NDICE GENERAL

INTRODUCCIN
1.Planteamiento del problema e hiptesis..
2.Objetivos...
MARCO TERICO
CAPTULO I : INEFICACIA...
1.1. Ideas preliminares...........
1.2. Causas de la Ineficacia.......
1.2.1.Ineficacia estructural
1.2.2.Ineficacia funcional..
CAPTULOII: INEFICACIA ESTRUCTURAL....
2.1. NULIDAD...
2.1.1. Definicin......

2.1.2. Supuestos.
2.1.3. Efectos..
2.1.4. Caso..
2.2. ANULABILIDAD...

2.2.1.
2.2.2.
2.2.3.
2.2.4.

Definicin......
Supuestos.
Efectos..
Caso..

CAPTULO III: INEFICACIA FUNCIONAL

3.1. RESOLUCIN..
3.1.1. Definicin......
3.1.2. Supuestos.
3.1.3. Efectos......
3.2. RESCISIN..
3.2.1. Definicin......
3.2.2. Supuestos.
3.2.3. Efectos..
3.3. MUTUO DISENSO
3.3.1. Definicin...
3.3.2. Requisitos y forma...
3.3.3. Efectos...
CAPTULO IV: DERECHO DE TERCEROS
4.1. LOS TERCEROS
4.2. EN LA NULIDAD
4.2. EN LA ANULABILIDAD
4.3. EN LA RESCISIN
4.4. EN LA RESOLUCIN
4.5. EN EL MUTUO DISENSO
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
ANEXOS

INTRODUCCIN

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Cmo se afectan los Derechos de los terceros en los supuestos de
ineficacia contractual?

HIPTESIS
Los derechos de los terceros se afectan de manera distinta, dependiendo de
la categora de ineficacia contractual:
En la nulidad (invalidez absoluta).- La nulidad es siempre oponible a los
terceros.
En la anulabilidad (invalidez relativa).- Los derechos de terceros se
afectarn en funcin a la buena o mala fe de este. Esto supone que si se
trata de un tercero de mala fe, s se afectarn sus derechos; en cambio, si
es de buena fe, sus derechos permanecern intactos.
En la resolucin.- No se afectan los derechos de terceros de buena fe.
En la rescisin.- No se afectan los derechos de terceros de buena fe.
En la resiliacin (mutuo disenso).- Los derechos de tercero de buena fe no
son vulnerados.

CAPTULO I: INEFICACIA
1.1. IDEAS PRELIMINARES

La regulacin de diversos actos jurdicos por parte de nuestro

ordenamiento responde a la necesidad de dar los lineamientos bsicos
que deben orientar la celebracin de los mismos, para de esa manera
asegurar la consecucin de los objetivos queridos por las partes con su
realizacin, entonces vemos que se busca como consecuencia normal y
esperada la eficacia entendida como la capacidad de los actos para
producir sus correspondientes efectos. Entendemos por eficacia a la
consecuencia normal

y lgica de los actos jurdicos, la cual se

manifiesta en sus efectos jurdicos.

Sin embargo cuando dichos actos no son celebrados conforme a ley
surge como contraposicin a la eficacia la ineficacia; figura en torno a
la cual se centra nuestra investigacin; que como precisaremos ms
adelante se da cuando un acto jurdico no ha debido producir nunca sus
efectos jurdicos (por su invalidez) o que habindolos producido deja de
hacerlo por causal sobreviniente a la celebracin del negocio (ineficacia
funcional).
Diversos autores definen a la ineficacia en los siguientes trminos:

Segn Espinoza1, la regla general es que un negocio jurdico vlido

produzca efectos jurdicos, vale decir, sea eficaz

A decir del Dr. Taboada la ineficacia consiste en una sancin y

respuesta para los negocios jurdicos que el sistema jurdico
considera que no deben producir nunca efectos jurdicos, o para
aquellos que habiendo producido dichos efectos deben dejar de
producirlos 2 ; esto en virtud a que la autorregulacin dada entre las
partes en los contratos debe ser realizada siempre dentro del marco
1

ESPINOZA, Juan. Los principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano de 1984,
Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 2005, p. 281
2
TABOADA CRDOVA, Lizardo. Nulidad del Acto Jurdico, Editorial Grijley, Lima,2002, p.74.

legal cumpliendo los presupuestos y requisitos

impuestos por el

ordenamiento.

Para Marcial Rubio la ineficacia es el error sustancial, formal o legal

que impide se realicen o produzcan los efectos jurdicos. "La
ineficacia del acto jurdico, al contrario, ser la incapacidad de ste
para producir sus efectos, bien porque ha sido mal constituido, o
bien porque ciertas circunstancias exteriores a l impiden tales
efectos"3

Segn Morales4 la ineficacia del negocio jurdico es la calificacin

negativa por parte del ordenamiento jurdico respecto a un
comportamiento humano que evidencia intereses no merecedores de
tutela.
Nosotros definimos a la ineficacia como la consecuencia que priva de
efectos jurdicos a los supuestos existentes en que se vulnera el
ordenamiento jurdico ante la falta de elementos estructurales del acto o
ante un acto que si bien fue vlido en su formacin este deviene en
ineficaz por causas ajenas a su estructura.
1.2. CAUSAS DE LA INEFICACIA
Teniendo en cuenta el motivo determinante de la ineficacia esta puede
provenir:

De causas intrnsecas

Ineficacia estructural

(Invalidez)
De causas extrnsecas
3

Ineficacia funcional

RUBIO CORREA, Marcial. La invalidez del Acto Jurdico. Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 1989,
p.13
4
MORALES HERVIA, Rmulo Martn. Estudios sobre teora general del negocio jurdico, ARA
Editores, Lima, 2002, p. 320

En la doctrina se suele distinguir entre ineficacia e invalidez, ahora las

ideas son contundentes al aceptarse que las figuras de ineficacia e
invalidez guardan una relacin de gnero y especie debido a que todo
contrato invlido es ineficaz pero no todo contrato ineficaz es invlido.
Es as que se denomina invlido propiamente, el negocio en el que
falte o se encuentre viciado alguno de los elementos esenciales, o
carezca de uno de los presupuestos necesarios al tipo de negocio a que
pertenece; invalidez es aquella inidoneidad para producir los efectos
esenciales del tipo que deriva de la lgica correlacin establecido entre
requisitos y efectos por el dispositivo de la norma jurdica y es,
conjuntamente, la sancin del deber impuesto a la autonoma privada de
utilizar medios adecuados para la consecucin de sus fines propios"5
A continuacin precisamos el esquema general de los supuestos de
ineficacia para en los posteriores captulos desarrollarlos de manera
detallada.
1.2.1.

Ineficacia estructural

Llamada tambin ineficacia por causa intrnseca, ineficacia inicial u

originaria, consistente

en la falta de produccin de efectos por

haber nacido muerto o una negacin a los efectos operando

retroactivamente por haber nacido gravemente enfermo.
Los autores coinciden en mencionar a la coetaneidad al momento
de la formacin del negocio jurdico como el primer rasgo de la
ineficacia estructural. Sin embargo, como veremos no basta que se
trate de una causal de ineficacia que se presente al momento de
formacin, sino que adems de ello es necesario que la causal
suponga un defecto en la estructura del negocio jurdico, pues solo
centrarnos en dicha caracterstica nos hara pensar que la rescisin
es un supuesto de ineficacia estructural lo cual es errado.
5

Ibdem 4, p. 16. Cita a BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Madrid, Editorial de
Revista de Derecho

En consecuencia en nuestro ordenamiento constituyen supuestos

de ineficacia estructural los casos de la nulidad y la anulabilidad,
recibiendo ambos casos la calificacin de invlidos

1.2.2. Ineficacia funcional

Llamada tambin sobreviniente o ineficacia por causa extrnseca,
se presenta cuando un acto jurdico que vena produciendo sus
efectos deja de producirlos por una causal sobreviniente a la
celebracin del acto jurdico, encontramos la rescisin y la
resolucin. En la ineficacia estructural nos encontramos ante un
acto jurdico perfectamente estructurado, en el cual han concurrido
todos los elementos del acto, pero por un evento ajeno a su
estructura deja de producir efectos; tal es el caso de los supuestos
de resolucin, rescisin y mutuo disenso.
La regla general es que la falla se presenta con posterioridad a la
celebracin o formacin del acto jurdico, sin embargo si bien en la
rescisin la causa de ineficacia es coetnea a la formacin del
negocio jurdico, en la generalidad de los casos las causales de
ineficacia funcional son sobrevinientes a la formacin de los actos
jurdicos.

CAPTULO II: INEFICACIA ESTRUCTURAL

2.1. NULIDAD

2.1.1.- Definicin
Vamos a conceptualizar el acto nulo buscando su coincidencia con el criterio
informante que ha sido adoptado por el cdigo civil. Segn el criterio expuesto
por el codificador de 1936, la nulidad absoluta, o sea, el acto nulo, tiene por
fundamento el inters pblico.
Segn Anbal Torres, En sentido estricto la nulidad es la sancin legal que priva
de los efectos de un acto jurdico por adolecer de la falta de un elemento
sustancial o la existencia de un vicio al momento de su celebracin6.
El acto nulo, que al decir Coviello. 7 , puede equipararse al ser que nace muerto, es
pues, el que carece de alguno de los elementos esenciales o el que se celebra con
transgresin de normas imperativas o de orden publico y, por ello no produce
efectos, ni favorables ni perjudiciales, para los interesados ni para los terceros. El
acto nulo le es de aplicacin la mxima romana quod nullum est nullum producitt
effectum, lo que es nulo no produce ningn efecto, lo que significa la negacin de
toda eficacia al acto nulo y tenerlo por no celebrado.
El acto nulo es definido por Taboada. 8 , como aquel que carece de algn elemento,
presupuesto o requisito, o como aquel cuyo contenido es ilcito por atentar contra los
principios de orden pblico, las buenas costumbres, o una o varias normas
imperativas.
La nulidad en sentido estricto (absoluta) se produce cuando el contrato carece de
alguno de los elementos esenciales para su existencia o validez o cuando se
celebra con transgresin de las normas preceptivas de orden publico que le privan
de sus efectos.

Las causas de nulidad son preexistentes o concomitantes a la

celebracin del negocio y estn previstas en el artculo 219 del cdigo civil y,
tambin, en particulares disposiciones contractuales, por tanto, es la mxima
sancin que el ordenamiento jurdico establece, ya que le niega al negocio jurdico
producir consecuencias jurdicas. Esta nulidad puede ser alegada por quienes
tienen inters moral y econmico actual o por el ministerio pblico e, inclusive,
6

TORRES VASQUEZ, Anbal; Acto Jurdico, Editorial San Marcos, Lima-Per, 1998.

Covielo, Cit Vidal Ramrez Fernando, El acto Jurdico, Gaceta Jurdica, Lima-Per, 1997.Pg. 490.

TABOADA CRDOVA, Ob. cit .Pg.83.

PERALTA ANDA, JAVIER R, Fuentes de las Obligaciones, Idemsa editores, Lima-Per, 2005.Pg. 140.

puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte manifiesta. Un contrato es
nulo radicalmente cuando no produce efectos jurdicos de ninguna cases y no puede
ser subsanada por confirmacin posterior.
El art. 220 establece las caractersticas de la nulidad absoluta esto es del acto
jurdico nulo:
a) El acto nulo lo es de pleno derecho;
b) La nulidad puede ser alegada por cualquiera que tenga inters o por el Ministerio
Pblico;
c) Puede ser declarada de oficio por el rgano jurisdiccional; y
d) No puede subsanarse mediante la confirmacin.
a) El Acto Jurdico Nulo lo es de Pleno Derecho:
Segn ANIBAL TORRES. 10 La nulidad absoluta se produce Ipso Iure, es decir
sin necesidad de impugnacin previa y por eso el acto jurdico nulo lo es de
pleno derecho, esto significa que no necesita de una sentencia que as lo
declare porque se trata de un acto jurdicamente inexistente, del que existe
slo un hecho con la apariencia del acto, que es lo que hace necesario recurrir
al rgano jurisdiccional, para que desaparezca la apariencia del acto. Afirma
Vidal Ramrez que el acto jurdico nulo no tiene fuerza vinculante ni despliega
eficacia alguna.
b).- El Acto Jurdico Nulo Puede ser Alegada por Quienes Tengan Inters:
Segn Romero Montes.11 El derecho a accionar tiene que ver con los
celebrantes o partes y los terceros.
Vidal Ramrez.

12

Sostiene que tratndose de las partes, no cabe hacer

distingo alguno, ni por las causas de la nulidad ni por ninguna razn, pues el
acto es nulo Ipso Iure y la sentencia que se dicte es meramente declarativa.
Romero Montes. 13 Sostiene que en cuanto a los terceros si bien stos no han
tenido participacin en la celebracin del acto jurdico como parte de ellos, pero
pueden verse perjudicado por sus efectos ya sea en virtud de haber contribuido
a

su

ejecucin

que

de

alguna

manera

puedan

ser

lesionados

econmicamente o moralmente, aunque el negocio les sea totalmente ajeno.

10

Ibdem 6. Pg. 503

11

ROMERO MONTES, Curso del Acto Jurdico. Pg. 498

12

VIDAL RAMIREZ, Fernando; teora General del Acto Jurdico. Pg. 506

13

Ibdem 6, Curso del Acto Jurdico. Pg. 588

c).- La Nulidad Declarada de Oficio: 14

El art. 220 del Cdigo Civil dispone que la nulidad absoluta puede ser
declarada de oficio cuando resulte manifiesta. El inters basado en el orden
pblico justifica una intervencin de oficio del juez competente esto quiere decir
que si el magistrado que conoce de una controversia y constata la existencia
de una causal de nulidad absoluta puede aunque las partes no la invoquen,
declarar la misma sobre el acto jurdico vinculado a la controversia, sin otro
requisito que la nulidad sea manifiesta.
d).-El Acto Nulo no puede ser Confirmado:
El acto nulo no puede subsanarse por la confirmacin, la imposibilidad de la
confirmacin del acto jurdico con nulidad absoluta, se debe a que no se trate
slo de los intereses de las partes celebrantes, sino fundamentalmente, en que
el orden jurdico no lo acepta porque atenta intereses sociales.
Vidal Ramrez.

15

Sostiene que la nulidad absoluta es insubsanable y por eso el

acto nulo no puede convalidarse mediante la figura de la confirmacin la cual,

por lo dems es sustancialmente distinta de la conversin.

2.1.2.- Supuestos
Las causales de nulidad estn enumeradas por el artculo 219 del cdigo civil. 16
El acto jurdico es nulo: cuando.
a.- falta la manifestacin de voluntad del agente.
b.- se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo
dispuesto en el artculo 1358.
c.- objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable.
d.- adolezca de simulacin absoluta.
e.- su fin sea ilcito.
f.- no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
g.- la ley lo declare nulo.

14

VIDAL RAMIREZ, Fernando, El Acto Jurdico, Gaceta Jurdica, Lima-Per, 2005. Pg. 499

15

Ibdem14, El Acto Jurdico. Pg. 500

16

Cdigo Civil Peruano. compilacin de Delia Revoredo .T.I .Pgs. 2008 a 210.

La enumeracin de las causales es taxativa, lo que significa que el acto nulo solo
puede serlo por las causales preceptales por el acotado articulo 219, pues este es
el sentido del sistema adoptado por el cdigo civil.
a.- La falta de Manifestacin de voluntad:
El acto jurdico, es una manifestacin de voluntad y, por eso, su falta hace nulo el
acto, como bien lo precisa la causal contenida en el inciso 1del Art., 219, pues la
manifestacin de voluntad no solo constituye un requisito de validez sino que es
tambin la conclusin del proceso formativo de lo que hemos denominado la
voluntad jurdica, que es la voluntad interna una vez formada y exteriorizada
mediante su manifestacin.
La causal sub. Examine aparenta una amplitud que realmente no tiene, pues el
mimo cdigo civil restringe, ya que existen casos de falta de manifestacin de
voluntad que no conducen a la nulidad absoluta, como es el caso de la violencia
fsica, que el inciso 2 del articulo 221 considera vicio de nulidad relativa y que por lo
tanto, solo lo conduce a la anulabilidad. La manifestacin de voluntad debe dar
contenido a la voluntad interna del sujeto, por lo que el estado de inconciencia
provocado por hipnotismo, embriaguez o narcotismo, se asimilaran a la violencia
fsica, no puede generar una manifestacin de voluntad jurdicamente valida, como
tampoco puede generarla una perturbacin grave de la conciencia que excluya la
libre determinacin de la voluntad.
b.-La Incapacidad Absoluta: 17
Esta causal debe entenderse referida a la incapacidad de ejercicio y referida a los
incapaces absolutos que precisa el artculo 43 del cdigo civil, como son:

Los menores de 16 aos, salvo aquellos actos determinados por la ley (Inc.1).

Los que por cualquier causa se encuentre privados de discernimiento

(entendiendo por tales a los que estn privados permanentemente y no a los que
se encuentran transitoriamente en estado de inconciencia o de grave
perturbacin de la conciencia que , como hemos visto ,estn comprendidos en la
causal del Inc. 1 del mismo articulo 219.

Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su

voluntad de manera indubitable.

17

SESSAREGO FERNANDEZ, Derecho de personas, Lima-Per,.Pg. 104.

c.- La Imposibilidad Fsica O Jurdica Del Objeto o su Indeterminacin: 18

La imposibilidad del objeto supone la imposibilidad de la existencia de la relacin
jurdica a la que se quieren integrar los derechos y deberes nacidos del mismo acto
jurdico, como cuando se pretende transferir el derecho a una persona ya fallecidas
o constituir un derecho real sobre una cosa inexistente.
La imposibilidad jurdica del objeto supone que lo derechos y deberes integrados a
la relacin jurdica estn fuera del marco legal o en contradiccin al ordenamiento
jurdico ,como cuando las partes ,recprocamente ,pretenden adquirir derechos y
contraer obligaciones respecto a bienes que no son susceptibles de trafico ,por
ejemplo ,si se pretendiera exportar piezas arqueolgicas.
Por ultimo, la determinabilidad del objeto supone su imposibilidad de identificacin,
como, por ejemplo, cuando se venden los pisos de un edificio en proyecto de
construccin sin que los compradores determinen la ubicacin del piso que
adquieren.
d.- La Ilicitud de la Finalidad:
La ilicitud de la finalidad se determina, entonces, cuando la manifestacin de
voluntad no se dirige a la produccin de efectos jurdicos que puedan recibir tutela
jurdica, pues la intencin evidenciada del o de los celebrantes del acto jurdico es
contraria al ordenamiento jurdico, como ocurrira si dos sujetos se vinculan por un
acto jurdico con la finalidad de que uno de ellos actu como sicario de la venganza
personal de la otra parte respecto a un tercero.
e.- La simulacin Absoluta:
Por la simulacin absoluta se aparenta celebrar un acto jurdico cuando no existe
realmente voluntad para celebrarlo
Se cree que es muy confusa puesto que las partes, no es que n quieran celebrar el
acto simulado, pues no seria simulacin, sino que no quieren sus efectos, que es
otra cosa .por ello, el art. 190 del C.C tiene que ser entendido en su espritu.
La simulacin absoluta consisten la declaracin de una voluntad cuyo contenido no
se quiere ,ni tampoco los efectos jurdicos que se derivan tpicamente del mismo
,por ejemplo , el caso de una compraventa que se aparenta cuando en realidad no
existen los efectos que produce este acto ,pues ningn bien sale del patrimonio del
vendedor ni entra al del comprador ,y este no hace entrega del precio ; por ende, el

18

dem 15.

vendedor no recibe ninguna contraprestacin, en conclusin no se realiza ningn

tipo de acto, se engaa que se hace. 19
Segn CHAN HERNANDEZ.

20

En la simulacin, la situacin creada mantendr su

eficacia mientras no se produzca una declaracin judicial que la haga cesar, lo que
supone el ejercicio de una accin por quien tenga legtimo inters.
f.-La inobservancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad:
Para los actos jurdicos que tienen especial trascendencia, la ley prescribe la forma
que hemos caracterizado como ad solemnitatem, bajo sancin de nulidad. 21
g.-La declaracin de nulidad por la ley:
Cuadros Villena. 22 dice que el acto jurdico es nulo cuando la ley lo declara como tal,
para considerar nulo el acto jurdico se requerir una declaracin legal, la ley en
forma directa y expresamente ha de sealar el acto jurdico como nulo,
preparndole de valor.
h.-La oposicin a las normas de orden Publico: 23
El acto jurdico, cuyo fundamento radica en la autonoma de la voluntad privada, es
el instrumento con que cuentan los sujetos de derecho para la regulacin, como
efectos jurdicos de sus intereses dentro de los lmites de la ley, el orden pblico,
las buenas costumbres, la seguridad, la libertad, la dignidad humana y la
solidaridad social, el acto que es contrario a normas imperativas, al orden pblico
o a las buenas costumbres deviene en nulo, salvo que la ley establezca sancin
diversa.
La oposicin a las normas de orden pblico como causal de nulidad absoluta
da cabida a las denominadas nulidades virtuales, que resultan de la
interpretacin de la norma legal, y en eso se diferencia esta causal de la vista
anteriormente, que da cabida a las nulidades textuales
Esta causal da cabida a las denominadas nulidades virtuales, cuyo concepto es
contrapuesto al de las nulidades expresas o textuales, en esta causal quedan
comprendidos los actos jurdicos celebrados en contravencin a las normas de
19

LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo, El Negocio Jurdico, Pg. 401; cit Gaceta Jurdica, Lima-

Per, .Pg.45.
20

CHAN HERNANDEZ, Guillermo A, Simulacin de los contratos; Gaceta Jurdica, .Pg. 44-47.

