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Edicin
LIMUSA
Ponce, Francisco
Nociones de derecho mercantil / Francisco Ponce
Gmez y Rodolfo Ponce Castillo. - 8a. ed. - Mxico :
Limusa : Escuela Bancaria y Comercial, 2011
xxiv; 398 p.: il.; 23 x 15.5 cm.
ISBN: 978-607-05-0288-0
Rstica
1. Derecho mercantil
I. Ponce Castillo, Rodolfo, coaut.
Dewey: 347 | 22 / P792n
LC: KGF1059
(55) 51 30 07 00
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(55) 55 12 29 03
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CANIEM Nm. 121
OCTAVA EDICIN
HECHO EN MXICO
ISBN: 978-607-05-0288-0
CONTENIDO
CAP.
PG.
PRLOGO
INTRODUCCIN
1
1
1
2
2
3
4
5
6
7
7
7
8
8
8
9
10
11
12
CAP.
II
PG.
Concepto
Fuentes formales
Legislacin mercantil
Costumbre
Jurisprudencia
Doctrina
Principios generales del Derecho
Tratados internacionales
Fuentes supletorias
Fuentes cognoscitivas o histricas
III
Concepto
Relacin entre el Derecho civil y el mercantil
Relacin de supletoriedad
Diversos aspectos de la autonoma del Derecho
mercantil
Grados de separacin entre el Derecho civil y el
mercantil
Tribunales mercantiles
Procedimientos mercantiles
Separacin legislativa del Derecho civil y del
mercantil
IV
15
15
15
15
16
18
19
20
20
21
22
Concepto
Capacidad del ejercicio
Actos realizados por representantes de incapaces
Personas morales
Sujetos mercantiles permanentes o profesionales
Capacidad legal para comerciar
Ejercicio del comercio
Ocupacin ordinaria
25
25
26
27
27
28
29
30
31
33
33
33
34
35
35
36
37
37
CAP.
VI
PG.
38
38
42
47
Obligaciones mercantiles
Registro de las Garantas Mobiliarias
Obligaciones fiscales
Trmites obligatorios para constituir o iniciar un
negocio
47
50
54
61
ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
Concepto
Elementos que constituyen el establecimiento
mercantil
Clientela y avo
Derecho de arrendamiento
Propiedad industrial
Derechos de autor
VIII
Antecedentes
Personalidad jurdica de las sociedades
Atributos de las sociedades
Acto constitutivo social
Requisitos para la constitucin de las sociedades
mercantiles
58
61
62
63
63
64
66
68
73
73
74
74
74
75
82
87
87
88
89
90
92
PG.
CAP.
LA SOCIEDAD ANNIMA
Concepto
Formas y requisitos de constitucin de las
sociedades annimas
Estructura orgnica de las sociedades annimas
Socios
Capital social
Caractersticas de las acciones
Obligaciones
Bonos del fundador
Asamblea de accionistas
Asambleas ordinarias
Asambleas extraordinarias
Asambleas especiales
Asambleas totalitarias
Actas de asambleas y libro de registro
La administracin
rganos de la administracin
Administracin y gerentes
Facultades
Administrador
Comisarios
X
92
93
94
94
95
98
99
99
100
103
103
103
103
107
107
108
108
110
110
111
111
111
112
112
112
113
113
115
115
115
CAP.
PG.
Concepto
Requisitos para su constitucin
rganos de la sociedad
Sociedad en nombre colectivo
Antecedentes
Concepto
Responsabilidad de los socios
Modificacin del contrato social
Administracin y vigilancia
Resoluciones de los socios
Rescisin del contrato
Sociedad en comandita simple
Antecedentes
Concepto
Razn social
Socios comanditados
Socios comanditarios
Administracin y vigilancia de la sociedad
Sociedad en comandita por acciones
Administracin
Sociedad de capital variable
Derecho de retiro
Sociedades de capital por acciones
Disposiciones supletorias
XI
116
119
119
122
122
122
122
123
124
125
126
126
126
127
127
128
128
129
130
131
131
133
134
134
Generalidades
Fusin
Concepto
Finalidad
Caractersticas
Importancia
Tipos de fusin
Trmite de la fusin
Resolucin o deliberacin para fusionarse
135
135
135
135
136
136
138
139
139
139
PG.
CAP.
Disolucin
Concepto
Causas
Liquidacin
Designacin de liquidadores
Liquidacin de sociedades en nombre colectivo, en
comandita simple y de responsabilidad limitada
Liquidacin de sociedades annima y en
comandita por acciones
XIII
ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
Antecedentes
Definicin
Caractersticas
XIV
SOCIEDAD COOPERATIVA
Antecedentes
Concepto
Caractersticas
Requisitos de la constitucin
Clasificacin de las sociedades cooperativas
140
143
143
146
146
147
147
148
148
148
148
149
153
153
153
153
155
155
157
158
159
159
160
161
163
163
164
164
165
167
CAP.
XV
PG.
167
167
169
169
170
171
171
173
173
174
174
175
175
175
176
177
181
182
184
184
187
Nociones preliminares
Concepto
Caractersticas
Literalidad
Incorporacin
Autonoma
Legitimacin
Clasificacin
Endoso
Diferencias entre endoso y cesin
Requisitos del endoso
Clases de endoso
Transmisin por recibo
XVI
TTULOS A LA ORDEN
Letra de cambio
Antecedentes histricos
Los principios modernos
Definicin
Requisitos legales
Clases de vencimiento
Responsabilidades del girador
Clasificacin de las letras de cambio
Letra domiciliada
Letra recomendada
Letra documentada
Aceptacin
189
189
189
191
191
191
194
195
196
196
196
196
197
CAP.
XVII
PG.
198
199
199
201
201
203
203
205
205
205
206
206
207
208
208
209
210
211
211
LAS OBLIGACIONES
219
219
219
220
220
Antecedentes histricos
Concepto
Proceso de creacin y emisin
Requisitos legales
212
213
213
214
214
215
215
215
216
216
CAP.
XVIII
XIX
PG.
Acta de emisin
Diferencias entre obligacin y accin
Asamblea de obligacionistas
Representante comn
Amortizacin y prescripcin
Conversin
221
222
222
223
224
224
227
Concepto
Elementos de existencia y validez
Consentimiento
Objeto
Interpretacin
Clasificacin de los contratos
227
227
228
229
230
231
233
233
233
234
234
234
235
235
236
237
237
238
238
239
239
240
240
240
241
242
243
243
Concepto
Caractersticas
Elementos esenciales
Clases de ventas
Ventas sobre muestra
Venta a ensayo o gusto, peso o medida
Ventas menores
Venta a prueba
Venta a confirmacin
Precio
Arras
Forma de pago
Forma de contrato
Compraventa a plazo y reserva de propiedad
Tipos de entrega
F.O.B (Free on board)
C.I.F. (Cost, insurance, freight)
Eviccin y saneamiento
Obligaciones del vendedor
Obligaciones del comprador
Disposiciones legales
CAP.
XX
PG.
Concepto
Caractersticas
Aceptacin
Derecho del comitente
Obligacin del comitente
Derechos del comisionista
Obligaciones el comisionista
Disposiciones legales
XXI
Concepto
Caractersticas
Clases de prstamo
Intereses
Cotizacin de intereses
Aplicacin de los pagos
Disposiciones legales
XXII
Concepto
Caractersticas
Clases de transporte
Empresa de transporte
Elementos personales
Elementos reales
Elementos formales
Disposiciones legales aplicables al transporte
mercantil
Transporte de personas
Elementos personales
Obligaciones del porteador
Obligaciones el viajero
El precio
Disposiciones legales aplicables al transporte
de personas
247
247
247
248
248
248
249
249
250
257
257
257
258
259
260
260
260
263
263
263
263
264
265
267
268
268
272
272
273
273
273
274
CAP.
XXIII
PG.
Concepto
Caractersticas
Elementos personales
Clases de depsito
Depsito bancario de dinero
Depsito bancario de ttulo de crdito
Depsito en almacenes generales
Ley General de Organizaciones y Actividades
Auxiliares de Crdito
Certificado de depsito y bono de prenda
Requisitos legales
Negociacin del bono de prenda
Protesto
Remate de mercanca
XXIV
Definicin
Elementos personales
Clasificacin
Otorgamiento de ttulos por el acreditado
Trminos y extincin del contrato
XXV
277
277
277
278
278
279
280
281
282
285
286
287
288
288
291
291
291
292
294
294
295
295
295
296
296
296
296
297
298
299
299
PG.
CAP.
XXVI
Origen
Concepto
Elementos personales
Relacin del acreditante con el acreditado
Obligaciones de las partes
Disposiciones legales
XXVII
XXVIII
CARTA DE CRDITO
307
Concepto
Funcin
Elementos personales
Forma simple y circular
Responsabilidad
Anulacin y cancelacin
Derecho del pagador de la carta
La carta de crdito como instrumentos de pago
Disposiciones legales
307
308
308
309
309
310
310
310
311
CONTRATO DE REPORTO
313
313
313
314
314
314
315
315
Concepto
Naturaleza jurdica
Elementos personales
Obligaciones de las partes
Clases de ttulos de crdito en reporto
Intervencin bancaria
Disposiciones legales
XXIX
303
303
304
304
305
305
306
CONTRATO DE FIDEICOMISO
Concepto
Elementos personales
Clasificacin
Fideicomisos prohibidos
Extincin del fideicomiso
Certificados de participacin
Antecedentes y funcin
Concepto y naturaleza
317
317
317
320
321
321
322
322
323
CAP.
XXX
PG.
Clases de certificados
Requisitos
Asamblea general de tenedores de certificados de
participacin
Representante comn
Fideicomiso de garanta
Fideicomiso de garanta sobre bienes muebles
323
324
CONTRATO DE SEGURO
335
335
335
336
336
336
336
337
337
337
338
339
340
341
Introduccin
Concepto
Elemento personales
La empresa aseguradora
El contratante o tomador
El asegurado
Elementos reales
El inters asegurable
El riesgo y el siniestro
El pago del seguro y la prima
Elemento formal
Naturaleza jurdica
Clasificacin
XXXI
Introduccin
Concepto
Autorizacin
Capital social
Solvencia
Subrogacin y repeticin
Circunstancias respecto a la subrogacin y repeticin
Garantas de la institucin fiadora
Naturaleza jurdica del contrato de fianza
Prescripcin y extincin
Prima y pliza
Reserva
325
325
325
328
343
343
343
344
345
346
347
348
348
349
349
350
351
CAP.
XXXII
PG.
Concepto
Constitucin de la prenda
Obligaciones y derechos del acreedor y
deudor prendarios
Derecho de preferencia
Venta
Extincin
Prenda sin transmisin de posesin
Bienes sujetos a prenda sin transmisin de posesin
Derechos del deudor prendario
Acuerdos
Prelacin
Obligaciones del deudor y del registrador
Sanciones
XXXIII
Concepto
Ventajas del arrendamiento financiero
Operaciones de las arrendadoras financieras
Elementos de existencia
Objeto
Derecho y obligaciones de la arrendadora financiera
Derechos
Obligaciones
Derecho y obligaciones del arrendatario
Derechos
Obligaciones
XXXIV
Concepto
Elementos personales
Objeto
Operaciones que pueden efectuar las empresas
de factoraje
Objeto del contrato de factoraje financiero
353
353
354
356
357
358
359
359
361
362
362
364
365
366
367
367
369
369
371
372
373
373
374
375
375
376
379
379
380
380
380
381
CAP.
PAG.
382
383
384
385
387
388
388
388
389
389
390
REFERENCIAS DOCUMENTALES
393
PRLOGO
Es un honor que los autores me hayan brindado nuevamente la oportunidad de decir algunas palabras sobre esta magnfica obra.
Qu se puede decir sobre los autores, ya conocidos por el pblico lector de
textos jurdicos, que se han dado a conocer a travs de dos obras: Derecho fiscal
y los Cuadernos de Trabajo de Derecho laboral.
Es reconocida la capacidad jurdica de los autores en este tipo de trabajo, por
ello considero que ha sido su pretensin escribir un libro elemental, que sea
adems de ameno, comprensible no slo a los estudiosos de la materia, sino a
todos aqullos interesados en las cuestiones mercantiles, pues por la forma que
siguen en la exposicin de los temas que se abordan, se trata de ensear a
aqullos que por primera vez se adentran en el estudio de los temas de Derecho
mercantil, y considero que se renen los requisitos necesarios para facilitar una
visin panormica de esta rama, tomando en consideracin su contenido.
No me resta ms que felicitar a sus autores y expresar mis mejores deseos
de que la misma sea de gran utilidad.
INTRODUCCIN
Debido a la forma como est elaborada, esta obra ser de gran utilidad
para los estudiantes de las reas econmico-administrativas. Adems,
gracias al lenguaje accesible con el que se ha escrito, podr ser consultada
por los comerciantes y personas en general, que tengan inters sobre la
problemtica jurdica mercantil.
La obra aborda temas tradicionales como: antecedentes histricos,
qu es el Derecho mercantil; actos de comercio; obligaciones mercantiles;
sociedades mercantiles, su transformacin, fusin, escisin y liquidacin;
quiebras y suspensin de pagos; ttulos de crdito (letras de cambio, pagar,
cheque, obligaciones); contratos mercantiles, compraventa, comisin,
prstamo, transporte, depsito, apertura de crdito, reporto y fideicomiso.
Con la emocin de haber cumplido escribiendo esta obra, pero con la
conviccin de que puede tener deficiencias naturales en que incurrimos
los humanos, la ponemos a juicio del lector.
CAPTULO I
EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL
La aparicin de las actividades comerciales, no coincide con el surgimiento del Derecho mercantil, debido a que en sistemas jurdicos muy
antiguos se encontraban ya disposiciones que se referan directa y especialmente al comercio. En efecto, desde pocas remotas pueden encontrarse antecedentes del Derecho mercantil.
A continuacin se har un breve anlisis de los antecedentes histricos sobre la formacin del Derecho mercantil.
NOCIONES DE DERECHO
MERCANTIL
LEYES RODIAS
Conviene precisar que las primeras disposiciones del Derecho comercial romano eran de carcter internacional y que pertenecan al derecho de
gentes (jus gentium), puesto que la actividad comercial no era exclusiva de
los ciudadanos romanos, ya que tambin les era permitida a los extranjeros que venan a Roma o estaban domiciliados en ella.
En Roma no exista un conjunto de leyes comerciales por separado,
autnomo, sino que los antecedentes que existieron, como las Leyes
Rodias, formaban parte del Derecho general (corpus juris). Lo anterior se
ha pretendido explicar tanto por el desprecio con que los romanos vean la
actividad comercial, como por la flexibilidad de su derecho pretorio, que
permita la posibilidad de encontrar la solucin adecuada a las necesidades de cada caso.
NOCIONES DE DERECHO
MERCANTIL
Cervantes Ahumada seala que en el ordenamiento romano existieron tres clases de instituciones comerciales:
- Las que no se limitaban a una profesin determinada actio institoria* que, contrariamente al Derecho civil el cual desconoca la
representacin, permita a los terceros que haban realizado un negocio comercial con un esclavo o un hijo de familia exigir el pago directamente del dueo del esclavo o del padre del menor institor.
- Las instituciones especiales del comercio martimo, entre las que
pueden mencionarse las importadas de los pueblos orientales, como
las ya citadas Leyes Rodias (Lex Rodia jactu), el prstamo a la
gruesa del Derecho griego, y algunas instituciones romanas como la
actio exercitoria*, conforme a la cual la persona que haba contratado con el capitn de la nave poda ejercitar su accin directamente
contra el armador exercitor.
- Las instituciones de Derecho bancario romano, en las que las actividades eran desempeadas por los cambistas (argentarii) y por los
banqueros (numulari).
Entre las instituciones tpicas del Derecho bancario romano pueden
citarse la receptum argentariorum, compromiso por medio del cual un banquero se obligaba frente a un tercero a pagar la deuda de su cliente y la de
contabilidad mercantil (liber acepti et depensi).
