurdico
aplicablealasrelacionescontractualesnacidasen elmarco de unproyecto deinfraestructura.
En ese contexto, el riesgo legal puede ser definido como la incertidumbre acerca del sistema
legalqueregir las relaciones nacidasduranteel proyectoo lafaltadesuficienciadelrgimen
jurdicoaplicablealosdiferentescontratosquesegeneranduranteelmismo.
Puedenincluirsedentrodeestegrupo:lanegativadecorteslocalesparareconocerlaeleccin
delaspartessobretemascomolaleyaplicablealcontratoy/oelforojurisdiccionalelfracasode
abogados locales para identificar correctamente o analizar problemas importantes de ley local,
porejemplolasrestriccionesmedioambientales,oproblemasrelacionadosconlaleylaboralla
no existencia o insuficiencia de leyes para la proteccin de propiedad intelectual, como las
patentes, marcas o derechos de autor y las leyes de economas que compelen la venta de
productosoartculosatravsdetablasdelmercadeoestatalesocorporaciones.
2.6Riesgodemedioambiente
Enlaactualidad, existeunaltogradoderesponsabilidaddelacomunidadinternacionalrespecto
delimpactoambientalproducidoporlosproyectosdeconstruccin37.Losgrandesproyectosde
ingenieratienenunagraninfluenciaenlascomunidadesyaunquegeneralmentelospequeos
proyectos no afectan a la comunidad con la misma magnitud, pueden tener implicaciones
severasenalgunosperiodosdetiempo.38
As,elriesgoambientalincluyeelriesgodequeseproduzcaundaoalmedioambientenatural
osocialporcausadeunaaccinhumana,queparanuestrointersdebeserlarealizacindeun
proyectode infraestructuraoconstruccin.Tambinpuede incluirse dentrodeesa definicinel
incumplimientoporpartedelosparticipantesenelproyectodelasnormasenmateriaambiental.
Incumplimientoquegeneralaparalizacintotaloparcialdelproyectoporordendeunaautoridad
judicial o administrativa. Igualmente, existe un riesgo de prdida de rditos que se dejan de
obtener por los cierres de las planta y particularmente en los proyectos de BOT, en aquellos
casos en que el periodo de la concesin no puede extenderse del mismo modo nos
enfrentamosanteelriesgodeaplicacionesincoherentesdelasnormasporpartedelasagencias
deproteccindelmedioambiente.
Elriesgoambientaltambinesaquelrelacionadoconlainsuficienciadelasnormasreferidasal
medioambiente y a la posibilidad de que las mismas sean actualizadas. En aquellos pases
37

Koehn,E.InfraestructureConstruction:EffectofSocialandEnvironmentalRegulations,JournalofProfessional
IssuesinEngineeringEducationandPractice,vol119,No3pag284296.
38
Elproblemaambientalresultacomounodegranmagnitudenlaindustriadelaconstruccin,particularmente,por
eldeteriorodelmedioambiente aconsecuenciadelosdesperdiciosdelosgrandesproyectosespecialmenteporlos
grandesproyectosquetieneunimpactodirectoenelmedioambiente,talescomo,represas,puertos,plantasnucleares,
etc. Estudios en los Estados Unidos de Norteamrica, los Pases Bajos y Australia sugieren que la industria de la
construccin y lademolicin sonresponsablesporel 20 o 30%de los desperdicios slidos que son enviadosa los
rellenos. DjoenSantoso,StephenOgunlana&TakayukiMinato.PerceptionsofRiskBasedonLevelofExperience
forHighRiseBuildingContractorsenelInternationalJournalofConstructionManagement(2003)pag4962

12

donde no hay legislacinsobre elmedioambiente,existe el riesgo de que legislacin futurase

promulguecuandoelproyectoestasiendollevadoacabo,teniendounefectoadversosobreel
proyecto o sus rditos39. Normalmente, una regulacin bien desarrollada en el campo del
medioambiente,obligaaconstructoresysubcontratistasaelaborarpolticasqueasegurenque
susactividadesnoafectandemaneraadversaelmedioambiente40.
Vale la pena mencionar que con el propsito de mitigar el riesgo ambiental en los grandes
proyectosdeinfraestructura,yenparticularaquellosfinanciadosporlabancaprivada,ungrupo
de 40 instituciones financieras de diversas partes del globo decidieron adoptar los llamados
PrincipiosdelEcuador41. Talesprincipiosfueronredactadosconelnicopropsitodequelos
bancosydemsinstituciones financieras invirtieran nicamente en proyectosdedesarrolloque
adoptaran criterios y procedimientosque fueran socialmente responsables y reflejarantambin
polticasambientalesacordesconlasnecesidadesyparmetrosyasealadosporlosmercados
desarrollados. Todo lo anteriorcon elpropsito de reducir o eliminar el impacto negativo en el
medio ambiente y en aquellos casos en que es imposible mitigarlo o reducirlo, lograr una
compensacinjustay/oapropiada42.
3. Riesgospropiosdelcontratointernacionaldeconstruccin.
Losgrandes proyectos de infraestructura y construccin estn siempre sometidos alescrutinio
pblicoque requierequelosclientes ycontratistasadoptenpolticasde transparencia respecto
deloscostosasumidosdurantelaejecucindelproyectoylossobrecostosqueestepuedasufrir.
Asuvez,esacircunstanciaincrementalapresinqueseejercesobreladireccindelproyecto
paradescubriryhacerpblicoslosriesgosalosqueseenfrentaelproyecto.Consecuentemente,
las licitaciones que se adelantan tanto por entidades de derecho pblico y particulares deben
tenercomoobjetivoprincipal,lograrqueelprecioquesepagarporlaconstruccindelproyecto
cubra todos ycadaunodelosriesgos quesepuedenpresentar duranteel proyecto.Ello debe
incluir, evidentemente, situaciones o problemas tpicos de este tipo de contratos, tales como,
problemasconelsuelo,climaadverso,etc43.
Teniendo en cuenta la naturaleza del contrato de construccin y de las prestaciones que se
desprenden del mismo, es evidente que los tipos de riesgo que enfrentamos en este tipo de
contratos difieren, aunque no sustancialmente, de aquellos que mencionamos anteriormente y
quecorrespondenalaesferadeunproyectodeinfraestructurapromedio.Estoessitenemosen
cuentaqueelcontratodeconstruccinestansolounodelosdiferentescontratosquedebern
ser suscritospor los participantes en elproyecto de infraestructura. Al respecto, ladoctrina ha
sido generosa en proveernos con diferentes aproximaciones a la clasificacin de los tipos de
riesgoqueenfrentanlaspartesenuncontratodeconstruccin.

39

Laregulacinenmateriaambientalestrelacionadaconaspectoslegalesdelderechodelaconstruccin,esporello
quelosefectosdelosproyectosdeconstruccinvienensiendocuidadosamenteevaluados.Lavers,A.P.&Shiers,D.E.
ConstructionLaw andEnvironmentalharmtheliabilityinterface.ConstructionManagementandEconomics,vol
18,no8,pag893902.
40
Griffin,A.(1994).EnvironmentalManagementinConstruction,MacMillanPress,London.
41
Losprincipiosseedenencontraren www.equatorprinciples.com
42
EnelPrembulodelosPrincipiossepuedeleer:Wewillnotprovideloanstoprojectswheretheborrowerwillnot
or is unable to comply with our respective social and environmental policies and procedures that implement the
EquatorPrinciples.
43
CharlesC.MacDonald,Allocationofriskinmajorinfrastructureprojects,whydowegetitsowrong?