21

Ibdem 14. Pg. 494.

22

CUADROS VILLENA, Acto Jurdico. Curso Elemental. Pg., 225,

23

Ibdem 14. Pg. 496.

orden publico y queda planteada, as, la nulidad virtual de un acto jurdico cuando
sea celebrado con violacin de normas imperativas, que son en las que se expresa
el orden publico.
2.1.3.- Efectos
El acto jurdico mientras no se haya declarado la certeza de la nulidad
mediante el fallo judicial, el negocio podr producir sus consecuencias como si
fuera un acto vlido, esos efectos pueden ser entre las partes celebrantes o
pueden recaer en terceros a los que se denominan ulteriores.
2.1.3.1.- Efectos entre partes
Romero Montes. 24 sostiene que en primer lugar para los efectos ulteriores
interpartes hay que considerar la hiptesis de que se hayan generado las
obligaciones o derechos como consecuencia de que el supuesto acto
jurdico se haya efectuado, esto significa la situacin que exista antes de la
celebracin de acto jurdico nulo se ha alternado de hecho, quien pretenda
una declaracin de nulidad absoluta no conseguir una nueva situacin
jurdica es decir seguir existiendo la misma situacin imperante registrada
antes de la celebracin del acto nulo toda vez que ste no tuvo ni puede
tener eficacia alguna.
La otra hiptesis, es que los derechos y obligaciones propios del acto
jurdico nulo se han ejercitado, caso que la situacin jurdica y de hecho,
sigue sin alteracin alguna, si alguno de los celebrantes quisiera hacer
cumplir los efectos del acto jurdico nulo, la otra parte tendr derecho a
plantear la correspondiente reconvencin para que se declare la nulidad del
acto jurdico.
1.1.1.1.

Efectos frente a terceros

Cuadros Villena.

25

,.

sostiene que los efectos de la declaracin de nulidad

con relacin a terceros, dependern de la naturaleza de los actos

realizados con ellos, se trata de la transmisin de derechos reales,
depender de si la transmisin se ha realizado a ttulo gratuito u oneroso y
si de buena fe o mala fe, en principio toda transmisin a terceros a ttulo
gratuito ser reivindicable, ser asimismo reivindicable la transmisin a
ttulo oneroso hecha de mala fe, cuando el tercero conoca el vicio que
24

Ibdem 11. Pg. 320

25

Ibdem 22, Pg., 235,

invalidaba al acto y de la amenaza de su nulidad, pero si el acto de

transmisin hubiese sido a ttulo oneroso y de buena fe no podr
reivindicarse los bienes transmitidos y slo quedar a la parte la accin de
daos y perjuicios en contra de la otra, igualmente, tratndose de bienes
muebles sern reivindicables si fueron transmitidos a ttulo gratuito, pero si
hubiesen sido adquiridos de buena fe, a ttulo oneroso y se hubiese
realizado la tradicin, seran irreivindicables segn la norma del art. 948 del
Cdigo Civil.

2.2. ANULABILIDAD
2.2.1.- Definicin
El acto anulable, o sea, el que padece de nulidad relativa, es aquel que rene los
elementos esenciales o requisitos de validez, y, por lo tanto, es eficaz, pero, por
adolecer de un vicio, a pedido de una de las partes, puede devenir en nulo. No ofrece,
al contrario de lo que ocurre con el acto nulo, dificultades serias en su delimitacin
conceptual26.
Por su origen histrico y por su evolucin, la anulabilidad est determinada por una
imperfeccin menos trascendente que la que determina la nulidad.
PUIG PEA27, acota que as como la nulidad no produce efectos propios deseados por
las partes, el negocio jurdico afectado de anulabilidad produce ciertamente el efecto a
que se dirige, ya que de momento contiene todos los elementos constitutivos
indispensables solo que, en virtud de estar afectados algunos de estos elementos por
un vicio fundamental, puede ser impugnado y, en consecuencia destruido.
Para BETTI28, anulable es el negocio que, aun no careciendo de los elementos
esenciales y hasta originando la nueva situacin jurdica puede, tras la reaccin de la
parte interesada, ser removido con fuerza retroactiva y considerando como si nunca
hubiera existido.
La anulabilidad del contrato se genera no precisamente porque hay ausencia de los
elementos esenciales o requisito para la validez en el momento de su celebracin, sino
por incapacidad relativa de las partes, por la existencia de vicios de voluntad, por
simulacin cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero y cuando
la ley lo declare anulable, contemplado en el artculo 221 del cdigo civil. Esta
categora se caracteriza porque el contrato produce todos sus efectos de su

26

Ibdem 14,Pg.510

27

Tratado de Derecho Civil Espaol. T.I. volumen II. Pg.695

28

Betti. Teora general del Negocio Jurdico. Pg.353.

celebracin, pero estos se destruyen por el ejercicio de la accin anulabilidad o bien se

hace definitiva por confirmacin del negocio jurdico 29

Las caractersticas del acto anulable las resume el artculo 222 del cdigo civil:
el acto jurdico anulable es nulo desde su celebracin, por efecto de la
sentencia que lo declare. Esta nulidad se pronunciara a peticin de parte y no
puede ser alegada por otras personas que aquellas en cuyo beneficio

la

establece la ley. La norma fue adoptada por la comisin revisora con algunos
cambios a la redaccin de la propuesta por la comisin reformadora

30

registra como antecedente al artculo 1126 del cdigo civil de 1936.

Del artculo 222 se infieren las siguientes caractersticas:
a.- El acto anulable es vlido y eficaz
b.Requiere de sentencia que lo declare nulo con efecto retroactivo a la fecha de
c.-

su celebracin
La nulidad solo puede sr alegada por quienes estn legitimados especialmente

d.-

para accionar y que son sus beneficiarios

Puede subsanarse mediante la confirmacin.

a.- El Acto Anulable Es Vlido Y Eficaz

El acto anulable es vlido y eficaz mientras no sea declarado nulo por un rgano
jurisdiccional. Su eficacia est referida a los efectos generados por la manifestacin de
voluntad, tanto respecto a las partes como para los terceros 31.

b.- El acto anulable requiere de sentencia que lo declare nulo con efecto
retroactivo a la fecha de su celebracin
El acto anulable teniendo validez y eficacia, para su celebracin requiere
necesariamente que un rgano jurisdiccional lo declare nulo y cuyo efecto que
de ejecutoriad, esto, es, para a la autoridad de cosa juzgada.
Declarada la nulidad, es decir, como bien lo precisa Coviello 32, se considera
como si no hubiese producido nunca efectos jurdicos y, por lo tanto, quedan
destruidos los ya producidos, pues, la sentencia, como pude apreciarse del
acotado para del articulo 222,tiene efecto retroactivo para hacer nulo el acto
anulable desde su elebracion.la retroactividad explica Stolf 33, implica en las
relaciones entre las partes que todo ha de reintegrarse al estado en que se
hallaba antes de la formacin del acto.la misma retroactividad opera tambin

29

Ibdem 9 .Pg.140

30

Ibdem 16. Pg.212 y213

31

Ibdem 14, Pg.514.

32

COVIELLO. Doctrina General del Derecho Civil. Pg.374.

33

STOLF. Teora del Negocio Jurdico. Pg.99

respecto a los terceros desde que el acto anulable ha perdido su existencia

jurdica.
La sentencia que declara nulo un acto anulable, por lo que queda expuesto, no
es de carcter declarativo sino constitutivo, pues a nulidad es consecuencia,
precisamente, de la declaracin del rgano jurisdiccional aun cuando tenga
efecto retroactivo, pues al contrario de lo que ocurre con el acto nulo, que es
inexistente, con valide y eficacia, hasta que se le declare nulo.
c.- La anulabilidad solo puede ser alegada por quienes estn legitimados
especialmente para accionar y que son los beneficiarios de la nulidad34.
La nulidad relativa solo se concede a favor de ciertas personas cuyos
intereses privados han sido afectados con la celebracin del acto anulable,
mientras que, como se ha visto, la nulidad absoluta se sustenta en
consideraciones, de orden pblico. Por ello, segn len Barandiaran 35,se
justifica que la nulidad relativa no pueda ser alegada por persona extraa al
acto jurdico que se va a impugnar, ni ser declarada de oficio, pues importa una
medida de proteccin a favor de determinadas personas perjudicadas con el
acto, y solo a ellas compete aprovecharse o no de sus causales.
En virtud de esta caracterstica, la anulabilidad del acto puede ser accionada
por el representante del incapaz relativo para su beneficio, o por quienes en el
proceso formativo de su voluntad y de su manifestacin ha incurrido en error
esencial concebible por la otra parte y han sufrido perjuicio han sido vctimas
de dolo causante, de violencia o de intimidacin, as como por quienes han
sido perjudicados por el acto oculto en los casos de simulacin relativa. El
perjuicio sufrido es lo que los legitima, de manera especial, a ejercitar la accin
anulatoria y solo en su beneficio.

d.- El acto anulable puede subsanarse mediante la confirmacin.

La confirmacin es un acto jurdico que tiene por finalidad convalidar un acto
anulable.

2.2.2.- Supuestos
El artculo 221 del cdigo civil enumera las siguientes causales de nulidad
relativa;
El acto jurdico es anulable:
34

Ibdem 14. Pg.514.

35

LEON BARANDIARN, Jos. Acto Juridico.Pg.338.

Por incapacidad relativa del agente.

Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin.
Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho

de tercero.
Cuando la ley lo declara anulable.

La norma registra como antecedente del artculo 1125 del cdigo civil de 1936y
su redaccin corresponde a la adoptada por la comisin revisora36.
El acto anulable al igual que el nulo, solo puede serlo por causales
establecidas en el acotado articulo221, pues su enumeracin es taxativa.
a.- Por incapacidad relativa del agente.
La incapacidad relativa al contrario que la incapacidad absoluta que hace nulo
al acto jurdico, solo lo hace anulable, pues la manifestacin de voluntad ha
sido emitida por un sujeto que est en la posibilidad de discernir y manifestar
su voluntad, porque de no estarlo sera un incapaz absoluto37.
La incapacidad relativa a la que se refiere la causal ,como es obvio, es la
incapacidad de ejercicio, siendo tales incapaces los que enumera el articulo44
del cdigo civil, o sea, los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de
edad(inc.1),los retardados mentales(inc.2),los que adolecen de deterioro
mental que les impide expresar su libre voluntad (inc.3),los prdigos(inc.4),los
que incurren en mala gestin(inc.5),los ebrios habituales(inc.6),los toxicmanos
(inc.7)y los que sufren pena que lleva conexa la interdiccin civil(inc.8).
La incapacidad relativa tiene una norma complementaria de la de carcter
especial en la que se prev la posibilidad que el incapaz relativo pueda tambin
celebrar actos jurdicos es la contenida en el artculo 227 del cdigo civil segn
la cual: las obligaciones contradas por los mayores de 16 y menores de 18
son anulables, cuando resultan practicados sin autorizacin necesaria.
La norma anteriormente transcrita debe entenderse que no est referida a los
actos relacionados con las necesidades ordinarias de la vida cotidiana, que con
mayor razn pueden celebrar los incapaces relativos, sino actos jurdicos para
los cuales deben recabar previamente la autorizacin de sus representantes
legales, es decir de sus padres o, en su defecto, de sus tutores, y que deben
estar previstos en la ley.
b.- EL Vicio Resultante De Error, Dolo, Violencia O Intimidacin.
La causal, que tienen arraigo romanista, se sustenta en la preservacin del
proceso formativo de la voluntad y de su manifestacin, a fin de que, segn el
36

Ibdem 16. Pg. 211, 212

37

Ibdem 14. Pg.512

aserto Len Barandiaran38, el consentimiento para que confiera plena validez al

acto jurdico debe estar horro de vicios.
El acto viciado por error, dolo, violenciado intimidacin celebrado por un
incapaz relativo, es simplemente anulable en consideracin a la eventualidad
que pueda todava resultar til a la parte que la ley entiende tutelar con las
causales de anulabilidad.es racional dejar a la parte que ha actuado con
incapacidad relativa o bajo los efectos del error, dolo violencia o intimidacin, la
posibilidad de decidir por la eliminacin del acto o por tenerlo firme. Con el acto
anulable, el ordenamiento jurdico trata de tutelar intereses disponibles de una
de las partes del acto, razn por la cual hace depender de su voluntad la
eliminacin del acto mismo39.
En efecto, puede darse que las causales de de anulabilidad, el acto le resulte
todava conveniente; en tal caso, si se hubiese establecido la nulidad en vez de
la anulabilidad, la invalidez del acto operaria necesaria y automticamente cual
terminara por daar absurdamente a la parte en cuyo inters se ha establecido
la invalidez.
As, adquiero una pintura en el convencimiento errneo que es obra de un
cierto pintor, puede suceder que me es conveniente conservarlo porque me
lace y vale el precio que he pagado; por ello, la ley hace depender de mi
iniciativa su anulacin, pero es del todo excluida

una eventualidad similar

cuando al acto le falta alguno de los requisitos de validez. Si por ejemplo,

celebro un contrato de compraventa para adquirir un bien que en realidad ya
es mo (hecho que desconoca), la operacin esta radicalmente privada de
justificacin y utilidad; razn por la cual es sin duda un acto nulo40.
c.- Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica el
derecho de tercero.
En la simulacin relativa los simulantes celebran un acto jurdico real y
verdadero que mantienen oculto, dando a conocer un acto distinto que vienen a
ser el acto simulado o aparente, o simulan parcialmente mediante datos
inexactos o por interpsita persona. El acto jurdico que tiene eficacia entre las
partes es el acto oculto, la eficacia esta en los datos exactos que mantiene
ocultos y en lo que las personas interponientes han acordado, pero siempre

38

Ibdem 11. Pg.22

39
40

Ibdem 6 .Pg.703
dem 39.

que se hayan cumplido con los requisitos de sustancia y forma, esto es, con los
requisitos del articulo 140y no se perjudique el derecho de tercero41.
d.- Cuando la ley lo declara anulable.
El acto anulable puede tambin tener previsin legal pues es una facultad o
potestad que se reserva el legislador. El inciso 4 del artculo 221,como la
causal prevista en el inciso 8 del artculo 21,requiere tambin para su
aplicacin que la norma legal preexista al acto jurdico que se celebra no
obstante su advertencia, a que solo los rganos jurisdiccionales pueden
declarar la nulidad de un acto anulable.se trata de un anulabilidad textual42.
2.2.3.- Efectos
2.2.2.3.1.- Efectos inter partes
Como consecuencia de la sentencia anulatoria, si el acto ha sido ejecutado
mediante el ejercicio del derecho o el cumplimiento del deber o se han
cumplido las prestaciones en que las obligaciones consisten, las partes
deben restituirse lo que recprocamente hayan recibido, con sus respectivos
frutos o intereses.
La doctrina considera que puede haber algunas restricciones a la obligacin
de restitucin, como, por ejemplo, la devolucin de frutos consumidos y
ciertos efectos de contratos de tracto sucesivo.
Por ello, a la accin anulatoria puede acumularse una de resarcimiento de
los daos y perjuicios, salvo que la causal invocada sea del error.
Cuando la anulacin la genera la incapacidad relativa de una de las partes,
son de aplicacin de los artculos 226, 228, Cdigo Civil.
Por el artculo 226: La incapacidad de una de las partes no puede ser
invocada por la otra en su propio beneficio, salvo cuando es indivisible el
objeto del derecho de la obligacin comn.
Len Barandiarn, partiendo del principio segn el cual la anulabilidad solo
la puede invocar la parte a la que beneficia, la explic en el sentido de que
se trataba de un acto jurdico que un capaz y un incapaz celebraron como
una sola parte, con otro u otros, de la parte. Como la anulabilidad solo la
puede demandar el incapaz, la accin solo compete al incapaz.
Es decir, si de un lado se obliga un capaz y de otro, simultneamente, un
capaz y un relativamente incapaz, solo este podr anular parcialmente el
41

Ibdem 14. Pg.512

42

Ibdem 14. Pg.513

acto, solo a l aprovecha el efecto de la anulacin, salvo que fuera

indivisible el objeto, caso en el que aprovechar tambin al capaz que
juntamente con l se obliga a la prestacin, porque entonces el acto se
anula totalmente.
Por el artculo 228: Nadie puede repetir lo que pag un incapaz en virtud
de un obligacin anulada, sino en la parte que se hubiere convertido en su
provecho.
Len Barandiarn43, comentando la norma antecedente, record que
obedeca al propsito de impedir prstamos de dinero a los incapaces,
ofrecindoles esta proteccin. De este modo -expres el autor-si es
verdad que la proteccin existe en cuanto se permite al incapaz anular el
acto, resultara frustrante obligrsele a restituir lo que precisamente por tal
incapacidad ha disipado sin provecho. La ley supone que por razn de su
propia incapacidad, el incapaz ha disipado lo que se le pag. Ms, si se
destruye tal presuncin, demostrndose que lo pagado se convirti en
provecho del incapaz, correspondiendo la prueba de adversario, tiene este
ltimo derecho a la restitucin por aplicacin de la actio in rem verso
2.2.2.3.2.- Efectos frente a terceros.
Los efectos ulteriores del acto anulado frente a terceros supone la
consideracin de dos hiptesis: que el tercero haya adquirido el derecho o
contrado la obligacin con anterioridad al acto anulable o con posterioridad
a l.
Si el tercero ha adquirido el derecho o contrado la obligacin con
posterioridad a la declaracin de nulidad el acto anulable es absolutamente
ineficaz, pues de este acto no puede surgir ningn efecto luego de la
sentencia que lo declar nulo.
Distinta es la situacin del tercero que ha adquirido el derecho o ha
contrado la obligacin con anterioridad a la anulacin. Al respecto, Len
Barandiarn: opin que si el tercero procedi de buena fe y adquiri el
derecho a ttulo oneroso poda quedar indemne frente a la accin
impugnatoria e, incluso, favorecerse, en todo caso, con la prescripcin
adquisitiva.
Tratndose de obligaciones contradas por terceros, la situacin es tambin
distinta. Si la obligacin ha sido cumplida, corresponde, segn el caso, la
43

Ibdem 35 Pg.345,346.

restitucin que debe hacerse a la parte que promovi la accin anulatoria o

al mismo obligado que le dio cumplimiento, por quien dio lugar a la causal
anulatoria. Si la obligacin no ha sido cumplida, queda liberado el obligado,
esto es la parte a quien corresponda l obligacin en el acto anulable.

CAPTULO III: INEFICACIA FUNCIONAL

3.1. RESOLUCIN
3.1.1. Definicin
La palabra resolucin44, etimolgicamente procede del latn resolutio y quiere
decir accin y efecto de resolver, deshacer, destruir.
Nuestro Cdigo Civil define a la resolucin en el Art. 1371 en la Seccin
Primera.- Contratos en General Ttulo I.- Disposiciones Generales.- La
resolucin deja sin efecto un contrato por causal sobreviniente a su
celebracin.
Manuel de la Puente seala que el contrato es un acto jurdico que deja de
existir en cuanto ha producido sus efectos, que es el de crear una relacin
jurdica patrimonial45.
El maestro Max Arias seala La resolucin presupone, a diferencia de la
rescisin, un acto por el cual el contrato queda sin efecto debido a la
concurrencia de circunstancias sobrevinientes. La relacin contractual nace
qumicamente pura, y es solo despus que se presentan acontecimientos que
determinan la prdida de su eficacia 46.
Por ejemplo en el caso de la excesiva onerosidad de la prestacin, aqu la
obligacin de una de las partes se vuelve extremadamente rigurosa frente a la
contraprestacin, debido a la aparicin de acontecimientos que no existan en
el instante que se celebr el contrato y que tiene adems caracteres
44

Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola

45

De la Puente y Lavalle, Manuel, EL CONTRATO EN GENERAL, Tomo II, Segunda Edicin, Fondo

Editorial de la Pontifica Universidad Catlica del Per, Lima, 1993, pg. 188.
46

Arias-Schereiber Pezet, Max. Contratos Parte general, Tomo II. Editorial Gaceta Jurdica, 1998.p,125

extraordinarios e imprevisibles mereciendo como consecuencia la resolucin

del contrato.
Este instituto encuentra su fundamento47, segn algunos autores, en la
equidad, en la intencin de las partes, en la nocin de la causa, en la
proteccin de las relaciones jurdicas, etc. Otros como Messineo aseveran el
fundamento debe buscarse en el hecho objetivo del cumplimiento del contrato
considerado en s mismo, de tal forma que la relacin contractual deja de ser
una especie de sancin contra quien no cumpli la prestacin debida, sino un
medio legal que posibilita al contratante cumplidor de liberarse de sus
compromisos a fin de que se le deje expedito el camino para que pueda
satisfacer el fin econmico perseguido celebrando otro contrato. Este ltimo es
el criterio adoptado por el Cdigo.