Con la cada del Imperio Romano de Occidente, provocada por la invasin de los pueblos brbaros, el Derecho romano (corpus juris) pierde vigencia. Cada pueblo elabora sus costumbres propias; cada comunidad va
forjando sus costumbres, y los primeros en hacerlo fueron los mercaderes
martimos, que crearon sus propios tribunales, los cuales tenan como
Actio exercitoria y actio institoria eran acciones que se aplicaban cuando un hijo o un
esclavo se haban comprometido a explotar un comercio martimo o terrestre que les
haba e n c o m e n d a d o su padre o su amo.
EVOLUCIN DEL
DERECHO
MERCANTIL
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
EVOLUCIN DEL
DERECHO
MERCANTIL
LA POCA MODERNA
NOCIONES DE DERECHO
MERCANTIL
EVOLUCIN DEL
DERECHO
MERCANTIL
10
NOCIONES DE DERECHO
MERCANTIL
EVOLUCIN DEL
DERECHO
MERCANTIL
11
siglas en ingls),FOB (libre a bordo, por sus siglas en ingls) y FAS (entrega
por un costado del barco, por sus siglas en ingls), etc.
Estados Unidos ha adoptado el sistema britnico que ofrece importantes particularidades. Su Constitucin Federalista establece que la
competencia legislativa en materia comercial corresponde a los estados
miembros de la Federacin, con excepcin de las quiebras y las relaciones
de comercio exterior, que ataen al Congreso Federal. Sin embargo,
algunos estados han promulgado Cdigos de Comercio y el Congreso
Federal ha elaborado el acta de quiebra (bankrupty act), que aplica la
regulacin de quiebras tanto a comerciantes como a no comerciantes.
En la actualidad, en todos los Estados Unidos rige el Cdigo de Comercio Uniforme (Uniform Commercial Code).
12
EVOLUCIN DEL
DERECHO
MERCANTIL
13
CAPTULO II
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
CONCEPTO
FUENTES FORMALES
16
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
17
18
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
19
20
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
21
Fuentes supletorias
Dentro de las fuentes formales se encuentran, a su vez, las fuentes
supletorias. Es de explorado derecho que en toda legislacin se presentan
lagunas jurdicas, y la mercantil no es la excepcin.
Existen casos no previstos por el legislador y que no pueden ser
resueltos por las disposiciones legales mercantiles; la propia ley mercantil,
de manera expresa, prev la manera de resolver estas lagunas y establece
al respecto dos sistemas: el primero, contenido en el Cdigo de Comercio y
que, por tanto, es considerado de aplicacin general; el segundo, establecido
en las diversas leyes mercantiles especiales y que slo tiene aplicacin con
la ley especial de que se trate.
Dice el art. 2 del Cdigo de Comercio "A falta de disposiciones de este
ordenamiento (... ) sern aplicables a los actos de comercio las disposiciones
del Derecho comn contenidas en el Cdigo Civil aplicable en materia
federal".
El art. 2 de la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito (LTOC) expresa
que a falta de disposiciones de la legislacin mercantil, deber recurrirse
a los usos bancarios y mercantiles, y slo en defecto de ellos al Derecho
comn, declarndose aplicable en toda la Repblica el Cdigo Civil para el
Distrito Federal.
El art. 6 de la Ley de Instituciones de Crdito (LIC) dispone que a las
instituciones de banca mltiple, en lo no previsto por dicha ley y por la
Orgnica del Banco de Mxico, son supletorias en el orden siguiente: la
legislacin mercantil, los usos y prcticas tanto bancarias como
mercantiles, el Cdigo Civil para el Distrito Federal, el Cdigo Fiscal de
la Federacin y en los mismos trminos respecto de las instituciones de
banca de desarrollo.
El art. 10 de la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares
de Crdito (LGOAAC) dispone que sern supletorios de esta ley, las leyes
mercantiles, los usos mercantiles imperantes entre las organizaciones
auxiliares de crdito y el Derecho comn.
22
El art. 4 de la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras establece como supletorias en la materia regulada por la ley, a la legislacin
mercantil, los usos y prcticas mercantiles, el Cdigo Civil para el Distrito
Federal y el Cdigo Fiscal de la Federacin en el orden citado.
La Ley del Mercado de Valores, en su art. 7, dispone que son supletorias de esa ley, las leyes mercantiles, los usos burstiles y mercantiles, as
como la legislacin del orden comn y la Ley Federal de Procedimiento
Administrativo.
La Ley de Sociedades de Inversin, en su art. 3, establece como
supletorias a la Ley del Mercado de Valores, la legislacin mercantil, los
usos burstiles y mercantiles, la legislacin del orden comn y la Ley
Federal de Procedimiento Administrativo.
La Ley de Navegacin, en su art. 5 establece como fuentes supletorias
a las Leyes Generales de Bienes Nacionales, Federal del Mar y de Puertos,
Cdigo de Comercio, Ley Federal de Procedimiento Administrativo, Cdigo
Civil para el Distrito Federal, Cdigo Civil Federal, Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles y los usos y costumbres martimas internacionales.
Como pudo percatarse, no existe una jerarqua general en el Derecho
mercantil, ya que los diversos ordenamientos tomados como ejemplo
remiten a diversas leyes y en diferente grado de supletoriedad, por lo que
para subsanar alguna laguna jurdica debe aplicarse supletoriamente a
la ley de que se trate los usos, prcticas, leyes o convenios establecidos en
la misma. Es ms, hablando de Derecho comn (civil) algunas leyes se
refieren al federal, otras al del Distrito Federal y otras no lo especifican.
23
En el Sistema Jurdico Mexicano la fuente cognoscitiva de la legislacin mercantil es el Diario Oficial de la Federacin, ya que una ley slo
adquiere su fuerza obligatoria mediante su publicacin en l.
Otras fuentes cognoscitivas de la legislacin mercantil son el Semanario Judicial de la Federacin, Apndice al Semanario Judicial de la
Federacin, que contiene la Jurisprudencia 1917-1988; Anales de Jurisprudencia, que contienen una seleccin de sentencias pronunciadas por los
Tribunales del Distrito Federal; peridicos y revistas jurdicas privadas;
revistas de las escuelas o facultades de Derecho; la revista Jus; Boletn de
Derecho Comparado; la revista Justicia, etc.
CAPTULO III
EL DERECHO MERCANTIL EN EL SISTEMA
JURDICO MEXICANO
Heck, citado por Langle y Rubio, Emilio, Derecho mercantil espaol, Tomo I, Barcelona, Espaa, 1950, p. 115.
26
NOCIONES DE DERECHO
MERCANTIL
EL DERECHO MERCANTIL EN EL
27
28
NOCIONES DE DERECHO
MERCANTIL
EL DERECHO MERCANTIL EN EL
29
30
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
EL DERECHO MERCANTIL
EN EL
SISTEMA
JURDICO MEXICANO
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CAPTULO IV
SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
CONCEPTO
CAPACIDAD DE EJERCICIO
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
Ahora conviene analizar cules son las facultades con las que cuentan
los representantes para realizar actos mercantiles, y as estar en posibilidades de determinar cules actos mercantiles pueden llevar a cabo, toda
vez que si el incapaz celebrase por s mismo actos mercantiles corre el
riesgo de que se anulen.
Actos realizados por representantes de incapaces
Este punto parece un tema del Derecho civil, ya que el fin que se
persigue por las diversas normas civiles que establecen las atribuciones
de quienes ejercen la patria potestad y de los tutores, en lo que respecta al
patrimonio de los incapaces puestos bajo su guarda, es indudablemente la
conservacin de dicho patrimonio y no su incremento, por lo que se
constituye toda especie de precauciones en la enajenacin de los elementos
que lo conforman y se procura la mayor garanta para invertir el numerario
disponible, de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 436, 437, 441, 542,
557, 561, 562 y 563 del Cdigo Civil Federal, por lo que es conveniente
que no se expongan los bienes del incapaz al riesgo que trae como consecuencia la especulacin mercantil, por lo que no podrn celebrarse actos
mercantiles a nombre del incapaz, cuya mercantilidad dependa de la
intencin con que se realizan.
En cambio, como los actos absolutamente comerciales conservan este
carcter, aun cuando no exista el propsito de especular y el peligro de
riesgo, podrn eventualmente ser realizados por los representantes de los
incapaces.
El Cdigo Civil Federal regula la venta de ttulos-valor y faculta a
quienes ejerzan la patria potestad y a los tutores para que sin necesidad
de autorizacin judicial la celebren al precio de plaza del da en que se
realice, segn los arts. 436 y 563.
Tambin puede verse que en los trminos del art. 557 del mismo Cdigo
Civil, el dinero del incapaz puede prestarse con garanta de hipoteca y
bajo responsabilidad del tutor.
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ste es otro de los requisitos que seala la fracc. I del art. 3 del Cdigo
de Comercio para adquirir la calidad de comerciante.
El ejercicio del comercio implica necesariamente la realizacin de actos
de comercio, aunque su realizacin no siempre confiere la calidad de
comerciante; por ejemplo, la suscripcin de un pagar es un acto de
comercio, sin embargo, quien lo ejecuta puede no ser comerciante.
En realidad, los actos de comercio cuya ejecucin como ocupacin
ordinaria hacen adquirir a un individuo el carcter de comerciante, son
aqullos que responden a la nocin econmica del comercio, y en trminos
generales se consignan en las fraccs. I, III y XXII del art. 75 del Cdigo de
Comercio.
OCUPACIN ORDINARIA
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
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El agente de comercio es una persona fsica o moral que, de una manera independiente, se ocupa de fomentar los negocios de los comerciantes.
Comisionistas
En principio, se hace necesario precisar que, de acuerdo con el art.
273 del Cdigo de Comercio, por comisin mercantil se entiende el mandato
aplicado a actos concretos de comercio en el que interviene una persona
llamada comitente, que es el que confiere la comisin mercantil, y otra
conocida como comisionista, que es el que la desempea.
Es necesario recordar el concepto legal del comisionista, como la
persona que desempea una comisin, para poder diferenciarlo del otro
concepto que dice que es la persona que ofrece al pblico encargarse de las
comisiones que se le encomiendan y que, por tanto, las desempea habitual mente. Este segundo concepto no es desconocido del Cdigo de Comercio,
aun cuando se confunda y combine con el primero. Es indudable que si el
art. 275 dispone que el comisionista es libre de aceptar o no el encargo que
se le hace, se refiere a una persona que todava no ha aceptado la comisin
y que, en consecuencia, no es un comisionista en el sentido del art. 273.
Los arts. 277 y 279, fracc. II, del Cdigo de Comercio, se refieren a quien
ha rehusado la comisin y que de manera errnea podra ser llamado
comisionista si slo valiera el concepto del art. 273. Y todava es ms
interesante que el art. 277 imponga obligaciones y el 279 confiera derechos,
a quien no ha celebrado contrato alguno.
Agentes aduanales
Son personas a quienes la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
autoriza, mediante una patente, para ocuparse por cuenta ajena de los
trmites necesarios para la importacin o exportacin de mercancas hasta
hacerlas llegar a su destino.
En el sistema jurdico mexicano, el art. 32 constitucional en su ltimo
prrafo exige la nacionalidad mexicana como requisito para ser agente
aduanal, y su regulacin jurdica se encuentra en los arts. 159 a 167 de la
Ley Aduanera.
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NOCIONES
DE DERECHO
MERCANTIL
Contadores pblicos
Diversas son las disposiciones legales que se refieren a los contadores
pblicos, ya sea para exigir su intervencin en determinados actos, legalmente obligatorios, como lo seala el art. 251 de la Ley de Sociedades
Mercantiles, o necesarios para la validez de ciertos negocios jurdicos, en
los trminos del art. 213 de la LGTOC, O para sealar los requisitos para
ocupar un cargo, segn el art. 54 de la Ley del Banco de Mxico, o para
dictaminar los estados financieros de las personas fsicas y morales mencionadas en el art. 32-A del Cdigo Fiscal de Federacin.
CAPTULO V
OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES
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OBLIGACIONES DE LOS
COMERCIANTES
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se dedique; la fecha en que deba comenzar o haya comenzado sus operaciones; el domicilio con especificacin de las sucursales que hubiere
establecido, sin perjuicio de inscribir las sucursales en el registro del
partido judicial en que estn domiciliadas; las escrituras de constitucin de sociedad mercantil, cualesquiera que sean su objeto o denominacin, as como las de modificacin, rescisin, disolucin,
liquidacin, transformacin, fusin y escisin de las mismas sociedades; el acta de la primera junta general y documentos anexos a ella,
en las sociedades annimas que se constituyan por su suscripcin pblica; los poderes generales y nombramientos, y revocacin de los
mismos si la hubiere, conferidos a los gerentes, factores, dependientes y cualesquiera otros mandatarios; la licencia que un cnyuge haya
dado al otro; las capitulaciones matrimoniales y los documentos que
acrediten alguna modificacin a las mismas; los documentos justificativos de los haberes o patrimonio que tenga el hijo o el pupilo que
estn bajo la patria potestad, o bajo la tutela del padre o tutor comerciantes; el aumento o disminucin del capital efectivo en las sociedades annimas y en comandita por acciones; las emisiones de acciones,
cdulas y obligaciones de ferrocarriles y de toda clase de sociedades,
sean de obras pblicas, compaas de crdito u otras, expresando la
serie y nmero de los ttulos de cada emisin, su inters y amortizacin, la cantidad total de la emisin, y los bienes, obras, derechos o
hipotecas, cuando los hubiere, que se afecten a su pago. Tambin se
inscribirn con arreglo a estos preceptos, las emisiones que hicieren
los particulares y las fianzas de los corredores.
As se tiene que los comerciantes individuales deben registrar los
documentos relativos a sus relaciones familiares de contenido patrimonial y los actos en que se confiera o revoque la facultad de representarlo.
Por su parte, las sociedades mercantiles estn obligadas a registrar
otro tipo de documentos, como la escritura constitutiva, el acta de la primera junta de una sociedad annima constituida por suscripcin pblica, el aumento o disminucin de capital y la emisin de acciones y
obligaciones.
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OBLIGACIONES DE LOS
COMERCIANTES
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OBLIGACIONES DE LOS
COMERCIANTES
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porque la contabilidad constituye, por decirlo as, la memoria de su negocio. Si el comerciante no anotara las operaciones que efecta se encontrara con la dificultad posterior de recordarla con exactitud y precisin.
Por otra parte, los terceros que contratan con los comerciantes tambin
tienen inters en que stos conserven una relacin de las operaciones
efectuadas, porque estas anotaciones constituyen una prueba de la celebracin de esas operaciones. Por estos motivos, la ley impone a los comerciantes la obligacin de mantener y llevar un sistema de contabilidad
adecuado, el cual podr llevarse mediante los instrumentos, recursos y
sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las caractersticas particulares del negocio, con los siguientes requisitos:
- Identificar las operaciones individuales as como sus caractersticas, y conectar dichas operaciones con los documentos comprobatorios originales de las mismas.
- Seguir la huella a las operaciones individuales hasta las acumulaciones que den como resultado las cifras finales de las cuentas
y viceversa.
- Preparar los estados que se incluyan en la informacin financiera
del negocio.
- Conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las
acumulaciones de las cuentas y las operaciones individuales.
- Incluir los sistemas de control y verificacin internos necesarios
para impedir la omisin del registro de operaciones, para asegurar la correccin del registro contable y de las cifras resultantes.
De acuerdo con el art. 34 del Cdigo de Comercio, el sistema de registro que se emplee deber llevarse encuadernado, empastado y foliado
el libro mayor y, tratndose de personas morales, el libro o los libros de
actas. Dicha encuademacin podr hacerse dentro de los tres meses siguientes al cierre del ejercicio, sin perjudicar los requisitos especiales
que establezcan las leyes y reglamentos fiscales para los registros y documentos que estn relacionados con las obligaciones fiscales del comerciante. Todos los registros debern llevarse en castellano, aunque el
comerciante sea extranjero. En el libro mayor debern anotarse, como
mnimo y por lo menos una vez al mes, los nombres y designaciones de
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OBLIGACIONES DE LOS
COMERCIANTES
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OBLIGACIONES DE LOS
COMERCIANTES
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Si los contribuyentes adoptan el sistema de registro manual o mecnico, debern llevar, cuando menos, el libro diario y el mayor; si se
trata del sistema de registro electrnico, llevarn como mnimo el libro
mayor.