13

ElProfesorFritzNicklisch44, porejemplo,consideraquelosdiversostiposde riesgosalosque

seenfrentanlaspartesenelcontratodeconstruccinpuedenserclasificadosenlossiguientes
gruposprincipales:

Riesgos de construccin: incluyen los riesgos relacionados con la calidad del suelo,
demoras en la entrega, falla del constructor para cumplir con las especificaciones del
proyecto,incapacidadparaobtenerlasautorizacionesolicenciasgubernamentales,etc.
Riesgos operacionales: tales como las restricciones en la operacin y adelanto de las
obras,talycomosehabaplaneadoenelprogramadetrabajo,problemastcnicos,etc.
Riesgosdesuministro: bsicamente los relacionadoscon laescasezdemateriaprima
necesariaparaeladelantodelasobras.
Riesgo comercial: incluye la incapacidad para comercializar los productos fruto del
proyecto45.
Riesgo poltico, legal y fuerza mayor: incluyen desastres naturales como terremotos y
inundaciones tambin los cambios en las leyes del pas en donde se desarrollan las
obras,etc.

Porsu parte Nael Bunni seala que existen diversos tipos de riesgo quepueden surgir antes,
durante o despus de la ejecucin de las obras. Estos riesgos pueden ser clasificados en
diferentes categoras, lascuales, a suvez,correspondena la naturaleza de las circunstancias
quelesdanorigen. llasclasificadelasiguientemanera:
1. Riesgosrelacionadosdirectamenteconlasobras:

Noterminacin
Lasobrasnorespondenasuobjetivo
Demorasenlaconstruccin
Colapsoodestruccin
Suspensin
Materialesdefectuososomanodeobranocapacitada
Diseodefectuoso

2. Riesgosrelacionadosconelfinanciamientodelasobras:

Faltaderecursos
Incumplimientoenelpago
Liquidacindealgunadelaspartesenelcontrato
Incapacidadparaobtenerseguros
Cambiosenlastasasdeintersodeconvertibilidaddelamoneda
Incrementoenelcostodelosmaterialesydelamanodeobra

3. Riesgorelacionadoconlaspartes:

Faltadeexperienciaodeconocimientoenlamaterial.

44

Ensuartculo:RealizationofprivatelyfinancedinfrastructureprojectsEconomicviability,contractstructure,risk
management.
45
Aunque consideramos que este tipo de riesgo en inherente a los Proyectos de infraestructura y no alcontrato de
construccin.

14

Negligencia
Riesgopoltico

4. Otrasclasesderiesgo:

Guerra,accionesmilitares,etc.
Desastresnaturales
Condicionesfsicasnoprevisibles
Riesgosambientales

PorsuparteManfredGrosshauser46 nosentregaunamscomplejaclasificacinqueagrupade
mejor manera los riesgos que se presentan en la mayora de proyectos de construccin. Su
clasificacineslasiguiente:
1. Riesgosasociadosconaspectostcnicosdelproyecto:

Duracinextendidaenlaconstruccin,esdecir,demorasenlaconstruccin
Nuevastecnologasrequeridasdadalacomplejidaddelasobras
Cancelacindelsoportefinanciero,esdecir,carenciaderecursos
Usoymanipulacindesustanciaspeligrosas
Colapsodelasobras
Materialesymanodeobrainsuficiente
Fallasmecnicasoelctricas
Movimientosenelsubsuelo
Diseoyobrasdefectuosas

2. Riesgosasociadosconlosactosdelhombre:

Negligenciaofaltadecuidado
Fraude
Programadetrabajosdefectuoso
Robo
Faltadecomunicacin
Incumplimientoconlasaseguradoras
Conmocincivil
Huelgas
Faltadecompetenciaycapacidad
Demorasporineficiencia
Supervisininadecuada
Variacionesdeladocumentacindelcontrato

3. Riesgosasociadosconelperiododemantenimiento:

46

Diseodefectuoso
Elproductofinalnoesacordealosrequerimientos
Usoinadecuado

EnsuartculoTheRoleoftheintermediary,InternationalConstructionLawReview[1994]

15

Operacindefectuosaporpartedeldueo

Finalmente,consideramospertinentereproducirlaclasificacinadoptadaporRobertE.Benson47,
quiennosentregaunaclasificacin quediscriminademaneraadecuadalosdiferentestiposde
riesgostomandoencuentaelsujetoquedebe,desdesupuntodevista,asumircadaunodelos
riesgossealados.Suclasificacineslasiguiente:
1.Riesgosdelempleador:
Imposibilidadparaobtenerfinanciamiento
Incumplimientodelosfinancistas
Diseodefectuoso
Construccindefectuosa
Demorasenlaconstruccincausadasporcausasajenasalconstructor
Sobrecostosenlarealizacindelasobras
Eventosdefuerzamayor

2.Riesgosdelarquitectoointerventor:
Malainterpretacindelaintencinuobjetivosdeldueodelasobras
Diseo defectuoso (en aquellos eventos en que este sujeto ha sido encargado de la
realizacindeldiseo)
Estimacininadecuadadeloscostosdelproyecto
Inspeccinosupervisinnegligente
Condicionesimprevistas
Nopago

3.Riesgosdelconstructorprincipal:

Estimacininadecuadadeloscostosdelproyecto(enaquelloscasosenqueelcontrato
nopermitereajustarorevisareseprecio)48.
Construccindefectuosaporcausasimputablesal
Incumplimientodelossubcontratistasyproveedoresdebieneselegidosporelmismo
Condicionesimprevistas
Destruccindelasobrasduranteelperiododeconstruccin
Planosyespecificacionesdefectuosasoinsuficientes
Demorascausadasporactorohechosajenosalavoluntaddelconstructor
Nopagoopagotardo
Huelgas
Lesionescausadasalsupersonaoterceros

47

EnConstructionManagement,Allocation,andTransferofConstructionProjectRisk.
Clusulas de revisin de precios: En la prctica internacional se busca que el pago que se realiza por parte del
originador corresponda efectivamente al trabajo realizado por el Constructor de la obra, independientemente del
sistema de fijacin de precios que se haya estipulado en el contrato31. En ese sentido el llamado LibroRojo de
FIDICenlasclusulas13.5(ProvisionalSums),13.7(Adjustments
for changes in legislation) y 13.8 (Adjustments for changes in Cost) establece diferentes eventos en los cuales el
Constructortienederechoaunaumentoenelvalordelpreciodelcontrato.
48

16

4.Riesgosdelossubcontratistas:

Planosyespecificacionesdefectuosasoinsuficientes
Planosyespecificaciones,ascomoequipoymaterialesentregadosfueradetrmino
Interferenciadeotraspartesoterceros
Imposibilidadparadisponerdelsitiodelasobras
Faltadepago
Huelgas

5.Riesgosdelosproveedores:

Especificacionesincorrectas
Faltadepago
Entregafueradetrmino
Bienesdefectuosos

Laimportanciadelasanterioresclasificacionesnoradicaenelhechomismodelaclasificacin
del riesgo,sinoporelcontrario,en ladeterminacinydemostracin de laexistenciamismade
unosriesgosquesoninherentesatodasycadaunadelaspartesqueparticipanenlaejecucin
delasobrasdeunproyectodeinfraestructura.Lasanterioresclasificacionesnosdemuestranla
granvariedadderiesgosqueseenfrentanenelcontratodeconstruccin,dejandoenevidencia
la necesidad que le asiste a las partes para determinar claramente cul ser la poltica de
riesgosque debernsealarenelcontratoylosdiferentes riesgosquecadaunodeellosest
dispuestoaasumir.Deellotambindependerelprecioquecadaparteesperarrecibirporla
cargaderiesgosqueestdispuestaaasumiry,adems,elvalorqueeldueodelasobrasest
dispuestoapagaraaquellapartequedecidaenfrentaroasumirunriesgodeterminado.
4. Manejoyadministracindelriesgoenelcontratointernacionaldeconstruccin
El contrato de construccin tiene como funcin principal determinar cuales son los riesgos
inherentesalproyectoyasuvez,establecerdemaneraclaraquienessernlosresponsableso
en cabeza de quien estarn los riesgos que pudiesen generarse durante la vigencia del
contrato49. Es evidente que las partes en el contrato desean obtener un entendimiento claro y
unacuantificacindelvalordelproyecto,antesdecomprometersusrecursosyesfuerzosenel
mismo.
Es evidente que los riesgos inherentes a todo proyecto de construccin no pueden continuar
siendounproblemadetransferenciaporconveniencia.Lamejorprcticaenlamateriarequiere
que la problemtica del riesgo se traduzca en una poltica de administracin eficiente, y que
enfrentedemaneraadecuadalosproblemasqueellogenera50. Elprocesodeadministracinde
riesgos en los contratos internacionales de construccin inicia, como es lgico, con la
identificacindelosriesgosaloscualespodranestarexpuestaslaspartesqueformanpartedel
proyecto. Tal y como lo ha sealado Max Abrahamson, una autoridad en el tema, la
aproximacin correcta a la problemtica del riesgo debe incluir primero que todo, una
identificacinclaradelriesgo,seguidaporsucorrespondientevaloracinyadjudicacin.
49

PhillipCapper,ManagementofLegalRisk inConstruction.TheNewEngineerContract,AlegalCommentary,
DrArthurMcinnis,Page509.
50
PhillipCapper,BasicChoicesintheAllocationandManagementofRisk.

17

SiguiendoaAbrahamson,consideramosnecesarioentoncesidentificarlametodologaadecuada
paracadaunadelasfasesporlsealadas:
4.1Identificacinyvaloracin
Si bien la problemtica de la identificacin y cuantificacin de los determinados riesgos
correspondemsalmundodelaingenierayeconomaquealmundodelderecho,espertinente
sealarqueexistendiferentesmediosomanerasdeafrontarestaproblemtica.Engeneral,las
tcnicas de identificacin y anlisis de riesgo pueden ser agrupadas en dos categoras51 : La
primera es una evaluacin subjetiva o de juzgamiento profesional por parte de las personas
involucradasen el proceso o proyecto. Esa es la posicin msadoptada en elmundo real.La
segunda es una posicin objetiva en donde mtodos de evaluacin terica y matemtica son
usados para analizar los posibles riesgos que se pueden materializar en un determinado
proyecto. La escogencia de uno de estos dos sistemas vara dependiendo del tamao del
proyecto,lainformacindisponible,loscostos,ladisponibilidaddetiempoylaexperienciadelos
encargadosderealizarlavaloracinrespectiva.
La evaluacin subjetiva o de juzgamiento profesional52 es la ms eficiente y prctica en los
proyectos de construccin y requiere obviamente experiencia y una valoracin cuidadosa y
detallada. Las clasificaciones a las que se hizo referencia anteriormente, corresponden de
alguna manera a lo que la prctica internacional ha observado en la materia. Estas
clasificaciones nos ayudan a determinar de manera clara un conjunto de riesgos que son
naturales a todo proyecto, es decir, que los podemos encontrar en todos los proyectos de
construccinqueseadelantanenlaactualidad.
Una vez identificados los riesgos la materializacin de los mismos ser el tema central del
estudio de las partes en el proyecto. La materializacin puede diferir dependiendo de la
naturaleza y tamao de cada proyecto, as como de los agentes o participantes en el mismo.
Porejemplo,enlosproyectosdeconstruccinendondeladecisinacercadelacontratacinde
un especfico constructor se fundamenta en un criterio puramente econmico, los riesgos
asociadosconlosactosdelhombreseincrementarnconsiderablementeenrelacinaaquellos
proyectos endondelosfactores econmicossontansolounosdelosfactores preponderantes
paralatomadedecisiones.Demaneratalquelaexperienciadelaspartesinvolucradassiempre
tendr un papel importante al momento de identificar y analizar los potenciales riesgos que
puedenafectartodoproyectodeconstruccin53.
4.2Adjudicacin
En cuanto a la adjudicacin del riesgo, nuestro punto de partida debe ser la ya generalmente
aceptadaposturadequeaquellapersonaqueporunmontosealadoaceptaysecomprometea
terminar las obras, se obliga nicamente a asumir aquellos riesgos que la sociedad considera
razonables de manera tal que l mismo se libera de cualquier obligacin que signifique la
asimilacin de aquellos riesgos que la sociedad no considera deben estar en cabeza del

51

Thompson&Perry1992Flanagan&Norman1993Zhi1995Chapman&Ward1997.
Cagno&Caron1997.
53
Flanagan&Norman1993
52

18

constructor54 a menos que el mismo reciba una recompensa adicional en el evento de asumir
dichoriesgo55.As,laexistenciadeunapolticadeadministracinderiesgosesfundamentalpara
todotipodeconstruccin.Estehechosegenerateniendoencuentaquealsuscribirelcontratode
construccin el constructor se entender obligado a asumir nicamente aquellos riesgos que le
fueron previamente expuestos o revelados por el empleador y de los cuales se ha dejado
evidenciaeneldocumentocontractual.Sinoexisteevidenciadelcompromisodeasumirunriesgo
determinado porelconstructor,en elcontratoo encualquierotro documentovinculantepara las
partes,malharaelempleador odueodelaobraaltratardehacerloresponsableporlosmayores
costosqueestedebaasumiralocurrirlamaterializacindeesenodeterminadoriesgo.
Teniendoencuentaloanterior,esnecesarioque,unavezidentificadoslosdiferentesriesgosy
su potencial impacto sobre el proyecto, se desarrolle una estrategia o poltica de riesgo que
solucioneoprevengaefectivamentelosposiblesefectosnegativosquesepresentanconmotivo
delamaterializacindecualquieradelosriesgosalosqueseencuentraexpuestotodoproyecto.
Esapolticapuedetraducirseenunadelassiguientesacciones:
1. La evasindelriesgo,lacualsepuedeadelantar implementandodiferentesalternativas
delproyectoquenosufrendeonoestnexpuestasaundeterminadoriesgo,
2. Reducir la probabilidadde materializacin del riesgo, tomando acciones para reducir la
probabilidaddeocurrenciadeundeterminadoriesgo,
3. Reducirelimpactonegativodeundeterminadoriesgo,trasladarelriesgoaunterceroo
tomandounseguroquecubralosefectosnegativosdelriesgo56.
Sibienlasdosprimerasopcionesconstituyenelmundoideal,enlaprcticaesevidentequeson
difcilesdeejecutar,yaseaporqueconstituyenunasolucinmuycostosaoporquelaspartesno
cuentan con la experiencia necesaria para adoptarlas y encontrar mtodos alternativos de
cubrimiento.Esporelloquelaprcticayladoctrinainternacionalsehaninclinadoporelestudio
delaterceradelasopcionessealadas,esdecir,eltrasladootraspasodelriesgoauntercero.
Al respecto, se seala que las partes en el contrato de construccin debern trasladar los
riesgossegn lacapacidaddelasmismas paraadministrarysoportarese riesgo57. Laspartes
debendeterminar quinpuedecontrolardemejor formalascircunstanciasquepuedenresultar
en la prdida de las obras o en un dao de las mismas. Es evidente que al trasladar un