3.1.2. Supuestos
La causal que motiva la resolucin es sobreviniente a la celebracin del
contrato.
La causal puede tener:
a) Origen legal
Por incumplimiento (Art. 1428).
Por autoridad del acreedor (Art. 1429).
b) Origen convencional
Pacto comisorio (Art. 1430).
Manuel de la Puente aade: La resolucin deja sin efecto la relacin jurdica
patrimonial , la convierte en ineficaz, de tal manera que ella deja de ligar a las
partes en el sentido que ya no subsiste el deber de cumplir las obligaciones
47

Peralta Anda, Javier Rolando y Peralta Zecenarro, Nilda, Fuentes De Las Obligaciones. Editorial

IDEMSA, 2005,p142

que

la

constituyen,

ni

consecuentemente

ejecutar

las

respectivas

48

prestaciones .
Segn Hugo Forno49 la definicin ms completa (desde el punto de vista
Jurdico-contractual) es la de Messineo: Para l resolucin significa la extincin
de un vnculo contractual, vlido, como consecuencia de un evento
sobrevenido, o de un hecho (objetivo) nuevo, o un comportamiento de la
contraparte posterior a la formacin del contrato, que de algn modo altere las
relaciones entre las partes, tal como se haban constituido originalmente o
perturbe el normal desarrollo (ejecucin) del contrato, de manera que este no
puede continuar existiendo, por que se ha modificado, o en absoluto se ha roto,
aquella composicin de intereses cuya expresin constituye el contrato y a la
cual las partes han hecho referencia al celebrarlo.
Se deduce que la resolucin se produce respecto de un vnculo contractual
vlido o, al menos, por causas que no afectan su validez (sino sera nulidad o
anulabilidad).
Las causas que producen la resolucin son siempre sobrevinientes a la
celebracin del contrato. Las causas anteriores o contemporneas al
perfeccionamiento del contrato pueden producir su nulidad, anulabilidad,
rescisin, etc., pero no su resolucin.
Los casos en los que puede darse la resolucin

Por incumplimiento.- Por inejecucin de las prestaciones. Arts.

1428,1429, 1430, 1479, 1559, 1561, 1562, 1563, 1564, 1620, 1674,

1697, 1698, 1777, 1935.

Por imposibilidad de ejecutar la prestacin.- Teora del riesgo. Arts.

1138, inc. 1, 3, 5; 1154; 1155; 1156; 1431; 1432; 1433 y 1434.

Por inutilidad del objeto de la prestacin.- Arts. 1138 inc.2), 1573 y

1783.
Por injusticia o desequilibrio excesivo de las prestaciones.- (Teora
de la imprevisin), Arts. 1440 y 1442.

Javier Peralta50 nos da la siguiente clasificacin:

48

Ibdem 45 pgs. 189 y 190

49

FORNO FLOREZ, Hugo, TEMAS DE DERECHO CONTRACTUAL, Primera Edicin, Cultural Cuzco

S.A., Lima, 1987, pgs. 75 y 76.

50

Ibdem 47, p.143

a) Por la forma como deja sin efecto un contrato

Convencionales: Cuando lo acuerden las partes.
Legales: las determinadas por la ley
Judiciales: si estn sujetas a la decisin de los tribunales.
b) El cdigo distingue dos grupos de de resolucin obligatoria nacida del
contrato

Judiciales: Por causas sobrevinientes a su celebracin (1371), por

incumplimiento voluntario (1428), por excesiva onerosidad de la

prestacin (1440).
Extrajudiciales: Por

autoridad

del

acreedor

(1365,

1429),

por

imposibilidad sin culpa de los contratantes (Teora del riesgo, 1431), por
el ejercicio de una clusula resolutoria (1430), por disposicin de un
bien mueble cuyo precio no ha sido pagado (1564), por mutuo disenso
(1313).

3.1.3

Efectos

La resolucin incide en la relacin jurdica que el contrato origina y no sobre el

contrato mismo. El contrato como acuerdo de voluntades cumple su objetivo
constituyendo, regulando, modificando o extinguiendo una relacin jurdica de
naturaleza patrimonial y luego desaparece, pues lo que permanece es la
relacin jurdica patrimonial.
En general la resolucin tiene los siguientes efectos:
a) Efecto extintivo- liberatorio.- La resolucin produce la extincin del vnculo
creado por el contrato. Si con anterioridad al momento en que la resolucin se
verifica, no ha habido principio de ejecucin del contrato, no existe mayor
problema; las partes se ven liberadas de la obligacin de ejecutar sus
prestaciones.
Este efecto liberatorio que se da entre las partes es uno de los principales. Es
decir que al declararse la ineficacia de la relacin jurdica obligacional que une
a ambas partes se produce el efecto de liberarlas a ambas de la ejecucin de
sus respectivas prestaciones.51
51

Art 1371 del CC.

b) Efecto reintegrativo o restitutivo.- El Art. 1372 tercer prrafo seala que:

Por razn de la resolucin las partes deben restituirse las prestaciones en el
estado en que se encuentran al momento en que se produce la causal de
resolucin y si ello no fuera posible, debe reembolsarse en dinero el valor que
tenan en dicho momento.
Al respecto Manuel de la Puente nos dice: si producida la resolucin queda sin
efecto, a partir de este momento, la relacin jurdica patrimonial creada por el
contrato, desaparece tambin en ese momento la causa o razn en virtud de la
cual tena derecho a conservar la contraprestacin que ha recibido dicha parte,
que es precisamente la reciprocidad de las prestaciones, por lo cual, la falta de
restitucin de dicha contraprestacin constituira un enriquecimiento sin causa
a expensas de la otra parte52
Este criterio de restitucin que se aplica como regla general admite una
excepcin, que se encuentra reservada a los contratos de ejecucin continuada
o peridica en los que la retroactividad encuentra su lmite por las prestaciones
y contraprestaciones ya ejecutadas. El sustento de esta excepcin resulta de la
propia naturaleza de estos contratos. Los contratos de ejecucin continuada o
peridica son aquellos en los que la duracin es connatural al contrato y estn
en funcin directa con el inters que las partes desean satisfacer.
En este tipo de contratos las prestaciones no obstante estar en relacin de
conexin, pueden considerarse autnomas, de modo que, econmica y
jurdicamente, pueden separarse de las prestaciones precedentes y de las
sucesivas.
En el texto presentado por la Comisin de Reforma del Cdigo Civil del
Congreso de la Repblica, se seala en el segundo y tercer prrafos del Art.
1372, lo siguiente:
La resolucin de la relacin obligatoria creada por el contrato opera judicial o
extrajudicialmente. Los efectos de la sentencia definitiva, en el primer caso, y
de la declaracin de haber operado la resolucin, en el segundo caso, se
retrotraen al momento de su concertacin. En las relaciones obligatorias
duraderas

en

las

que

las

prestaciones

se

ejecutan

sucesiva

independientemente unas de otras o de manera continuada, la resolucin no

52

Ibdem 45, pg. 193.

afecta las prestaciones ya ejecutadas hasta la fecha de la sentencia definitiva o

de la declaracin de resolucin.
c) Efecto resarcitorio.- Es el tercero de los efectos de la resolucin por
incumplimiento. No es un efecto necesario, por cuanto puede o no derivarse
segn las circunstancias.
Este efecto se regula en los mecanismos resolutorios contemplados en los Art.
1428, 1429 y en el del Art. 1430, al respecto el Dr. Manuel de la Puente nos
dice: (...) en el rgimen peruano, debe considerarse que las regla general est
contenida en el Art. 1428 del Cdigo Civil, siendo los Arts. 1429 y 1430; del
mismo cdigo variantes de casos de resolucin, con modalidades propias, pero
que conservan el principio que informa el Art. 1428 en lo relativo a que el
incumplimiento imputable al deudor lleva consigo la obligacin de indemnizar
los daos y perjuicios causados en ese incumplimiento53.
Debe tenerse en cuenta que el incumplimiento no imputable al deudor por
razn distinta de la imposibilidad, si bien da lugar a la resolucin del contrato,
no genera la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios.

3.2.

RESCISIN
3.2.1

Definicin

El Dr. Pedro Flores Polo, en Diccionario de trminos Jurdicos, ha previsto a la

Rescisin como la accin y efecto de rescindir, o dejar sin efecto un acto
jurdico, afectando una serie de actos propios del derecho en sus diversas
disciplinas, y recae sobre contratos y obligaciones en general 54
Al respecto el jurista Max Arias Schreiber Pezet, hace alusin, a que
comnmente suele confundirse la Rescisin con la Resolucin contractual 55,
53

DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel, El Contrato en General, Tomo IV, Segunda Edicin, Fondo

Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1993, p. 411.

54

FLORES POLO, Pedro, Diccionario jurdico fundamental, Editorial GRIJLEY, Lima 2002, Pg.502

55

Definicin del Dr. Arias Schereiber acorde al Cdigo Civil Peruano de 1936, en el que los conceptos de

rescisin y resolucin eran usados indistintamente, no exista una norma que definiese a la rescisin,
carencia que fue salvada por la Comisin Revisora del Cdigo Civil, con la ponencia del Doctor Manuel La
Puente y Lavalle, vislumbrada en la introduccin de los artculos 1370, 1371 y 1372 de nuestro vigente
Cdigo Sustantivo.

conceptualizando a la rescisin como aquel acto que deja sin efecto el

contrato, por una razn que exista al momento que se celebr, agregando, que
si bien en la rescisin de contrato no se encuentra viciado en su origen de un
modo que determine su nulidad o anulabilidad tiene, sin embargo, un grmen
que puede conducirlo a su disolucin.56

Segn el Dr. Torres Vsquez la rescisin es el acto por el cual, mediante

sentencia judicial, se deja sin efecto un contrato vlido por causal existente al
momento de su celebracin.57
En trminos generales es definida como el remedio que la ley prev para
tutelar la libertad contractual cuando se est en presencia de una situacin de
aprovechamiento de una de las partes contratantes que determina que la otra
asuma obligaciones en condiciones inicuas.58
En la doctrina y legislacin comparadas los trminos rescisin y resolucin son
intercambiables, se utilizan indistintamente. Para unos, la rescisin, a la que
llaman tambin distracto, mutuo disenso, contrario consenso (contrarius
consensus o contrarius dissensus), es el acuerdo por el que los contratantes
extinguen un contrato con efectos retroactivos o irretroactivos, pero sin que la
retroactividad afecte derechos adquiridos por terceros en el nterin, como
consecuencia del contrato originario59

56

ARIAS SCHREIBER PEZET. Max. Exegesis del Cdigo civil Peruano de 1984: Contratos Parte General,

Tm. II, Libr. Studium Edic. 1era. edic. 1986. pg.94

57

bidem 6, p. 560

58

Franceschetti, Paolo, Il contratto, Edizione Giuridiche Simona, reimpresin, Napoli, 2006, p. 410. Citado

Por TORRES VASQUEZ

59

Por ejemplo, Ghersi dice: As como las partes tienen amplitud para darse su propia regulacin, es

lgico acordarles la facultad de extinguirla voluntariamente. Esta es la nota caracterstica de la rescisin.

No depende de hechos posteriores. Los contratantes deciden de mutuo acuerdo poner fin al vnculo
contractual (Ghersi, Carlos Alberto, Contratos civiles y comerciales, Parte general y especial, t. 1, Astrea,
Buenos Aires, 1994, p. 266). Citado en TORRES VASQUEZ, Anibal, ob.cit.
A su vez Alberto Spota sostiene que las dos expresiones son intercambiables por tener la misma
connotacin, el pensamiento de este autor ha sido influenciado profundamente por el Cdigo Civil
argentino, situacin similar a lo que ocurrido en nuestro ordenamiento.( SPOTA, Alberto. "Instituciones de
Derecho Civil, Contratos", Volumen 111, Depalma. BuenosAires, 1977, p. 512. Citado en CODIGO CIVIL
COMENTADO ..)

Otro sector de la doctrina considera que lo que se rescinde son ciertos actos
anulables60. Tambin hay quienes sostienen que la resolucin es el gnero y la
rescisin la especie61.
Las teoras expuestas son ajenas a nuestro sistema, el cual distingue sin
dificultad entre la rescisin que deja sin efecto el contrato por causal existente
al momento de su celebracin (art. 1370) y la resolucin que deja sin efecto el
contrato por causal sobreviniente a su celebracin (art. 1371).

3.2.2.- Supuestos y Efectos

CMO OPERA LA RESCISIN?
Hemos definido que la Rescisin es una especie del gnero Ineficacia
Funcional de los actos jurdicos, y ms precisamente, de los contratos; puesto
que dicho negocio produce plenos efectos jurdicos hasta la declaracin de
rescisin (que es el tema que nos compete) o la resolucin, de acuerdo al
momento en que se produce la causal que origina tal ineficacia.
La rescisin durante la historia del derecho civil ha coincido con el concepto de
anulabilidad (tipo de nulidad atenuada); por el hecho de referirse a la extincin
de un contrato con vigencia actual y real, cuya causal de ineficacia se remonta
a la poca de la celebracin del contrato.
Como veremos al momento de analizar las situaciones en las que opera la
rescisin contractual, comprenderemos que las similitudes con la anulabilidad
son abundantes; por cuanto, muchas veces puede confundirse la causal de
resolucin con la misma que est sealada en el numeral 2, del artculo 221
del Cdigo Civil62; es el caso por ejemplo de la Venta de Bien Ajeno, que
trataremos en las siguientes pginas.
A modo de resumen, tambin podramos indicar respecto de los efectos de la
rescisin, lo establecido en el artculo 1372 del Cdigo Civil:

60

Cdigo civil del Ecuador: Art. 1735. El plazo para pedir la rescisin dura cuatro aos. Este cuadrienio se

contar en el caso de violencia, desde el da en que sta hubiere cesado; y en caso de error o de dolo,
desde el da de la celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal,
se contar el cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad ().
61

Albaladejo, Manuel, Derecho civil, t. II, Bosch, Barcelona, 1983, p. 473.

62

Artculo 221.- Causales de anulabilidad

El acto jurdico es anulable: 2.- Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin.

La Rescisin se declara judicialmente, pero los efectos de

la sentencia se retrotraen al momento que se produce la
causal que la motiva.
La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos,
los efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce
la causa que la motiva.
Por razn de la resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones
en el estado en que se encontraran al momento indicado en el prrafo
anterior, y si ello no fuera posible deben rembolsarse en dinero el valor
que tenan en dicho momento.
En los casos previstos en los dos primeros prrafos de este Artculo,
cabe pacto en contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de
buena fe.
As entonces, concluimos determinando que la rescisin se debe declarar slo
judicialmente, y la sentencia que determine esta situacin tendr efectos
retroactivos hasta el momento en que se celebr el contrato. Cabe notar, y por
ello consideramos pertinente mencionarlo aqu, que los efectos de la sentencia
que declara la Resolucin se retrotraen al momento de la causal que la
motiva63, debiendo las partes restituirse las prestaciones al estado en el que se
encontraran al momento de ocurrir dicha causal
CASOS EN LOS QUE OPERA LA RESCISIN.
3.2.2.1- LESIN CONTRACTUAL.
Cdigo Civil, Artculo 1447.-

63

Es menester hacer mencin que el artculo 1372 de nuestro Cdigo Civil tiene una grave carencia de

tcnica legislativa por lo siguiente: La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos

casos, los efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causa que la motiva.
Es incorrecto mencionar sentencia en ambos casos, porque en el caso que la resolucin se invoque
extrajudicialmente bastar nicamente cumplir con el procedimiento sealado en el artculo 1429 del
Cdigo Civil; es decir cursar una carta notarial, invitando a que durante un plazo no menor de quince das,
la parte que ha incumplido con su prestacin la satisfaga, bajo apercibimiento de que el contrato quede
resuelto ipso jure.
Ahora bien, pese a dicho error, nada obstara para entender que los efectos de la resolucin extrajudicial,
tambin se retrotraen al momento en que se produce la causa que la motiva.

La accin rescisoria por lesin slo puede ejercitarse

cuando la desproporcin entre las prestaciones al momento
de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas partes
y

siempre

que

tal

desproporcin

resulte

del

aprovechamiento por uno de los contratantes de la

necesidad apremiante del otro.
Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando se
produzca la desproporcin por causas extraas al riesgo
propio de ellos.
Luis Mosset de Espans considera que la lesin Se trata de una institucin
que tiende a proteger al dbil, al necesitado, a la persona que se encuentra en
una situacin de inferioridad econmica, psquica o psicolgica, frente a aquel
que explotando esa necesidad y aprovechando su situacin de superioridad
consigue en un contrato ventajas inicuas. El elemento ms notable es el dao
o lesin que sufre quien recibe menos de lo que le corresponde, o paga mucho
ms de lo que debera abonar.64
Si bien es cierto no es atribucin de los autores hablar prolijamente acerca de
la lesin; s consideramos que mnimamente debemos referirnos a los tres
elementos de la lesin, que segn Mosset de Espans,

65

son: Un objetivo (la

desproporcin matemtica) y dos subjetivos (el aprovechamiento del lesionante

y el estado de inferioridad de la vctima); posicin que respetamos, pero que
suscribimos slo parcialmente; porque tal y como lo expres Alfredo Bullard
Gonzles

66

, no podemos hablar de un valor absoluto, por cuanto la teora del

valor nos hara pensar que el hecho de celebrar un contrato y estar dispuesto a
pagar determinada cantidad en una situacin apremiante o someterse a
determinadas condiciones, pese al estado de necesidad en que puede una de
las partes estar sumergido se traduce en la inexistencia de la desproporcin
matemtica, ya que en al momento de celebrar el contrato, la prestacin
onerossima que tiene que asumir la parte necesitada, no es precisamente tan
onerosa, porque si no valiera tanto la contraprestacin, no estara dispuesto en
virtud a la libertad de contratacin a someterse a efectuar una prestacin, que
para la mayora sera muy onerosa. En otras palabras, si una persona que tiene
64

Gaceta Jurdica. Cdigo Civil Comentado por los Cien Mejores Especialistas Tomo VII. La Lesin.

Pginas 591-593
65

Ibdem 8. Pgs. 603-604

66

La Parbola del Mal Samaritano. Apuntes sobre la Lesin en el Derecho de Contratos, Themis,

Revista de Derecho N 43, 2004.

un diamante y dos nuevos soles en su poder, est en el desierto, muriendo de

sed, y otra persona tiene una botella de agua, y le ofrece la botella a cambio
del costossimo diamante, la persona que obtuvo la botella de agua no
consider oneroso el hecho de cambiarla por un carsimo diamante, por la
valoracin que dio a la cosa deseada. Claro est para nosotros, que la teora
de Bullard no es del todo cierta, porque a nuestro entender, la accin rescisoria
por lesin s debera existir como figura de proteccin al necesitado, y en
contratos tan abusivos, no hay un real ejercicio ni de la libertad de contratar ni
de la libertad de configuracin contractual; sin embargo, s es cierto y en esa
parte discrepamos con Mosset de Espanes -, que la valoracin de la
prestacin es subjetiva, por lo que la desproporcin matemtica no sera un
elemento objetivo de la lesin, sino subjetivo; salvo que partamos del hecho de
que siempre exista un valor comercial generalizado al momento de celebrar el
contrato, en circunstancias donde no existiera ni necesidad apremiante ni
aprovechamiento de una sola de las partes; hecho que nos llevara a otra
discusin tambin. Por lo que somos de la idea que simplemente debera
afirmarse pacficamente que la lesin tiene Tres elementos (sin importarnos si
son objetivos o subjetivos), que son: La desproporcin matemtica, el estado
de necesidad apremiante (inferioridad de la vctima) y el aprovechamiento del
lesionante.
DESPROPORCIN MATEMTICA.- Establece el Cdigo Civil que la
desproporcin