El art. 28 determina que si los contribuyentes adoptan los sistemas
de registro manual, estn obligados a llevar sus libros diario, mayor y
los que deben llevar de acuerdo con otras disposiciones fiscales, debidamente encuadernados, empastados y foliados.
Si los contribuyentes adoptan los sistemas de registro mecnico o
electrnico, las fojas que se destinen a formar los libros diario y/o mayor,
podrn encuadernarse, empastarse y foliarse consecutivamente, encuadernacin que podr hacerse dentro de los tres meses siguientes al cierre del ejercicio. Los libros deben contener el nombre, domicilio fiscal y
clave del Registro Federal de Contribuyentes. Los contribuyentes podrn optar por grabar dicha informacin en discos pticos o en cualquier
otro medio que autorice la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico,
mediante reglas de carcter general.
Por ltimo, el art. 29 del reglamento en cita dispone que en el libro
diario, el contribuyente debe efectuar sus anotaciones en forma descriptiva de todas las operaciones, actos o actividades de manera cronolgica
conforme se vayan realizando, indicando el movimiento de cargo o crdito que a cada una corresponda.
En el libro mayor debern anotarse los nombres de las cuentas de
la contabilidad, su saldo al final del perodo de registro inmediato anterior, el total del movimiento de cargo o crdito a cada cuenta en el perodo y saldo final.
Podrn llevarse diarios y mayores particulares, por establecimientos o dependencias, tipos de actividad o cualquier otra clasificacin, pero
en todos los casos deber existir el libro diario y el mayor general en
que se concentren todas las operaciones del contribuyente.
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- Para personas morales: Registro Federal de Causantes y Constitucin de Sociedades ante la SRE.
Los dems trmites federales obligatorios debern realizarse posteriormente; es decir, al momento del establecimiento e inicio de operaciones de la empresa, en un plazo no mayor a tres meses, contados
a partir de la fecha en que las empresas hubieran obtenido su inscripcin en el Registro Federal de Contribuyentes. No se incluyen dentro
de dichos trmites aquellos que otorgan un beneficio o servicio a las
empresas.
El SARE se enfoca a 685 actividades de los sectores agropecuario, industrial, comercio y servicios, las cuales son consideradas de bajo riesgo
pblico. Estas representan alrededor del 80% de las actividades econmicas de ms alta frecuencia en Mxico y son susceptibles de ser desarrolladas principalmente por micro, pequeas y medianas empresas.
En el cuadro de la siguiente pgina se detallan todos los trmites
obligatorios generales para constituir o iniciar un negocio.
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
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Constitucin de sociedades/sRE
Acta constitutiva
Aviso de uso de los permisos/sRE
Registro Pblico del Comercio
una superficie
Est eximido de
la licencia de
Aviso de funcionamiento
ante el Instituto de Salud
Pblica para el D.F.
Constitucin de la Comisin
Mixta de Capacitacin
y Adiestramiento
Visto bueno de
seguridad y operacin
Cuestionario de
autodiagnstico en materia
de proteccin civil
Programa Interno de
Proteccin Civil
Alta en
SIEM * *
CAPTULO VI
LOS ACTOS DE COMERCIO
NOCIONES DE DERECHO
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MERCANTIL
CONCEPTO
El Cdigo de Comercio no define lo que es el acto de comercio, simplemente, en su art. 75, proporciona un catlogo de actos que son considerados de comercio.
La mayora de los autores tampoco define el acto de comercio. Uno de
los pocos que lo ha hecho es Rodrguez y Rodrguez quien se basa en Mossa,
Wieland y Heck. Dice que los actos de comercio son los que se realizan en
masa por empresas. Esta definicin no es exacta, ya que el trmino empresa
es vago y hay gran diversidad de pareceres sobre la manera de entenderlo;
el concepto de actos en masa tampoco es preciso ni tiene significacin
Mantilla Molina, Roberto L., Derecho mercantil, Ed. Porra, Mxico, 1992, p. 57.
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NOCIONES
64
DE
DERECHO
MERCANTIL
LOS ACTOS DE
COMERCIO
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NOCIONES
DE DERECHO
MERCANTIL
LOS ACTOS DE
COMERCIO
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NOCIONES
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DE
DERECHO
MERCANTIL
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CAPTULO VII
ESTABLECIMIENTO MERCANTIL
CONCEPTO
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ESTABLECIMIENTO
MERCANTIL
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Propiedad industrial
El conjunto de derechos que tiene una persona sobre un invento, sus
mejoras o modificaciones protegidos por la ley, se conoce con el nombre de
propiedad industrial, aun cuando ste no sea el trmino tcnicamente
ms adecuado. En la propiedad industrial, de acuerdo con la Ley de
Propiedad Industrial, existen dos grupos de figuras o instituciones jurdicas
en los Ttulos Segundo y Tercero, susceptibles de otorgarse patente, registro
o autorizacin cuando su contenido y forma no sean contrarios al orden
pblico, a la moral y a las buenas costumbres ni contravengan cualquier
disposicin legal.
En el primer grupo se encuentran las invenciones, modelos de utilidad
y diseos industriales y en el segundo las marcas, los avisos comerciales y
los nombres comerciales.
A continuacin se analiza cada una de estas figuras o instituciones
jurdicas.
Invenciones. Se considera invencin toda creacin humana que
permita transformar la materia o la energa que existe en la
naturaleza, para su aprovechamiento por el hombre y satisfacer
sus necesidades concretas.
De acuerdo con el art. 9 de la Ley de Propiedad Industrial, la persona
fsica que realice una invencin, modelo de utilidad o diseo industrial, o
su causahabiente, tendrn el derecho exclusivo de su explotacin en su
provecho, por s o por otras con su consentimiento de acuerdo con lo que
disponga la citada Ley y su Reglamento.
Ahora bien el derecho a que se ha hecho mencin se otorgar a travs
de patente, en el caso de las invenciones, y de registros por lo que hace a
los modelos de utilidad y diseos industriales.
El derecho a obtener una patente o un registro pertenece al inventor
o al diseador y en el supuesto de que el invento se hubiere realizado por
dos o ms personas conjuntamente, el derecho a obtener la patente
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
ESTABLECIMIENTO
MERCANTIL
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
ESTABLECIMIENTO
MERCANTIL
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
ESTABLECIMIENTO
MERCANTIL
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NOCIONES
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DE
DERECHO
MERCANTIL
ESTABLECIMIENTO
MERCANTIL
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
ESTABLECIMIENTO
MERCANTIL
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CAPTULO VIII
LAS SOCIEDADES MERCANTILES
ANTECEDENTES
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NOCIONES
DE DERECHO
MERCANTIL
Durante los siglos XIII al XVIII no hubo una ley que autorizara a los
particulares a formar una sociedad con personalidad jurdica, ya que sta
derivaba del poder pblico.
La sociedad annima nace como consecuencia de que el capital social
se distribuyera entre muchas manos con una nueva funcin, como era la de
formar grandes capitales a travs de pequeas aportaciones mltiples;
como consecuencia surgen los mercados de capitales, convirtindose la
sociedad annima en la columna central del capitalismo.
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES
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NOCIONES DE DERECHO
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MERCANTIL
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES
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NOCIONES
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DE DERECHO
MERCANTIL
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES
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NOCIONES
DE DERECHO
MERCANTIL
Comandita simple.
Responsabilidad limitada.
Annima.
Comandita por acciones.
Cooperativa.
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO IX
LA SOCIEDAD ANNIMA
CONCEPTO
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LA
SOCIEDAD ANNIMA
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
LA SOCIEDAD ANNIMA
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Socios
En algunos puntos anteriores se ha dicho que la sociedad tpica de
capitales es la sociedad annima, puesto que lo importante es la constitucin del capital, y la identificacin de los socios pasa a segundo trmino.
La calidad de socio se adquiere y se comprueba con la posesin legal de
una o varias acciones.
Actualmente importa la identidad de los socios, sobre todo, cuando
existen problemas de nacionalidad o se trata de evitar monopolios.
Tampoco se permite la constitucin de sociedades annimas con socios
extranjeros, cuando se trata de actividades relacionadas con radio,
televisin, petroqumica, etc.
Los derechos principales de los socios son los siguientes:
- Corporativo-poltico de participar en las asambleas y votar en ellas.
- Participar en el reparto de dividendos.
- Participar, preferentemente, en los aumentos de capital social.
Capital social
Es uno de los elementos ms importantes de su estructura. Tan
importante es este elemento que Garrigues ha dicho que "(... ) la sociedad
annima es un capital con personalidad jurdica"1.
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NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
LA
SOCIEDAD ANNIMA
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NOCIONES
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DE
DERECHO
MERCANTIL
LA SOCIEDAD ANNIMA
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Obligaciones
En los casos en que las sociedades annimas necesitan capital de traba
jo, es decir, dinero para la realizacin de sus actividades, pueden realizar
un aumento de capital con creacin de nuevas acciones o ttulos que incorporen obligaciones crediticias a cargo de la sociedad. Estos ttulos se conocen
como obligaciones, las cuales se estudiarn en captulos posteriores.
BONOS DEL FUNDADOR
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LA
SOCIEDAD ANNIMA
109
El art. 181 de la ley dice que stas se reunirn, por lo menos, una vez
al ao dentro de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio social
anual y, adems de los asuntos que se incluyan en el orden del da
correspondiente, se ocuparn de los asuntos comprendidos en la marcha
normal de la sociedad; de la discusin, aprobacin, modificacin o rechazo
del balance general; de tomar todas las medidas que juzguen oportunas,
en relacin con la marcha de los negocios sociales; del nombramiento de
los administradores y comisarios, as como de la determinacin de los
emolumentos que les corresponda, cuando no se hayan fijado en la escritura
constitutiva.
De acuerdo con el art. 180, por exclusin, los asuntos que no considera
como extraordinarios, se calificarn como ordinarios.
El art. 182 considera asuntos extraordinarios los siguientes:
-
110
LA SOCIEDAD ANNIMA
111
dicar los derechos de una categora de ellos; por tal motivo, el art. 195
determina que en el caso de que existan diversas categoras de accionistas,
las proposiciones que perjudiquen los derechos de alguna de estas categoras deber ser aceptada previamente por la categora afectada, reunida en la asamblea especial; por ejemplo, si se trata de asuntos que
afecten los derechos de los socios preferentes, stos debern reunirse en
asamblea y aceptar las proposiciones, siempre que se cumpla con la mayora requerida para las modificaciones al contrato constitutivo.
Asambleas totalitarias
Se llaman as a aqullas a las que concurren todos los socios. Se les
considera de tipo especial porque representan excepciones a la necesidad
de convocatoria y a la modificacin de la orden del da.
Actas de asambleas y libro de registro
La sociedad deber llevar un libro en el que se asentarn las actas
de las asambleas generales, las cuales tendrn que ser firmadas por el
presidente, por el secretario de la asamblea y por los comisarios que a
ella hubieran concurrido. A las actas se agregarn los documentos justificativos de la regularidad de la convocatoria. La falta de estos documentos no producir la nulidad del acta, ya que son slo prueba de la
regularidad del procedimiento. Si no pudiera asentarse el acta en el
libro correspondiente, se protocolizar ante un notario. Todas las actas
de asambleas extraordinarias debern protocolizarse notarialmente e
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.
LA ADMINISTRACIN
112
LA SOCIEDAD ANNIMA
113
En la prctica mercantil se ha presentado el problema de la limitacin de facultades de los gerentes, a tal grado que en varias ocasiones
esa limitacin se inscribe en el Registro Pblico de Comercio, y se ha
pensado que la inscripcin surte efectos contra terceros.
Los efectos de esa inscripcin slo son entre la sociedad y el administrador y gerente, toda vez que el art. 146 de la LGSM dispone que los
gerentes tendrn facultades ms amplias de representacin y ejecucin, ya que stos respondern a la sociedad de los daos que les ocasione, si se exceden de sus facultades o desatienden las limitaciones
impuestas.
Administrador
Dice el art. 147 de la ley que el cargo de administrador ser indelegable y, por tanto, deber desempearse personalmente, pero pueden
designar mandatarios de la sociedad para asuntos judiciales.
Para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer los administradores en el desempeo de sus cargos, de acuerdo con el art. 152
de la LGSM, prestarn la garanta que determinen los estatutos o la
asamblea. El encargado del Registro Pblico de Comercio, al inscribir
un nombramiento de administrador, deber exigir que se compruebe
que se ha otorgado la garanta legal o estatutaria, y mientras no se compruebe lo anterior deber negarse la inscripcin, en los trminos del art.
1 5 3 d e l a LGSM.
Comisarios
En cuanto a la vigilancia sobre la administracin de la sociedad,
sta se encuentra a cargo de uno o varios comisarios, temporales y revocables, que pueden ser socios o personas extraas a la sociedad, de
acuerdo con el art. 164. Cuando existen ms de dos comisarios, se forma
un consejo de vigilancia. En concreto, estas personas deben vigilar que
la actuacin de los administradores se ajuste tanto a la ley como a los
estatutos en beneficio de los intereses de la sociedad.
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De acuerdo con el art. 166, las facultades y obligaciones de los comisarios son, entre otras, las siguientes:
- Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de la garanta que
exige el art. 152 de la ley de la materia.
- Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya, por lo menos, un estado de situacin financiera y uno de
resultados.
- Realizar un examen de las operaciones, documentacin, registros
y dems evidencias comprobatorias en el grado y extensin necesarias para efectuar la vigilancia de las operaciones que la ley les
impone y para poder rendir fundadamente el dictamen a que se
refiere el siguiente punto.
- Informar anualmente a la asamblea general ordinaria de accionistas, respecto de la veracidad, suficiencia y razonabilidad de la
informacin presentada por el consejo de administracin a la propia asamblea d accionistas. Este informe debe contener:
a) Opinin del comisario sobre si esas polticas y los criterios contables y de informacin seguidos por la sociedad son adecuados
y suficientes.
b) Opinin del comisario sobre si esas polticas y criterios han sido
aplicados consistentemente en la informacin presentada por
los administradores.
c) Opinin del comisario sobre si, como consecuencia de lo anterior,
la informacin que presentan los administradores refleja verazmente la situacin financiera y los resultados de la sociedad.
- Hacer que se inserten en la orden del da de las sesiones del consejo de administracin y de las asambleas de accionistas, los puntos pertinentes.
- Convocar a las asambleas, ya sean ordinarias o extraordinarias
de accionistas, en caso de omisin de los administradores y en
cualquier caso que se juzgue necesario.
- En general, vigilar limitadamente y en cualquier tiempo las operaciones de la sociedad.
- Asistir con voz, pero sin voto, a las sesiones del consejo de administracin y a las asambleas de accionistas.
CAPTULO X
LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA,
EN NOMBRE COLECTIVO, EN COMANDITA SIMPLE
Y POR ACCIONES, Y DE CAPITAL VARIABLE
Antecedentes
Si bien es cierto que las sociedades aparecieron primero en la prctica
de los comerciantes y despus fueron acogidas por los legisladores, tambin es cierto que las sociedades de responsabilidad limitada constituyen
una excepcin, porque stas aparecen primero en los ordenamientos
jurdicos, como una obra de los expertos en Derecho y de los legisladores
para satisfacer las necesidades mercantiles.
Esta sociedad es de origen alemn y fue reglamentada en 1882.
Inglaterra la acept, en un principio, sin reglamentacin por medio de la
Companies Act, de 1900, y posteriormente fue reglamentada por las leyes
inglesas de 1907, 1908, 1912 y 1917.
Tiempo despus este tipo de sociedad se fue tratando a travs de legislaciones de diversos pases hasta llegar a Mxico, y fue la Ley General de
Sociedades Mercantiles de 1932, la primera que la reglament.
