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Aplicación de Tratados-Brewer
Aplicación de Tratados-Brewer
Documento preparado para el Curso sobre El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos y su repercusin en los rdenes jurdicos nacionales, organizado por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin de Mxico y la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Mxico, 16 de marzo de 2006.
lugar, mediante la constitucionalizacin progresiva de los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, con la consecuente aplicacin directa en el orden
interno; y en cuarto lugar, mediante la insercin en las Constituciones de reglas de
interpretacin constitucional de los derechos, sea de acuerdo con lo establecido
en tratados internacionales o con lo declarado en los instrumentos internacionales,
o conforme al principio de la progresividad en la aplicacin e interpretacin de los
derechos humanos, permitiendo la aplicacin de las normas ms favorables contenidas en tratados o convenciones internacionales.
I.
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En otros casos, como sucede con la Constitucin de Brasil, la clusula abierta, sin hacer mencin a los derechos inherentes a la persona humana, indica que
la enumeracin de los derechos y garantas en la Constitucin no excluye otros
derivados del rgimen y de los principios por ella adoptados, o de los tratados
internacionales en que sea parte la Repblica federativa de Brasil (Artculo 5,2).
Dr. Allan Brewer Caras
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Precisamente, de acuerdo con ello, el artculo 22 de la Constitucin de Venezuela, siguiendo la tradicin establecida en la Constitucin de 1961 (Artculo 50),
establece que:
Caso: Anselmo Natale. Consultada en original. Vase el texto en Carlos Ayala Corao, La jerarqua de los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, en El nuevo derecho
constitucional latinoamericano, IV Congreso venezolano de Derecho constitucional, Vol. II,
Caracas 1996, y La jerarqua constitucional de los tratados sobre derechos humanos y sus
consecuencias, Mxico, 2003..
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gin y lengua propia de las comunidades indgenas, el derecho a la tierra que respecto a dichas comunidades es de inters social e inalienable, en definitiva, la organizacin municipal (como lo es el acto impugnado) constitutivo del marco institucional de tales realidades preexistentes, permanentes y objetivas. La participacin es
un fenmeno de la vida democrtica, que al manifestarse antes de dictarse la norma, instruye a la autoridad sobre los intereses legtimos y necesidades de la comunidad y produce, a posteriori, consecuencias positivas, que se revelan en el respaldo democrtico de su aplicacin2.
Caso: Antonio Guzmn, Lucas Omashi y otros, en Revista de Derecho Pblico, No. 67-68,
Editorial Jurdica venezolana, Caracas, 1996, pp. 176 ff.
Idem.
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Vase en Revista de Derecho Pblico No. 71-72, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas, 1997,
pp. 177 y ss.
Idem.
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Idem. .
Vase en Revista de Derecho Pblico, No 77-80, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 1999,
p. 67
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Vase los comentarios en Allan R. Brewer-Carias, La configuracin judicial del proceso constituyente o de cmo el guardin de la Constitucin abri el camino para su violacin y para su
propia extincin, en Revista de Derecho Pblico, No 77-80, Editorial Jurdica Venezolana,
Caracas 1999, pp. 453 y ss.
Vase Allan R. Brewer-Caras, Golpe de Estado y proceso constituyente en Venezuela, Instituto
de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico 2002
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bilidad.
Estas clusulas abiertas, por ejemplo, han permitido reconocer y reforzar el
derecho constitucional al amparo, invocndose adems lo dispuesto en la Convencin Americana, como sucedi en Venezuela, superndose la clsica nocin
de las normas programticas. En efecto, fue la clusula abierta del artculo 50 de
la Constitucin de 1961 (ahora artculo 22 de la Constitucin de 1999), la que sirvi de base para admitir el ejercicio de la accin de amparo en Venezuela, la cual
haba sido inicialmente consagrada en el artculo 49 de la Constitucin de 1961,
en la siguiente forma:
Artculo 49. Los Tribunales ampararn a todo habitante de la Repblica en el goce
y ejercicio de los derechos y garantas que la Constitucin establece, en conformidad con la ley.
El procedimiento ser breve y sumario, y el juez competente tendr potestad para
establecer inmediatamente la situacin jurdica infringida.
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excepcional y transitoria sobre el procedimiento y competencia para la admisibilidad inmediata de la accin de habeas corpus (amparo a la libertad personal)10.