(entindase,

respecto

de

los

contratos

celebrados

en

condiciones estndares o regulares) entre las prestaciones es mayor a las dos

quintas partes. Esto se ejemplificara as: Una mini-notebook de ltima
generacin debera costar en el mercado una cantidad de mil cuatrocientos
nuevos soles, una seora es la reciente duea de dicho bien; sin embargo, su
hijo de tres aos recin se ha enfermado gravemente y necesita recolectar diez
mil nuevos soles para una intervencin, ha logrado captar nueve mil quinientos
soles, por prstamos bancarios y a prestamistas; restndole poco dinero que
recolectar, pero muy urgente pues la situacin fisiolgica de su nio es de vida
o muerte, por lo que decide vender su mini-notebook a su vecina, quien le dice
que slo le puede ayudar con quinientos soles (que sabe que es la cantidad
faltante para cubrir los gastos de la intervencin hospitalaria). En la
desesperacin, la madre vende su mini-notebook de mil cuatrocientos nuevos
soles a quinientos nuevos soles. Luego, su hijo puede salir airoso de la
operacin, y la madre, repara en el perjuicio de que haba sido objeto por parte
de la vecina, as que la demanda por lesin; lo primero que aprecia el juez es la

diferencia de costos. La cantidad por la que debi venderse el bien es S/. 1400
y se vendi por S/. 500; existe una diferencia de S/. 900. Efectuando una de
regla de tres simple, observamos que S/. 1500 es a 1, como S/. 900 es a X; de
donde X es igual a 3/5 (cuatro quintos), por lo que la desproporcin matemtica
s se da en el presente caso. Es importante notar que si la desproporcin
resultare ser mayor que 2/3 se entender que el aprovechamiento del
lesionante es evidente, sin necesidad de que el accionante lo pruebe.
NECESIDAD APREMIANTE.- Este concepto no requiere de mayor explicacin,
simplemente la precisin que la procedibilidad de la accin rescisoria exigir al
demandante la prueba de que se encontraba sumergido en una grave situacin
psquica, econmica o fsica; por la que NO TUVO MS REMEDIO que
celebrar un contrato tan oneroso, pues de no haber realizado dicho negocio, su
situacin sera crtica. Por ejemplo: la necesidad de agua en un desierto, la
muerte inminente propia o de un familiar, entre otras circunstancias similares.
Es obvio que no habra necesidad apremiante en un contrato matemticamente
desproporcionado si el fin del agente perjudicado es satisfacer una necesidad
de autorrealizacin (pagar un precio excesivamente alto por un curso de
especializacin que en condiciones normales no sera tan costoso), de salud
ptima o esttica (pagar mil veces lo que cuesta regularmente una ciruga
facial). Pues en estos casos, s opera la Teora del Valor propuesta por Bullard,
donde pese a la existencia de una necesidad y que para algunos podra
resultar apremiante; como, por ejemplo, bajar de peso con dietas carsimas sin
que la salud actual peligre o exista el riesgo de peligrar en el futuro (estando ya
en buenas condiciones), la valoracin que le dan al bien o al servicio requerido
es alta con relacin al precio de mercado; por lo que existira desproporcin
matemtica en virtud a dicho precio pero no de acuerdo a la valoracin
subjetiva, y la necesidad apremiante tampoco sera un presupuesto de la
lesin; por cuanto, para la generalidad de las personas, como dice el Derecho
Penal (segn la ptica de un tercero imparcial con una diligencia, inteligencia y
otras condiciones promedio), dichas actividades o circunstancias no son
ciertamente apremiantes.
APROVECHAMIENTO DEL LESIONANTE.- Paralelamente a la desproporcin
matemtica en el negocio jurdico, a la necesidad apremiante del agraviado con
el contrato, debe existir un provecho indebido por parte del lesionante; es a
nuestro entender, per se, el hecho o circunstancia menos fcil de probar, si lo
comprendemos como el hecho real del incremento patrimonial por parte del
lesionante; porque puede ser, que la ventaja obtenida merced al contrato

abusivo o leonino pese a ser real, cierta, no pueda ser verificable o no sea
aparente. Por ello, el aprovechamiento debe comprenderse como una
circunstancia intrnseca a la necesidad apremiante de la persona agraviada,
como correlato del perjuicio irrogado a ella, se obtiene SIEMPRE un beneficio
por parte del lesionante. En la definicin y tratado sobre Necesidad apremiante
definimos ciertas situaciones que pese a la existencia de desproporcin
matemtica, no se configuraba la inferioridad de la vctima por cuanto las
prestaciones excesivas a cargo del afectado no eran consideradas como tal
por este, por cuanto no redundaban en asuntos vitales o de suma importancia
para la generalidad de las personas como la vida o la salud (que es diferente
que la salud ptima); en ese caso, no hay estado de necesidad apremiante,
pero el hecho de que haya o no aprovechamiento del lesionante es discutible.
Para nosotros, al no haber estado de necesidad apremiante o inferioridad de la
vctima, es infructfero comprobar si existe un aprovechamiento por parte de la
otra parte.
Para algunos el aprovechamiento podra ser el hecho de obtener una ventaja
desproporcionada, que en circunstancias generales y estndares no se podra
obtener; nos incluimos en ese grupo. Para otros, aparte de la ventaja obtenida
debe converger con esta un dolo de perjudicar a la otra parte; consideramos
nosotros que no es necesario que la persona tenga un mvil de causar
perjuicio a la otra parte, basta con que tenga la intencin de beneficiarse y que
de hecho, se beneficie; y esta intencin tampoco tiene que obligatoriamente ser
permanente, sino basta con que haya fluido una sola vez al momento de
configurar el contrato, y en efecto, que mediante las clusulas contractuales y
la vinculacin del contrato, la parte llegue a obtener un beneficio o lucro
excesivo. Lo importante es que exista un beneficio que a condiciones normales
no hubiera podido obtener uno de los estipulantes, mientras que con la misma
accin perjudica al otro, sin necesidad de tener la seguridad que su conducta le
causa perjuicio. Claro est, al analizar un caso de Lesin contractual; el juez no
va a valorar sistemticamente siempre, primero la necesidad apremiante y
luego el aprovechamiento del lesionante; puesto que ambas situaciones, pese
a que para fines didcticos se separen, confluyen en una sola situacin.
En este caso, la rescisin de este contrato har que los efectos se retrotraigan
hasta el momento de la celebracin; por lo tanto, la vinculacin de las partes a
las estipulaciones contractuales deviene en ineficaz. Esto significa, que el
lesionante deber restituir la prestacin efectuada por el lesionado, y este har
lo propio para con el aqul; debiendo tambin, el lesionante pagar una cantidad

dineraria a favor del lesionado por concepto de indemnizacin de daos y

perjuicios.

3.2.2.2- VENTA DE BIEN AJENO.

La venta de bien ajeno se da cuando una persona se obliga a que en
determinado plazo o de inmediato le transferir a otra la propiedad de un bien
(que en realidad es ajeno), a cambio de un precio estipulado. Es necesario en
este caso, a diferencia de los regulados en los artculos 1537 y 1538
(compromiso de venta de bien ajeno); que el comprador ignore sobre la
ajenidad del bien.67
Manuel de la Puente y Lavalle 68 considera que para configurarse este acto
jurdico es necesario que el vendedor no le diga al comprador ni que el bien es
propio ni que es ajeno; esto, porque en virtud al artculo 1409

cabe la

posibilidad de celebrar contratos que versen sobre bienes ajenos. Afirma

adems que si el vendedor le dijese expresamente que el bien ajeno es de l,
ya no podramos hablar de rescisin, sino de anulabilidad del acto jurdico.
Esto no resulta del todo cierto; la precisin legislativa del Cdigo Civil de
sealar que la venta de bien ajeno es rescindible, consiste efectivamente en
que la accin jurdica idnea para solicitar tutela jurisdiccional efectiva en este
caso en particular es la accin rescisoria y no la de anulabilidad.
De la Puente y Lavalle afirma que estos contratos siempre estn sometidos a
plazo; pues si se tratase de un contrato de venta de bien con tradicin
inmediata, nos encontraramos entonces fuera de los supuestos del artculo
1409.
Creemos que De la Puente y Lavalle piensa de esta manera, por cuanto l
defiende siempre la legitimidad del artculo 1409. Adems, cuando l explica el
Compromiso de Venta de Bien Ajeno, le da nfasis especial al plazo que deben
concederse las partes para la ejecucin contractual, hecho que en nuestra
opinin, resulta necesario; por cuanto si no fuese as ese contrato devendra en
prohibido por el ordenamiento jurdico. Es por ello, que partiendo de esa
premisa, De la Puente y Lavalle la necesidad de la existencia de plazo en el
67

Si el comprador conociera de la ajenidad del bien, nos encontraramos entonces a un contrato

innominado parecido a la Promesa de Hecho de un Tercero; en efecto, lo que deseara el Comprador es

que el Vendedor cumpla con gestionar la venta de un bien ajeno al vendedor, y que el Tercero
Verdadero Dueo sea quien en efecto transfiera la propiedad al vendedor o al comprador directamente.
68

DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel; El Contrato en General, Tomo III. Fondo Editorial de la PUCP,

Lima 1996, pg. 440 y ss

Compromiso de Venta de Bien Ajeno a la venta de bien ajeno, ya que establece

l que esa accin implica intrnsecamente la adquisicin legtima de la
propiedad, pero obviando comunicarle a la otra parte que en un principio, el
bien no fue propio. En ese caso s se justifica lo esencial de que este acto
jurdico est sometido siempre a un plazo. Sin embargo, el articulo es cierto
versa sobre ello, pero no restringe su mbito de aplicacin a ese supuesto, sino
tambin a los contratos con efecto inmediato.
Es posible que existan casos particulares donde la venta s este sometida a un
plazo. Es ms, s compartimos con el mencionado autor la opinin referida a
que en la compraventa con entrega diferida, cuando el comprador se entera
que el bien es ajeno y espera que venza el plazo para que el vendedor le
transfiera el bien, la figura sufrira una transformacin inmediata de venta de
bien ajeno a Compromiso de Venta de Bien Ajeno; por cuanto, el comprador
dej de ignorar sobre la ajenidad del bien, y no ejercit la accin rescisoria,
como consecuencia solo tendra la posibilidad de invocar la resolucin si al
trmino del plazo el ahora promitente-vendedor no adquiri legtimamente la
propiedad del bien; mas no, la rescisin.
Sin embargo, en la generalidad de los supuestos, en la compraventa con
entrega inmediata donde el comprador ignore que el bien no es del vendedor,
siempre podr demandar la rescisin del contrato.
Resumiendo podemos sealar que la Venta de Bien Ajeno puede ser con
entrega diferida o con tradicin inmediata, producindose los siguientes
efectos:
Si el pacto establece que la entrega del bien se efectuar al trmino de
cierto plazo y el vendedor llega a entregar el bien, sin que el comprador se
enterase de la ajenidad del bien, este ltimo podr optar por la rescisin; al
saber que no podr dotar de seguridad jurdica al bien adquirido.
Si el pacto establece que la entrega del bien se efectuar al fin de cierto
plazo y el vendedor llega a entregar el bien sin adquirir legtimamente la
propiedad de este, habindose enterado el comprador de la ajenidad de
este; ese acto es nulo por tener un fin ilcito.
Si el pacto establece que la entrega del bien se efectuar al fin de cierto
plazo y el comprador, durante ese perodo se entera de la ajenidad del
bien, podr demandar la rescisin del contrato; salvo que optara por
esperar que el vendedor adquiera legtimamente la propiedad del bien,
situacin que convertir a este contrato en uno de Compromiso de Venta
de Bien Ajeno.

 Si el pacto versa sobre la entrega inmediata del bien y el comprador recibe

el bien ignorando que no es del vendedor, el comprador puede rescindir el
contrato.
Si las partes celebran un contrato sobre un bien que ambas saben que es
ajeno, y establecen un plazo para la ejecucin, se entender que es un
compromiso de venta de bien ajeno, en el que el promitente-vendedor se
obliga a adquirir legtimamente la propiedad.
Si ambas partes saben que el bien es ajeno y se produce la tradicin ese
acto es nulo por tener fin ilcito.
Situacin muy semejante se da en la Venta de Bien Parcialmente Ajeno; en la
que el Cdigo confiere al comprador la posibilidad de rescindir el contrato o
efectuar la accin quanti minoris.
El ejercicio de esta facultad estar relacionado con los dos supuestos de
ajenidad parcial.
El primer caso es cuando el vendedor es copropietario del bien transferido o
a transferirse, es decir l y otras personas tienen el dominio sobre la totalidad
del bien, requiriendo siempre de todos los condminos para efectuar un acto de
disposicin; en esta situacin, el comprador podr optar exclusivamente por la
rescisin del contrato.
El segundo supuesto se verificara cuando la venta verse sobre una pluralidad
de bienes, y algunos de estos sean propios y otros no lo sean. En este caso, el
comprador podr optar por la rescisin del contrato o con mejor criterio de paz
y estabilidad jurdica escoger ejercitar la accin estimatoria o quanti
minoris, para que el precio se reduzca nicamente al valor de los bienes
propios.

3.2.2.3- COMPRAVENTA SOBRE MEDIDA

Conocida en la doctrina como venta ad mensuram, por extensin o cabida es
aquella modalidad que estipula la obligacin del vendedor de entregar en
propiedad la cantidad de unidades de extensin o cabida convenida por las
partes.
Son caractersticas de esta modalidad69:
El contrato se celebr teniendo en especial consideracin el nmero
de unidades de extensin o cabida que tiene el bien.
69

FERNANDEZ, Csar. En Cdigo Civil Comentado. GACETA JURIDICA. Lima. pp. 234.

 El precio total de la venta del bien es el resultado de una operacin

matemtica consistente en la multiplicacin del numero de unidades
de extensin o cabida por el precio de cada una de las unidades
Si el bien real cumple con las dimensiones pactadas no suscita inconvenientes
sin embargo se aplica el articulo 1574 del Cdigo Civil en el caso de que las
dimensiones pactadas difieran de la real, siendo mayores o menores. Es as
que se dan los siguientes dos supuestos:
El bien entregado con una dimensin mayor que la convenida.el comprador esta obligado a pagar lo que se halle de ms ya que
caso contrario el comprador se estara beneficiando indebidamente
con el exceso a su favor y en perjuicio econmico del vendedor.
El bien entregado con una dimensin menor que la convenida.en

este

caso

es

el

vendedor

quien

se

est

beneficiando

indebidamente, teniendo el comprador el derecho de exigir se le

complete la dimensin por la cual pag o, si es que esto no fuera
posible, el vendedor deber devolver el precio correspondiente a lo
que est de menos.
El pago del monto de las devoluciones a las que estn obligados el comprador
o vendedor en su caso; deber realizarse en un determinado plazo otorgado
por las partes, que segn el art. 1576 no podr ser menor a 30 das. Si es que
no se establece un plazo para la realizacin del pago este ser determinado
por el juez en consideracin por ejemplo del monto a pagar o de la situacin
econmica de las partes.
En cuanto a la rescisin de este contrato el Cdigo Civil, en su artculo 1575
confiere solo al comprador la potestad de poder rescindir del contrato si el
exceso o falta en la extensin o cabida e superior a un dcimo de la pactada,
en el caso que el comprador decida mantener el contrato este tendr la
obligacin de pagar el suplemento del precio o exigir la restitucin de la
diferencia.
La Comisin Revisora70 menciona que s se puede convenir contractualmente
la modificacin del porcentaje establecido en la legislacin ya que esta no se
trata de una norma imperativa, entonces caben dos supuestos:
Que se pacte que sea cual sea la diferencia ser necesario pagar lo que
se halle de mas o devolver lo que se halle de menos
70

COMISION REVISORA DEL CODIGO CIVIL PERUANO. BIGIO CHREM, Jack. Exposicin de Motivos

oficial del Cdigo Civil Peruano de 1984. Compraventa sobre medida. En: Diario Oficial El Peruano,
separata especial. Lima

 Que se pacte que el precio pagado deber pagarse sin modificaciones y

en cualquier caso, sin importar el grado de diferencia, lo que deriva en
otra modalidad de compra venta especfica, la venta ad corpus.

3.3.- MUTUO DISENSO

3.3.1.- Definicin
El mutuo disenso no es un modo genrico de extincin de las obligaciones, es,
simplemente, el convenio entre las partes para revocar de comn acuerdo uno
adoptado anteriormente, y extinguir en esta forma la prestacin o prestaciones
correspondientes.71 El mutuo disenso no es otra cosa que un consentimiento
contrario al que antes se prest, en virtud del cual las partes, en ejercicio de la
autonoma de la voluntad, lo dejan sin efecto. As lo seala la primera parte del
artculo 1313 del

Cdigo. El mutuo disenso debe efectuarse en la forma

prescrita para el acto originalmente celebrado. As se deriva de una

interpretacin extensiva de lo dispuesto por el artculo 1413 del Cdigo Civil,
segn el cual las modificaciones del contrato original deben efectuarse en la
forma prescrita para ese contrato.

Por otro lado, la importancia prctica de la segunda parte del artculo 1313 del
Cdigo radica en que el mutuo disenso se considera como no producido
cuando perjudica derechos de terceros. La seguridad de los actos jurdicos
justifica, sin duda, esta solucin. El mutuo disenso es res nter alios acta entre
las partes que lo celebran y, por tanto, no debe afectar a terceros.72
Cabe mencionar que el mutuo disenso es denominado tambin resiliacin,
es la ltima forma extintiva de las obligaciones regulada en el vigente, como
en el derogado Cdigo de 1936 y al que se le dedica el Ttulo VIII con un solo
articulo, el 1313, que contiene una definicin del mismo y dice. "Por el mutuo
disenso, las partes que han celebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo sin
efecto. Si perjudica el derecho de tercero se tiene por no efectuado".
Es ms tcnico y preciso que el Art. 1317 del Cd. anterior que deca: "En
caso de haberse perjudicado a un tercero por el mutuo disenso, se tendr ste
71

OSTERLING PARODI, Felipe. Las Obligaciones. Edit. GRIJLEY E.I.R.L. Edic. 8. Lima. 2007. p. 229

72

Ibdem 71. p. 230

por no hecho y se reputar subsistente la obligacin en lo que sea relativo a

los derechos de la persona perjudicada". 73
El C.C. de 1852, contena propiamente una definicin del mutuo disenso al
prescribir: Art. 2272: "Se acaban las obligaciones de la misma manera que se
formaron, cuando la persona a favor de quien existen y la que es responsable
de ellas, convienen mutuamente en extinguirlas".74
Para nosotros la resiliacin o mutuo disenso es "la convencin que celebran
las partes que tienen la libre disposicin de sus bienes para dejar sin efecto un
contrato".
El mutuo disenso es un acuerdo que celebran las partes de una relacin
obligatoria cuyo objeto es dejarla sir efecto. Cuando la relacin obligatoria
encuentra su fuente en un contrato y ste se disuelve por mutuo disenso, nos
encontramos -como seala Messineo- ante un caso de retractacin bilateral
del contrato, la cual se realiza mediante un nuevo contrato (solutorio y
liberatorio) de contenido igual y contrario al del contrato originario que tiene
lugar entre las mismas partes del contrato a disolver 75. El mutuo disenso
presupone la existencia previa de un contrato vlido que se resuelve por
acuerdo de las partes intervinientes en el mismo.
Si bien por la colocacin sistemtica del mutuo disenso en nuestro Cdigo
podra pensarse que este modo extintivo funcionara tambin cuando la fuente
de la obligacin fuere distinta del contrato (acto ilcito, gestin de negocios,
promesa unilateral, etc.) de la propia lectura del artculo 1313 se infiere lo
contrario. En efecto, dicho artculo seala que Por el mutuo disenso las
partes que han celebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo sin efecto. Por lo
que debe excluirse que el mutuo disenso pueda operar para extinguir
obligaciones que no hayan nacido de un contrato. Es ms, no cualquier
obligacin nacida de un contrato puede extinguirse por mutuo disenso. Se
requiere que del contrato hayan surgido prestaciones recprocas, pues si se
73

PALACIO PIMENTEL, Gustavo H. Las Obligaciones en el Derecho Civil Peruano. Edit. Huallaga. Edic.

4. Lima. 2006. p. 447

74

dem 73

75

FERRERO COSTA. Ral. Curso de Derecho de las Obligaciones. Edit. GRIJLEY. Edic. 3. Lima. 2001.

p. 353

tratara de un contrato unilateral el acuerdo al que llegaran las partes para

extinguir la obligacin no sera un mutuo disenso, sino una condonacin.76
Para que el dissensu contrario opere, la doctrina es uniforme al considerar que
la relacin obligatoria no se haya consumado, vale decir, que existan
prestaciones pendientes de cumplimiento, pues de lo contrario no habra
obligacin que extinguir.77
Advertimos que no en todos los Cdigos civiles est regulado el mutuo
disenso. Tal como extintivo est basado en la libre autonoma de la voluntad
pues, as como la persona es libre para crear o generar vnculos jurdicos
hacer surgir obligaciones contractuales, con el propsito de satisfacer sus
necesidades humanas, su inters jurdico, es igualmente libre para extinguirlo.
La resilacin o mutuo disenso es el mismo consentimiento creador de un
obligacin "prestado en contrario posteriormente". Este modo extintivo
funciona solamente en las obligaciones contractuales, en las obligaciones
bilaterales; pues, si funcionara en las obligaciones unilaterales, importara una
remisin o perdn de la deuda.78
Es una regla general que para extinguir voluntariamente una obligacin o un
contrato bilateral, se requiere del concurso de ambas voluntades aunque, esa
regla tiene algunas excepciones, el caso, en va de ejemplo del contrato de
obra; en que el dueo o comitente puede decidir separarse del contrato, aunque ya se hubiera iniciado la ejecucin de la obra, conforme al Art. 1786, si es
que abona o paga al contratista por los trabajos ya realizados y, adems los
gastos soportados, los materiales preparados o los que hubiere podido ganar
si la obra hubiese sido concluida. Hay otros supuestos en el contrato de
arrendamiento en que el locador puede poner fin al contrato en los casos del
Art. 1697 (resolucin del arrendamiento) o del 1705 (Conclusin del
arrendamiento) (casos contemplados por los arts. 1529 y 1531 del anterior
Cdigo Civil de 1936). Otro caso de excepcin en el contrato de Sociedad por

76

Ibdem 75. p. 354

77

dem 76.

78

Ibdem 73, p. 448

tiempo ilimitado, en que el socio puede pedir la disolucin de la Sociedad,

siempre y cuando el renunciante no proceda intempestivamente, ni de mala fe.

3.3.2.- Requisitos y forma

Para su validez precisa de los requisitos siguientes:79

Previamente debe existir un contrato, una obligacin contractual

bilateral y que todava no est consumado, pero que se halle ya en
estado de perfeccin. Debe tener existencia y debe ser susceptible de
producir efectos Jurdicos. No debe haberse aun ejecutado -al menos
en su totalidad-. Tal requisito es comn en todos los modos extintivos.
No se podra ir con el mutuo disenso lo que aun no existe; tampoco se
podra extinguir lo que ya no existe. Si el contrato se hubiera
consumado ya, habra llegado su fin, cumplido el propsito que las
partes preveyeron y nada habra ya que extinguir.