"Anotamos el dato curioso de que el nombre de sociedad de responsabilidad limitada fue usado por primera vez en una ley francesa de 1863, y
el primer Cdigo de Comercio que us la expresin fue nuestro Cdigo
116
CONCEPTO
Nombre
La sociedad de responsabilidad limitada puede adoptar una razn
social o una denominacin. La razn social se forma con el nombre de uno
o ms socios, y cuando en ella no figuran los nombres de todos, se agregan
las palabras "y compaa" u otras equivalentes. Cuando en la razn social
figura el nombre de un socio que se separa de la sociedad y contina la
misma razn social, debe agregarse la palabra "sucesores"; la misma palabra debe unirse a la razn social de las sociedades que adquieren los derechos y obligaciones de una sociedad extinguida que haya usado la misma
razn social.
1
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NOCIONES
118
DE DERECHO
MERCANTIL
119
NOCIONES
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DE
DERECHO
MERCANTIL
121
122
El consejo de vigilancia
De conformidad con el art. 84 de la ley, si el contrato social as lo
establece, las labores de vigilancia pueden encomendarse a los socios o a
personas extraas a la sociedad, integrando lo que se llama consejo de
vigilancia. Se considera que en sociedades de corto nmero de miembros,
en las que todos administren, sera intil la creacin de dicho rgano.
Son aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada las
disposiciones de los arts. 27, 29, 30, 38, 42, 43, 44, 48, y las fraccs. I, II, III
y IV del 50.
SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO
Antecedentes
En la actualidad la sociedad en nombre colectivo est en decadencia,
ya que en 1941 estas sociedades sumaban el 12. 89% del total de las
sociedades constituidas, y el capital social era el 3. 22% de la cifra global
de los capitales sociales.
CONCEPTO
123
124
NOCIONES
DE DERECHO
MERCANTIL
125
126
Antecedentes
Una gran cantidad de autores considera que la sociedad en comandita
tuvo su origen en el contrato medieval de commenda, en virtud del cual
127
CONCEPTO
128
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
129
130
131
132
NOCIONES
DE DERECHO
MERCANTIL
que las sociedades de capital fijo son aqullas en las que el capital social,
cuyo importe est determinado en la escritura constitutiva, no puede
aumentarse o disminuirse sino en virtud de una modificacin a dicha
escritura, que debe aprobarse con todos los requisitos exigidos para ello
en cada tipo de sociedad; as, por ejemplo, en la sociedad en nombre colectivo, el aumento o disminucin tiene que aprobarse por el consentimiento
unnime de los socios; la modificacin del contrato debe hacerse constar
en escritura pblica e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.
Adems, en el caso de reduccin del capital social por reembolso a los
socios o por liberacin de exhibiciones no realizadas, los acreedores de la
sociedad pueden oponerse judicialmente a dicha reduccin, la cual se
suspende hasta que la sociedad pague los crditos de los opositores o los
garantice suficientemente o hasta que el juez declare que la oposicin es
infundada, lo cual se encuentra estipulado en el art. 9 de la ley.
La LGSM vigente autoriza que las sociedades en nombre colectivo, de
responsabilidad limitada, annima, y en comandita simple y por acciones,
que normalmente son de capital fijo, puedan constituirse como sociedades
de capital variable. Con esto no se crea un nuevo tipo de sociedad mercantil
sino una modalidad que pueden adoptar estas cinco sociedades.
De acuerdo con los arts. 213 y 219 de la ley en comento, son sociedades
de capital variable aqullas en las que el capital social es susceptible de
aumento por aportaciones posteriores de los socios o por admisin de nuevos
socios, y de disminucin por retiro parcial o total de las aportaciones. Todo
aumento o disminucin del capital social debe inscribirse en un libro de
registro que al efecto lleva la sociedad. En estas sociedades no se exigen
las formalidades que es necesario observar en las de capital fijo para el
aumento o disminucin del capital social.
Nombre
En las sociedades de capital variable, la razn social o la denominacin
deben ir seguidas de las palabras "de capital variable", o bien, por su
abreviatura C. V. Ejemplos: Juan Ruiz y Ca., Sucesores, S. en N. C. de C.
133
V; Compaa Minera de Pachuca, S. A. de Capital Variable; stos corresponden, respectivamente, a una sociedad en nombre colectivo y a una
annima.
Capital social
En estas sociedades se estipula un capital inicial que debe estar ntegramente suscrito y que puede exhibirse parcial o totalmente; el contrato
social debe contener las condiciones que se fijen para el aumento y la
disminucin del capital social y, especialmente, debe determinarse este
ltimo. En la escritura constitutiva puede fijarse el importe del capital
autorizado, es decir, la cantidad hasta la que puede aumentarse. Por
ejemplo, en una sociedad annima podra convenirse que el capital inicial
sea de $100'000, 000 (capital suscrito); que se exhiba el veinte por ciento
de cada accin, es decir, un total de $20'000, 000 (capital exhibido); que el
capital social pueda aumentarse por nuevas emisiones de acciones hasta
$150'000, 000 (capital autorizado).
El capital mnimo no debe ser inferior a $3'000,000 en la sociedad de
responsabilidad limitada, a $50'000,000 en la annima y en la comandita
por acciones, ni inferior a la quinta parte del capital inicial en las sociedades
en nombre colectivo y comandita simple.
Derecho de retiro
En las sociedades de capital variable, de acuerdo con el art. 221 de la
los socios pueden retirarse de la sociedad en los trminos fijados en
el contrato social, retiro que har disminuir el capital social; sin embargo,
los socios no pueden ejercitar este derecho de separacin cuando tenga
como consecuencia reducir el capital social a menos del mnimo estipulado.
LGSM ,
134
NOCIONES
DE DERECHO
MERCANTIL
Tanto los aumentos del capital como la forma y trminos en que deben
hacerse las emisiones de acciones correspondientes, deben fijarse en el
contrato social o por la asamblea general extraordinaria de accionistas. El
capital cuyo aumento est autorizado puede representarse por acciones
emitidas y no suscritas que la sociedad conserva en su poder para
entregarlas a medida que se aumente el capital, al irse realizando la
suscripcin de esas acciones y las correspondientes exhibiciones sobre las
mismas. Dice el art. 217 de la ley que las sociedades por acciones no
pueden anunciar el capital autorizado sin anunciar, igualmente, el capital
mnimo; los administradores y dems funcionarios de la sociedad que violen
esta prohibicin son responsables de los daos y perjuicios que se causen.
Disposiciones supletorias
El art. 214 de la ley dispone que las sociedades de capital variable se
rijan por las normas que correspondan al tipo de sociedad de que se trate
y, adems, por las disposiciones de la sociedad annima relativas a balances
y responsabilidades de los administradores.
CAPTULO XI
FUSIN, TRANSFORMACIN Y ESCISIN
DE LAS SOCIEDADES
GENERALIDADES
FUSIN
CONCEPTO
NOCIONES DE DERECHO
136
MERCANTIL
Finalidad
Cuando se estime conveniente constituir un capital social ms fuerte
para el mejor de los negocios a que se dedican dos o ms sociedades, o se
trate de suprimir la competencia entre varias sociedades que tienen por
objeto negocios del mismo gnero, puede convenirse que una o varias de
ellas desaparezcan y que slo sobreviva la que se har cargo del activo y
pasivo de las sociedades extinguidas y de la cual pasarn a formar parte
como socios los miembros de la sociedad o sociedades desaparecidas.
Tambin puede acordarse la desaparicin de todas las sociedades que se
unen para crear una nueva que, igualmente, tomar el activo y pasivo de
las extinguidas, quedando constituida por los antiguos socios de stas. En
ambos casos se habr producido la fusin de sociedades.
Caractersticas
Dice Vzquez del Mercado que por fusin debe entenderse "(...) la
reunin de dos o ms patrimonios sociales, cuyos titulares desaparecen
para dar nacimiento a uno nuevo, o cuando sobrevive un titular ste
absorbe el patrimonio de todos y cada uno de los dems; en ambos casos
est formado por los mismos socios que constituan los entes anteriores y
aqullos, en su caso, reciben nuevos ttulos en sustitucin de los que se
posean, o se les reconoce la parte social correspondiente"1.
Del concepto anterior, el maestro Jorge Mario Murillo Cordero dice
que pueden desprenderse las siguientes caractersticas de la fusin:
"1. Reunin de patrimonios. Tcnicamente de lo que se trata aqu,
cuando hablamos de fusin, es que las sociedades que van a
fusionarse deciden su disolucin, misma que trae consigo que el
patrimonio de las sociedades vaya a formar parte del patrimonio de
la sociedad que surge de la fusin o de la sociedad que subsiste.
V z q u e z del Mercado, scar, Asambleas, fusin y liquidacin de sociedades mercantiles, Ed. Porra, Mxico, 1993, p. 300.
FUSIN,
TRANSFORMACIN
137
138
Murillo Cordero, Jorge Mario, Ensayo sobre la fusin de sociedades, Mxico, 1993, pp.
1 y 2.
FUSIN,
139
TIPOS DE FUSIN
TRMITE DE LA FUSIN
140
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
FUSIN,
TRANSFORMACIN
Y ESCISIN DE LAS
SOCIEDADES
141
142
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
FUSIN,
143
EFECTOS DE LA FUSIN
Los grandes campos en que surtir efectos la fusin son los siguientes:
144
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
FUSIN,
TRANSFORMACIN
145
146
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
147
TRANSFORMACIN
CONCEPTO
148
REQUISITOS
CONSECUENCIAS
ESCISIN
CONCEPTO
149
DISPOSICIONES GENERALES
FUSIN,
150
SOCIEDADES
NOCIONES DE DERECHO
MERCANTIL
151
CAPTULO XII
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDADES
DISOLUCIN
CONCEPTO
154
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
DISOLUCIN
Y LIQUIDACIN DE
SOCIEDADES
155
LIQUIDACIN
156
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
DISOLUCIN
Y LIQUIDACIN DE
SOCIEDADES
157
Los liquidadores, una vez que llevaron a cabo su labor, deben conservar los libros y papeles de la sociedad por diez aos, despus de concluida
la liquidacin para dar cumplimiento al art. 245 de la ley de la materia.
Liquidacin de sociedades en nombre colectivo,
en comandita simple y de responsabilidad limitada
En el art. 246 de la ley en comento, se establecen reglas especiales para
el caso de liquidacin de estas sociedades. Una vez pagadas las deudas
sociales, la distribucin del remanente entre los socios debe ajustarse, salvo
pacto en contrario, a las siguientes bases:
- Si los bienes del haber social son de fcil divisin, se repartirn en
la proporcin que corresponda a la representacin de cada socio en
la masa comn.
- Si son de diversa naturaleza, se fraccionan en las partes proporcionales respectivas, compensndose, entre los socios, las diferencias
que haya.
- Una vez formados los lotes de bienes, el liquidador convoca a los
socios a una junta para darles a conocer el proyecto respectivo,
quienes gozan de un plazo de ocho das hbiles a partir del siguiente
respecto de la fecha de la junta para exigir modificaciones, si consideran que se perjudican sus derechos.
- Si los socios manifiestan su conformidad o si durante el plazo
sealado en el punto anterior, no formulan observaciones, se les
tiene por conformes con el proyecto, y el liquidador procede a
efectuar la adjudicacin otorgndose, en su caso, los documentos
que procedan.
- Si por el contrario, en el plazo sealado los socios formulan observaciones al proyecto de divisin, el liquidador debe convocar a una
nueva junta en el plazo de ocho das para que, de mutuo acuerdo, se
hagan las modificaciones correspondientes al proyecto; si no puede
obtenerse el acuerdo, el liquidador adjudicar el lote o lotes de
bienes respecto de los cuales hubiere inconformidad, en comn a los
respectivos socios, y la situacin jurdica entre los adjudicatarios se
rige por las reglas de copropiedad.
158
CAPTULO XIII
ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
ANTECEDENTES
160
DEFINICIN
Al lado de las sociedades mercantiles, provistas de personalidad jurdica, de patrimonio propio y de su constitucin por medio de escritura ante
notario inscrita en el Registro Pblico de Comercio, la Ley General de Sociedades Mercantiles reglamenta la asociacin en participacin, cuando
en su art. 252 establece que es un contrato a travs del cual una persona
se obliga a conceder a otras que le aportan bienes o servicios, determinada
participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin
mercantil, o de una o varias operaciones de comercio.
La finalidad econmica de la asociacin en participacin es semejante
a la de la sociedad, pero su diferencia fundamental radica en que la primera
no tiene personalidad jurdica, es decir, no se crea una persona moral
diversa del asociante y de los asociados. De aqu se desprenden varias
consecuencias:
- Carece de razn social o denominacin.
- El asociante obra en nombre propio y no hay relacin jurdica entre
los asociados y los terceros; no existe una administracin especial.
- Los bienes aportados pertenecen en propiedad al asociante, salvo
que por la naturaleza de la aportacin sea necesaria otra formalidad
o que se estipule lo contrario y la clasula respectiva se inscriba en
el Registro Pblico de Comercio. En la asociacin en participacin no
se crea un patrimonio social.
CARACTERSTICAS
ASOCIACIN
EN
PARTICIPACIN
161
162
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XIV
SOCIEDAD COOPERATIVA
ANTECEDENTES
NOCIONES
164
DE
DERECHO
MERCANTIL
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
SOCIEDAD
COOPERATIVA
165
166
- Objeto social, sealando en forma concreta cada una de las actividades a desarrollar.
- Los regmenes de responsabilidad limitada o suplementada de
sus socios, expresando en su denominacin el rgimen que se
adopte.
- Establecer cmo van a constituirse e incrementarse el capital social, valor de los certificados de aportacin, forma de pago y devolucin de su valor, as como la valuacin de los bienes y derechos,
en su caso, que se aporten.
- Requisitos que deben llenarse y procedimiento que debe seguirse para la admisin, exclusin y separacin voluntaria de los
socios.
- Determinar cmo van a constituirse los fondos sociales, su monto,
su objeto y reglas para su aplicacin.
- reas de trabajo que se creen y reglas para su funcionamiento,
en particular de la educacin cooperativa en los trminos del
art. 47 de esta ley.
- La duracin del ejercicio social, la cual podr coincidir con el ao
de calendario, as como el tipo de libros de actas y de contabilidad
que deben llevarse.
- Forma en que deber precaver o prevenir los riesgos al personal
que tenga fondos y bienes a su cargo.
- La manera en cmo convocar y formalizar las asambleas generales ordinarias que se realizarn, por lo menos, una vez al ao; las
extraordinarias se realizarn en cualquier momento a peticin de
la asamblea general, del consejo de administracin, del de vigilancia o del veinte por ciento del total de los miembros.
- Derechos y obligaciones de los socios, as como mecanismos relativos a la conciliacin y al arbitraje, en caso de conflicto sobre el
particular.
- Direccin y administracin interna, as como sus atribuciones y
responsabilidades.
- Las dems disposiciones necesarias para el mejor funcionamiento
de la sociedad cooperativa, siempre que no se opongan a lo establecido en esta ley.
SOCIEDAD
COOPERATIVA
167
Existen varios criterios para clasificar a las sociedades cooperativas, ya sea por la responsabilidad de los socios, por su objeto o por la
categora como se constituyeron.
Segn el rgimen de responsabilidad de los socios
Desde este criterio, las cooperativas pueden ser de responsabilidad
limitada y suplementada.
Sociedades cooperativas de responsabilidad limitada. En stas
los socios solamente se obligan al pago de los certificados de aportacin que hubieren suscrito.
Sociedades cooperativas de responsabilidad suplementada. En
stas, los socios responden a prorrata por las operaciones
sociales, hasta por la cantidad determinada en el acta constitutiva.
Segn su objeto
Desde este criterio, las cooperativas pueden ser de consumidores
de bienes y/o servicios, de productores de bienes y/o servicios y de ahorro
y prstamo.
Sociedades cooperativas de consumidores de bienes y / servicios.
Aqullas cuyos miembros se asocien con el objeto de obtener en
comn artculos, bienes y/o servicios para ellos, sus hogares o sus
actividades de produccin. Esta clase de sociedades, independientemente de la obligacin de distribuir artculos o bienes de los socios, podrn realizar operaciones con el pblico en general
siempre que se permita a los consumidores afiliarse a las mismas
en el plazo que establezcan sus bases constitutivas. Estas cooperativas no requerirn ms autorizaciones que las vigentes para
la actividad econmica especfica.