Fue por ello que, incluso, la antigua Corte Suprema de Justicia, en 1970, en
relacin con la accin de amparo, consider que el mencionado artculo 49 de la
Constitucin era una norma de las llamadas programticas, en el sentido de que
no eran directamente aplicables, siendo necesario que se dictara previamente la
legislacin reglamentaria a los efectos de que se pudiera ejercer la accin de amparo prevista en la norma. La antigua Corte, en sentencia de 14 de diciembre de
1970, sobre el artculo 49 citado, seal que:
No es una norma directa e inmediatamente aplicable por los jueces, sino un precepto programtico, solo parcialmente reglamentado para la fecha en que la Constitucin fue promulgada, y dirigido particularmente al Congreso, que es el rgano al
cual compete la reglamentacin para las garantas constitucionales Tal es la interpretacin que da la Corte al artculo 49 al analizar sus previsiones aisladamente
con el fin de desentraar la mente del constituyente del lenguaje usado por ste para expresar su voluntad. Pero esta interpretacin gramatical se robustece con la
observacin adicional de que el constituyente se habras abstenido de regular el
procedimiento de habeas corpus, si hubiera considerado que para hacer efectivo el
amparo bastaba lo dicho en el artculo 49 respecto del procedimiento, no siendo indispensable su reglamentacin legal para determinar el fuero competente y el modo
de proceder11.
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abierta y la aplicacin de las convenciones internacionales que la accin de amparo se acept en Venezuela.
III. LA APLICACION DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS HUMANOS EN EL ORDEN INTERNO, EN VIRTUD DE LA CONSTITUCIONALIZACIN DE SUS REGULACIONES
La declaracin y proteccin de los derechos humanos hasta la Segunda Guerra Mundial, puede decirse que haba sido un tema exclusivamente del derecho
constitucional interno. Durante el Siglo XIX y la primera mitad del Siglo XX, por
tanto, en relacin con los derechos humanos, puede decirse que lo que hubo fue
un proceso de constitucionalizacin de los mismos, incluso amplindose sucesivamente en las denominadas generaciones de derechos.
Esta primera etapa en la proteccin de los derechos humanos fue seguida de
una segunda etapa, de internacionalizacin de la constitucionalizacin de los mismos, precisamente despus de la Segunda Guerra Mundial, con la aprobacin en
1948, en las Naciones Unidas y en la Organizacin de Estados Americanos de las
Declaraciones Universal y Americana de derechos humanos, as como con la sucesiva aprobacin de tratados multilaterales en la materia. Sin duda, fueron las
diablicas y aberrantes violaciones de derechos humanos que quedaron en evidencia al terminar la Segunda Guerra mundial las que provocaron tal reaccin internacional, buscando asegurar la proteccin mundial de los derechos humanos
en el futuro, al haberse tomado conciencia de que la sola proteccin nacional no
haba resultado suficiente.
Para tal fin, incluso, una reformulacin del concepto mismo de soberana fue
necesaria a los efectos de permitir y aceptar la imposicin de los tratados internacionales en relacin con el orden legal interno de los pases, al punto de que como
resultado de nuevos compromisos internacionales destinados a preservar la paz,
el derecho internacional progresivamente ha venido imponiendo lmites al propio
derecho constitucional.
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De all que no sea sorpresivo que haya sido despus de la Segunda Guerra
mundial, cuando comenzara el proceso de internacionalizacin de los derechos
humanos, como se dijo, con la adopcin, en 1948, tanto de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de la Organizacin de Estados Americanos, como de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Dichas declaraciones fueron seguidas, dos aos despus, con la
adopcin del primer tratado multilateral en la materia, en 1950, la Convencin Europea de Derechos Humanos que entr en vigor en 1953.
Este proceso de consolidacin de la internacionalizacin de los derechos
humanos se consolid en 1966, con la adopcin de los Pactos Internacionales de
Derechos Civiles y Polticos y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de
Naciones Unidas, en vigor desde 1976; y en 1969, con la adopcin de la Convencin Americana de Derechos Humanos, que entr en vigor en 1979. Esta ltima ha
sido ratificada por todos los pases latinoamericanos, los cuales han reconocido la
jurisdiccin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. El nico pas americano que no firm la Convencin fue Canad, y en cuanto a los Estados Unidos,
si bien firm la Convencin en la Secretara General de la OEA en junio de 1977,
an no la ha ratificado.
De todos estos instrumentos internacionales sobre derechos humanos, como
se ha dicho, puede apreciarse claramente que siguiendo el proceso inicial de
constitucionalizacin de los derechos humanos que se produjo antes de la Segunda Guerra Mundial, consistente en la progresiva ampliacin de las declaraciones
constitucionales, a partir de la finalizacin de dicha guerra se produjo una segunda
fase, caracterizada por la internacionalizacin de dicha constitucionalizacin, mediante la adopcin de las declaraciones y tratados internacionales en la materia.
Sin embargo, en tiempos ms recientes, el mundo ha sido testigo de una tercera fase en el proceso de proteccin de los derechos humanos, caracterizada por
un nuevo proceso de constitucionalizacin, pero ahora de la internacionalizacin
de los derechos humanos, que se ha desarrollado precisamente por la incorpora-
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cin al derecho constitucional interno de los sistemas internacionales de proteccin de los derechos humanos.