La resiliacin o mutuo disenso no tiene efecto retroactivo, sin muy

excep-cionalmente. La resiliacin obra para el futuro.

En cuanto a la forma, ni el vigente, ni el anterior Cdigo de 1936, le sealan

una forma definitiva, o una forma solemne para su perfeccionamiento, para su
validez. No est sujeto a formalidad. A pesar de ello la opinin dominante en
doctrina dice que, cuando la ley exige solemnidad para el contrato que se
quiere extinguir, esa misma forma habr de observarse para su resiliacin. Si el
contrato se hubiera inscrito en los Registros Pblicos, ser necesario que su
extincin deba tambin inscribirse. Por lo dems, puede constar por simple
instrumento privado y surtir sus efectos entre las partes. El mutuo disenso no
puede ni debe afectar derechos de terceros; de ser lo contrario, el mutuo
disenso se tiene por no realizado. Vemos que conforme a lo dispuesto en el

artculo 1413 del CC. Las modificaciones del contrato original deben
efectuarse en lo forma prescrita para ese contrato, y teniendo en cuenta
que siendo el contrato extintivo a que da lugar el mutuo disenso, una
modificacin del contrato original, de estar ste sometido a una forma
79

dem 78

especfica ad-solemnitatem, tambin el mutuo disenso deber revestir tal forma

para que sea vlido.80

3.3.3.-.Efectos
Ya habamos adelantado ideas afirmando que el mutuo disenso o resiliacin
no opera retroactivamente, vale decir que esta forma extintiva de las obligaciones slo produce efectos que se proyectan para el futuro. Es debido a
esta misma razn que, los derechos constituidos o nacidos sobre el bien o los
bienes materia del contrato, en el intermedio de tiempo transcurrido entre la
celebracin de ese contrato y su resiliacin, subsisten y ello obedece al
fundamento de que la decisin emanente de la voluntad de las partes
contratantes no puede tener incidencia, eficacia o validez en perjuicio de los
derechos de terceros, es decir, en perjuicio de quienes fueron ajenos al
contrato. No pueden ser afectados los terceros por actos en los que no hayan
intervenido. En cuan este efecto, existe semejanza entre el mutuo disenso y el
plazo extintiva.
Vamos a ilustrar con un ejemplo: Prez enajena un inmueble de su piedad a
favor de Gonzles, a ttulo oneroso y, posteriormente el comprador constituye
hipoteca sobre este inmueble adquirido de Prez. En fecha aun posterior, es
decir ms adelante, vendedor y comprador acuerdan resiliar venta; por mutuo
acuerdo dejan sin efecto la compraventa que celebraron este caso, la hipoteca
no habr desaparecido, pues un tercero: Fernndez, acreedor hipotecario no
podra ser afectado en su derecho; al menos sta es la trina que informa el
dispositivo contenido en el art. 1313 del Cdigo.
Un caso semejante podra tambin producirse u operarse con moto ejercicio
de la accin o derecho de retracto y para lo que la interpretacin de nuestra
jurisprudencia es uniforme. En numerosos casos se ha llegado a probar que
procediendo con mala fe los Intervinientes en una compraventa, al haberse
demandado una accin de retracto, por quien le asista el derecho a
interponerlo o ejercitarlo, deciden dejar sin efecto el contrato, de mutuo
acuerdo. Esto es, que queda plenamente justificada la doctrina que informa el
artculo 1313 de que todo contrato puede extinguirse por mutuo disenso,
siempre que no perjudique a terceros.
80

Ibdem 75, p. 355

Extincin De La Relacin Obligatoria:

El efecto que produce el mutuo disenso es la extincin de la relacin
obligatoria, y como consiguiente la liberacin de las partes de cumplir
sus recprocas prestaciones. Estamos ante un supuesto de resolucin
de contrato por acuerdo entre las partes, por lo que sus efectos, como
toda resolucin, se producen desde el momento en que se verifica la
causal (artculos 1371 y 1372 del CC), que en el caso, es el acuerdo
extintivo. De all que las partes deban restituirse las prestaciones ya, en
parte, ejecutadas, en el estado en que se encontraban al momento de la
celebracin de convenio resolutorio.81

En Relacin Con Los Terceros:

Con relacin a los terceros, el mutuo disenso no produce efecto
desfavorable alguno. As lo dice la parte final del artculo 1313 cuando
dispone que Si [el mutuo disenso] perjudica el derecho de tercero se
tiene por no efectuado. Como bien apunta Len Barandiarn: Para el
tercero el nuevo convenio que pone fin al anterior por el cual se transfiri un derecho, que a su vez fue transmitido al tercero, es res inter
alios acta. La seguridad de los negocios jurdicos justifica sin vacilar la
solucin legal.
La disolucin del contrato por "mutuo disenso" "no perjudica los
derechos de los terceros adquirentes y de los acreedores que hayan
cumplido actos de ejecucin sobre los bienes que por efecto de la
disolucin del contrato regresan a la esfera jurdica de la otra parte. El
mutuo disenso est sujeto al mismo rgimen de oponibilidad del
contrato originario82
Para ello es conveniente diferenciar tres categoras de terceros "a)
terceros
extraos al negocio, pero que tienen inters porque su posicin jurdica
est subordinada a aquella de la parte; b) terceros interesados, cuya
posicin es independiente e incompatible a los efectos del negocio; c)

81
82

dem100.
CODIGO CIVIL COMENTADO POR LOS CIEN MEJORES ESPECIALISTAS. Derecho De Las

Obligaciones. TOMO VI. Edit. Gaceta Jurdica S.A. Edic. 1. Lima. 2006.p. 845

terceros normalmente indiferentes, pero que pueden estar legitimados,

cuando se produzca un particular perjuicio por los efectos del
negocio".83
Por consiguiente, es importante tener en cuenta las dos funciones de la inscripcin
vinculada al "mutuo disenso".84 La funcin pblica permite el conocimiento de la
colectividad de determinadas situaciones jurdicas particularmente relevantes y la
funcin privada resuelve los conflictos que pueden surgir entre varios sujetos en orden
a determinadas mutaciones que involucren ciertos derechos sobre bienes inmuebles o
muebles registrados. Ambas funciones buscan, tutelar los intereses de los terceros en
el sentido de que ellos confiarn con tranquilidad que existe correspondencia entre la
situacin jurdica resultante de los registros pblicosy la real titularidad del bien.
En resumen los efectos del mutuo disenso son:

Extinguir las obligaciones contractuales, slo para el futuro,

No debe perjudicar el derecho de tercero; caso contrario se tiene

efectuada la resiliacin.

Las partes deben restituirse aquello que recprocamente se hubieran

dado

CAPTULO IV: DERECHO DE TERCEROS

4.1.- Los Terceros.
Los terceros son los sujetos ajenos a la relacin jurdica creada por las partes
del contrato jurdico, es decir, que no han concurrido con sus manifestaciones
de voluntad a su celebracin, o la regulacin, o modificacin o a su extincin.
Existen dos clases de terceros:
1.- Terceros Absolutos.- Son los llamados terceros propiamente dichos o
penitus extranei. Son aquellos que no tienen ninguna relacin obligatoria con
los que son partes en los que son parte en un acto jurdico. Para los terceros
el acto es res inter alios acta, un hecho realizado por otros. Por tanto, el acto
no puede desplegar su eficacia ni en beneficio ni en perjuicio de los terceros.
83

dem 82

84

dem 82

Si el acto jurdico afectara a terceros no sera un acto de autonoma privada

por el que se regulan los intereses propios, sino sera un acto de invasin de
la esfera jurdica ajena. Por ejemplo X, quien no tiene ninguna relacin
econmica ni jurdica con A y B, totalmente extrao al contrato por el cual
A vende su casa a B; con este contrato no se beneficia ni perjudica a X.
El principio de la limitacin de la eficacia del acto jurdico a la esfera jurdica
de las partes que lo celebran se encuentra consagrado en el art. 1363 que
dispone: los contratos solo producen efectos entre las partes que los otorgan
y sus herederos, salvo en cuanto a estos si se trata de derechos y
obligaciones no transmisibles.
2.- Terceros Relativos.- Personas a quienes les asiste una expectativa
legtima respecto del acto jurdico celebrado y a la relacin jurdicamente
entablada. Se subdivide en:
2.1.- Sucesores.- Llamados tambin causahabientes, son las personas
que reciben de otra (causante), uno o ms derechos o obligaciones,
bien sea por acto inter vivos o bien por acto mortis causa. Pueden ser
a titulo universal o a titulo singular.
2.1.1.- Sucesores a Titulo Universal.- Personas que reciben la
totalidad o una parte alcuota del patrimonio de su causante,
como es el heredero. Estos suceden a su causante en todos sus
derechos y obligaciones, siempre que sean transmisibles, por lo
que, respecto a estos el contrato celebrado por el causante
produce todos sus efectos. Los Mazeaud

85

(1) lo explican

diciendo que los sucesores a titulo universal son la continuacin

de la persona de su causante, pues ocupan su lugar.
De este modo, el contrato celebrado por su causante les es
oponible, es decir, no pueden invadir la esfera jurdica de quien
celebro el contrato con su causante, salvo casos de excepcin
debidamente determinados por la ley: cuando los efectos se
producen intuitu personae, es decir, cuando esta caracterstica
resulta de la ley, de la naturaleza de los derechos y obligaciones
que emergen del contrato.
2.1.2.- Sucesores a Titulo Singular.- Son personas que no
reciben ni el conjunto ni una parte alcuota de los bienes de una
85

MAZEUD. Lecciones Del Derecho Civil. Primera Parte. Vol. I. pg. 416

persona, sino uno varios bienes o derechos de otra persona. Los

terceros singulares pueden ser instituidos por acto inter vivos por
ejemplo, el comprador sucede a su vendedor en el derecho de
propiedad del bien que compra, o por acto mortis causa (En este
caso el sucesor singular es sinnimo de legatario)
Ellos no tienen ms vinculacin jurdica con su causante que la
producida por el desplazamiento de tales bienes o la cesin de
tales derechos, pero es extrao a los otros actos jurdicos
realizados por su antecesor, los cuales no lo tocan ni para
beneficiarlo ni para perjudicarlo. Por ejemplo: el comprador
deriva su derecho del contrato de compraventa que ha celebrado
con su vendedor, pero es un tercero extrao a todos los otros
actos jurdicos realizados por su vendedor; el legatario obtiene
su derecho del testamento en que ha sido instituido como tal,
pero es ajeno a los otros actos jurdicos realizados por su
testador. Sin embargo, existen excepciones: ocurre a veces que
el tercero es ajeno a un acto jurdico, pero tiene en el algn
inters o derecho por estar vinculado jurdica o econmicamente
con una de las partes; ya en el momento de celebrarse, en su
curso o por razn de sus efectos. Ejemplos: A acreedor
hipotecario de B, es tercero con relacin al contrato de
compraventa del bien hipotecado a su favor celebrado entre el
hipotecante B, como vendedor y C como comprador; mientras C
es tercero con relacin al acto jurdico de constitucin de
hipoteca celebrado entre B y A, sin embargo el gravamen
hipotecario alcanza al comprador C, quien hasta puede perder el
bien, en caso de ejecucin si el deudor B no paga la deuda
(1117).
2.2.- Los Acreedores.- Los acreedores sean quirografarios, privilegiados
o garantizados, son terceros con relacin a los actos de disposicin o
gravmenes, o a los actos de renuncia a derechos que realicen sus
deudores.
2.2.1.- Acreedores Privilegiados: Los que tienen garantizada su
acreencia con garantas prendaria, anticrtica o hipotecaria. En
razn de esto, el acto jurdico de transmisin de los bienes
afectados que realice su deudor les permite hacer valer su

condicin de acreedores (oponer su derecho real de garanta) y

su derecho persecutorio e iniciar el proceso de ejecucin sobre
tales bienes, sin que el acto celebrado les sea oponible e impide
la ejecucin. 86 (2)
2.2.2.- Acreedores Comunes o Quirografarios: Los acreedores
que no tienen garantas constituidas. Sin embargo, por el
derecho a hacerse pago con el patrimonio de su deudor
mediante bienes que puedan embargarle y llevarlos a remate,
tienen una expectativa legitima pudiendo hasta impugnar los
actos jurdicos que celebre su deudor en virtud de los cuales
disminuye su patrimonio y su solvencia, y, por eso, ante actos de
disposicin patrimonial que realice el deudor, si los califican de
simulados con propsito de perjudicarlos, pueden ejercitar la
accin de nulidad, o, si las califican de fraudulentos, pueden
ejercitar la accin pauliana. 87

Terminacin del contrato y su efecto con los terceros

4.2. LA NULIDAD
Como el acto nulo lo es erga omnes la sentencia que lo declara afecta tambin
a los terceros quienes estn obligados a la restitucin de lo que han adquirido a
quien incurri en nulidad, por cuanto este no puede transmitir un derecho que
no tiene , o derecho mejor que el que tiene, con excepcin, en aplicacin del
principio de la fuerza legitimadora de la apariencia, de los terceros que
actuando responsablemente han hecho su adquisicin a titulo onerosos y de
buena fe, es decir, creyendo fundadamente en la plena eficacia del acto nulo
con apariencia de validez. Con la nulidad absoluta se trata de amparar no
solamente el inters de las partes intervinientes, sino fundamentalmente el
social.88
La nulidad es siempre oponible a los terceros, por ejemplo: A vende a B un
inmueble con un contrato nulo, y B vende el mismo inmueble a C, A puede
obtener la restitucin haciendo valer frente a C, tercero respecto a la venta A-

86

Ibdem 14. Pg.247.

87

dem 86

88

Torres Vsquez, Anbal. Acto Jurdico. Editorial Moreno. Pg. 701

B, la nulidad de esta. Se aplica el principio general por el cual no habiendo B

adquirido el derecho de propiedad, no poda transferirla a otra.
El acto nulo tampoco surte efectos en contra ni a favor de terceros,
independientemente de la buena o mala fe de los celebrantes del acto. El acto
nulo lo es independientemente de la sentencia que lo declara y porque, como
bien afirman Arauz Castex y Llambias89, el acto nulo, por serlo, carece de
energa traslaticia. El cdigo civil no tiene norma al respecto y sera muy
conveniente regulacin al respecto.

4.3. LA ANULABILIDAD
La retroactividad de sentencia de anulacin no es absoluta (erga omnes) sino
relativa; opera solamente entre las partes y respecto de terceros adquirientes,
sobre la base del acto nulo, a ttulo gratuito sean de buena fe o de mala fe y a
titulo oneroso solamente cuando sean de mala fe. Se aplica el principio por el
cual los terceros no pueden adquirir derechos que provengan de un acto nulo o
anulable, asea, se admite la vigencia de principio: resuelto el derecho de quien
da, se resuelve el derecho de quien recibe, por lo que declarado nulo un acto
anulable los terceros deben restituir lo recibido en base aquel acto anulado. Los
terceros adquirientes a titulo oneroso y de buena fe, independientemente de
que su adquisicin la hayan efectuado antes o despus de la demanda de
anulacin, quedan indemnes frente a la sentencia que pronuncia la anulacin;
la sentencia de anulacin no les puede ser opuesta.90
La anulabilidad presentan problemas de oponibilidad frente a terceros: un acto
anulable declarado nulo mediante sentencia judicial. No hay ningn problema
cuando el tercero sabia de la invalidez: la sentencia de anulacin le es
oponible; no hay ninguna buena fe confianza del tercero que tutelar; igualmente
el tercero sucumbe si ha adquirido a ttulo gratuito, haya o no conocido de la
invalidez. En cambio, prevalece el derecho del tercero que adquirido de buena
fe y a titulo oneroso, en tal caso haya una buena fe confianza del tercero
meritoria de tutela, por lo que resulta justo hacer recaer las consecuencias
daosas del acto invalido sobre las partes y no sobre el tercero.
Si el acto anulable versa sobre bienes registrados, la anotacin en el registro
de la demanda judicial de anulacin, coloca a los terceros en grado de conocer

89

Arauz Castex, Manuel y Llambias, Jorgue Joaquin. Derecho Civil. Parte General. T. I. PAG. 459.

90

Ibdem 88, pg. 706

la pendencia de la anulacin. Sino obstante adquieren el bien, la sentencia de

anulacin le es oponible.
El derecho de los terceros tambin esta tutelado por el principio general que
dice que en materia de bienes muebles la posesin vale el titulo (art. 948), por
el cual el tercero sub adquirente que ha obtenido la posesin de buena fe, no
est sujeto a reivindicacin, aunque el titulo de su enajenante sea nulo, o haya
estado anulado, salvo que se trate de bienes perdidos o adquiridos con
infraccin de la ley penal.
La accin de anulabilidad constituye un derecho facultativo exclusivo de aquel
en cuyo favor ha sido establecida: la parte afectada, tambin el tercero
perjudicado con la simulacin relativa; esta accin est prohibida a otros
terceros (aun cuando estos tengan un legitimo inters derivado del acto
anulable), a la contraparte al ministerio publico y en ningn caso puede ser
declarada de oficio por el juez. De este modo, el sujeto tutelado con la causal
de anulabilidad es el nico arbitro de la suerte del acto, solo a l corresponde
decidir si lo mantiene o no en pie.

4.4 LA RESCISIN
Frente a terceros, la rescisin del contrato no afecta los derechos adquiridos
por terceros de buena fe, sea su adquisicin a ttulo oneroso o gratuito. Los
contratos son ineficaces entre las partes y frente a terceros adquirentes a ttulo
gratuito o a terceros adquirentes a ttulo oneroso y de mala fe, pero son
eficaces frente a terceros adquirentes a ttulo oneroso y de buena fe. La buena
fe del tercero paraliza los efectos de la rescisin.91
El ltimo prrafo del art. 1372 prescribe que la rescisin y la resolucin No se
perjudican los derechos adquiridos de buena fe. Los derechos adquiridos por
terceros de buena fe, en el tiempo transcurrido entre la celebracin y la
resolucin o rescisin del contrato, permanecen inalterables, sea que la
adquisicin se haya hecho a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. Por ejemplo, si el
comprador ha enajenado el bien a un tercero que lo adquiere a ttulo oneroso o
gratuito y de buena fe, rescindido el contrato del enajenante, el derecho del
adquirente queda inclume. La rescisin solamente afecta los derechos
adquiridos por terceros de mala fe, nico caso en que sigue rigiendo el principio
romano que reza: resoluto jure dantis resolvitur jus accipientis, por el cual el

91

www.etorresvasquez.com.pe/RESCISION_Y_RESOLUCION.pdf

subadquirente queda sin derecho si se rescinde el contrato de adquisicin de

su autor (el primer adquirente).
La rescisin y la resolucin del contrato no perjudican los derechos de terceros
adquirentes de buena fe, sea su adquisicin a ttulo oneroso o gratuito. Sin
embargo, rescindido o resuelto el contrato del enajenante (otorgante), el
derecho del tercero adquirente sucumbe si hay otro tercero registral que ha
adquirido el bien a ttulo oneroso y de buena fe. Esto en aplicacin del art. 2014
que prescribe: El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn
derecho de persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo,
mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se
anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten
en los registros pblicos. La buena fe del tercero se presume mientras no se
pruebe que conoca la inexactitud del registro.
La rescisin y la resolucin dejan sin efecto un contrato con prestaciones
recprocas; son invocadas por las partes; no operan de oficio por decisin del
juez, ambas no perjudican los derechos de terceros adquiridos de buena fe.

