Se da cuando una prueba inadmisible no ha sido debidamente excluida en
primera instancia y se ha dictado sentencia condenatoria, sin embargo no proceder la anulacin de la sentencia por esa causa cuando el defecto sea considerado por el tribunal de apelacin irrelevante para el resultado final del caso.
Es el caso que para condenar no se tiene en cuenta la prueba obtenida con
violacin de derechos fundamentales.
El Tribunal Constitucional ha tomado en cuenta esta teora, en la sentencia:
STC: 2053-2003-HC/TC, cuando dice: Se ha acreditado fehacientemente la comisin del delito y su responsabilidad penal, en cuya merituacin de pruebas los juzgadores no tuvieron en cuenta la documentacin que el accionante impugna1 obtenida con violacin de derechos fundamentales, segn el demandante.