168
Adems, los excedentes en las sociedades cooperativas de consumidores que reporten los balances anuales, se distribuirn en
razn de las adquisiciones que los socios hubiesen efectuado durante el ao fiscal.
En caso de que los compradores mencionados en prrafos anteriores ingresaran como socios a las sociedades cooperativas de
consumo, los excedentes generados por sus compras se aplicarn
a cubrir y pagar su certificado de aportacin. Si los compradores
no asociados no retiraran en el plazo de un ao los excedentes a
que tienen derecho ni hubieran presentado solicitud de ingreso
a las cooperativas, los montos correspondientes se aplicarn a los
fondos de reserva o de educacin cooperativa, segn lo determinen las bases constitutivas de dichas sociedades.
Las sociedades cooperativas de consumidores podrn dedicarse
a actividades de abastecimiento y distribucin, as como a la prestacin de servicios relacionados con la educacin o la obtencin
de vivienda.
Sociedades cooperativas de productores de bienes y/o servicios.
Son aquellas cuyos miembros se asocian para trabajar en comn
en la produccin de bienes y/o servicios, aportando su trabajo personal, fsico o intelectual. Independientemente del tipo de produccin a la que estn dedicadas, estas sociedades podrn
almacenar, conservar, transportar y comercializar sus productos,
actuando en los trminos de esta ley.
Los rendimientos anuales que reporten los balances de las sociedades cooperativas de productores se repartirn de acuerdo con
el trabajo aportado por cada socio durante el ao, tomando en
cuenta que el trabajo puede evaluarse a partir de los siguientes
factores: calidad, tiempo, nivel tcnico y escolar.
En las sociedades cooperativas de productores, cuya complejidad
tecnolgica lo amerite, deber haber una comisin tcnica, integrada por el personal tcnico que designe el Consejo de Administracin y por un delegado de cada una de las reas de trabajo en
que podr estar dividida la unidad productora. Las funciones de
la comisin tcnica se definirn en las bases constitutivas.
SOCIEDAD
COOPERATIVA
169
ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO
La asamblea general.
El consejo de administracin.
El consejo de vigilancia.
Las combinaciones que la ley establece y dems que designe la
asamblea general.
170
Asamblea general
Conforme al art. 35 de la ley, la asamblea general es la autoridad suprema de las sociedades cooperativas y sus acuerdos son obligatorios para
todos los socios, presentes, ausentes y desidentes, siempre que se hubieren
tomado conforme a la ley y a las bases constitutivas; y de acuerdo con el
art. 36 resolver todos los negocios y problemas importantes para la sociedad cooperativa, y establecer las reglas generales que debern normar
el funcionamiento social. Asimismo, conoce y resuelve sobre lo siguiente:
I. Aceptacin, exclusin y separacin voluntaria de los socios.
II. Modificacin de las bases constitutivas.
III. Aprobacin tanto de sistemas como de planes de produccin, trabajo, distribucin, ventas y financiamiento.
IV. Aumento o disminucin del patrimonio y capital social.
V. Nombramiento y remocin con motivo justificado de los miembros
del consejo de administracin y de vigilancia, de las comisiones
especiales y de los especialistas contratados.
VI. Examen del sistema contable interno.
VII. Informes de los consejos y de las mayoras calificadas para los
acuerdos que tomen sobre otros asuntos.
VIII. Responsabilidad de los miembros de los consejos y de las comisiones, para el efecto de pedir la aplicacin de las sanciones en
que incurran, o efectuar la denuncia o querella correspondiente.
IX. Aplicacin de sanciones disciplinarias a socios.
X. Reparto de rendimiento, excedentes y percepcin de anticipos
entre socios.
XI. Aprobacin de las medidas de tipo econmico que se propongan.
Los acuerdos sobre los asuntos anteriormente sealados debern
tomarse por mayora de votos en la Asamblea General. Asimismo en las
bases constitutivas se pueden establecer qu asuntos requieren una mayora calificada.
Las asambleas generales deben convocarse con siete das naturales
de anticipacin, por lo menos, y en las bases constitutivas puede auto-
SOCIEDAD
COOPERATIVA
171
CAPTULO
XV
NOCIONES PRELIMINARES
Existe una gran variedad de cosas mercantiles a las que se les conoce
como ttulos de crdito. Dichos ttulos traen como consecuencia el fenmeno
ms importante que se presenta en la vida jurdica comercial moderna,
esto es, incorporar los derechos al papel (ttulo), ya que circulan con leyes
propias sobre la gran cantidad de bienes muebles e inmuebles, que vienen
a integrar la riqueza social. Esto obedece a que en la poca actual, la
riqueza material se ha transformado en un fenmeno ideal; es decir, los
bienes materiales se convierten en conceptos jurdicos incorporados en
ttulos de crdito. Es ms, la mayor parte de la riqueza comercial se maneja
por medio de ellos. Sin embargo, stos no han surgido a la vida jurdica de
golpe, sino que han venido apareciendo poco a poco en la prctica comercial,
primero unos y luego otros. Han sufrido tal transformacin que un pedazo
de papel se ha convertido en un ttulo de crdito. Ejemplo de ello son la
letra de cambio, el pagar, el cheque, etc.
Los ttulos de crdito se han ido recogiendo y regulando por las diversas
leyes y no slo a nivel nacional, sino tambin internacional.
No son pocos los tratadistas que han intentado elaborar una teora
unitaria o general dentro de la cual queden comprendidos todos esos
documentos llamados ttulos de crdito. Conviene precisar que los mercan-
174
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
175
Literalidad
Significa que el derecho incorporado en el ttulo se medir en su
extensin y dems circunstancias por la letra del documento; es decir, por
lo que literalmente se encuentre en l consignado, o lo que es expresamente
invocado por l mismo.
De acuerdo con lo que establece Tena, se trata de una nota esencial y
privativa del ttulo de crdito como lo es la incorporacin; sin embargo, la
literalidad es tambin una caracterstica de otros documentos y funciona
en el ttulo de crdito solamente con el alcance de una presuncin, pues la
ley presume que la existencia del Derecho se condiciona y mide por el
texto que consta en el documento mismo. Un ejemplo es cuando en una
letra de cambio se estipula que el aceptante se obliga a pagar $100. 00 en
un lugar y fecha determinados, el aceptante est obligado a pagar dicha
cantidad, aunque haya querido obligarse por una cantidad menor y en
otra fecha y lugar.
Incorporacin
Significa que el derecho de que se trata va unido al ttulo y su ejercicio
est condicionado por la exhibicin del documento, de tal manera que si
no se exhibe el ttulo no puede ejercitarse el derecho en l incorporado.
Por lo tanto, quien posee legalmente el ttulo, posee el derecho en l
incorporado.
Normalmente, los derechos existen independientemente del
documento que sirve para comprobarlos y pueden ejercitarse sin la
necesidad del documento, pero por lo que respecta a los ttulos de crdito
el documento es lo principal y el derecho lo accesorio.
Autonoma
Se refiere al derecho que cada titular va adquiriendo sobre el ttulo y
sobre los derechos en l incorporados. Desde el punto de vista activo indica
que el derecho del titular es un derecho independiente, en cuanto que
176
177
CLASIFICACIN
178
179
180
181
ENDOSO
182
183
184
185
186
en su caso. Por su parte, los obligados pueden oponer al endosatario las excepciones que tengan contra el endosante, en virtud
de que el endosatario acta a nombre y por cuenta de aqul y no
podr oponer las excepciones que tenga personalmente contra el
endosatario.
En los trminos del art. 35 de la ley, el endoso en procuracin es
un mandato especial cambiario que no termina por muerte o
incapacidad del endosante, y si se revoca no surte efectos contra
terceros, sino que se cancela, segn el citado art. 35. El endoso en
garanta se encuentra regulado por el art. 36 de la ley en comento,
dispone que el endoso que contenga las clusulas "en garanta",
"en prenda" o cualquiera otra equivalente, otorga al endosatario
todos los derechos y obligaciones de un acreedor prendario respecto
del documento que se endosa y los derechos en l inherentes,
abarcando as las facultades del endoso en procuracin. Se trata
de una forma a travs de la cual se establece un derecho real de
prenda sobre la cosa mercantil, que es el ttulo de crdito. Adems,
el endosatario en garanta adquiere un derecho autnomo, ya que
posee el ttulo en su propio inters.
Endoso en retorno. Como lo sostienen diversos tratadistas mercantilistas, ms que una clase de endoso se trata de "una situacin
del mismo" que consiste en la posibilidad de que el ttulo de crdito
por medio del endoso vaya a dar a manos de un obligado en el
mismo ttulo, convirtindose una persona en acreedor y deudor
del ttulo.
En Derecho civil, cuando se renen en una sola persona las
calidades de deudor y acreedor se extingue la obligacin por confusin. Si se aplica este principio en materia de endosos y se toma
el ttulo de crdito a un obligado, el crdito debera extinguirse
por confusin, y mayormente si el endoso en retorno se hace en
favor del aceptante de una letra de cambio, que es el principal
obligado en dicho ttulo. Sin embargo, en el endoso en retorno no
obstante que en una sola persona se renan las calidades de
187
CAPTULO XVI
TTULOS A LA ORDEN
LETRA DE CAMBIO
ANTECEDENTES HISTRICOS
La mayora de los tratadistas coinciden que en la antigedad se conoci el contrato de cambio trayecticio, a travs del cual se transportaba o
190
trasladaba dinero de una plaza a otra, por lo que la letra de cambio era un
instrumento probatorio de dicho contrato.
En Babilonia existieron documentos escritos en tablas de barro que
se identificaron como rdenes de pago, que pueden ser el equivalente a las
letras de cambio. En Grecia y Roma tambin fue utilizada la letra de
cambio, lo cual se desprende de la carta que Cicern le envi a Atticus
preguntndole si podra enviarle al hijo de Cicern, que estudiaba en
Atenas, un dinero por carta de transferencia1. Tambin los pueblos antiguos
como Sumeria y Egipto utilizaban la letra de cambio en sus relaciones
comerciales.
Cabe aclarar que la letra de cambio de la antigedad no es la misma
que se conoce actualmente, ya que las necesidades comerciales que se
han presentado a travs de la historia originaron que se consignaran
en la letra de cambio nuevas modalidades con la finalidad de facilitar
su circulacin. La letra de cambio moderna aparece por primera vez en
las ciudades mercantiles de la Edad Media en Italia, se desarrolla y
evoluciona con las cruzadas y se extiende en las cuencas del Mar
Mediterrneo y de los mares Bltico y del Norte como consecuencia del
desarrollo martimo y comercial. Sin embargo, es a partir del Renacimiento cuando la letra de cambio se vuelve un instrumento de uso
corriente. Incluso hasta literatos como Miguel de Cervantes Saavedra
hace mencin de ella en su obra El ingenioso hidalgo don Quijote de la
Mancha cuando habla de la "cdula de cambio", "libranza", "pliza de
cambio", etc. y es en la Ordenanza Francesa de Luis XIV en el siglo
XVII (1673), cuando al introducirse la modalidad del endoso, se convirti
a la letra de cambio en un documento circulante que sustituy al dinero
y cuya utilidad fue considerable en las operaciones mercantiles.
En Mxico, fue durante la poca colonial y despus de la Independencia, cuando mediante las Ordenanzas de Bilbao se regul la letra de
cambio como un instrumento negociable.
1
TTULOS A LA ORDEN
191
La letra de cambio es un ttulo de crdito que contiene la orden incondicional que una persona, llamada girador, da a otra, llamada girado, de
pagar una suma de dinero a un tercero, llamado beneficiario, en poca y
lugar determinados. Dicha letra contiene una clusula valuatoria.
REQUISITOS LEGALES
192
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
TTULOS A LA ORDEN
193
Por otra parte, cabe sealar que en Italia existieron unos documentos llamados "ordine in derrate", que se referan a una orden o
promesa de pagar determinada cantidad de productos agrcolas;
sin embargo, tales documentos no pueden considerarse como letras
de cambio.
Conviene hacer la observacin de que en la letra de cambio no
puede incorporarse el pago de intereses ni clusula penal alguna
para el caso de incumplimiento. Lo anterior obedece a que el valor
de la letra de cambio, desde su nacimiento, debe ser determinado.
En el supuesto de que en la letra de cambio no coincidan las cantidades puestas en nmeros y letras, el art. 16 de la Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito dice que se tendr como vlida la
cantidad escrita con letra y si aparecen varias cantidades escritas
con nmeros y letras valdr la que se refiera a la cifra menor.
IV. El nombre del girado.
Se entiende por girado la persona a quien se dirige la orden de
pago, o sea aquel a quien se ordena pagar. Si la orden de pago es a
la vista, ninguna obligacin tiene l de pagarla a su presentacin.
Es decir, puede o no pagarla, pero si se niega a pagarla, el tenedor
de la letra no puede exigir el pago. Si la letra no es a la vista, y debe
ser presentada para su aceptacin, el girado no tendr ninguna
obligacin mientras no haya firmado la letra.
V. El lugar y poca del pago.
Normalmente se realiza en el domicilio del girado; sin embargo,
tambin puede sealarse el domicilio de un tercero, la plaza donde
el girado tenga su domicilio o algn otro lugar. El sealamiento de
la poca del pago se analiza en el art. 79 de la ley que establece las
clases de vencimiento de la letra de cambio, y que se estudiar ms
adelante.
VI. El nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago.
Esta persona recibe el nombre de tomador o beneficiario. El girador
de una letra de cambio puede tener al mismo tiempo la calidad de
tomador cuando gira la letra de cambio a su propia orden y
NOCIONES
194
DE DERECHO MERCANTIL
CLASES DE VENCIMIENTO
De acuerdo con el art. 79 de la ley, las diferentes clases de vencimiento de la letra de cambio son:
-
A la vista.
A cierto tiempo de vista.
A cierto tiempo de fecha.
A da fijo.
TTULOS A LA ORDEN
195
196
De conformidad con la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, las letras de cambio, por el lugar de pago, se clasifican en:
Letra domiciliada
Normalmente el lugar de pago de una letra de cambio es el domicilio
del girado, pero puede sealarse el domicilio de una tercera persona, y de
conformidad con el art. 83 de la ley corresponde al girador la facultad de
designar el domicilio de un tercero para efectuar el pago, quien puede
sealar como domicilio de pago, el suyo, lo que significa que la letra domiciliada es aquella cuyo pago deber hacerse precisamente en el domicilio
que se seale.
Letra recomendada
Es aquella en la que, como su nombre lo indica, se recomienda a ciertas personas (recomendatarios) que acepten o paguen el valor de la letra.
El art. 84 de la ley permite que el girador o cualquier obligado en la letra
indique a una o varias personas a quienes deber exigir la aceptacin o el
pago de la misma, en caso de que el girado se niegue a aceptar o a pagar.
Letra documentada
Se trata de aquella que va acompaada de determinados documentos, mismos que se entregan al girado previa aceptacin o pago de la letra.
En los trminos del art. 89 de la ley, pueden consignarse en la letra
de cambio las clusulas "documentos contra aceptacin", "documentos
TTULOS A LA ORDEN
197
ACEPTACIN
198
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
TTULOS A LA ORDEN
199
AVAL
PAGO
200
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
TTULOS A LA ORDEN
201
PROTESTO
202
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
TTULOS A LA ORDEN
203
ACCIN CAMBIARIA
PRESCRIPCIN Y CADUCIDAD
De conformidad con el art. 164 de la ley, la accin cambiaria prescribe en tres aos, que se contarn a partir de la fecha de vencimiento de la
letra. Desde luego esta prescripcin se refiere a la accin cambiaria directa, porque la accin de regreso est sujeta a caducidad y cuando no ha
caducado, a un trmino de prescripcin mucho ms corto.
La caducidad presupone que no se ejecuten determinados actos. El
obligado en va de regreso en realidad no es obligado, sino hasta que la
letra ha sido desatendida, ya sea por falta de aceptacin o por falta de
pago, levantndose el correspondiente protesto.