4.5. LA RESOLUCION
Para mantener la coherencia con el sistema seguido por el cdigo civil de
proteccin de los terceros de buena fe, y en definitiva la seguridad del trfico
jurdico que justifica tal sistema, la resolucin tiene efecto retroactivo con
alcance real relativo. Esto significa que la retroactividad operara entre las
partes plenamente y tambin frente a los terceros, salvo aquellos que puedan
considerarse de buena fe.
Es importante aclarar que la intangibilidad del tercero de buena fe es solo un
mecanismo de proteccin de trfico y no una limitacin intrnseca de la
retroactividad, de modo que toda vez que la prestacin no pueda ser restituida
in natura por encontrarse en la esfera jurdica de un tercero de buena fe,
deber restituir su valor en dinero.
En este caso se trata de la buena fe subjetiva y significa que el tercer
adquirente no saba ni estaba en razonable situacin de saber al momento de
celebrar el contrato de adquisicin, que el contrato de su enajenante era
resoluble y que haba elementos objetivos que permitan esperar que se
produjera la resolucin. Por ejemplo, ya se haba producido el incumplimiento
(si se trataba de esa causal de resolucin) o ya haban ocurrido eventos que

tornaban excesivamente onerosa la prestacin (si se tratara de esta otra

hiptesis).92

4.5. EL MUTUO DISENSO

Por contrarius consensus o contrarius dissenssus se destruye lo que antes se
construyo. Es un modo de extincin ex nunc del contrato, de tal suerte que es
un nuevo contrato liberatorio que ser vlido si esta revestida de la misma
forma que el contrato original.de acuerdo con el articulo 1313 por el mutuo
disenso las partes que han celebrado un acto jurdico (contrato) acuerdan
dejarlo sin efecto, pero si perjudica el derecho de tercero se tiene por no
efectuado. Como bien apunta Len Barandiarn: Para el tercero el nuevo
convenio que pone fin al anterior por el cual se transfiri un derecho, que a su
vez fue transmitido al tercero, es res inter alios acta. La seguridad de los
negocios jurdicos justifica sin vacilar la solucin legal.
Se basa en el principio de la autonoma de la voluntad puesto que las partes
asi como son libres para generar vnculos jurdicos, tambin lo son para
extinguirlos, requirindose la preexistencia de un contrato vlidamente
celebrado y que no se haya ejecutado total o parcialmente, de lo contrario no
habra obligaciones que extinguir.
La disolucin del contrato por "mutuo disenso" "no perjudica los derechos de
los terceros adquirentes y de los acreedores que hayan cumplido actos de
ejecucin sobre los bienes que por efecto de la disolucin del contrato regresan
a la esfera jurdica de la otra parte. El mutuo disenso est sujeto al mismo
rgimen de oponibilidad del contrato originario93

4.6. CASO ESPECIAL: DERECHOS DEL TERCERO SUB-ADQUIRENTE

Art 197: La declaracin de ineficacia del acto no perjudican los Derechos
adquiridos a titulo oneroso por los terceros sub-adquirentes de buena fe.
Puede suceder que el adquirente de los bienes los enajene a su vez a otra
persona, en tal situacin los derechos adquiridos a titulo oneroso por terceros
sub-adquirentes que han procedido de buena fe son inmunes a la declaracin
de ineficacia respecto del acreedor demandante del acto celebrado por su
deudor por su tercero. En cuanto aparece una segunda o sucesiva
92

Cdigo Civil comentado por los 100 mejores juristas. Gaceta Jurdica. Tomo: Fuentes de las

Obligaciones. Pg. 1222

93

CODIGO CIVIL COMENTADO POR LOS CIEN MEJORES ESPECIALISTAS. Derecho De Las

Obligaciones. TOMO VI. Edit. Gaceta Jurdica S.A. Edic. 1. Lima. 2006.p. 845

transferencia onerosa y de buena fe, la declaracin de ineficacia de la

transferencia anterior se paraliza, lo contrario sucede si son derechos
adquiridos a titulo gratuito sean de buena o mala fe y si son a titulo oneroso,
cuando han procedido de mala fe.94
Habida cuenta de la naturaleza y consecuencias de la ineficacia de un acto
jurdico, la ley ha considerado conveniente proteger los derechos de los
terceros subadquirentes de buena fe, frente a quienes s resultara eficaz el
acto jurdico. Prueba de que la accin revocatoria o pauliana slo busca la
declaracin de ineficacia de un acto jurdico es que dicho acto puede ser
declarado ineficaz con respecto al acreedor y seguir siendo eficaz con respecto
a los terceros subadquirentes de buena fe. Al fin y al cabo, se trata de un acto
vlido.95

CONCLUSIONES
Hemos comprobado que la hiptesis planteada es cientfica y jurdicamente
correcta.
Los Derechos de terceros s resultan ser afectados en los casos de
ineficacia contractual. Esta implicacin est relacionada con la categora de
ineficacia:
94

Ibdem 88, pg. 601

95

www.castillofreyre.com/articulos/plazo_prescriptorio_de_la_accion_de_ineficacia.pdf

En la nulidad:
Como el acto nulo es erga omnes la sentencia que declara la nulidad tambin
afecta a los terceros quienes estn obligados a la restitucin de lo que han
adquirido a quien incurri en nulidad, por cuanto este no puede transmitir un
derecho que no tiene.
La nulidad es siempre oponible a los terceros,
En la anulabilidad:
Cuando el tercero conoca de la invalidez, sus derechos s resultan afectados.
En cambio, prevalecer el derecho del tercero que adquirido de buena fe y a
titulo oneroso, en tal caso haya una buena fe confianza del tercero meritoria de
tutela, por lo que resulta justo hacer recaer las consecuencias daosas del acto
invalido sobre las partes y no sobre el tercero
En la resolucin:
La retroactividad operar entre las partes plenamente y tambin frente a los
terceros, salvo aquellos que puedan considerarse de buena fe.
En la rescisin:
La rescisin del contrato no afecta los derechos adquiridos por terceros de
buena fe, sea su adquisicin a ttulo oneroso o gratuito.
En el mutuo disenso:
Al igual que las otras dos formas de ineficacia funcional, el derecho de los
terceros se afectar en funcin a la verificacin de la buena o mala fe.

RECOMENDACIONES
Es posible que en la prctica jurdica, los derechos de terceros, debido a una
mala probanza, puedan resultar afectados; a pesar de que cuenta con una
proteccin legal. Es por ello, que podramos establecer las siguientes
sugerencias:

El operador de derecho, abogado de los terceros deber avocarse

fundamentalmente a probar la buena fe de stos; pues en eso radicar,
la afectacin o no.

En cuanto a las partes intervinientes, deben demostrar diligencia; pues

puede ser que algunos, por ingenuidad o inocencia excesiva sean
derrotados judicialmente, y esto afecte innecesariamente a los terceros;
ya que pese a que legalmente no sufren vulneracin alguna, el hecho de
acudir a los tribunales y de solicitar tutela jurisdiccional ya constituye un
perjuicio per se.

La sociedad civil debe ser educada sobre la garanta que ofrece la

publicidad registral. Pues en algunos casos, terceros que no tienen
ninguna mala intencin pueden ser catalogados como de mala fe, por
el hecho de no acudir a averiguar la real situacin jurdico del objeto
materia del contrato.

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35. www.castillofreyre.com/articulos/plazo_prescriptorio_de_la_accion_de_ineficaci
a.pdf

ANEXOS

JURISPRUDENCIAS SOBRE RESOLUCIN DE CONTRATO

Jurisprudencia I
Expediente N 1839-99-Lima
Demandante : Roberto Farah Salomn
Demandado

: Leticia Lizier Corbetlo

Asunto

: Resolucin de contrato

Fecha

: 18 de octubre de 1999

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA SALA DE PROCESOS ABREVIADOS Y

DE
CONOCIMIENTO
Lima, 18 de octubre de 1999.
Vistos;

interviniendo

Sotomayor;

y,

como

Vocal

CONSIDERAN DO:

ponente

Primero.-

el

seor

Que,

los

Aguado
contratos

deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la

buena le y comn intencin de las partes conforme lo dispone el
articulo 1362 del Cdigo Civil; Segundo.- Que, del documento que
corre a fojas 1 a 4, su fecha 20 de octubre de 1994. se desprende
que las partes celebraron contrato de compraventa respecto a un
lote de terreno de 800.10 metros cuadra dos, la misma que est
contenida dentro del lote a independizar de 1.000 metros cuadra dos,

con

los

linderos

medias

perimtricas

detalladas

en

la

clusula tercera; Tercero.- que, de la clusula cuarta del contrato

aludido se aprecia que el precio se pact en la suma ascendente a
USS

100.000.00

dlares

americanos,

pagaderos

do

la

siguiente

forma: USS 20.000,00 al momento de la firma del con trato; y el

saldo de USS 60.000,00 a! momento de la inscripcin del lote de
terreno

descrito

en

la

clusula

tercera,

nombre

de

los

com -

pradores en los Registros Pblicos de la Pro piedad Inmueble de

Lima; Cuarto.- Que. asimismo, de la clusula stima fluye que los
vendedores (demandados) declaran que sobre el inmueble descrito
pesa una hipoteca a favor del Banco do Comercio, de los cuales no
le corresponda ninguna hipoteca al lote de 1,000 metros, ni al de
800.10 metros cuadrados materia de venta, comprometindose los
mismos de manera irrevocable a entregar a los compradores los

ttulos de propiedad perfectamente saneados de todo gravamen o

hipoteca, en un plazo mximo de 45 das caln danos, contados a
partir de la firma del contrato; Quinto.- Que, en consecuencia, el
pago del saldo de precio se encontraba sujeto al cumplimiento de
la independizacin correspondiente, as como a la entrega do los
documento:, y ttulos /dativos a la propiedad, la misma que guarda
plena

correspondencia

con

las

obligaciones

del

vendedor

que

estipula el artculo 1551 del Cdigo Civil; Sexto.- Que acorde a

esto contexto, los compradores pre tende se declare la resolucin
del contrato de compraventa, alegando que los demandados no han
cumplido con aquella prestacin a su cargo dentro del plazo de 45
das que se estableci en el referido contrato de compraven ta,
hecho

que

cuenta

no

que

ha
se

sido

desvirtuado

encuentran

en

por

los

situacin

emplazados,
de

habida

rebelda,

cuya

declaracin causa presuncin relativa legal de verdad res pecto a

los hechos expuestos en la demanda; Stimo.- Que en efecto, si
bien de al ficha N" 1314561, expedido por los Registros P blicos,
so aprecia que los emplazados han In dependizado el rea de 1,000
metros

cuadrados,

habindose
saneada

hecho

como

se

sin

embargo,

el

gravamen

entrega

de

la

obligaron

los

indicados

subsiste,

documentacin

no

debidamente

demandados,

para

de

este modo elevar a escritura pblica la minuta do compraventa,

incumpliendo la prestacin a su cargo, sobreviviente al contrato
sub. materia, por lo que en tal virtud procedo amparar la deman da
resolutoria en observancia de le dispuesto por los artculos 1371 y
1428 del Cdigo Civil, debiendo restituirse la prestacin otorgada
consistente
inicial;

en

la

suma

Octavo.-

Que

haber

sufrido

probado

econmico

se

de

de

USS
otro

lado,

danos

pretende,

20.000,00

pues,

los

pagado

demandantes

perjuicios

si

bien

como

no

cuyo

cuota

no

han

resarci miento

pudieron

entrar

en

posesin del bien inmueble materia de litis tal como consta do la

denuncia policial de fojas 17; sin embargo, tal hecho no demuestra
el supuesto dao, habida cuenta que aun los demandados no ha ban hecho entrega formal del bien inmueble objeto del contrato
aludido.

Por

lo

que

este

extremo

de

la

demanda

debe

desestimarse, REVOCARON la sentencia apelada de fojas 160 a

164,

su

infundada

fecha
al

26

de

demanda

febrero
en

todos

del
sus

ao

en

curso

extremos;

que

declara

REFORMNDOLA

declararon FUNDADA en parte dicha demanda, en consecuencia;

resuelto el contrato de compraventa celebrado con fecha 20 do

octubre de 1994 y a que se contrae el documento de fojas 1 a 4; y

se ordena que los demandados restituyan a los demandantes la
suma de USS 20.000,00 o su equivalente a moneda na cional al tipo
do cambio a la fecha y lugar de pago; e infundada la demanda
referido a la indemnizacin solicitada; con costas y costos; y los
devolvieron;

en

los

seguidos

por

Roberto

Farah

Salomn

con

Leticia Lizier Corbetto, sobre Resolucin de Contrato.SS. AGUADO

S OT OM AYO R ; G A STA A D U I R A M R E Z ; M A I TA D O R EG A R AY

ANALI ZANDO LA JURISPRUDENCI A I

L a d ecisi n jud icia l con t en id a en e l e xp ed ie nt e N 1 83 9 -99 , no s p re sen ta u n
ca so en e l qu e la p a rte com p rad o ra p ret e nd e la re so lu cin d e un con t ra to de
com p ra ve n ta

de

un

inm ue b le

por

el

in cum p lim ie n to

de

un a

o b li ga cin

con ve n cio n a l en virt u d de la cua l e ) ve n de do r, pa ra po de r re cib ir e l pa go de l

sa ld o d e l p re cio (a co rda d o p a ra cua n do se p ro ced a a la in scrip cin re gist ra l
d e la p ro p ie d ad ), de b a sa ne a r e l bie n d e t od a f o rm a de gra va m en d en t ro d e
u n p la zo de 45 d a s co n ta do s a p a rt ir de la ce leb ra ci n de l co n t rat o .
L a sa la h a d ecid id o d a rle la ra z n a la pa rt e d em an da n te (la com p ra d o ra ) y.
p o r co n si gu ien t e, re vo ca nd o la sen t en cia ap e lad a, h a d ecla ra do la re so lu cin
del

co nt ra t o

a r gum e nt an d o

qu e

"d e

la

clu su la

s t im a

f lu ye

qu e

lo s

ve n d ed o re s (d em an d ad o s) de cla ran qu e so b re e l inm ue b le d e scrito p esa un a

h ipo t e ca a f a vo r d e l B an co de Co me r cio (. . . ) com p rom et i nd o se t o s m ism o s
d e ma ne ra irre vo ca b le a e nt re ga r a lo s co m p ra do re s lo s t it u le s d e pro p ie d ad
p e rf ec t am en t e sa n ea do s do to do gra va m en o h i po te ca , en u n p la zo m xim o
d o 45 d a s ca ln da n o s, co n ta do s a p a rt ir d e la f irma de l con t ra to (.. . ) sin
e mb a rgo ,

el

gra va m e n

su b sist e,

no

h ab in do se

h ech o

en t re ga

de

la

d ocu me nt a cin de b id am en t e san ea da co mo se o b liga ro n lo s ind ica do s de ma n d ad o s,

p a ra

de

est e

mo do

e le va r

escri tu ra

p b lica

la

m in u ta

de

com p ra ve n ta . In cum p lie nd o la p re st a cin a su ca rgo , sob re vi vie n t e a l co nt ra t o

sub . ma te ria , po r lo qu e e n t a l virt u d p ro ced e am pa ra r la d e ma nd a re so lut o ria
e n ob se rva n cia de lo d ispu e sto en lo s a rt cu lo s 1 37 1 y 14 28 de l C d igo Civi l,
d eb ien d o re st itu irse la p re sta cin o to rga d a con sist e nt e e n la su ma de US S
2 0. 00 0 ,0 0 pa ga do co mo cuo t a in icia l*.
A l re sp e cto , se d eb e re co rda r qu e , ta l com o h em os in d ica d o co n p re ce d en cia ,
p a ra la p ro ced e n cia de la re so lu ci n p o r in cu mp li m ien to , e s n ece sa rio qu e e l
in cum p lim ie n t o n o sea d e e sca sa im po rt a n cia. E st o qu ie re de cir qu e , la
p re sta ci n qu e ha sido in cum p lid a d eb e re ve st ir t ra sce nd en cia e n {o rde n a la
e co n om a d el con t ra to , en o rd en e l re gla me nt o de int e re se s in sta u rad o po r la s

p a rte s. Aqu t om a cue rp o la af irm a cin se g n la cua l la re so lu ci n po r

in cum p li m ien to es un sup ue st o qu e re sp o nd e a un a an om a la d e la ca u sa
con cre t a de l co n t ra t o , es de cir, qu e se t ra t a de u n su p ue sto de f ru st ra ci n d e
su f u nci n . S em e jan te re a li da d, a plica da a l ca so co n cre to , no de be | in du cir a
e xa m ina r si la p re sta ci n qu e no I h a sid o e je cu t ad a re vist e im p o rta n cia po r qu e so lo si e llo e s a s se po d r a va la r la d ecisi n t om ad a po r la sa la . Y,
p re cisam en t e, en e l ca so , la p re sta ci n qu e no se e je cu t a e s un a qu e est
e nca m in ad a h acia el sa ne am ie n to d e l b ie n m at e ria d el co n t rat o , de m od o que
se im po n e u na e va lua ci n de la t ra sce nd e n cia d e la misma e n re la cin con la
f un ci n d e l co nt ra t o. Veam o s.
Nu e st ro o rde na m ien t o h a p re vist o qu e la i com p ra ve nt a de in mu e b le s t ien e
e f ica cia re a l. E sto qu ie re de cir que la t ra sla ci n de l de re ch o d e pro p ie d ad se
p rod u ce en virt u d de l so to co n se n so, el cu a l t ie ne e f ica cia t ra s lat iva , lo qu e
n o qu ie re de cir qu e no h a ya o b liga cio ne s d e po r me dio . En e f e ct o, e l
com p rad o r de be r p a ga r e l p re cio mien t ra s qu e a l ve n d ed o r le co rre spo n de
e je cu t a r

to da s

a que lla s

con du ct a s

co nd u ce n te s

la

e f e ct iva

t om a

de

p ose sin de l b ien po r p a rte d e l com p rad o r o . cua nd o m en os, a l sa ne am ie nt o

d e l b ien p a ra qu e el com p rad o r no te n ga p ro b lem a a lgu no (e nt re ga n do , po r
e jem p lo. la do cu me n ta ci n re lat iva a to s t t u lo s, et c. ). E ste e s, po r de m s, e l
sen t id o qu e de be at rib u irse a lo d isp ue st o

e n e l a rt icu lo 15 49 se gn e l cu a l

e s o b liga cin esen cia ! d e l ve n de do r pe rf e ccion a r la

p rop ie da d

de l

b ie n ,

n o rm a

que ,

po r

la s

ra zo ne s

t ra n sf e re n cia de la
e xp ue st o s,

no

d eb e

in te rp re t a rse co mo si a lud ie ra a un a ob liga ci n d e pe rf e ccion am ie nt o d e la

t ra n sf eren cia , la cua l, a l se r la com p ra ve nt a in mo b ilia ria u n co n t rat o con
e f ica cia re a l, e s pe rf e ct a co n e l sot o co n se n t im ie n to de la s p a r t e s. Tod o lo
a nt e rio r no s pe rm ite co n clu ir que en a l ca so re ca d o e n e l E xpe d ien t e N
1 83 9 -99 , e l in cum p lim ie n to de la o bliga ci n co n ve n cion a l d e sa ne a m ie n to
re vist e
ca r cte r

u na im p o rta n cia suf icien t e co mo pa ra act iva r la t ut e la re so lu to ria : e l

e se n cia l

de

la

mal

lla ma d a

o b liga ci n

t ra n sf eren cia a s lo im po n e.

Jurisprudencia II

De ma nda nte

B an co d e Cr d it o d e l Pe r

de

p e rf eccion a r

la

De ma nda do

Ma te ri a

Fe c ha

I nd u st ria s d e l Co n ge la d o S ocie da d An n im a
O b liga ci n d e d a r su ma d e d ine ro
1 0 d e ju lio do 20 07 (E l P e ru a no , 30 /0 5 /2 00 8 )

Corte Suprema de Justicia de la Repblica

CAS . N 2 20 8 -20 05 LI MA. O b liga ci n de Da r Su ma d e Dine ro . L ima , d ie cis is
de ju lio d e l a o d os m il sie t e - V IS TA: En d isco rd ia la p re sen t e ca u sa , co n e l
vo t o en d isco rd ia de lo s se o re s Ca rri n L u go, Fe rre ira Vild zo la y He rn n de z
P re z, o b ran te a f o ja s t re in ta y siet e de l p re se nt e cu ad e rn illo , co n el vo t o de
lo s se o re s . Tico na P o st igo y P a lo m ino Ga rca ob ran t e a f o ja s cua re n ta y
do s. a l qu e po st e rio r me nt e so ad h iri e l se o r Mira n da Mo lin a, con f o rme se
ob se rva a f oja s se te n ta y siet e , a s com o e l se o r Ca sta e d a S e rran o , co nf or me se ad vie rt e en su vo t o p re ce de n te , con lo qua se ha ce re so lu cin , d e
co nf o rm ida d con e l a rt cu lo cien t o cu a ren t a y u no d e la Le y O rg n ica de l
Po de r Jud icia l; h aci nd o se co n st a r qu e e l vo t o su scrit o do lo s se o re s
Ca rri n Lu go , Fe rre ira Vild zo la y He rn n de z P re z f u e de ja do o po rt un am e nt e
en Re la t o ra , de lo cua l d a f e e l S ecre t a rio d e S a la ; y, ATE N DI E NDO ;
M ATE RI A DE L RE CURS O: S e t ra t a de l re cu rso d e ca sa cin , in te rp ue st o p o r
In du st ria s de l Co n ge lad o S o cied ad An n ima Ce rra da , me d ia nt e escrit o d e
f o ja s cien to cin cue n ta y sie t e , con t ra la re so lu cin em it ida p o r la P rime ra Sa la
Civil co n su b. e sp e cia lida d en De re cho Co me rcia l d o la Co rte Su pe rio r de
Ju st icia do L im a, d e f ojas cien t o cu a ren t a y se is, su f e ch a p rime ro de ju lio d e l
do s m il cin co , qu e Con f irm an do la ap e la da , qu e d e cla ra Fu nd a da la d em an da ;
FUND AM E N TOS DE L RE CURS O . Q ue , con ce d id o e l. re cu rso de ca sa ci n, f u e
de cla rad o P ro ce de nt e po r re so lu ci n d e f echa cin co de oct ub re de l do s m il
cin co , po r la ca u sa l p re vist a e n e l in ciso p rime ro , se gu nd o y te rce ro d e l
a rt icu lo t re s cien t o s o ch e nt a y se is d el C d igo P ro ce sa l Ci vil, e sto es: a ) La
co n t ra ve n cin de la s n o r ma s que ga ra nt iza n el d e re cho a un d eb id o p ro ce so ,
de scrib ie nd o lo s sigu ie n te s a gra vio s: as se ha co n t ra ve n ido e l a rt cu lo t re s cien t o s se t en t a de l C d igo P ro ce sa l Civil, est o e s, se h a at en t ad o con t ra la
ref o rmt io in pe iu s, in d ican do qu e la S a la Su pe rio r, a l a b so lve r e l gra do ,
re su e lve int e gra r la a pe la d a y se o rd en a e l p a go de co sta s y co st o s qu e la
re cu rre n te d eb e e f e ct ua r; ind ica qu e h a sid o la re cu rren t e la qu e ha ap e la do
la re so lu cin , no la e je cu ta n te , po r lo que , con f orme e l a rt cu lo t re scie n to s
se t en t a d e l mis mo C d igo , e l Co le gia d o n o p ue de m od if ica r la sen t en cia
im p u gna d a e n su pe rju icio ; a s se ha co n t ra ve n id o co n t ra la pa rt e in f in e d e l
p rim e r p rra f o de l a rt icu lo t re scie n to s set en ta de l Cd igo Ad je t ivo , se a lan d o
qu e, si b ie n e s cie rt o qu e la Sa la Re viso ra p ue de in te gra r a re so lu cin