54

Por ejemplo, eventos que son definidos por algunos como de fuerza mayor sin que su definicin sea
internacionalmente aceptada por lo que al ser usados en un contrato internacional es preferible definirlos. Esa es la
aproximacin tomada por ENAA (Asociacin de Ingeniera Avanzada de Japn) donde la distribucin de las
consecuenciasdeuneventodefuerzamayoresconsideradaundolorcompartido.
55
HumphreyLloydensuartculoPrevalentPhilosophiesofRiskAllocation,AnOverview.
56
Damin Schatteman, Willy Herroelen, StijnVan de Vonder y antn Boone. A Methodology for Integrated Risk
ManagementandProactiveSchedulingofConstructionProjects.
57
EnColombia, esa parece serla poltica adoptada por el GobiernoNacional. La Ley 448 de 1998 y su decreto
reglamentario423de2001,establecieronmedidas enrelacinconelmanejodelasobligacionescontingentesdelas
entidades estatales y encargaron al Conpes definir los lineamientos de poltica de manejo de riesgo contractualdel
Estadoenprocesosdeparticipacinprivadaeninfraestructura. LapolticadefinidaporelConpesse fundamenten
lossiguientesprincipios:i)contarconinformacinconfiableparareducirlapercepcindelosriesgosii)identificary
asignarde formaclaralosriesgosalaspartes enlos contratosiii)asignarlosriesgosdemaneraqueseminimiceel
costode sumitigacin y iv) a signar cada riesgoa la parte qu e mejor lo pueda contr olar .DocumentoConpes
3413.

19

determinadoriesgoalapartequemejorpuedecontrolarlosemejorarlavigilanciayprevencin
deesteriesgoenparticular58.
En este sentido podemos afirmar que Mr Max Abrahamson ha identificado la formula ms
aceptableenloqueserefierealaadjudicacindelriesgosufrmulaeslasiguiente59:
Unaparteenelcontratodebeasumirunriesgocuando:
1. Est en la esfera de su control, por ejemplo, cuando el riesgo en funcin proviene de una
conductapropiaounafaltadediligenciaycuidadodesuparte,
2. Esapartepuedetransferirelriesgoatravsdeunseguroyasuvez,puedetrasladarelvalor
delaplizaauntercero,siendoigualmentenecesarioquelaadministracindeeseriesgoa
travsdeunsegurosealavamaseconmicaparalaspartes
3. Elmanejodeeseriesgolabeneficiaeconmicamenteaesaparte,msqueaotros
4. Adjudicarle ese riesgo a la parteesen el inters de la eficiencia (incluyendo igualmente la
planificacin,incentivoseinnovacin),
5. Si el riesgo se materializa, la prdida econmica afecta a esa parte inicialmente, y no es
conducente,bajoloscuatroprincipiosanteriorestransferirelriesgoauntercero.
El trabajo de lograr un balance entre los cinco principios es muy complicado, pero como se
seala en el Grove Report60 es mucho ms eficiente iniciar esa labor partiendo de unos
principiosclaramentesealadosqueiniciarlamismalabordesdeunosnodeclaradosymuchas
vecesconprejuiciosinconscientes61.
Lasanterioresconsideracionesparecenserelpilarfundamentaldelasrecomendacioneshechas
en el Grove Report. En ese reporte, Jesse Grove dedic una parte significativa de su estudio
(Capitulo4)alasfilosofasexistentesenmateriadeadjudicacindelriesgo.Alhacerreferencia
adiversosestudiosenlamateria62,yalhaberanalizadolasdiferentespropuestasycomentarios,
Grove identific algunas consideraciones que, en su opinin, deberan ser analizadas por las
partes antes de adjudicar un determinado riesgo en un contrato de construccin63. Grove
considera que antes de adjudicar un determinado riesgo las partes deberan responder los
siguientesinterrogantes:

Cul parte podra controlar de mejor manera los eventos que derivaran en la
materializacindeeseriesgo?

58

Tambin puede ser apropiado trasladar el riesgo a aquella parte para la cual es menos costoso asumir ese
determinadoriesgo.Eneleventodepresentarseoidentificarseungrannmeroderiesgos,esigualmenteapropiado
compartirlacargadeesosriesgos.Asi, la afirmacin de que una negociacinexitosa es aquella donde una parte es
responsableporlagranmayoradelosriesgosidentificados,nopuedesercorrecta,yaque,amayorcargaderiesgo
paraunapartedeterminada,mayorserelvalorqueestacobrarporsulabor.
59
EnRiskManagement,InternationalConstructionLawReview241. (1984)
60
ElGroveReportfuepreparadoespecialmenteasolicituddelgobiernodeHongKong.Elreporterevisycomparo
12grandesproyectos de infraestructura. La persona encargada del mismo, Jesse B. Grove, tambin conto con la
colaboracindelosgrandesparticipantesenelmercadodelaconstruccinenlareginytomoesaexperienciapara
recomendarcambiosenlalegislacinsobreconstruccinenHongKongyenparticularenlasllamadasCondiciones
GeneralesdeContratoparalaConstruccindeObras.
61
TheGroveReport.
62
Incluyendoartculos deGAnthonySmith(AllocationofRiskTheCaseforManageability(1996)13ICLR549)
63
TomandocomoejecentraldesupropuestalasconsideracioneshechasenlaobraEngineeringConstructionRisks
byThompson&Perry(Science &ResearchCouncil,1992).

20

Cul parte podra controlar o administrar de mejor manera ese riesgo en eleventode
materializarse64?
Hastaquepuntoespertinenteoconvenienteparaelempleadorinvolucrarsedemanera
directaenelmanejooadministracindeeseriesgo?
Qupartedebercargarconlasconsecuenciasnegativasdeunriesgoeneleventode
que elmismonoseacontrolable?
Hastaqupuntolaremuneracinotorgadaalapartequeselehatrasladadoelriesgo
esrazonableyaceptable?
Hastaqupuntopodrlapersonaalacuallehasidotrasladadoelriesgosoportarsus
consecuencias?
Sielriesgoestrasladadoalconstructor,esposibletrasladaralempleadorunriesgode
diferentenaturalezaparacompensarlascargascontractuales?
Grove seala que si las anteriores consideraciones son aplicadas correctamente, ser posible
lograr una poltica de riesgos aceptable para el empleador, y con la cual los constructores
podrn preparar una propuesta econmica que prevea de manera absoluta las contingencias
derivadas de la materializacin de unos determinados riesgos, as como una estimacin
econmicadeaquellos riesgos que no fueron posibles de determinar ocuya ocurrencia no es
susceptibledepresentarse.