2
204
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
TTULOS A LA ORDEN
205
En la prctica mercantil mexicana sta es prcticamente desconocida. El art. 157 de la ley dispone que el tenedor de una letra de
cambio no atendida podr cobrar su importe a cualquiera de los
obligados, en primer trmino, cargndoles y pidindoles que le abonen
en cuenta el total, incluyendo el importe de la letra, los intereses y los
gastos legtimos, y en segundo, girando a su cargo y a la vista en favor
de s mismo o de un tercero por el valor de la letra, ms intereses y
gastos legtimos. La letra de resaca tiene su razn de ser al evitar
molestias y prdidas de tiempo, negocindola y obteniendo, por este
medio, un pago inmediato.
No obstante que el obligado no acepte la letra de resaca, tiene obligacin de pagarla, porque su obligacin deriva de la letra primitiva que s
suscribi. Por ello la letra de resaca siempre debe ir acompaada de la
letra primitiva, de la cuenta de gastos y de los comprobantes respectivos.
PAGAR
De acuerdo con el art. 170 de la ley, el pagar, para que sea un ttulo
de crdito debe contener los requisitos sealados en la siguiente pgina.
3
206
ELEMENTOS PERSONALES
TTULOS A LA ORDEN
207
CHEQUE
208
DEFINICIN
REQUISITOS LEGALES
En los trminos del art. 177 de la ley, el cheque debe satisfacer los
siguientes requisitos:
I.
II.
III.
IV.
En el cheque no se estipula poca de pago, ya que siempre es pagadero a la vista, aun en el supuesto de que se le ponga una fecha posterior
a la de su expedicin; es decir, cuando se trata de un cheque posdatado.
Por lo que respecta al lugar de expedicin y de pago, de conformidad con
la ley deben tenerse como tales, los indicados respectivamente junto al
nombre del librador y del librado, y en caso de no indicarse, en el domicilio
del librado y expedido en el del librador, en los trminos del art. 177 en
comento.
TTULOS A LA ORDEN
209
Aun cuando la ley no establece como requisito formal que los cheques
se expidan en esqueletos o machotes especiales, conforme a los usos
bancarios permitidos en el art. 2 fracc. III de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito, los bancos otorgan a su clientela talonarios de
esqueletos para la emisin de cheques.
210
ELEMENTOS PERSONALES
TTULOS A LA ORDEN
211
quiebra y el cheque no se paga, el tenedor en este caso pierde por caducidad su accin contra el librador.
En el supuesto de que el cheque se presente en tiempo y no sea pagado
por causa que le sea imputable, al librador, ste debe pagar al tenedor,
adems del importe del cheque y de los gastos legtimos, los daos y
perjuicios, que no podrn ser inferiores al 20% del valor del cheque.
Por el contrario, si no hay pago de un cheque presentado en tiempo
y no obedece a una causa imputable al librador, ste estar obligado a
pagar el cheque, pero no los daos y perjuicios.
El art. 194 de la ley establece que la alteracin del importe del cheque o la falsificacin de la firma del librador, no pueden invocarse por ste
si l mismo dio lugar a ellos. Es decir, la alteracin y falsificacin de la
firma es siempre en perjuicio del librador, salvo que se haya dado aviso
del extravo de los machotes o talonarios, o bien, siempre que la falsificacin o alteracin sean notorias.
DISPOSICIONES APLICABLES
212
TTULOS A LA ORDEN
213
214
TTULOS A LA ORDEN
215
216
cierto sitio necesita slo una parte de la cantidad de que dispone, por lo
cual debe acudir a la sucursal del banco emitente para cambiar el cheque
ntegro, y si lo desea, solicitar la emisin de nuevos cheques por el dinero
restante.
Los cheques de viajero son siempre a la orden, y el tenedor deber
firmarlos para que su firma sea certificada por el emitente y cotejada por
quien pague el cheque. Este tipo de cheques no tienen plazo de presentacin
y su prescripcin es de un ao, plazo que resulta inconveniente por el
movimiento que se requiere con el dinero. Se pueden pagar en el territorio
nacional o en el extranjero; sin embargo, en Mxico los cheques de viajero
slo sirven como agentes de los bancos norteamericanos, para su emisin.
Si estos cheques no son cobrados, debern ser devueltos al emitente,
mismo que reintegrar su valor al tenedor.
Cheque de caja
En los trminos del art. 200 de la ley, las instituciones de crdito
pueden expedir cheques de caja a cargo de sus propias dependencias. Estos
cheques siempre sern nominativos y no negociables.
Al respecto de este tipo de cheques Tena dice que estos ttulos no son
propiamente cheques, sino pagars a la vista, por tratarse de documentos
librados por una institucin a cargo de s misma. Sin embargo, en la
prctica, su uso se ha generalizado bajo la forma de cheque, como lo
reconoce la Ley Uniforme de Ginebra.
En Mxico, los bancos los utilizan girndolos de una dependencia a
otra, o bien contra la misma dependencia.
TTULOS A LA ORDEN
217
218
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XVII
LAS OBLIGACIONES
ANTECEDENTES HISTRICOS
220
REQUISITOS LEGALES
LAS
OBLIGACIONES
221
ACTA DE EMISIN
222
NOCIONES DE DERECHO MERCANTIL
ASAMBLEA DE OBLIGACIONISTAS
LAS
OBLIGACIONES
223
El art. 219 de la ley dice que para que se rena la asamblea se requiere
la presencia de un nmero de obligacionistas que represente la mitad
ms uno de las obligaciones en circulacin y que las decisiones se tomarn
por mayora de votos, salvo que se trate, segn lo dispone el art. 220, de
nombrar al representante comn, de revocar su nombramiento o de
convenir prrrogas o esperas con la sociedad deudora. En tales casos se
requiere que est representado, cuando menos, el 75% de las obligaciones
en circulacin para que se efecte la reunin de la asamblea en primera
convocatoria.
Las asambleas de obligacionistas tienen un rgimen similar al de las
asambleas de accionistas. Son presididas por el representante comn y se
reunirn cuando ste las cite, lo cual suceder cuando los titulares que
representen cuando menos el 10% de los obligacionistas as lo soliciten.
Representante comn
Su principal funcin es la de representar a los obligacionistas ante la
sociedad deudora.
Aun cuando el art. 217 de la ley dice que el representante comn
obrar como mandatario, no es un mandatario porque existe desde antes
de que los obligacionistas existan, ya que stos, por definicin, son
obligacionistas en cuanto son tenedores de los ttulos.
Hay dos clases de representantes comunes: el provisional y el
definitivo. El primero es el que designa la sociedad creadora para que
comparezca al acta de creacin y el segundo es el designado por la asamblea
de obligacionistas.
Entre las obligaciones que el representante comn tiene se encuentran
la de cerciorarse de la veracidad de los datos que arroje el balance
practicado para la creacin de las obligaciones, comprobar la existencia y
regularidad de las garantas, constituirse en depositario del producto de
la colocacin de los ttulos, as como gestionar la inscripcin del acta de
creacin, firmar las obligaciones, asistir a los sorteos, convocar y presidir
224
AMORTIZACIN Y PRESCRIPCIN
CONVERSIN
LAS
OBLIGACIONES
225
CAPTULO XVIII
LOS CONTRATOS MERCANTILES
CONCEPTO
228
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
Consentimiento
Es la manifestacin de la voluntad libre y sin vicios (error, dolo,
violencia, mala fe) por la que una persona aprueba celebrar un contrato y
de acuerdo con el art. 1803 del Cdigo Civil el consentimiento puede ser
expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito
o por signos inequvocos y tcito, cuando resulta ya sea de actos que lo
presupongan o que autoricen a presumirlos, excepto en los casos en que
por ley o por convenio la voluntad deba manifestarse expresamente.
Del art. 1804 del mismo Cdigo se desprende que el que proponga a
otro la celebracin de un contrato, fijndole un plazo para aceptar, queda
ligado por su oferta hasta la expiracin del plazo. Cuando la oferta se
haga a una persona presente, sin fijacin de plazo para aceptarla, el autor
de ella queda desligado si la aceptacin no se efecta inmediatamente. Lo
mismo se aplica a la oferta hecha por telfono, segn el art. 1805 del
Cdigo Civil.
Cuando la oferta se haga sin fijacin de plazo a una persona no
presente, el oferente queda ligado durante tres das, adems del tiempo
necesario para la ida y vuelta del correo pblico, o del que se juzgue
bastante, y si no hay correo pblico, segn la distancia y la facilidad o
dificultad de las comunicaciones, de acuerdo con el art. 1806.
En la materia mercantil, el problema relacionado con la celebracin
de contratos adquiere una gran importancia cuando se trata de contratos
entre personas que se encuentran en lugares diferentes. Es caso normal
en el Derecho mercantil, la propuesta y aceptacin de contratos a distancia
a travs de correspondencia.
El art. 80 del Cdigo de Comercio dice que los contratos mercantiles
que se celebren por correspondencia quedarn perfeccionados desde que
se conteste aceptando la propuesta o las condiciones con que sta fuere
modificada.
En Mxico, el Cdigo de Comercio adopta el sistema de la declaracin;
es decir, los contratos que se celebren por correspondencia o telegrfica-
LOS
CONTRATOS
MERCANTILES
229
230
costumbres, segn el art. 1830 del Cdigo Civil. Por su parte, el art. 77 del
Cdigo de Comercio establece que las convenciones ilcitas no producen
obligacin ni accin.
INTERPRETACIN
LOS
CONTRATOS MERCANTILES
231
232
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XIX
CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
234
ELEMENTOS ESENCIALES
CLASES DE VENTAS
CONTRATO
DE
COMPRAVENTA
MERCANTIL
235
236
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
237
PRECIO
238
ARRAS
FORMA DE PAGO
CONTRATO
DE
COMPRAVENTA
MERCANTIL
239
FORMA DE CONTRATO
De acuerdo con lo que establece el art. 2312 del Cdigo Civil en las
compraventas a plazo, el vendedor, por lo general se reserva el dominio de
la propiedad hasta que el comprador liquide totalmente el precio. Un
ejemplo es el caso de alguien que compra un coche a 36 meses de plazo, a
una agencia de automviles que se reserva el dominio de la propiedad y
sta le exige al comprador que le endose la factura del vehculo y la conserva
mientras el comprador no termine de liquidar las 36 mensualidades.
El pago por parte del comprador debe realizarse en los trminos
estipulados en el contrato, el cual puede ser al contado o a plazos. Si la
forma de pago se llegara a omitir, en los trminos del art. 380 del Cdigo
de Comercio, el comprador deber de efectuar el pago al contado.
El Cdigo Civil, en su art. 2310 seala las reglas a las que se sujeta la
venta si se autoriza al comprador para que pague en abonos.
240
TIPOS DE ENTREGA
F. o. B. (Free on board)
La clusula F.O.B. corresponde a las palabras de origen ingls "free on
board", que en espaol significan "libre a bordo" (L.A.B). As, el contrato de
compraventa que se celebre en estos trminos se refiere a que una vez que
el vendedor entrega la mercanca en el transporte, salva su responsabilidad
respecto a los riesgos que sta corra. Es al comprador a quien corresponde
contratar el transporte y el seguro sobre las cosas.
Los artculos que regulaban la venta libre a bordo eran 213a215de
la Ley de Navegacin y Comercio Martimos; sin embargo, tales disposiciones fueron derogadas por la Ley de Navegacin publicada el 4 de enero
de 1994.
C. I. F. (Cost, insurance, freight)
Estas siglas corresponden a los trminos "cost, insurance, freight",
que en espaol significan costo, seguro y flete (C.S.F.). La caracterstica de
CONTRATO DE
COMPRAVENTA MERCANTIL
241
EVICCIN Y SANEAMIENTO
242
CONTRATO
DE
COMPRAVENTA MERCANTIL
243
DISPOSICIONES LEGALES
244
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CONTRATO
DE
COMPRAVENTA
MERCANTIL
245
CAPTULO XX
CONTRATO DE COMISIN MERCANTIL
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
NOCIONES DE DERECHO
248
MERCANTIL
ACEPTACIN
249
250
DISPOSICIONES LEGALES
251
252
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
253
Artculo 290. El comisionista est obligado a notificar oportunamente a su comitente de todos los hechos o circunstancias que
puedan determinarle, revocar o modificar el encargo. As como de
la ejecucin de dicho encargo.
Artculo 291. El comisionista debe observar lo previsto en las leyes
y reglamentos respecto a la negociacin que se le hubiere
encomendado.
Artculo 292. El quebrantamiento o extravo del numerario que
tenga en su poder el comisionista por razn de la comisin, sern
por su cuenta.
Artculo 293. Cuando el comisionista d distinta inversin a los
fondos que recibi para evacuar un encargo, sin perjuicio de la accin
criminal a que hubiere lugar y de la indemnizacin de daos y
perjuicios, abonar al comitente el capital y su inters legal desde
el da en que lo recibi.
Artculo 294. El comisionista debe responder de los efectos y
mercaderas que recibiera, en los trminos, condiciones y calidades
con que se le avisare la remesa.
Artculo 295. Si el comisionista tiene en su poder mercaderas o
efectos por cuenta ajena, responder de su conservacin en el estado
en que los recibi. Slo en casos fortuitos o de fuerza mayor cesar
la responsabilidad.
Artculo 296. Cuando el comisionista tuviere que remitir efectos a
otro punto deber contratar el transporte, cumpliendo las
obligaciones que se imponen al cargador.
Artculo 297. El comisionista encargado de la expedicin de efectos
deber asegurarlos, si tuviere orden para ello y la provisin de fondos
necesarios, o se hubiere obligado a anticiparlos.
254
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
255
Artculo 306. Los efectos que estn real o virtualmente en poder del
comisionista se entendern especial y preferentemente obligados
al pago de los derechos de comisin, anticipaciones y gastos que el
comisionista hubiere hecho por cuenta de ellos, y no podr ser
desposedo de los mismos sin ser antes pagado.
Artculo 307. El comitente podr en cualquier tiempo revocar la
comisin conferida al comisionista.
Artculo 308. Por muerte o inhabilitacin del comisionista se
entender rescindido el contrato de comisin, pero por muerte o
inhabilitacin del comitente no se rescindir, aunque pueden
revocarlo sus representantes.
CAPTULO XXI
CONTRATO DE PRSTAMO MERCANTIL
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
258
NOCIONES
DE DERECHO MERCANTIL
calidad de mercantil a travs del acto principal a que se destinan las cosas
prestadas, lo que se debe expresar en el contrato como el destino, de acuerdo
con el art. 358 del Cdigo de Comercio.
Es decir, el prstamo se reputa mercantil cuando se contrae en el
concepto y con expresin de que las cosas prestadas se destinen a actos de
comercio y no para cuestiones ajenas a ste o que se contraiga entre
comerciantes.
El prstamo es un contrato que llega a perfeccionarse con la entrega
de la cosa prestada, por tanto, se est en presencia de un contrato real.
El art. 359 del Cdigo en comento seala la forma en que debe
devolverse la cosa prestada.
El prstamo constituye un contrato traslativo de dominio porque se
celebra con el propsito de que la cosa prestada se consuma, no de que se
use nicamente. Al respecto, la ley dice que se devolver la cantidad de
dinero igual a la recibida, otros tantos ttulos de la misma clase o idnticas
condiciones, as como igual cantidad en la misma especie y calidad.
CLASES DE PRSTAMO
259
INTERESES
260
COTIZACIN DE INTERESES
DISPOSICIONES LEGALES
261
CAPTULO XXII
CONTRATO DE TRANSPORTE MERCANTIL
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
CLASES DE TRANSPORTE
Existen tres clases de transporte: por tierra, por agua y por aire.