ap e la d a e llo est su p ed it a do a qu e e n la pa rto co n side ra t iva de la a pe la da

ap a re zca f u nd am en ta c n y e n su p a rte de ciso ria ha ga mu t is re sp e cto de l
pu nt o a de cid irse , e lem en t o s qu e no se p re se n ta n en e ste ca so; a. iii) se h a
co n t ra ve n ido co n e in ciso se xt o de l art cu lo cie n to t re in ta y nu e ve d o la
Con st it u ci n Po lt ica d e l P e r, p ue sto qu e n o e xist e f un da me nt ac n ni
de cisi n re sp e c to a l p a go d e co sta s y co st o s, a l no h ab e r p ron un cia m ien to
so b re est e p un to , en la re so lu cin de l A Q uo . po r lo que so ha t ra n s gre d id o el
p rin cip io de scrit o en la n o rm a , in vo ca d a lo cu a l a f e ct a su d e re ch o a l de b ido
p ro ce se ; a. iv) se ha ina p licad o e l in ciso se x to y el se gu nd o p rraf o de l
a rt cu lo

cie nt o

ve in t id s

d el

C d igo

P ro ce sa l

Civil,

re ite ra n d o

qu o

la

re so lu ci n de l A Q uo no con t ien do f u nd am en to s sob ro la s co sta s y co st o s, po r

lo qu e no t ien e d ecisi n a lgu n a en la p a rte re so lut iva , p o r lo qu e la sen t en cia
ap e la d a con t ra vie n e f la gran t em en t e la s n o rm a s in vo cad a s, to da ve z qu e la
re so lu ci n ap e la d a no e s u n n i un de cre to ni un a ut o sino un a se nt e n cia , p o r
lo qu e se lo ap lica lo d ispu e s to po r e l a rt cu lo cie nt o ve in t id s de l C d igo
Ad je t ivo de vin ie n do e n nu la la sen t en cia ; b ) L a in a p lica cin d e l a rt cu lo
se se nt a y d o s d e la Con st it u ci n Po lt ica d e l P e r y d e lo s art cu lo s m il
t re scie n to s cin cue n ta y cu a t ro y m il t re s cien t o s, cin cu en ta y se is d el Cd igo
Civil, a rgu me nt an do que se ha ina p lica do la s no rma s d en un cia da s, p ue sto que
to da s a s clu su la s co nt ra ct ua le s de be n se r in te rp re ta d a s e n a rmo n a co n la s
no rma s le ga le s vige n t e s: sien d o est o as. si el a rt icu lo d oce d e l De cret o
Le gisla t ivo n me ro do scien t o s n o ve nt a y n ue ve p re scrib e, qu e la re st it u ci n
de l inm ue b le ca be , co mo con se cu e n cia d e h ab e r in cu rri do en un a cau sa l de
re scisin

p re vist a

en e l co nt ra t o,

no pu ed e la e je cu t an te

p re t en de r la

re st it u cin d e l in mu eb le ba jo un a cau sa l de re so lu ci n d ist in ta a la qu e la le y

p re scrib e ; y, c) L a in t e rp ret a cin err n ea d e l a rt cu lo d oce d el De cre t o
Le gisla t ivo n m e ro do scien t o s no ve n ta y nu e ve , b as nd o se en qu e e l t e xt o de
la le y se ma nt ie ne vi ge n t e ha sta que ha ya sid o o d e ro ga d a o mo dif ica da .
S ie nd o as, si el a rt icu lo d oce de l De cret o Le gisla t ivo , n me ro d o scie n to s
no ve n ta y nu e ve d isp on e qu e e l de re cho de la lo cad o ra a la re st it u cin de l
inm ue b le es po r ca u sa l de re scisi n, de be mo s ce imo s a ta l ca u sa l y no
t ra st o ca rla s p o r ca u sa l d e re so lu ci n in vo can do d esco n ocim ie nt o ju rd ico de
am bo s in st it u to s civi le s p o r pa rte d e l le gisla d o r, p o r cu an t o, e n t od o ca so,
ha b ie n do pa sad o ya ve in t in a o s de sd e la vi ge n cia de l ref e rid o de cre to
le gis la t ivo e l p ro p io le gisla d o r h ub ie ra m od if icad o e l cit ad o a rt cu lo d oce , sin
em ba rgo n o lo ha he ch o y lo s o pe rad o re s ju risd iccio n a le s d e be n a p lica r la le y
int e rp re t nd o la d e su te xt o cla ro y con cre t o m as n o d e a sp e ct o s su b je t ivo s
co mo que el Cd igo Civil de m il no ve cie nt o s t re in ta y se is no n ot a la
d if eren cia " en t ro re scisi n y re so lu ci n . A e st e re sp e ct o de bo a ad ir quo la
int e rp re ta ci n d e l a rt cu lo do ce d e l De cre t o L e gisla t ivo n me ro d o scie n to s"

no ve n ta y nu e ve de be ce irse a l te xt o de est e o rd en am ie nt o le ga l po r cu a nt o
es u na no rma esp e cia l y e sp e cf ica da da p a ra re gu la r e l a rren da m ien t o
f ina n cie ro , do mo do que n o so p ue de in te rp re ta r e l a rt cu lo do ce d el De cre to
Le gisla t ivo n m e ro do scien t o s no ve n t a y n ue ve ba jo la som b ra de l C d igo
Civil d e m il n o ve cien to s t re int a y se is o e l d e m il no ve cie n t o s o ch e nt a y
cu a t ro; CO NS I DE RAND O : P ri me ro . - Q ue . el re cu rso d e ca sa ci n t ie ne com o
f ine s e se n cia le s la co rre cta a p lica ci n e in te rp re ta ci n d e l de re ch o o b je t ivo y
la un i f ica cin de la ju risp ru de n cia na cion a l d e la Co rte Su p re ma de Ju st icia ,
co nf o rm o se se a la en e l a rt icu lo t re scie nt o s o ch e nt a y cu at ro de l C d igo
P ro ce sa l Civil; S egundo - Qu o , e l Ba n co a ct o r in te rp on e de ma nd a d e o b li ga cin d e d a r b ien inm ue b le , d irigi n d o la s co nt ra la em p re sa eje cut ad a ,
se a la n do qu o, p o r co nt ra t o d e com p ra ve n ta y a rre n da m ie n to f ina n cie ro ,
ce le b rad o e nt re la re cu rre nt e y Ru b n Tay G o ld in co n int e rve n ci n d e In du s t ria s de l Co n ge la do S o cied ad An n im a, de f echa ve in t is is d e jun io d e l do s
mil, e l Ba n co re cu rren t e d io en a rre nd am ie nt o f in an cie ro a l eje cut ad o e l
inm ue b le de scrit o e n la de ma nd a; ref ie re qu e e l p la zo de l con t ra to f u e de
se se nt a me se s f o rzo so s, p a ra a mb as p a rt e s, co nt ad o s de sde la f echa de la
su s crip ci n d e l co n t rat o , lo qu e sign if ica que te n ia qu e cu mp lirse co n e l p a go
de la s cuo t a s p act ad a s, au n cu an d o so re so lvie ra e l co n t ra t o ; e l va lo r
ref ere n cia ! d o ad qu isici n d e l b ie n e ra d e se te cie n to s se sen ta y cua t ro m il d la re s am e rican o s, lo cu a l f ue divid id o en cuo ta s m en sua le s qu e d eb e ra n se r
pa ga da s e n la misma mo ne da ; e l re cu rre nt e po d a re so l ve r e l con t ra to de
p le no d e re cho , cu a nd o la e je cu ta d a in cum p lie ra do s o m s cu ot a s: es as qu e
e l B an co te ma la f acult ad d o, a l re so lve rse e l co nt ra t o, cob ra r lo s ad eu do s
ve n cido s y po r ve n ce r y e xigir la d e vo lu ci n d e l b ien ; Terce ro . - Qu e, po r
re so lu ci n n m e ro u no , se ad m it e a t rm it e la de ma nd a , e n la va de l p ro ce so
de e je cu cin , co nf orme con st a co n e l au to d e f ojas cua re nt a

y t re s; Cua rto

-Q ue , a pe sa r de est a r de b id am en t e n ot if ica d o, e l eje cut ad o no co n t rad ice e l

ma nd at o dict ad o po r e l Ju e z y re sue lve la co nt ro ve r sia de cla ran d o Fu nd ad a la
de ma nd a in te r p ue sta po r la a do ra . O rde n an do lle va r ad e lan t e la e je cu cin
ha sta qu e to s eje cut a do s cu mp la n co n en t re ga rt e e l bie n, o bje to de l con t ra to
de a rre nd am ie nt o f in an cie ro; Q ui n to - Q ue , p o r e scrito de f ojas cie n to ve in t i t r s,

e l e je cu ta do

in t e rpo ne

su

re cu rso

de

ap e la ci n,

so st en ie nd o

qu e

co nf o rm e e l a rt icu lo cie n to se te n ta y do s d e l Cd igo P ro ce sa l Civi l, e n

co n co rd a n cia co n e l in ciso se xt o d e l a rt icu lo cie n to ve in t id s d e l Cd igo Ad je t ivo , se t ien e qu e e l A Q uo n o ha con de n ad o a l p a go de co st a s y co sto s n i ha
f u nd am en ta do a l e xo ne ra rlo s, po r lo qu e d icha re so lu cin es n u la ; p o r e nd e,
so licit a qu e se in te gre so b re e l pa go de to s in te re se s o la e xo ne ra cin de
co st a s y co sto s; in d ica que e l A Qu o . al re so lve r e l con f lict o , im p lica e l
a rt icu lo do ce d e l De cre t o L e gisla t ivo n m e ro d oscie n to s no ve n t a y n ue ve ;

ref ie re qu e ! a n o rm a ha ce a lu si n a qu e e l a rren da t a rio d e vo lve r e l b ie n si

est e h a in cu rrid o en un a cau sa l de re sci sin ; po r en de , so lo pu ed e de vo lve r e l
b ie n si la re cu rre n te ha in cu rrid o en u na cau sa l de re scisi n; sin em ba rgo , e n
est e ca so, la de vo lu ci n d e l in mu eb le se p re te nd e , a mp a rn do se e n u na
ca u sa! d e re so lu ci n , p o r lo qu e d e vie ne e n imp ro ced e nt e la d em an da ; po r
ot ro la do , in d ica qu e e l rep re sen t an t e de l Ba nco d e Crd it o n o t ie ne po de r,
pu e st o que e l mismo le ha sid o co nf e rid o po r e l Ge ren t e Ge ne ra l, sin qu e est e
te n ga f a cu lta d e xp re sa pa ra ello (con f o rme e l in ciso f d e l art icu lo ve in t icin co
de l E sta t u to d e l B an co ), ya que el ab o gad o n o e s f un cio na rio de l B an co ;
Se x to - Qu e, la Sa la Re viso r , re su e lve Co nf irma r la re so lu ci n ap e lad a qu e
de cla ra Fu nd ad a la d em an da in te rp ue st a p o r a a cto ra : O rd en a

lle va r

ad e la n te la eje cu ci n ha sta qu e lo s e je cu ta do s cum p lan co n en t re ga rle e l b ien

ap lica nd o e l a rt cu lo cie nt o set e nt a d e l Cd igo Civil, y a na liza n d o la cl u su la
vig sim o p rime ra de l con t ra to d e a rren d am ien t o f in an cie ro , se t ie n e qu e est a
est ip u la la po sib ilid ad d e re so lve r e l co n t rat o y n o de re scin d irlo (e n a te n ci n
a

lo

est ab le cido

por

el

a rt cu lo

do ce

d el

De cre to

L e gisla t ivo

n m e ro

do scien t o s n o ve nt a y nu e ve ), en t r e n vige n cia el ve in t in ue ve de ju lio d e m i!

no ve cie n to s o che n ta y cu a t ro , e sto es, cua n do se e nco nt ra ba a n en vige n cia
e l a nt igu o Cd igo Civil d e m il no ve cie n to s t re int a y se is, no rma

que n o

co n te mp la ba la dif e ren cia en t re t o s co n ce p to s ju rd ico s re scisi n y re so lu ci n

de co n t rat o ; a pe sa r de e sto , e l cu mp lim ien t o d e la s ob liga cio n e s asum id a s e n
e l co n t rat o d e a rren da m ien to que co n lle va a la de ma nd an te acud ir a l rga n o
ju ris d iccio na l pa ra e je cu ta r la s m ism a s, no p ue de qu e da r re st rin gid a po r el
so lo he cho d e un a d ist in ta de scrip ci n d e la cau sa l que la mo t iv , po r lo cu a l
la s o b liga cio ne s con te n i da s en el con t ra to d o a rren d am ien t o f ina ncie ro po r d ma s, e l ot ro

VJCTO

no t ien e a side ro re a l; a si m ism o , ind ica qu e e l re e mb o lso

de la s co s t a s y co st o s de l p ro ce so n o re qu ie re se r de m an da do y es d e ca rgo
de

la

p a rle

ve n cida ,

sa lvo

de cla ra cin

ju d icia l

e xp re sa

mo t iva da

de

e xon e ra cin , con f o rme e l a rt icu lo cua t ro cie n to s d o ce d e l C d igo Ad je t ivo ; e s

m s en la re so lu ci n ma te rna d e gra d o e s de ve r se que e l A O uo ha om it ido
co n

se a la r

el

p a go

de

co sta s

co st o s,

om isin

que

est a

in st a n cia

co rre sp on d e p re cisa r va in t e gra cin : S pti mo . - Q ue es p re ciso com en za r e l

an lisis po r la s ca u sa le s ca sa t o ria s p ro ce sa le s, da do lo s e le cto s qu e p ud ie ra
te ne r de nt ro de p ro ce so , la con f igu ra ci n de u no d e est o s vicio s; Oc ta v o Qu e, e l vict o d e n un ciad o , co mo pu nt o s a. i) y a . ii). po r e l re cu rre nt e ca re ce de
ba se cie rt a , p ue sto qu e no se ha af ecta do e l art icu lo t re scie nt o s se te nt a de l
Cd igo P ro ce sa l Civi l, el m ism o que p re scribe qu e ; e l Ju e z su p e rio r no pu ed e
mo d if ica r la re so lu ci n im pu gn a da en pe rju icio , de l ap e la n te , sa lvo qu e la o t ra
pa rle t am b in h a ya a pe la do o se h a ya a dh e rido . S in em ba rgo , p ue de in t e gra r
la re so lu ci n ap e la d a en la p a rte d e ciso ria , si la f un da me nt aci n ap a re ce e n

la p a rte con sid e ra t iva , p ue st o qu e no se h a re su e lt o e n p e rju icio d e l ap e la n te ;

Nove no. - Qu e, con f o rme co n la p rime ra p a r te de l n um e ra l I X d e! Tit u lo
P re lim in a r de l C d igo P ro ce sa l Civil, la s no rma s p ro ce sa le s son d e o rde n
p b lico, y po r en de , de o b liga - to no cum p lim ien t o: sie n do e sto as se de be
p re cisa r qu e co nf o rm e e l a rt icu lo cua t ro cien to s do ce d e l C d igo a co t ad o , e s
ob liga t o rio - po r m an da t o de la le y p ro ce sa l- e l ree m bo lso d e co sta s y co st o s,
po r la pa rte ve n ci d a, sie nd o n ica me n te su st en t ab le d en t ro de la se nt en cia o
au to de f in it ivo qu e re sue lva e l Co nf licto , la e xon e ra ci n d e l m isin o , e rgo , la
ap lica cin y e je cu cin d e u na disp o sicin le ga l, a cce so ria a l p ro ce so , no
pu ed e con f igu ra r la in st it u cin de la ref o rma t io in p e iu s, n i co n sid e ra rse u n
vicio que a f e ct e a l de b id o pro ce so ; est o e s. e l re con o cim ie n to de un a
ob liga ci n le ga l, co mo co n se cue n cia de l re su lt ad o d e l p ro ce so , n o pu ed e se r
en te nd id o , co mo un t e m no re sue lt o , e s ma s, en t od o ca so , a t it u la rida d d e l
p re sun t o vicio n o re cae e n e l re cu rre n te sino e n e l Ba nco ve n ced o r, p ue sto
qu e la co n du ct a p ro ce sa l de l re cu rren t e , a l se r la p a rt e ve n cida , se lim it a
- n ica me nt e -, a p a ga r la s co sta s y co st o s, po r lo qu e e ste acto de vie n e e n
inf un da do , e l pu nt o a i); D ci mo - Q ue , se de be re t om a r la id ea , qu e n o
est am o s an te un e lem en to co n t ro ve rt ib le , n i mu ch o m en os t ra sce nd en t a l, pa ra
la re so lu ci n de l co nf licto n te r su b jet ivo d e int e re se s, sin o qu e e sta mo s a nt e
un a ob liga ci n le ga l, co mo co n se cue n cia de la d e rro ta d e l re cu rren t e , en e ste
p ro ce so y qu e, a de m s, e s un a o b liga ci n le ga l, qu e es acce so ria , p o r lo qu e ,
e l vicio re f e rido a l

pu nt o a . ii), t am b i n d e vie ne en inf un da do ; Dc i mo

Pri me ro - Q ue con re la cin a l pu n t o a . I I ), e l in ciso se xt o de l a rt icu lo cie nt o

ve in t inu e ve d e la Con st it u ci n P o lt ica de l Pe r , p re scrib e que e s p rin cip io y
de re ch o d e la f u ncin ju risd iccio n a l la p lu ra lida d d e la in s t an cia ; a sim ism o, el
in ciso se xt o de l a rt icu lo cien t o ve in t id s de l C d igo P ro ce sa l Civil se a la que :
La s re so lu cion e s co n t ien en : La co nd e na en co st a s y co sto s y, si p ro ce d ie ra .
do m ult a s; o la e xon e ra cin d o su pa go : D ci mo S e gundo - Q ue , p o r lo s
a rgum en t o s ya se a la d o s, se d eb e in sist ir que n o se p ue d e con sid e ra r qu e se
af ecta e l p rin cip io d e p lu ra lida d d e in st an cia o e l p rin cip io d e mo t i va ci n , e l
cu mp lim ie nt o de un a o b liga cin t a xa t iva y cla ram en t e d e scrita e n la no rma
p ro ce sa l y qu e e s e l re su lta do de l p ro ce so , po r lo qu e est e e xt rem o t am b i n
de vie n en inf un da do ; D ci mo Terc e ro . - Q ue , con re la cin a la in ap lica ci n d e l
a rt icu lo se sen ta y do s d e la Con st it u ci n y lo s a rt cu lo s mil t re scie n to s
cin cu en t a y cua t ro y mil t re scie n to s cin cue n ta y se is de l C d igo Civil, se d eb e
ind ica r que la p rim e ra p a rle de la n o rm a co n st itu cio na l se a la que la libe rt a d
de con t ra ta r ga ra nt iza qu e la s pa ne s p ue de n pa cta r v lid a me nt e se g n la s
no rma s vige n t e s a l t ie mp o de l co n t rat o . L o s t rm in o s co nt ra ct ua le s no pu ed en
se r mo d if ica d o s po r le ye s u o t ra s disp o sicion e s d e cu a lqu ie r cla se . Lo s
co nf lict o s de riva d o s d e la re la cin co nt ra ct ua l so lo se so lu cio n an e n la va

a rb it ra l o en la jud icia l, se g n lo s m eca n ism o s d e pro te cci n p re vist o s e n e l

co n t rat o o con t em p la d o s e n la le y; p o r su pa rt e, la s no rma s su st an t iva s civile s
ind ica n, con re la cin a l art cu lo m il t re scie n to s cin cu e nt a y cu at ro de l C d igo
Civil qu e: la s pa ne s p ue de n d et e rm in a r lib re me n te el co n te n ido d e l con t ra to ,
siem p re qu e no sea co n t ra rio a no rma le ga l de ca r cte r im p e rat ivo ; m ie n t ra s
qu e e l a rt icu lo m il t re scie nt o s cin cue n ta y se is de l C d igo Su sta nt ivo se a la
qu e: la s disp o sicio n e s d e la Le y so b re co nt ra t o s so n su p le t o ria s d e la
vo lu nt a d de la s p a rte s, sa lvo qu e se a n im p e rat iva s; D ci mo Cua rto - Q ue , la
ca u sa l d e in ap lica ci n d e un a no rma d e de re ch o m at e ria l se con f igu ra cu an d o
" (. . . ) e l Ju e z co mp ru eb a circu n st an cia s que son sup ue st o s ob liga d o s d e la
ap lica cin do u na n o rm a de te rm in ad a, no o bst an t e lo cu a l, n o la ap lica ( )"
(Ma nu e l Sa n ch o / P a la cio s Pa iva ; E l re cu rso d e Ca sa ci n Civil; E d icion e s
Le ga le s y E d ito ria l Sa n Ma rco s; Terce ra Ed i ci n; en e ro de l d os mil se is;
p gin a n o ven t a y sie te ); sien do est o as, la cau sa l d e ina p lica cin d e no rma s
su st an t iva s n o so lo imp lica la de nu n cia do u n disp o sit ivo no rma t ivo su s ta nt ivo ,

p re su n ta me n te

no

ut iliza d o ,

sin o

qu e ,

n ece sa ria m en te ,

re qu ie re

vin cu l rse lo con e l co nf licto d e int e re se s, ob jet o d e l p ro ce so ; D c i mo Q ui nto Qu e. e l re cu rre n te in d ica qu e , se ha ina p licad o la s n o rm a s de nu ncia da s,
pu e st o qu e t od a s la s clu su la s con t ra ctu a le s de be n se r in te rp re t ad a s en
a rm on a con la s no rma s le ga le s vige n t e s; sie nd o est o a s, si e l a rt icu lo do ce
de l De cret o Le gisla t ivo do s cie nt o s no ve n ta y nu e ve p re scrib e qu e la re st i tu ci n de l in mu eb le ca be , com o con se cu e n cia d e ha be r in cu rrid o e n un a
ca u sa l

de

re s cisin ,

p re vist a

en

el

con t ra to ,

no

pu ed e,

la

e je cu ta nt e ,

p re t en de rla re st it u ci n de l inm ue b le b a jo u na ca u sa l d e re so lu cin , dist in ta a

la

qu e

la

le y

p re scribe ;