ValelapenamencionarqueloscriteriosesbozadosenelGroveReportfuerontambinacogidos
porelReportesobreriesgosenlaingenierapublicadoporelConsejodeCienciaeInvestigacin
delaIngenieradelReinoUnidoyposteriormenteenelTangReport65.
En Colombia, esos principios parecen ser el pilar fundamental de la poltica estatal adoptada
sobremateria.ElDepartamentoNacionaldePlaneacin,entidadqueenelDocumentoConpes
3107 seal que Los principios bsicos de asignacin de riesgos parten delconcepto de que
estosdebenserasumidos:
i)
ii)

porlapartequeestenmejordisposicindeevaluarlos,controlarlosyadministrarlos
y/o
por la parte que disponga de mejor acceso a los instrumentos de proteccin,
mitigaciny/odediversificacin.

Con ello se asegura que la parte con mayor capacidad de reducir los riesgos y costos, tenga
incentivosadecuadosparahacerlo.As,conbaseenestosprincipiosyenlascaractersticasde
los proyectos se deben disear las polticas de asignacin y administracin de riesgos de los
proyectos. Para esto, las entidades estatales deben, en una primera instancia, identificar los
riesgos y analizar si es el sector pblico o el privado quien tiene mejor capacidad de gestin,
mayor disponibilidad de informacin y mejor conocimiento y experiencia para evaluar ms
objetivayacertadamentecadaunodelosriesgosdeundeterminadoproyecto.Adicionalmente,
se debe evaluar qu parte est en mejor posicin para monitorear, controlar y asumir cada
riesgo, y, con base en ello, definir su asignacin teniendo en cuenta las caractersticas
particularesdelproyectoylacondicionesdelpasenundeterminadomomento66.
64

SiguiendoaCharlesC.MacDonaldenAllocationofRiskinMajor InfrastructureProjectsWhydoweget itso

wrong?
65
ElTangReportfuerealizadoporencargodelGobiernodeHong Kong en enerode2001 ybusca establecerunos
nuevosparmetrosparalaplaneacinydesarrollodelosproyectosdeconstruccinen laregin.ElReportepuede
serencontradoenlapagweb:www.wb.gov.hk
66
DepartamentoNacionaldePlaneacin,DocumentoConpes3107

21

Finalmente, es importante resaltar que el contrato de seguro o el cubrimiento de posibles

contingenciasatravsdeestemedioestambinunfactorquedebesertenidoencuentacomo
preponderante para la adjudicacin de riesgo. Al respecto, la doctrina internacional ha sido
enfticaensealarlanecesidadqueleasistealaspartesdecubrirlosriesgosinherentesatodo
proyectoatravsdelseguro.Seconsideraquesiunapartenoestencapacidaddecontrolar
unriesgodeterminadootransferirloaotraparte,lamejorsalidaposibleeslaadministracinde
eseriesgoatravsdelseguro67. Demanerageneral,loscontratosdeconstruccinsealanque
eldueodelasobrasyelconstructordebernobtenerunaplizadeseguroquecubratodoslos
efectosnegativosderivadosdelamaterializacindeunosdeterminadosriesgos68. Esusualque
elconstructordebaconstituirgarantasotorgadasporunbanco,unacompaadesegurosoun
tercero. La garanta busca asegurar al empleador contra un eventual incumplimiento del
constructor en la construccin de la obra. Debe mencionarse que la falta de constitucin de
garantas del contrato se tomar como motivo de incumplimiento suficiente para que el
empleador de como terminado el contrato69. Igualmente es usual que el empleador constituya
garantas a favor del constructor, con el propsito de cubrir un eventual incumplimiento de las
obligacionesdelempleadorsegnlostrminoscontractuales70.
La UNCITRAL, al hacer referencia al contrato de seguro, seala que los siguientes factores
debensertenidosencuenta71:
1. La parte que puede obtener el seguro de manera ms eficiente y econmica deber
proveerlo,
2. Lapartequetieneunmejorcontrolsobrelascircunstanciasquerodeanlamaterializacin
deundeterminadoriesgodeberasumirlo,
3. La parte que tiene mayor capacidad para salvar y disponer de la propiedad afectada
deberasumirelriesgo72.
Consideramos que los anteriores lineamientos contribuyen de maneraadecuada a una clara y
eficiente identificacin de los riesgos que pueden surgir durante un determinado proyecto de
construccin.
5. LafilosofadelriesgoenloscontratosmodelodeFIDICyenparticularenel
llamadoLibroRojo.

67

David B.Ratterman, Managing Risk: Insurance and Indemnity Clauses in Construction Contracts. Modern Steel
Construction,abril2003.
68
EnColombiaelnumeral19delartculo25delaley80de1993sealaque:Envirtuddelprincipiodeeconoma:
(.)Elcontratista prestargaranta nicaqueavalarel cumplimiento de las obligaciones surgidas delcontrato, la
cualsemantendrvigentedurante suvida yliquidacin yseajustaraloslmites,existencia y extensindelriesgo
amparado. Igualmente, los proponentes prestarn garanta de seriedad de los ofrecimientos hechos. () Las
garantas consistirn en plizas expedidas por compaas de seguros legalmente autorizadas para funcionar en
Colombiaoengarantasbancarias.
69
Ver Cmara de Comercio Internacional: Laudo en el asunto No 5634 de 1988 Laudo en el asunto No 4629 de
1989.
70
Alrespecto,elyamencionadoGroveReportconsidervitalqueelgobiernodeberarequerirentodosloscasosun
segurodecubrimientoparatodosycadaunodelosriesgosidentificadosparaelproyecto.
71
UNCITRAL,GuaJurdicaparalaRedaccindeContratosIndustrialesInternacionales.
72
JosephHuseUnderstandingandNegotiationTurnkeyandEPCContracts

22

Talycomolohemossealadoanteriormente,loscontratossondocumentosyherramientaspara
identificar y administrar riesgos. Su propsito principal es el de determinar las posibles
consecuenciasdeunriesgo,elcualdeberhabersidopreviamenteidentificado,yestablecerel
mejor mtodo para evitar que las consecuencias negativas de su materializacin afecten el
desarrollo del proyecto73. Adems, cuando han sido analizados y redactados de manera
correcta, los contratos son instrumentos importantes que nos permiten determinar cul es la
partequeasumirlasconsecuenciasdeunriesgoespecfico.
Enelcampocontractual,laindustriadelaconstruccinsehacaracterizadoporelusocontinuo
de contratos modelo o estndar. Este proceso, mediante el cual se utilizan los modelos
contractuales elaborados por diferentes instituciones de reconocida reputacin en el mbito
internacional,sehacomplementadocon un procesodeinterpretacinsistemtica quede esos
contratoshaseguidolajurisprudenciaarbitralyenespeciallaprovenientedeinstitucionescomo
la Cmara de Comercio Internacional y la Cortede Arbitramento Internacional de Londres. De
esa manera, la prctica internacional referida a los usos de esos modelos se encuentra
plenamente reforzada por los diferentes pronunciamientos que se han hecho a travs de la
interpretacin losmodelos referidos,todolocualgenerauna mayorcertezarespectodeloque
enlaactualidadesutilizadoporlaspartesenuncontratodeconstruccin.
Eldesarrollodeesasformascontractualesha,dealgunamanera,contribuidoalaidentificacin
deunaproblemticaenmateriaderiesgo,bienseaporquelosmodelosdesarrolladoscontienen
normas que tratan de manera sistemtica y organizada el tema, o porque los mismos no
contienen una poltica clara en materia de riesgos, lo cual se traduce en un perjuicio para el
mercadoolaindustriadelaconstruccinqueconfaenesasformascontractuales.
Encuantoaformascontractuales,FIDIChadominadoelmundodelosdocumentosrelativosal
mercado de la construccin por varias dcadas y podra decirse que desarrolla la forma
contractual dominante en el mercado de la construccin. Ya desde los aos cincuenta FIDIC
desarrollaba formas contractuales tales como las condiciones de contrato para trabajos de
construccine ingenieracivil,omejorconocidocomoel LibroRojo,elcualhavenidosiendo
usado para grandes proyectos de infraestructura. La importancia y desarrollo de esta forma
contractual fue reconocida expresamente por el Banco Mundial, quien la incorpor a sus
documentosestndardelicitacinparaobras.
Teniendo en cuenta su importancia para el mercado de la construccin y la constante
interpretacin que de esa forma contractual ha hecho la doctrina internacional, consideramos
necesario hacer un anlisis de la misma, para as determinar si contiene o no una poltica o
filosofaadecuadadelriesgo.
5.1LaAproximacindeFIDIC74.