Por tierra. Tratndose de esta clase de transporte, puede ser por
ferrocarril o por carretera. El transporte por tierra no representa
264
EMPRESA DE TRANSPORTE
265
ELEMENTOS PERSONALES
266
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
267
ELEMENTOS REALES
268
ELEMENTOS FORMALES
269
270
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
271
272
TRANSPORTE DE PERSONAS
ELEMENTOS PERSONALES
273
EL PRECIO
274
275
CAPTULO XXIII
CONTRATO DE DEPSITO MERCANTIL
CONCEPTO
CARACTERSTICAS
278
ELEMENTOS PERSONALES
CLASES DE DEPSITO
279
280
281
282
283
284
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
285
286
REQUISITOS LEGALES
287
288
PROTESTO
REMATE DE MERCANCA
289
CAPTULO XXIV
CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO
DEFINICIN
ELEMENTOS PERSONALES
292
CLASIFICACIN
293
294
Los trminos o plazos del contrato sern aqullos que las partes
hubieren estipulado en l. Conforme al art. 294 de la ley, en los casos en
que no se hubiere estipulado trmino o plazo para que el acreditado haga
uso del crdito, cualquiera de las partes podrn darlo por concluido en
cualquier tiempo, notificndolo as a la otra parte.
Ahora bien, de acuerdo con el art. 301 de la Ley General de Ttulos y
Operaciones de Crdito, el crdito se extingue y por tanto cesa el derecho
del acreditado para hacer uso de l en el futuro, por las siguientes causas:
- Haber dispuesto el acreditado de la totalidad de su importe, a menos
que el crdito se haya abierto en cuenta corriente.
- La expiracin del trmino convenido, o por la notificacin de haberse
dado por concluido el contrato, conforme al art. 294, cuando no se
hubiere fijado plazo.
- La denuncia que del contrato se haga en los trminos del citado art.
294.
- La falta o disminucin de las garantas pactadas a cargo del
acreditado, ocurridas con posterioridad al contrato, a menos que el
acreditado suplemente o substituya debidamente la garanta en el
trmino convenido.
- Hallarse cualquiera de las partes en estado de suspensin de pagos,
de liquidacin judicial o de quiebra.
- La muerte, interdiccin, inhabilitacin o ausencia del acreditado o
por disolucin de la sociedad a cuyo favor se hubiere concedido el
crdito.
CAPTULO XXV
CRDITOS DE HABILITACIN
O AVO Y REFACCIONARIO
ELEMENTOS PERSONALES
296
CRDITO REFACCIONARIO
ELEMENTOS PERSONALES
297
298
VIGILANCIA DE LA APLICACIN
299
300
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
Y REFACCIONARIO
301
302
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XXVI
CONTRATO DE CRDITO CONFIRMADO
ORIGEN
304
CONCEPTO
ELEMENTOS PERSONALES
305
Del acreditado
- Reembolsar al acreditante (banco) las cantidades erogadas, as como
los gastos efectuados.
Del acreditante
- Suscribir a favor de un tercero letras de cambio.
306
Del beneficiario
- Cumplir, en sus trminos, la relacin por la que el acreditado solicit
el crdito confirmado.
DISPOSICIONES LEGALES
CAPTULO XXVII
CARTA DE CRDITO
CONCEPTO
Es un documento que tiene por objeto evitar que las personas lleven
consigo fuertes cantidades de dinero cuando se viaja en plan de negocios.
Dicho documento se entrega a alguien a quien dentro de las condiciones
que se estipulan, se le permite disponer de liquidez en uno o varios pases
distintos de aqul en el que le obtuvo, ya que consiste en la carta que una
institucin de crdito dirije a otra invitndola a entregar a su portador
una determinada suma de dinero.
La carta de crdito tiene la ventaja de poder emplearse o no, ya que,
cuando as se estipula, no tiene vencimiento, implica una intermediacin
en el crdito a pesar de que en los trminos del art. 311 de la Ley General
de Ttulos y Operaciones de Crdito se puede extender por cualquier y
para cualquier persona: es propia de los bancos. Al respecto, el citado
artculo seala que las cartas de crdito debern expedirse a favor de
persona determinada y no sern negociables, expresarn una cantidad
fija o varias cantidades indeterminadas pero comprendidas en un mximo
fijado.
Conforme al art. 312 de la ley en cita, las cartas de crdito no son
susceptibles de aceptarse ni de protestarse, por lo que no se consideran
308
FUNCIN
ELEMENTOS PERSONALES
CARTA DE CRDITO
309
RESPONSABILIDAD
310
ANULACIN Y CANCELACIN
CARTA DE CRDITO
311
DISPOSICIONES LEGALES
312
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XXVIII
CONTRATO DE REPORTO
CONCEPTO
NATURALEZA JURDICA
314
ELEMENTOS PERSONALES
CONTRATO DE REPORTO
315
INTERVENCIN BANCARIA
DISPOSICIONES LEGALES
316
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XXIX
CONTRATO DE FIDEICOMISO
CONCEPTO
ELEMENTOS PERSONALES
318
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CONTRATO
DE
FIDEICOMISO
319
NOCIONES
320
DE DERECHO MERCANTIL
CLASIFICACIN
CONTRATO
DE FIDEICOMISO
321
FIDEICOMISOS PROHIBIDOS
LGTOC
322
CONTRATO DE FIDEICOMISO
323
cuperacin, a la cuenta global de la institucin a que se refiere el artculo 61 de la Ley de Instituciones de Crdito, en cuyo caso los mencionados recursos se sujetarn a las disposiciones aplicables a la citada
cuenta global.
Tratndose de bienes que no sean recursos lquidos, la institucin
fiduciaria, sin responsabilidad alguna, estar facultada para enajenar
los mismos y convertirlos en recursos lquidos, para su posterior abono
en la cuenta global en los trminos sealados. Contra los recursos lquidos que se obtengan, podrn deducirse los gastos relacionados con la recuperacin.
Se entiende que se realizaron esfuerzos razonables por parte de la
institucin fiduciaria cuando se observe el procedimiento de notificacin
previsto en el artculo 1070 del Cdigo de Comercio.
CERTIFICADOS DE PARTICIPACIN
Antecedentes y funcin
En Estados Unidos de Norteamrica, el "trust" (fideicomiso) ha dado
lugar a la constitucin de fondos comunes fiduciarios, del cual tienen
inters un conjunto de beneficiarios.
Al respecto, Rafael de Pia seala que con una gran cantidad
de pequeas aportaciones, entregadas en trust al banco fiduciario, ste
forma un fondo que invierte en valores diversos y los productos se
distribuyen entre todos los pequeos inversionistas, en proporcin a su
parte de inters. Como fiduciario titular del fondo, el banco puede emitir
certificados de participacin que representan la porcin de cada
participante en el fondo comn fiduciario.
En otras palabras, la emisin de certificados de participacin tiene
como base la constitucin de un fideicomiso sobre valores, bienes o de-
324
rechos en que el emisor tiene el carcter de fiduciario, y esos ttulos otorgan a sus tenedores el derecho a una parte alcuota sobre los productos
de los mismos.
En Mxico, el origen de estos certificados de participacin se encuentra en las emisiones realizadas por la Nacional Financiera.
CONCEPTO Y NATURALEZA
CLASES DE CERTIFICADOS
De acuerdo con el art. 228-L de la LGTOC los certificados de participacin sern nominativos, tendrn cupones y debern emitirse por series, en denominaciones de cien pesos o de sus mltiplos y pueden ser:
CONTRATO DE FIDEICOMISO
325
REQUISITOS
Personales.
- La designacin de la sociedad emisora y la firma del funcionario de la misma, autorizado para suscribir la emisin.
- La firma autorizada del representante comn de los tenedores
de certificados.
- En el caso de certificados nominativos, el nombre del tenedor.
Documentales.
- La mencin de ser "certificado de participacin".
- La expresin de si es ordinario o inmobiliario.
- La fecha de expedicin del ttulo.
Relativos a la emisin.
- El importe de la emisin, con especificacin del nmero y del
valor nominal de los certificados que se emiten.
- El lugar y fecha del acta de emisin y el nmero de inscripcin
relativa en el Registro de Comercio.
326
CONTRATO DE FIDEICOMISO
327
FIDEICOMISO DE GARANTA
El art. 395 de la LGTOC establece que slo podrn actuar como fiduciarias de los fideicomisos aquellas instituciones que tengan como fin
garantizar al fideicomisario el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago, previstos en la seccin Segunda, las siguientes.
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
Instituciones de crdito.
Instituciones de seguros.
Instituciones de fianzas.
Casas de bolsa.
Sociedades financieras con objeto mltiple, y
Almacenes generales de depsito.
Uniones de crdito.
LGTOC
328
CONTRATO DE FIDEICOMISO
329
- Por otra parte, la LMV la LGISMS y la LFIF establecen que las casas
de cambio, instituciones de seguros, instituciones de fianzas, coinciden en realizar las siguientes actividades:
Celebrar fideicomisos en los que se administren sumas de dinero
que aporten peridicamente grupos de consumidores integrados,
mediante sistemas de comercializacin, destinados a la adquisicin de determinados bienes y servicios, de los previstos en la Ley
Federal de Proteccin al Consumidor (LFPC).
Cuando se trate de fideicomisos que constituya el Gobierno Federal o que el mismo, para los efectos de esta disposicin, declare
de inters pblico, no ser aplicable el plazo que establece la
fracc. III del art. 399 de la LGTOC.
Las instituciones y sociedades mencionadas en el art. 395, podrn
reunir la calidad de fiduciarias y fideicomisarias, tratndose de fideicomisos cuyo fin sea garantizar obligaciones a su favor; en el cual, las
partes debern convenir los trminos y condiciones para dirimir posibles
conflictos de intereses.
Ahora bien, de sealarse as, un mismo fideicomiso podr ser utilizado
para garantizar simultnea o sucesivamente diferentes obligaciones que
el fideicomitente contraiga con un mismo o distintos acreedores, a cuyo
efecto cada fideicomisario estar obligado a notificar a la institucin
fiduciaria que la obligacin a su favor ha quedado extinguida, en cuyo
caso, quedarn sin efectos los derechos que respecto de l se derivan del
fideicomiso. Dicha notificacin ha de entregarse mediante fedatario pblico,
a ms tardar a los cinco das hbiles siguientes a la fecha en la que se
reciba el pago, por lo que aporten de ese momento, el fideicomitente podr
designar a un nuevo fideicomisario que se ha realizado el fin, para el
cual fue constituido el fideicomiso.
Si el fideicomisario no entrega oportunamente al fideicomitente la
notificacin de que se trata, resarcir a ste los daos y perjuicios que con
ello le ocasione.
330
CONTRATO DE FIDEICOMISO
331
332
CONTRATO DE FIDEICOMISO
333
CAPTULO XXX
CONTRATO DE SEGURO
INTRODUCCIN
CONCEPTO
336
NOCIONES
DE DERECHO MERCANTIL
ELEMENTOS PERSONALES
Del concepto de contrato sealado en prrafos anteriores se desprenden tres elementos personales o subjetivos, los cuales estn referidos a
las partes que intervienen en la celebracin del contrato:
La empresa aseguradora
Fue a partir del ao 1935 cuando el seguro mexicano qued configurado como contrato de empresa.
Las empresas aseguradoras pueden ser sociedades annimas o mutualistas. Las primeras se rigen por la Ley General de Instituciones de
Seguros y las segundas por la Ley General de Instituciones y Sociedades
Mutualistas de Seguros.
El contratante o tomador
El contratante o tomador no siempre es el beneficiario y aunque puede
no mencionarse de modo expreso en la definicin legal, aparece implcitamente al hacerse referencia a la prima como necesaria contraprestacin.
El asegurado
Puede ser cualquier sujeto de derecho, incluso menores de edad (menor
de 12 aos o ms), pero ser necesario su consentimiento personal y el de
CONTRATO
DE
SEGURO
337
ELEMENTOS REALES
338
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CONTRATO
DE
SEGURO
339
ELEMENTO FORMAL
NOCIONES
340
DE
DERECHO
MERCANTIL
CONTRATO
DE
SEGURO
341
CLASIFICACIN
342
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XXXI
CONTRATO DE FIANZA MERCANTIL
INTRODUCCIN
CONCEPTO
344
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
AUTORIZACIN
345
propuesto la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, previa comprobacin de estas circunstancias, podr discrecionalmente otorgar una
autorizacin especfica para que la persona que necesite la fianza la
contrate con una empresa extranjera, directamente o a travs de una
institucin de fianzas del pas.
Para actuar como institucin de fianzas se requiere autorizacin del
gobierno federal, que compete otorgar discrecionalmente a la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico. Las autorizaciones otorgadas por la citada
Secretara son intransmisibles.
CAPITAL SOCIAL
346
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
Cuando el capital social exceda del mnimo, deber estar pagado por
lo menos en un 50%, siempre que este porcentaje no sea menor del mnimo
establecido o determinado por la citada Secretara.
Tratndose de sociedades de capital variable, el capital mnimo
obligatorio estar integrado por acciones sin derecho de retiro. El monto
del capital con derecho a retiro en ningn caso podr ser superior al capital
pagado sin derecho a retiro.
Las instituciones de fianzas podrn emitir acciones no suscritas que
se conservarn en tesorera. Los suscriptores recibirn los respectivos
ttulos de acciones contra el pago total de su valor nominal y de las primas
que en su caso fije la institucin. Tambin podrn emitir acciones sin
valor nominal, as como preferentes o de voto limitado.
En caso de que existan ms de una serie de acciones, deber indicarse
expresamente el porcentaje de capital social que podr corresponder a
cada serie.
El capital social de las instituciones de fianzas podr integrarse por
una parte representada por acciones de voto limitado en un 30% del capital
pagado, previa autorizacin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.
La adquisicin de acciones de voto limitado, no computar para efectos
de los lmites establecidos en la ley.
SOLVENCIA
347
LEGAL Y JUDICIAL
ONEROSA Y GRATUITA
CIVIL Y MERCANTIL
La fianza civil se da
entre particulares y la
mercantil cuando la obligacin del deudor principal es mercantil.
SUBROGACIN Y REPETICIN
La subrogacin significa un cambio en el sujeto de crdito. Efectivamente es una sucesin en el crdito ligado al pago o una transferencia del
crdito original. El deudor podr oponer las mismas excepciones que tena
con el acreedor original y aadir todas las garantas, porque precisamente
en ellas se encontrara la ventaja que moviera a la intencin de subrogacin.
Por ejemplo: si se traspasa una pastelera, el nuevo propietario tendr los
mismos derechos y obligaciones que el antiguo propietario frente a sus
proveedores.
En la repeticin, cuando una persona, creyendo por error que es deudor
de otro, le entrega una cosa o realiza en su favor cualquiera otra prestacin,
tiene derecho a la devolucin de lo que le ha dado indebidamente, o al
pago del valor de la prestacin que se ha efectuado. Y se dice entonces que
tiene derecho a repetir por lo indebido, o impropiamente pagado.
348
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
349
PRESCRIPCIN Y EXTINCIN
350
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
PRIMA Y PLIZA
351
RESERVA
352
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CAPTULO XXXII
CONTRATO DE PRENDA MERCANTIL
CONCEPTO
NOCIONES
354
DE DERECHO MERCANTIL
CONSTITUCIN DE LA PRENDA
355
356
NOCIONES
DE DERECHO MERCANTIL
refaccionario para montar un taller de costura, se necesitan mquinas, por lo que se pide prestado para adquirirlas y se inscribe al
contrato de crdito en el registro de comercio para que pblicamente
se tenga conocimiento de que las mquinas son el objeto del crdito.
VIII. Por cumplimiento de los requisitos que seala la Ley General de
Ttulos y Operaciones de Crdito, si se trata de crditos en libros.
Ejemplo: una tienda departamental solicita un crdito y da como
garanta la cuenta de adeudo que alguien tiene con este almacn,
para lo cual la tienda anota en sus libros que el adeudo garantiza el
de ellos.
357
DERECHO DE PREFERENCIA
NOCIONES
358
DE DERECHO MERCANTIL
VENTA
359
EXTINCIN
360
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
constituye un derecho real sobre bienes muebles, que tiene por objeto
garantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago,
por lo que el deudor conserva la posesin material de tales bienes; salvo lo
previsto en el art. 363 de la ley en cita. Este tipo de prenda se regir por lo
dispuesto en la Seccin Sptima y en lo no previsto o en lo que no se oponga
a esta, por la Seccin Sexta de la ley de que se trata.
En cualquier caso, el proceso de ejecucin de la garanta se sujetar a
lo establecido por el Libro Quinto Ttulo Tercero Bis del cc.