Dc i mo

S ex to . -

Qu e.

e ste

e xt rem o

de be

de se st im a rse , p ue st o qu e la ap lica ci n de la n o rm a , se a cua l f u era e st a , < no

se ha ce , a ra ja t ab la , sino en f un cin a la s circun st an cia s p rop ia s d e ca d a
p ro ce so , y en est e ca so , con f o rm e ha n se a lad o la s in sta n cia s, la s pa rt e s h an
est ab le cid o cl u su la s co n t ra ct u a le s qu e so n ob liga t o ria s pa ra ella s; po r en de ,
si la s p a rte s ha n a co rda do re so l ve r e l con t ra to me d ia n te la co nf igu ra cin de
un vicio a l qu e ha n d en om ina do re so lu t ivo y n o re scisivo , co mo d ice la le y,
de be p rim a r la vo lu n ta d e sta b le cid a p o r e st a s, pu e st o qu e sin o imp lica ra u na
co n t ra ve n cin a lo a co r d ad o po r la s pa rt e s; po r lo d em s, no e xist e n e xo
vin cu la to rio s lid o p a ra la de nu n cia f o r mu lad a p o r la re cu rre n t e, re sp e ct o d e
la re so lu ci n e xpe d ida po r lo s ma gist ra do s d e m rit o , pu e st o qu e cua lqu ie r
cu e st ion am ie nt o su st an t ivo , t ien e que se r ob je to de un p ro ce so d ist in to a l de
e je cu cin , e sto e s, d if e ren t e a est e, sie n do e vid e n te que el vicio de nu n ciad o
po r la re cu rre n te de be d ese st i ma rse; Dc i mo S pti mo - Q ue , e s m s. e l
co mp o rt am ien t o de la re cu rren t e a te n ta con t ra la re gla d e d e re ch o d e riva d o
de l p rin cip io ge ne ra l de la b ue na f e (ve n ire con t ra f actu m p ro p iu m n on va le t ),

y que se m at e ria liza en la t eo ra d o lo s a ct o s p ro p io s, se gn la cu a l " (. . . ) a

na d ie le est p e rm it id o ir co n t ra su s p ro p io s a cto s (. . . )" Ca rlo s So t o Co a gu ila ;
Re vist a h e ch o s de la Ju st icia ; in clu so , e st e a ut o r, cita nd o a E NNE CE RUS ,
ind ica qu e e sta mo s a nt e u na re gla de d e re cho se g n la cu a l; " () " A n ad ie e s
lcit o ha ce r va le r un d e re cho en con t ra d iccin co n su an te rio r con d uct a ,
cu a nd o e sta con du ct a , in te rp re t ad a ob je t iva m en t e se g n la le y, la s b ue na s
co st um b re s o la b ue na f e ju st if ica la con clu sin d e qu e no se ha r va le r e l
de re ch o , o cu a nd o el e je rcicio po ste rio r ch o que con t ra la le y la s b ue na s
co st um b re s o la bu en a f e "; Dc i mo O c ta v o . - Qu e, ta mb in se ha de nu n ciad o
la int e rp re ta ci n e rrn ea de l a rt cu lo d o ce d e l De cre to L e gisla t ivo n me ro
do scien t o s no ve n t a y n ue ve , b as nd o se en qu e e l t e xt o de la le y se m an t ie n e
vige n t e h ast a qu e h a ya sido o de ro gad a o m od if ica d a. S ie nd o a s, si e l
a rt cu lo d oce de l De cret o Le gisla t ivo do scien t o s no ve n ta y nu e ve disp on e que
e l d e re ch o d e la lo ca do ra a la re st itu ci n d e l in mu e b le e s po r ca u sa l de
re scisin , po r lo que d eb e ce irse a ta l cau sa l y n o t ra sto ca rla po r cau sa ! d e
re so lu ci n in vo can do de sco n o cim ie nt o ju rd ico de a mb o s in st it u to s civile s p o r
pa rt o d e l le gisla d o r, po r cu a nt o , e n t od o ca so, h a b ien do p asa do ya ve in t i n
a o s d esd e la vige n cia d e l ref erid o d e cre t o le gisla t ivo e l p ro p io le gisla d o r
hu b ie ra mo dif ica do e l cit a do a rt icu lo d oce , sin em ba rgo no lo h a he ch o y lo s
op e ra d o re s ju risd iccion a le s d eb en a p li ca r la le y in te rp re t n do la d e su te xt o
cla ro y con cre to ma s no d e asp e ct o s sub je t ivo s co mo que e l Cd igo Civil d e
mil n o ve cie nt o s t re in ta y t re s " no no ta la dif e ren cia " e nt re re sci si n y
re so lu ci n. A e ste re spe ct o d eb o a a d ir qu e la in te rp re t a ci n de l a rt cu lo d o ce
de l De cret o Le gisla t ivo n me ro do scien t o s n o ve nt a y n ue ve d eb e ce irse al
te xt o d e e st e o rd en am ie nt o le ga l po r cua n to es u na no r ma espe cia l y
esp e cf ica d ad a pa ra re gu la r e l arre n da m ie n to f ina ncie ro , d e m od o qu e no se
pu ed e in t e rp re t a r e l a rt icu lo do ce d el De cre t o L e gisla t ivo n m e ro d oscie n to s
no ve n ta y nu e ve b a jo la so mb ra d e l C d igo Civi l d e mil no ve cie n to s t re in ta y
se is

el

de

m il

no ve cien t o s

o ch e nt a

cu at ro ;

Dc i mo

Nove no. - Q ue

ef ect iva me n te , el a rt cu lo do ce d e l De cret o Le gisla t ivo do scien t o s no ve n ta y

nu e ve p re scrib e qu e: Asist e a la lo cad o ra e l d e re cho d e e xigir la in me d iat a
re st it u cin

del

b ien

m at e ria

de

a rre nd am ie nt o

f ina n cie ro ,

cu a n do

la

a rren da t a ria ha ya in cu rrid o e n u na ca u sa l d e re scisi n p re vist a e n e l co n t rat o .

A l so lo pe d id o de la lo ca d o ra e l de re cho de e xigir la inm ed ia t a re st it u ci n de l
b ie n

m at e ria

de

a rre nd am ie nt o

f in an cie ro,

cu an d o

la

a rren da ta ria

ha ya

in cu rrid o en un a cau sa l d e re s cisi n p re vist a e n e l con t ra to . Al so lo p ed id o de

la lo ca do ra , se a la nd o la cau sa l d e re scisin re ca ud ad a con el te st im o n io de
la e scrit u ra p b lica d e a rren d am ien t o f ina ncie ro e l Ju e z d e t u rn o re que rir a
la a rren da t a ria la e nt re ga de l b ien a l se gu nd o d a d e no t if icad o. E l Ju e z p od r
ap lica r e l ap rem io de de te n ci n de l re sp o n sa b le o disp on e r la e xt ra cci n de l

b ie n de l lu ga r en que se en cu en t re sin a dm it ir re cu rso algu n o. L a a rre nd at a ria

qu e se co n side re af ecta da con ta l m ed ida p od r cu e st io na r e n la va
co rre sp on d ien t e e l d e re cho d e la lo ca do ra a la re scisin d el con t ra to y e xigir
la in de mn iza ci n co rre spo n d ie n te ; Vig si mo - Q ue . la ca u sa l d o in te r p re t a ci n
e rrn ea se co nf igu ra cu an do lo s ma gist ra do s d o m rit o ha n a p lica d o, co rre c ta me nt e , la d ispo sici n le ga l pe rt ine n te a l ca so qu e est n re so lvie n d o , pe ro lo
ha n da do u na in t e rp re t a cin o a lcan ce qu e n o se d es p ren d e de su t e xt o; es
as qu e la do ct rin a n acio na l in d ica qu e : *(.. . ) in te rp re t a r e rrn ea m en te un
p re cep t o le ga l es p ue s, a p lica rlo a l ca so qu e se ju zga p o r se r e l p e rt in e nt e ,
pe ro a t ribu y n d o le un sen t ido o a lcan ce qu e n o le co rre sp on d e (. .. )" (L a
Ca sa ci n Civil. Fran cisco Vela sco Ga llo : en : Re vist a De re ch o ; P on t if icia
Un ive rsid a d Ca t lica d e l P e r ; L ima -P e r: dicie mb re d e m il n o ve cien to s
no ve n ta y cu a t ro; p gina cin cue nt a y cu at ro ); " (. .. ) e l Jue z ha e le gid o la
no rma p e rt in en t e, p e ro se h a e qu ivo ca do sob re su sign if icad o , y p o r u na
int e rp re ta ci n de f e ct uo sa le d a un sen t ido o a lcan ce qu e n o t ie ne (.. . )" (E l
Re cu rso de Ca sa ci n Civil - P ra xis; Ma n ue l S n che z- P a la cio s P a iva ; Ed it o ria l
Cu zco :

L im a -Pe r :

ju n io

de

m il

n o ve cien t o s

n o ve nt a

n ue ve ;

p gina

se t en t it re s); e sta m isma co n ce pt u a liza ci n la a co ge Jo rge Ca m n L u yo qu ie n

af irm a qu e ." (. . . ) h ab r in t e rp ret a cin e rrn e a cu an do la Sa la Ju risd iccio na l e n
su re so lu ci n le d a a la n o rm a u n sen t id o qu e no t ie ne : ap lica la no rma
pe rt ine n te a l ca so , p e ro le ot o rga un se n t ido d if e re n te . La in t e rp ret a cin
e rrn ea d e la no rma es u na f o rm a d e vio la rla (.. . )" (Tra t ad o d e De re cho
P ro ce sa l Civil; Ed it o ria l G rijle y: L im a -P e r : d os mil un o; p gin a do scie nt o s
d ie cin ue ve ); Vigs i mo P ri me ro - Q ue , e n co n se cu en cia .

e s o b je to de e st e

e xt rem o ca sa to rio , de te r min a r si la S a la S up e rio r ha he ch o un a co rre cta

int e rp re ta ci n

de

la

no rma

in vo ca da ,

pu est o

qu e

con

su

d en un cia ,

la

re cu rre n te est so st en ie nd o - dire ct am en t e - la p e rt in en cia d e la m ism a: es

p re ciso re it e ra r, que es t am o s an te un p ro ce so de e je cu ci n , cu ya n at u ra le za
es esen cia lme n te su ma rsim a , p o r lo qu e com o ya se ha se a lad o , en re it e ra da s

u n if o rm e s

e je cu t o ria s

su p rem a s,

cua l qu ie r

cu e st io na m ien to

la

na tu ra le za de l co nt ra t o o a la s clu su la s co n t ra ct u a le s, e n est e ca so , d e l
co n t rat o de a rre n da m ie n to f i n an cie ro , qu e f u eran a je n a s a la s cau sa le s de
co n t rad icci n , so n m an if ie st a me nt e imp ro ced e nt e s; Vig si mo Se gundo . - Qu e
en est e p ro ce so su ce de lo e xp u e st o , a te n d ie n do a qu e de l de sa rro llo de est e
t em ca sa to rio se ve en f o rm a cla ra y co nt u nd en t e, qu e lo qu e la re cu rre nt e
p re t en de , e s e l cue st io na m ie n t o de la n at u ra le za ju rd ica de l co n t ra t o d e
a rren da m ien t o f ina n cie ro ce le b ra d o co n la e je cu t an t e y d e la ca u sa l em p le ad a
pa ra la re so lu ci n , d e p len o de re ch o de l m ism o, lo cu a l -e vid e nt em e nt e - e st
to ta lm en t e a le ja d o a un cue st ion am ie nt o p rop io d e est e t ipo d o p ro ce so o a
a lgun a ca u sa l d e co nt ra d ic cin p re vist a e xp re sa me n te en e l a rt cu lo se -

te cie nt o s ve in t id s de l Cd igo P ro ce sa l Ci vil, p o r k) que e st e e xt rem o ta mb in

de vie n e e n in f u nd ad o: Vigs i mo Terc e ro . - Qu e au n as la re cu rre nt e n o
ace pt a en quo e l co n t ra t o ce leb ra do con la e je cut a nt e es u n a rren d am ien t o
f ina n cie ro , cu ya na tu ra le za ju rd i ca e s la d e se r un con t ra to m e rca n t il, d e do n de se d eb e t om a r en cu en t a qu e . to da d isp o sici n me rcan t il e s, p o r esen cia ,
su p le to ria de la vo lu n ta d d e la s pa rte s, sie nd o e sta s (la s pa rt e s) la s qu e f ije n
-e n lo s co n t ra t o s que ce le b ra n - lo s lin ea m ien t o s d e su co mp o rta m ien to , po r lo
qu e d eb e d e se st ima rse est e t e m ; Vig si mo Cua rto . - Q ue , po r en de , an a liza d o s t od o s t os vicio s de nu n ciad o s p o r e l re cu rre n t e, se co n clu ye qu e e l
re cu rso d e ca sa ci n d e vie ne e n inf un da do ; po r la s ra zo ne s d escrit a s, d e
co nf o rm ida d co n e l a rt cu lo t re scie n to s no ve n t isie te d e l C d igo P ro ce sa l Civil;
po r lo s f u nd am en to s e xpu e sto s, d e cla ra ron : I NFUND ADO

el re cu rso d e

ca sa cin ,

In du st ria s

int e rp ue sto

f o ja s

cie n to

cin cu e nt isie t e

por

de l

Con ge la do S ocie da d An n im a Ce rra d a ; e n con se cue n cia : NO C AS AR O N la

re so lu ci n de vist a de f oja s cien t o cu a ren t is is, su f echa p rim e ro d e ju lio de l
do s mil cin co ; CO NDE N AR O N a la re cu rre n t e a l pa go d e la s co sta s y co st o s
de l re cu rso , as co mo n la m ult a d o d o s Un id ad e s d o Re f e re n cia P ro ce sa l;
DIS P US IE RO N la p ub lica cin do la p re se n te re so lu cin e n e l d ia rio of icia l E l
Pe ru an o, ba jo re spo n sa b ilid ad , e n lo s se gu i do s p o r e l B an co de Cr d ito de l
Pe r

con

In du st ria s

del

Con ge la do

So cied ad

An n im a

Ce rra da

so b re

Ob liga ci n de Da r Su ma do Dine ro ; y, to s de vo lvie ro n ; Voca l Po ne n te se o r

Ca st a e da

S e rran o. -

SS . 'T I CO NA

PO S TI GO .

PAL O MI NO

GA RC A .

CAS TAE DA SE RRA NO . MI RA NDA MO L I NA

ANALIZANDO LA JURISPRUDENCIA II
La

sentencia

en

casacin

por dos razones, a saber:

que

se

comenta

tiene

una

doble

importancia

.Se pronuncia sobre la restitucin del bien como efecto de la resolucin del contrato de
leasing de pleno derecho por incumplimiento a travs de una clusula expresa, dndonos a
conocer la visin de la Corte Suprema sobro los mecanismos de tutela contractual.
. La aplicacin de la doctrina de los actos propios como herramienta para la solucin de
los problemas jurdicos.
Como se puede observar, e! caso se refiere a un contrato de arrendamiento financiero
(leasing), en la cual el banco (arrendador financiero o, en trminos vetustos, la locadora) exige
que se le devuelva el bien inmueble que dio en arrendamiento financiero, sealando que por
contrato de arrendamiento financiero (arrendamiento compra privilegiada), celebrado entr la
recurrente y Rubn Tay Goldin con intervencin de industrias del Congelado Sociedad
Annima, en el mes de julio del ao 2000, por el cual el banco recurrente dio en arrendamiento
financiero al ejecutado acordando que el plazo del contrato sea de 60 meses forzosos para
ambas partes, contados desde la fecha de la suscripcin del contrato, lo que significa que
tenia que cumplirse con el pago de las cuotas; pactadas, aun cuando se resolviera el contrato.
El valor referencial de adquisicin del bien era de $ 764 000, lo cual fue dividido en cuotas
mensuales; se estableci que el recurrente poda resolver el contrato de pleno derecho,
cuando la ejecutada incumpliera dos o ms cuotas; es as que el banco tena la facultad de, al
resolverse el contrato, cobrar los adeudos vencidos y por vencer y exigir la devolucin del bien.
El arrendamiento financiero es normado por el decreto Legislativo N 299, que en su articulo 9
faculta al banco al rescindir el contrato cuando la arrendataria no cumpla con los pagos de dos
o ms cuotas consecutivas, que por acuerdo de las partes en este contrato la insertaron en
una clusula resolutoria como un supuesto que al producirse se operara la resolucin de
pleno derecho, cumpliendo con las formas exigidas por el Cdigo Civil de 1984 y que han sido
desarrolladas lneas atrs. Sin embargo, la parte demandada ha objetado que el decreto
legislativo se refiere a que cabe la restitucin del inmueble como consecuencia de haber
incurrido en una causal de rescisin prevista en el contrato, por lo que no puede la ejecutante
pretender la restitucin del inmueble bajo una causal de resolucin distinta a la que la ley
prescribe.
El Decreto Legislativo N 299 entr en vigencia antes del Cdigo Civil de 1984, por lo que su
regulacin se hizo en funcin, por ser una norma especial de aquella, a la del Cdigo Civil de
1936, donde la diferencia entre resolucin y rescisin no exista; es decir, el Cdigo Civil
peruano de ese entonces al igual que el Cdigo Civil argentino, tomaban ambas expresiones
como intercambiables por tener la misma connotacin. Siendo esto as, cuando se elaboro el
referido decreto legislativo, se hizo siguiendo el lenguaje del Cdigo Civil de 1936, optando por el
trmino rescisin (pudiendo optar tambin por el trmino resolucin, ya que eran indistintos).
Posteriormente, cuando vio la luz el nuevo Cdigo Civil de 1984 se estableci claramente las
diferencias entre estas dos instituciones, la rescisin tom otro tamiz y una regulacin distinta
a lo tomado como rescisin por el decreto legislativo, siendo el trmino resolucin lo que en

verdad norma el ya antiguo Decreto Legislativo N 9 299. En efecto, la rescisin al abordar su

anlisis en lneas anteriores sealamos que sus causales no pueden ser pactadas por las
partes, sino que ellas provienen por mandato de la ley, diferente a lo que ocurre en la
resolucin donde las causales son establecidas por las partes. Entonces, el Decreto Legislativo
N 299, si bien habla de rescisin, es solo en el trmino, mas no en lo que realmente regulaba,
que era la resolucin.
La sala revisora, actuando de forma de correcta, se ayuda de la interpretacin finalista regulada
en el artculo 170 del Cdigo Civil para poder resolver el problema, que en el fondo no resulta |
de gran complejidad; as, teniendo en cuenta el significado de los que las partes han acordado
en el documento, en virtud de la causa concreta por la cual establecieron el contrato de una
manera y no de otra, se concluye que las partes acordaron: "La restitucin del bien en caso de
que la parte obligada deje de pagar dos cuotas peridicas", no importando s lo establecieron
como una causal de rescisin o de resolucin.
La casacin, siguiendo la lnea de sus predecesores, a su vez, se apoya en la doctrina de los
actos propios para sealar que el comportamiento de la recurrente atenta contra la regla de
derecho derivado del principio general de buena fe, quo seala quo a nadie le est permitido ir
contra sus propios actos. Sin embargo, la Corte Suprema no ahonda ms en el tema, como si
dudara de tener fundamentos para poder aplicar tal teora al caso concreto, o es que en
realidad, como se anot anteriormente, la teora de los actos propios al no tener un marco claro
de actuacin, hace muy difcil su aplicacin para solucionar los conflictos de inters
Concluyendo que la resolucin contractual es un mecanismo de tutela que es otorgado por el
ordenamiento jurdico a favor de la parte que sufre el incumplimiento de su contraparte
injustificadamente dentro de su programa contractual, que abarca la proteccin no solo del
derecho subjetivo crediticio sino cualquier situacin de ventaja activa que emane de un
contrato por ser este producto no solo de las relaciones obligatorias sino tambin de otras
situaciones y relaciones jurdicas de carcter patrimonial.