73

Phillip Capper, Management of Legal Risk in Construction. On The New Engineer Contract, A legal
Commentary,DrArthurMcinnis,Page509.
74
ParaobtenerlasformascontractualespublicadasporFIDICsepuedevisitarlapaginaweb:www.fidic.org

23

En el ao 1999 FIDIC75 produjo una nueva y actualizada versin de sus contratos modelo,
incluyendo nuevas versiones de sus libros Rojo76, Amarillo77 y Naranja78. El propsito de esas
nuevas publicaciones es el de entregar a la industria un nuevo grupo de contratos que
respondan a losnuevos avances y a lanueva realidad de la industria de la construccin. Con
estas nuevas publicaciones se pas de la postura tradicional que distingua entre aquellos
contratosdeingenieracivilodeconstruccinyaquellosqueincluanuncomponentemecnico
y elctrico a una nueva postura que diferencia los proyectos entre aquellos que se adelantan
siguiendo los diseos del empleador de las obras y aquellos que se adelantan con un diseo
provistoporelmismoconstructor79.
No obstante los largos aos de trabajo y la experiencia vivida en la materia, FIDIC parece no
haberlogradoestablecerunosparmetrosclarosenloquerespectaalmanejoyadministracin
del riesgo en sus contratos modelo. Ms aun, es correcto sealar que el Libro Rojo tiene un
acercamiento bastante inusual en la materia, al punto de afirmar que en el modelo sealado
encontramos una poco elaborada formula para tratar el problema en lugar de una apropiada
filosofaenlamateria.EstoesasyaqueenelLibroRojonosencontramosconunnmeromuy
limitadodeexcepcionesalareglageneral,lacual,pareceser,esladeobligaralconstructora
soportar lagranmayorade los riesgosinherentesalproyecto sinconsiderarlacapacidadque
este pueda tener para enfrentar dichos riesgos. En este sentido, la clusula 17.3 del modelo
estipulaunacategora deriesgos que pertenecen alempleadorodueodelasobras y deja al
constructorcontodoslosriesgosnodeterminadosasucargo80.
Esa aproximacin de FIDIC no contribuye de manera alguna y, por el contrario, constituye un
clarolimitantealosprincipiosquesehandesarrolladoporlaprcticayladoctrinainternacional.
Est claro que el objetivo principal de la forma contractual es el de ayudar a las partes a
satisfacer las necesidades primordiales del proyecto y a plasmar en el documento final una
realidadeconmicayjurdicaquebeneficieatodosporigual,porloqueesimposiblepretender
que el formulario contractual cubra todas las materias relacionadas al contrato. Como
consecuenciadesuautonoma, laspartessernsiempre llamadasa regularalgunasmaterias
de la manera que ellos consideran ms convenientes. Desafortunadamente, la prctica en la
materiademuestraqueenlagranmayoradeloscasos,yportratarsedeentidadesdederecho

75

FIDIC,laasociacinde profesionalesde la ingeniera ms importantea nivel mundial y con sede enLausanne

Suiza, cre y viene desarrollando la forma contractual usada la mayora de las operaciones de ingeniera civil
adelantadas en los pases en va de desarrollo. Los contratos creados y desarrolladospor FIDIC, son modelos que
recopilan de a manera la prctica internacional en la materia, lo que en la prctica se ha denominado en sentido
comnenlaingeniera.
76
Condiciones de contratos de constr uccin : Forma recomendada para construccin o trabajos de ingeniera
diseados por el Empleador o por su representante (The Engineer). Bajo esta forma contractual el Constructor
construye lasobras de acuerdo con el diseo que se le ha suministrado porelEmpleador. Sin embargo, lasobras
puedenincluiralgunoselementosdediseoprovistosporpartedelConstructor.
77
Condiciones de contra tospara el dise o y constr uccind e planta s: Estetipodecontratossonrecomendados
paralaprovisindeplantas mecnicas o elctricas, ypara eldiseoyejecucin deconstruccionesuotrasobrasde
ingeniera.Bajoestaformacontractualelconstructordiseayprovee,deacuerdoalosrequerimientosdelempleador,
laplantaylasobras.
78
Adicionalmente, se incluyo una nueva forma denominada el Silver Book (Libro Plateado) o Condiciones para
Contratos de Proyectos EPC/TurnKey, forma contractual recomendada para aquellos proyectos en donde una sola
entidadtienelaresponsabilidadtotaldeldesarrollodelasobras.
79
Wade,FIDICsStandardFormsofContract PrinciplesandScopeoftheFourNewBooks,[2000]ICLR5,8.
80
DrArthurMacinnis,TheNewEngineerContract,ALegalcommentary.