De acuerdo con el art. 247 de la LGTOC, los contratos mediante los cuales
se documente la constitucin de garantas, a travs de la prenda sin
transmisin de posesin, sern mercantiles para todas las partes que
intervengan en ellos. Sin embargo, se excepta de lo anterior aquellos actos
que se celebren entre dos o ms personas fsicas que no tengan carcter de
comerciantes, as como aquellos actos que, de conformidad con el mismo,
no se reputen como actos de comercio.
Respecto del importe de la obligacin garantizada, podr tratarse de
una cantidad determinada o determinable al momento de la constitucin
de la garanta siempre que, al momento de la ejecucin de esta ltima,
dicha cantidad pueda ser determinada. Salvo pacto en contrario, la
obligacin garantizada incluir a los intereses ordinarios y moratorios
estipulados en el contrato respectivo o, en su defecto, los previstos en
la ley, as como los gastos incurridos en el proceso de ejecucin de la
garanta.
Si el deudor est facultado para hacer pagos parciales, la garanta se
reducir desde luego y de manera proporcional, con respecto de los pagos
realizados; si recae sobre varios objetos o stos son cmodamente divisibles
en razn de su naturaleza jurdica, sin reducir su valor, y siempre que los
derechos del acreedor queden debidamente garantizados.
Si el deudor se encuentra sujeto a un proceso concursal, los crditos
garantizados mediante prenda sin transmisin de posesin, sern exigibles
361
362
NOCIONES
DE DERECHO MERCANTIL
ACUERDOS
363
364
Respecto a las obligaciones garantizadas, cuyo importe sea determinable al momento de la ejecucin de la garanta, proceder su registro
an cuando no se fije la cantidad mxima que garantice el gravamen.
PRELACIN
Los acreedores que hayan sido garantizados con prenda sin transmisin
de posesin, percibirn el principal y los intereses de sus crditos del
producto, sin perjuicio de las preferencias que legalmente correspondan a
los crditos laborales a cargo del deudor. As, la prenda sin transmisin de
posesin, tendr la prelacin desde el momento de su registro, en los
trminos del art. 367 de la ley de la materia.
La prelacin de los nuevos crditos a que se refiere el art. 358 de la
LGTOC, no se ver afectada, por el hecho de registrar sus garantas con
posterioridad al registro de aquellas, mediante las cuales, el deudor haya
otorgado en garanta al otro acreedor todos los bienes muebles que utilice
en la realizacin de sus actividades preponderantes.
La garanta sobre un bien mueble constituida tiene prelacin sobre la
garanta hipotecaria, refaccionaria o fiduciaria, si aqulla se inscribe antes
de que el mencionado bien mueble se adhiera, en su caso, al bien mueble
objeto de dichas garantas. Cuando las garantas no hayan sido inscritas,
la prelacin entre stas ser determinada por el orden cronolgico de los
contratos fehacientes respectivos.
La prenda sin transmisin de posesin, que estuviese registrada
conforme al art. 371 de la LGTOC, tendr prioridad sobre los crditos
quirogrficos, con garanta real no registrados, y los gravmenes judiciales
preexistentes no registrados.
La prioridad que se establece a favor de los acreedores, garantizados
conforme a la Seccin Sptima de la LGTOC, puede ser modificada mediante
convenio suscrito por el acreedor afectado y la nueva prelacin establecida
por las partes, surtir efectos a partir de su inscripcin.
365
366
NOCIONES
DE DERECHO MERCANTIL
SANCIONES
CAPTULO XXXIII
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO
CONCEPTO
368
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
CONTRATO
DE ARRENDAMIENTO
FINANCIERO
369
nada o determinable, que cubrir nicamente el valor de las cargas financieras y dems accesorios de los anticipos hasta en tanto se entregue el
bien de que se trata. Es indudable que esta condicin deber estar contenida en el contrato.
En atencin a lo estipulado en el prrafo anterior, las partes contratantes debern convenir el plazo durante el cual se entregarn los anticipos.
Posteriormente, al trmino del contrato, el arrendatario tiene el derecho de adquirir la propiedad, o en su defecto, celebrar otro contrato de
arrendamiento financiero sobre el mismo bien, cuyos pagos peridicos
sern ahora menos onerosos porque el bien arrendado ya no est en las
mismas condiciones que en el primer arrendamiento, o bien participar del
producto de la venta del bien, segn la opcin por la que se incline el
arrendatario, quien se obliga a cumplir con las condiciones especiales que
se estipulen en el contrato, as como a pagar un precio cierto y en dinero.
Los efectos del arrendamiento financiero son muy parecidos a los que
produce el crdito bancario, no obstante algunas cualidades adicionales
que tiene el primero son:
- Financiamiento total del valor del activo arrendado.
- Financiamiento de los costos involucrados en la enajenacin del
bien.
- Crditos a largo plazo. Tres aos en promedio.
- Mayor agilidad de respuesta que la que tiene el crdito bancario.
- Facilidad de adaptarse al perfil de pagos y a las necesidades de
liquidez de los arrendatarios.
- Crdito de bajo riesgo al contar con la garanta del activo arrendado.
- Crdito directamente relacionado con la formacin de capital en
sectores productivos.
370
NOCIONES
DE
DERECHO
MERCANTIL
371
Federacin del 18 de julio del 2006, seguir vigente hasta el 18 de julio del
2013.
En Mxico, las arrendadoras manejan dos tipos de arrendamiento:
- Puro.
- Financiero.
A continuacin se sealan algunas de las diferencias entre ambos
arrendamientos.
DIFERENCIAS SEGN
Riesgo
Liquidez
Costo
Opciones terminales
ARRENDAMIENTO PURO
ARRENDAMIENTO FINANCIERO
Implica m e n o r incertidumbre, ya
q u e admite un valor de rescate del
activo al m o m e n t o de celebrar el
contrato.
para
S se c o n t e m p l a n en
f r a c c . 1 y III LGOAAC.
el
el
arrenart.
27,
ELEMENTOS DE EXISTENCIA
372
LGTOC,
Objeto
Este puede ser directo, indirecto y material.
CONTRATO
DE ARRENDAMIENTO
FINANCIERO
373
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE
LA ARRENDADORA FINANCIERA
Pedir judicialmente la posesin de los bienes objeto del arrendamiento cuando al ser exigible la obligacin, el arrendatario incumple las obligaciones consignadas en el contrato, de acuerdo como
seala el prrafo segundo del art. 417 de la LGTOC.
374
Respetar la opcin terminal cuando el arrendatario, de antemano, la seale en el contrato, de acuerdo con lo dispuesto en el
penltimo prrafo del art. 410 de la LGTOC.
LGTOC.
CONTRATO
DE ARRENDAMIENTO
FINANCIERO
375
Legitimar al arrendatario para que en su representacin ejercite las acciones o defensas en caso de despojo, perturbacin o
cualquier acto de terceros o autoridades que afecten el bien, si
tiene vicios o defectos que impidan el uso parcial o total del
bien, de acuerdo con lo dispuesto por el ltimo prrafo del art. 415
d e l a LGTOC.
Que la arrendadora le transmita los derechos que como comprador tenga para que ejercite en contra del vendedor, fabricante o
constructor, los vicios o defectos ocultos que el bien tenga.
Realizar las acciones que correspondan para recuperar o defender el uso o goce de sus derechos.
376
Obligaciones
En los casos de despojo, perturbacin o cualquier acto de terceros, que afecten el uso o goce de los bienes, la posesin de los mismos o bien la propiedad, la arrendataria tiene la obligacin de
realizar las acciones que correspondan para recuperar los bienes
o defender el uso o goce de los mismos, de acuerdo con el art. 415
d e l a LGTOC.
Contar con un seguro de garanta que cubra los riegos del bien o
bienes.
Responder por los daos que los bienes sufran por darles otro
uso, o por su culpa o negligencia, o la de sus empleados o terceros,
de acuerdo con lo dispuesto por el segundo prrafo del art. 412
d e l a LGTOC.
En los trminos del art. 414 de la LGTOC, salvo pacto en contrario, son
por riesgo y cuenta del arrendatario:
- Los vicios o defectos ocultos de los bienes que impidan su uso parcial o total. En este caso, el arrendador transmitira al arrendatario
los derechos que como comprador tenga, para que ste los ejercite
en contra del vendedor, o lo legitimar para que el arrendatario en
su representacin ejercite dichos derechos.
CONTRATO
DE
ARRENDAMIENTO
FINANCIERO
377
CAPTULO X X X I V
CONTRATO DE FACTORAJE FINANCIERO
CONCEPTO
380
ELEMENTOS PERSONALES
Los elementos personales del contrato de factoraje financiero se desprenden de los arts. 45-A a 45-T de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, en los cuales se encuentra regulado
dicho contrato y son:
- Una empresa de factoraje financiero, que es la que adquiere los
derechos de crdito.
- Un cliente de la empresa que es el que cede los derechos de crdito.
- Un deudor que es la persona que adeuda esos derechos de crdito.
OBJETO
III.
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.
IX.
X.
381
Este contrato tiene por objeto que una empresa autorizada para operar como empresa de factoraje financiero convenga con sus clientes en
adquirir derechos de crdito que stos hagan a su favor por un precio
determinado o determinable, en moneda nacional o extranjera, independientemente de la fecha y la forma en que se pague de acuerdo con
382
el art. 419 de la
modalidades:
LGTOC,
Los contratos de factoraje financiero en moneda extranjera se sujetarn a las disposiciones y limitaciones previstas en la Ley de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito y a las que emita el
Banco de Mxico.
La empresa de factoraje financiero ser la encargada de realizar la
administracin y cobranza de los derechos de crdito, objeto de los contratos de factoraje y ser la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico la
que mediante reglas de carcter general determine los requisitos, condiciones y lmites que las empresas de factoraje debern cumplir para que
la citada administracin y cobranza se realice por terceros.
En los trminos del art. 45-D de la Ley General de Organizaciones y
Actividades Auxiliares de Crdito, slo podrn ser objeto del contrato de
factoraje, los derechos de crdito no vencidos que se encuentren documentados en facturas, contrarrecibos, ttulos de crdito o cualquier otro
documento denominado en moneda nacional o extranjera, que acredite la
existencia de dichos derechos de crdito y que los mismos sean el resultado de la proveedura de bienes, de servicios o de ambos, proporcionados
por personas nacionales o extranjeras.
383
Los derechos de crdito transmitidos a la empresa de factoraje financiero comprenden la transmisin de todos los derechos accesorios a ellos,
salvo pacto en contrario, de acuerdo con el art. 45-H de la Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
Dicha transmisin de derechos de crdito a la empresa de factoraje
surtir efectos frente a terceros, desde la fecha en que se haya notificado
al deudor, en los trminos del art. 4-K. La transmisin, que es obligacin
de la empresa de factoraje financiero hacerla al deudor, se corrobora con
lo dispuesto por el art. 15 del Cdigo Fiscal de la Federacin, sin que sea
necesario que se inscriba en registro alguno o sea otorgada ante fedatario
pblico.
384
CAPITAL
385
ficativo. La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, con base en la opinin de la Comisin Nacional Bancaria y de Valores y del Banco de
Mxico, determinar cules activos y pasivos contingentes debern considerarse dentro de la mencionada suma, as como el porcentaje aplicable
en los trminos que seala el art. 45-0 de la Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito.
Conforme al art. 45-P de la citada Ley, el importe del capital pagado y
reservas de capital de las empresas de factoraje financiero, deber estar
invertido en operaciones propias del objeto de las empresas de factoraje
financiero.
El importe de las inversiones en mobiliario, equipo e inmuebles destinados a sus oficinas, ms el importe de la inversin en acciones de sociedades y de aquellos que se organicen exclusivamente para adquirir el
dominio y administrar inmuebles, siempre que en alguno de stos, propiedad de la sociedad, la empresa de factoraje financiero tenga establecida o
establezca su oficina principal o alguna sucursal en oficina de representacin, no exceder el 60% del capital pagado y reservas de capital.
386
387
Auxiliares de Crdito conforme a las cuales se realiza el estudio del contrato de factoraje financiero, fueron denegadas por decreto publicado en
el Diario Oficial de la Federacin el 18 de julio de 2006, entrarn en vigor
a los siete aos siguientes a su publicacin en el Diario Oficial de la
Federacin, esto es hasta el 18 de julio de 2013, por lo que dichas disposiciones siguen vigentes hasta esa fecha.
En consecuencia, se realiza el estudio y anlisis del contrato de factoraje financiero de acuerdo con los arts. 419 al 431 de la LGTOC que fueron
adicionados a este ordenamiento legal.
Es conveniente agregar este anlisis porque el tratamiento que se da
en esta Ley al contrato de factoraje financiero est tratado en otra forma,
y se habla de conceptos como factorante y factorado, trminos que no se
usaban en la LGOAAC.
Es importante saber que todos los derechos de crdito pueden transmitirse, siempre que dicha transmisin se haga mediante un contrato de
factoraje financiero, sin el consentimiento del deudor, siempre que la
transmisin no est prohibida por la ley, no lo permita la naturaleza del
derecho o en los documentos en los que consten los derechos que se van
a adquirir se haya convenido de manera expresa que no pueden ser objeto
de una operacin de factoraje.
Cuando el convenio de que los derechos de crdito no pueden
transmitirse por factoraje financiero no conste en el ttulo constitutivo
del derecho, el deudor no puede alegar contra el tercero que no poda
transmitirse ese derecho, de acuerdo con lo dispuesto por el art. 419 de
la LGTOC.
Dispone el art. 420 del ordenamiento legal en cita que cuando el factorante celebre contratos con deudores de derechos de crdito constituidos
a favor de proveedores de bienes o servicios, deber estipular de manera
expresa si se comprometer a adquirir dichos derechos de crdito para el
caso de aceptacin de los proveedores.
388
Tratndose de este tipo de contratos en los que se convenga la entrega de anticipos al factorado, ste quedar obligado a pagar una cantidad
de dinero determinada o determinable que debe cubrir de acuerdo con lo
estipulado el valor de las cargas financieras y dems accesorios de los
anticipos hasta tanto se transmitan los derechos de crdito mediante la
celebracin del contrato de factoraje financiero correspondiente, lo cual
debe estar expresamente sealado en el contrato de promesa de factoraje
financiero, atendiendo a lo dispuesto por el art. 420 de la LGTOC.
LGTOC,
los factorados
389
Haciendo un anlisis de la LGTOC, encontramos que su art. 425, establece que en las operaciones de factoraje financiero la transmisin de los
derechos de crdito comprende la de todos los derechos accesorios, a
menos que se haya pactado expresamente que la transmisin de los derechos de crdito no comprende la transmisin de los derechos accesorios.
Esta transmisin de derechos de crdito efectuada con motivo de una
operacin de factoraje financiero surte efectos frente a terceros desde la
fecha en que haya sido notificada al deudor como lo dispone el art. 427 de
la LGTOC, conforme al cual el factorante deber notificar al deudor respectivo la transmisin de los derechos de crdito objeto del contrato de factoraje financiero, sin necesidad de que dicha transmisin sea inscrita en
registro alguno u otorgada ante fedatario pblico.
NOTIFICACIN AL DEUDOR
390
CONTRATO
DE
FACTORAJE
FINANCIERO
391
Por ltimo, la persona a la que se le haya otorgado mandato de administracin y cobranza de los derechos de crdito objeto de una operacin
de factoraje financiero o que, por cualquier otra forma se le haya concedido la facultad de llevar a cabo dichos actos, deber entregar al factorante
las cantidades que le sean pagadas en virtud de la cobranza, dentro del
trmino de 10 das hbiles contados a partir de aquel en que se efecte
dicha cobranza.
Para terminar, el factorante podr transmitir a un tercero los derechos de crdito objeto del contrato de factoraje financiero que haya celebrado.
REFERENCIAS DOCUMENTALES
NOCIONES
394
DE
DERECHO
MERCANTIL
---------Contratos
Agenda mercantil.
Cdigo de Comercio.
Ley de Navegacin.
Ley de Seguros.
REFERENCIAS
DOCUMENTALES
395
Ley Minera.