24

pblico, los empleadores o dueos de las obras limitan la capacidad de negociacin de las
contrapartesysealanestasformascontractualescomoobligatorias.
Normalmente, las partes en el contrato debern sealar los aspectos ms relevantes de su
relacin.Entreellospodemossealarelobjetodelcontrato,elcontenidoyalcancedelasobras,
el precio a pagarse por las obras, el lugar donde se desarrollarn y el riesgo que cada parte
asumir. Consideramos que losaspectos sealados no deberan sersujeto de regulacin por
partedelaformacontractualnoesposiblepretenderquelaspartespuedanacogerunaforma
contractual sin decidir autnomamente y por fuera de la misma forma estos aspectos. No
obstante,laformacontractualspuedeguiaralaspartesduranteelprocesodenegociacinde
lostrminosycondicionescontractualesatravsdelsealamientodeunosprincipiosbsicos.
En un escenarionormal y de acuerdocon el principio de autonoma de la voluntad, las partes
involucradasenundeterminadoproyectodebentenerlacapacidadyposibilidaddeestablecerla
pertinenciadeasumirun determinadoriesgo.Esacapacidadyposibilidad lespermitirasumir
los riesgos que efectivamente pueden soportar y administrar, lo que tambin les dar la
oportunidaddeprevenirdemaneraadecuadalosriesgosquehanasumido yenelpeordelos
casos,constituirlasprovisioneseconmicasylasgarantasnecesariasparacubrirlasperdidas
que se puedan presentar con la materializacin de uno de los riesgos asumidos. Como
consecuencia de lo anterior, las partes tambin tendrn la posibilidad de determinar el precio
correcto del contrato. Este pensamiento es compartido por muchos de los practicantes y
doctrinantes en la material. Sin embargo, en un mercado tan competitivo como el actual, es
bastanteinusualencontrarunconstructorquerecibaunprecioquereflejedemaneraadecuada
losriesgosquelmismoasume81.
La anterior filosofa se ve reflejada claramente en el Grove Report. Ese reporte establece los
principios bsicos que deben ser seguidos para obtener una administracin de riesgo ideal
principios que, como se ha sealado anteriormente, concuerdan con aquellos formulados por
Max Abrahamson82 y que concuerdan con los principios citados en la Gua Jurdica de la
UNCITRAL para la redaccin de Contratos industriales internacionales. Desafortunadamente,
esafilosofanohasidoadoptadaanporlasformascontractualespromovidasporFIDIC.
Encambio,laformaanalizadasproveeunaformulaquecolocaalconstructorenunaposicin
dedesventajafrentealempleadorodueodelaobraenesesentidoconsideramosquelees
absolutamente imposible al constructor administrar de manera adecuada un gran nmero de
riesgosyresponsabilidadescuandodesde eliniciodelproyectoesobligadoaasumir unagran
cantidadderiesgosotodoslosriesgosqueelempleadorsimplementenohaqueridoasumir.
Una vez identificada la aproximacin de FIDIC a la problemtica del riesgo en el contrato de
construccin, consideramos pertinente hacer un repaso de las clusulas que, directa o
indirectamente,tratandichaproblemtica.Enparticularharemosreferenciaalascontenidasen
elLibroRojo,sinqueestosignifique,quenoharemosreferenciaaclusulasdeestetipoenlas
otrasformasmodelodeFIDIC.
5.2Elcaptulo17delcontratounaaproximacingeneralaltema

81
82

JosephHuse,UnderstandingandNegotiatingTurnkeyandEPCContracts,Chapter21.
CitadoporHisHonourJudgeHumphreyLLoydQCenForceMajeure.

25

LoprimeroquesedebesealarrespectodelCaptulo17delLibroRojoesqueladenominacin
quesehacedelmismo(Riesgo y Responsabilidad)es incorrecta: talycomosedesprendedel
texto mismo, el propsito de ese capitulo parece estar encaminado a la regulacin de temas
diversos como los concernientes a las indemnidades, limitacin de la responsabilidad y otros
relacionadosconlapropiedadintelectual,temasque,desdeelpuntodevistadelautor,deberan
serreguladosdemaneraautnomayencaptulosdiferentes.Dehecho,elCapitulo17iniciaen
la direccin incorrecta al tratar el tema de las indemnidades para luego pasar al tema de la
responsabilidadyelriesgo(deunamaneramuysuperflua),yterminartratandonuevamentecon
eltemadeindemnidades.Esasecuenciailgicanoayudaennadaalatcnicajurdicayporel
contrario, deja al profesionalvinculado al tema pensando acercadel propsitode este tipo de
clusulas.
Como se ha sealado, la teora del riesgo ha evolucionado de manera tal que en los ltimos
veinte aos es de conocimiento general el principio segn el cual para que un contrato sea
ejecutadodemaneraadecuada,losriesgosinherentesalmismodebernsertransferidosalas
partesqueformanparte delproyecto deunamanera lgica, laque tambindeberhacrseles
conocer83. Unavezlosprincipioshansidoidentificados,susconsecuencias deberanseguir la
secuencia: Riesgo Responsabilidad Indemnidad Seguros84. El Capitulo 17 tendra entonces
seguiresasecuencia,demaneratalqueelprimerodelostemasquesedeberaanalizarserael
deriesgoynoeldeindemnidades,conloquelasubclusula17.3seconvertaen17.1
5.3SubClusula17.3:riesgosdelempleador
LaSubclusulaenmencinestablecelapolticaofilosofadelaformacontractualanalizada,la
cual,comosehasealadoanteriormente,setraduceenelalistamientodeunaseriedeeventos
quede materializarse debernserasumidospor elempleador de las obras, dejando por fuera
todos los dems riesgos que tienen la potencialidad de materializarse durante la vida del
proyecto.Loprimeroquesedebeanotarrespectodeesaestipulacinesqueelttuloquesele
ha dado a la misma lleva a pensar a las partes que, una vez identificados los riesgos que se
enumeran en la Clusula 17 (Riesgos del empleador), todos los dems riesgos inherentes al
proyectoestarnencabezadelconstructor85.Comosolucinalproblema,serecomiendaqueel
trmino Riesgos del empleador usado en la Clusula 17 sea modificado al de Riesgos de
perdida o dao del empleador, ya que los riesgos sealados en la clusula son aquellosque
conducena unaforma accidental de prdidaodeterioro a lapropiedadfsicayal personal del
proyecto lo que a su vez se traduce en un riesgo de perdida financiera, la cual, deber ser
asumidadirectamenteporelempleador86.
Tambines importanteanotar quelaclusulasealacomoriesgosenlaesfera delempleador
unaseriedeeventos que constituyenen buena partede los casos eventos de fuerza mayor y
que a suvez, se encuentran igualmente listados en la Clusula 19 del contrato (sobre Fuerza
mayor)87. Es evidente que la inclusin de estos eventos como riesgos del empleador puede
resultar en detrimento de la propiedad o presupuesto de ste primero, bajo las clusulas de
83

NaelG.Bunni,TheFIDICFormofcontract 4thEdition,BlackwellScience,1997.
SiguiendoaNaelG.Bunni,FIDICNewSuiteofcontractsClauses17to19.
85
ValelapenamencionarqueenelOrangeBookdeFIDIC,esa fuelaposturaadoptadademaneradirectaporla
Institucin.EnesaformacontractualsesealaqueelConstructorasumirtodosycadaunodelosriesgosquenose
encuentranenumeradosenlaClusula17.3
86
NaelG.Bunni,FIDICNewSuiteofcontracts Clauses17to19.
87
JosephHuse,UnderstandingandNegotiatingTurnkeyandEPCContracts,Chapter21
84

26

fuerza mayor en el evento de materializarse uno de esos eventos el empleador estar en la

obligacin de reparar los daos que se han generado88, mientras que bajo las clusulas de
FIDIC, en el evento de presentarse un evento de riesgo que se encuentra en cabeza del
empleador,esteestarenlaobligacindereparareldaoquesehacausadoyadems,deber
reconoceralconstructorunbeneficioogananciarazonable(reasonableprofit)89.
Es evidente que el propsito de esta disposicin es el de permitirle a las partes lograr una
distribucinadecuadadelosriesgos90.Sinembargo,estadiferenciapuedepresentarproblemas
enpasesconunsistemadederechocivilendondelaley,confrecuencia,incluyeunadefinicin
clara de los eventos o circunstancias que constituyen fuerza mayor91. De manera tal que la
incorporacin de este tipo de clusulas extiende de manera significativa el significado y
aplicacindelconceptodefuerzamayor,generandoincertidumbreentrelaspartes92.
Ahora bien, segn lo dispuesto en la Clusula 17.2, el constructor es obligado a tomar
responsabilidadabsolutaporelcuidadoymantenimientodelasobrashastatantonohayansido
entregadasysehayaobtenidoelcorrespondientecertificado.Teniendoencuentaloanterior,es
evidente que cualquier dao o prdida de las obras deber ser rectificado o reparado por el
constructor, sin que el mismo tenga derecho a ser reparado por esa perdida o dao. Esta
situacinsegeneraamenosquelaperdidaenmencinsepresenteconmotivodeuneventode
riesgodelossealadosenlaclusula17.3. Comosealamosanteriormente,esoseventosson
unosqueseencuentranfueradelcontroldelaspartes,talescomo,guerra,rebelin,terrorismo,
etc., o eventosquesoncausados,directao indirectamente,por elempleador93.Ahora bien,si
lasobrassufrenundaooprdidacomoconsecuenciadeun eventode riesgo encabeza del
empleador,elconstructordeberreparareldaooprdida,siasselorequiereelempleadoro
interventor, y tendr derecho a una indemnizacin econmica y a una extensin de tiempo94.
Adicionalmente, el constructor tendr derecho a una ganancia razonable en el evento de
presentarseunodeloseventoslistadosenlaSubclusula17.3(f)y(g),esdecir,lasprdidaso
deterioroporelusouocupacinporpartedelempleadordelatotalidadounapartedelasobras
y las fallas en el diseo cuando este ha sido provisto por el empleador o alguno de sus
empleados95.
5.4Riesgos por accin u omisin de los subcontratistas y los trabajadores del
Empleador

88

FIDICsRedBook,Subclause19.4
FIDICsRedBook,Subclause17.4
90
JosephHuse,UnderstandingandNegotiatingTurnkeyandEPCContracts,Chapter2.
91
No obstante se ha sealado que la inclusin del concepto Fuerza Mayor por parte de FIDIC en sus formas
contractualesobedece aldeseodelograrunamayoraceptacindedichasformasenlospasesconunasistemalegal
dederechocivilocontinental.
92
NaelG.Bunni,Risk,Responsibility,Liability,Indemnity,InsuranceandForceMajeure.
93
Segnlaclusulaen mencinlalistaderiesgosencabeza del empleadorincluyeelusooocupacinde lasobras
por parte del Empleador (subclusula 17.3 (f)) o fallas en el diseo que ha sido entregado por el Empleador al
Constructor(subclusula17.3(g)).
94
Subclausula17.4
95
EnelCasodelSilverBookesteproblemanosurge,yaquelasloseventoslistadosenlaSubclusula17.3(f)y(g)
no estn incluidos en esa forma contractual. Sin embargo, tanto el Red Book como el Silver Book contienen
provisiones que otorgan la posibilidad de limitar la responsabilidad de las partes, siempre y cuando esa
responsabilidadnoseaelresultadodeunaconductafraudulentadeunadelaspartes.
89

27

La Subclusula 4.4 del contrato establece de manera general que el constructor ser
responsableporlosactosuomisionesdetodosycadaunodelossubcontratistas,susagenteso
empleados,talycomosisusactosfueranaquellosdelconstructor.Estadisposicinconcuerda
claramenteconelprincipiogeneralquesealaqueelempleadorserresponsableporlosactos
u omisiones de sus empleados. Sin embargo, la clusula enmencin noprovee unasolucin
inmediata para aquellos contratos en donde la posibilidad de subcontratacin por parte del
constructor hasido limitada de manera directa por parte del empleador o aquellos eventos en
dondelossubcontratistassonnominadosdirectamenteporelempleador,sinqueelconstructor
tenga posibilidad alguna para tomar parte en dichas decisiones. Ese es el caos de los
subcontratosnominadosporelempleadoryreguladosporlaClusula5delcontrato96.Anuestro
parecer la responsabilidad que asume el constructor en virtud de los dispuesto en la Sub
clusula 4.4 no puede de manera alguna extenderse a aquellos eventos en los cuales el
constructor no ha tenido la posibilidad de nominar a los Subcontratistas. Es evidente que el
riesgoporlasaccionesuomisionesdelossubcontratistasnominadosporelempleadordebeser
asumidonicayexclusivamenteporsteynoporelconstructor97.
En talcaso sera pertinente que laspartes incluyeran en laclusula 17.3 delcontrato (riesgos
delempleador)losactosuomisionesdelossubcontratistasnombradosporelempleadorcomo
unriesgoquestedebeasumir.Igualmente,serapertinenteincluirunaexcepcinalareglade
la subclusula 4.4. sobre la responsabilidad del constructor por actos u omisiones de los
subcontratistas.
Ahorabien,encuantoalaresponsabilidaddelempleadorporlosactosdesupersonal,debemos
sealar que no existe claridad en la forma contractual estudiada. nicamente encontramos
algunas referencias en la Subclusula 2.3 en la que el empleador es responsable de la
cooperacindesupersonalconlasactividadesdelconstructor,yenlasubclusula17.3.(g)en
laquesesealalaresponsabilidaddelempleadorporlosdiseoscreadosporsupersonal.
Tal y como lo sealamos anteriormente, es evidente que se requiere la inclusin de una
estipulacinen dondesehagaresponsablealempleadornoslo por los actosuomisionesde
los subcontratistas, sino tambin por los actos de sus empleados, incluyendo claro esta al
interventor.
6. ConsideracionesFinales.

96
97

Los proyectos de construccin e infraestructura son riesgosos por naturaleza. Ello

Genera la necesidad de establecer polticas de manejo y administracin de riesgo
adecuadaalasnecesidadesdecadaproyecto.
Las dificultades de los participantes en los proyectos de construccin e infraestructura
surgen, en la mayora de loscasos,del hecho de que el conocimiento del conceptode
riesgo y suadministracinesprcticamentenulo, ocomoescomn,siendoextensono
seaplicaendebidaforma.
Unaaproximacincorrectaalaproblemticadelriesgodebeincluirprimeroquetodouna
identificacinclaradelriesgo,seguidaporsucorrespondientevaloracinyadjudicacin.
La prctica y la doctrina internacional se han inclinado por el estudio del traslado o
traspasodelriesgoauntercero.Alrespecto,sesealaquelaspartesenelcontratode
construccin debern trasladar los riesgos segn la capacidad de las mismas para

RedBook,Subclause5.1
RedBook,Subclause5.3

28

administrarysoportareseriesgo.Laspartesdebendeterminarquienpuedecontrolarde
mejor forma las circunstanciasque pueden resultar en la perdida de las obraso en un
daodelasmismas.Esevidentequealtrasladarundeterminadoriesgoalaparteque
mejorpuedecontrolarlosemejorarlavigilanciayprevencindeeseriesgoenparticular
SibienlascondicionescontractualescreadasydesarrolladasporFIDICsoninstrumentos
de gran utilidad para el sector de la construccin, es evidente que en materia de
administracinderiesgonoexistelaclaridadrequeridaporelsector,porloquesehace
necesariomodificardichosinstrumentosyadecuarlosalasnecesidadesdecadaunode
losproyectosdeconstruccinquesepretendenregular.
EnelLibroRojodeFIDICnosencontramosconunasdisposicionesqueestablecencomo
reglagenerallaimposicindelaobligacinalconstructordesoportarlagranmayorade
losriesgosinherentesalproyectosinconsiderarlacapacidadqueestepuedatenerpara
enfrentardichosriesgos.

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