Este proceso se puede caracterizar, primero, por la progresiva tendencia a
otorgarle determinado rango constitucional o legal en el orden interno a las declaraciones o tratados internacionales sobre derechos humanos, es decir, estableciendo en el texto de las mismas Constituciones el valor que debe darse a tales
declaraciones y tratados en relacin con las normas constitucionales y legales relativas a derechos humanos, incluso estableciendo cual norma debe prevalecer en
caso de conflicto. Y tambin, estableciendo en las Constituciones criterios de interpretacin constitucional de acuerdo con lo establecido en las regulaciones internacionales. En ambos casos ello ha permitido tambin la aplicacin de los tratados y convenios internacionales en materia de derechos humanos, directamente
por los tribunales internos.
En todo caso, esta es una materia que tiene que estar regulada expresamente en los textos constitucionales, sea otorgando un determinado rango a los tratados internacionales, o estableciendo en las Constituciones las reglas de interpretacin constitucional en materia de derechos humanos en relacin con los instrumentos internacionales referidos a los mismos. Son esas previsiones constitucionales las que han permitido, precisamente, la aplicacin de dichos instrumentos
internacionales por los tribunales nacionales en el derecho interno
1.
En relacin con esta clasificacin general, vase: Rodolfo E. Piza R., Derecho internacional de
los derechos humanos: La Convencin Americana, San Jos 1989; y Carlos Ayala Corao, La
jerarqua de los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, en El nuevo derecho
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A.
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En la misma decisin, la Corte Constitucional se refiri adems al rango supra constitucional de los tratados en materia de derechos humanos, lo que implica
la obligacin del Estado de garantizar el efectivo ejercicio de los derechos humanos, con fundamento en los artculos 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y en el artculo 2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos. La Corte, en efecto, resolvi que:
La Convencin Interamericana y los pactos de Derechos Humanos de las Naciones
Unidas sealan que es deber de los Estados no slo respetar los derechos civiles y
polticos sino, adems, garantizar, sin discriminacin alguna, su libre y pleno goce a
toda persona sujeta a su jurisdiccin (Convencin Interamericana art. 1; Pacto de
derechos civiles y polticos art. 2 ord. 1). Por ello, estos pactos, que han sido todos
ratificados por Colombia y por ende prevalecen en el orden interno (Constitucin Poltica, art. 93), sealan que los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales, las medidas legislativas o de otro carcter que fuesen necesarias para hacer efectivos (cursivas no originales) los derechos humanos (Convencin Interamericana art. 2; Pacto de Derechos Civiles art. 2
ord. 2). Ahora bien, la Corte Constitucional, en acuerdo con una doctrina muy autorizada en este campo, considera que entre las medidas de otro carcter deben incluirse las sentencias de los jueces, y muy particularmente las decisiones de esta
Corporacin, pues la rama judicial es uno de los rganos del Estado colombiano, y
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ste se ha comprometido a tomar las medidas que sean necesarias para hacer efectivos los derechos de las personas. Es pues legtimo que los jueces, y en particular la Corte Constitucional, integren a la normatividad, al momento de tomar sus decisiones, los derechos reconocidos en la Constitucin y en los Pactos18.
Al establecer esta norma que los derechos humanos declarados en los tratados, pactos y convenciones internacionales prevalecen respecto de las normas del
orden jurdico interno si contienen disposiciones ms favorables al goce y ejercicio
de dichos derechos, se est refiriendo no slo a lo que est establecido en las leyes, sino a lo dispuesto en la propia Constitucin, otorgndole en consecuencia
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Idem.
Idem
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Con fundamento en esta proposicin, la Sala Constitucional concluy su decisin sealando que es la Sala Constitucional quien determina cules normas
sobre derechos humanos de esos tratados, pactos y convenios, prevalecen en el
orden interno; al igual que cules derechos humanos no contemplados en los citados instrumentos internacionales tienen vigencia en Venezuela; concluyendo de
la siguiente manera:
Esta competencia de la Sala Constitucional en la materia, que emana de la Carta
Fundamental, no puede quedar disminuida por normas de carcter adjetivo contenidas en Tratados ni en otros textos Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos por el pas, que permitan a los Estados partes del Tratado consultar a organismos internacionales acerca de la interpretacin de los derechos referidos en la Convencin o Pacto, como se establece en el artculo 64 de la Ley Aprobatoria de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos, ya que, de
ello ser posible, se estara ante una forma de enmienda constitucional en esta materia, sin que se cumplan los trmites para ello, al disminuir la competencia de la Sala
Constitucional y trasladarla a entes multinacionales o transnacionales (internaciona-
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Vase en Revista de Derecho Pblico, No 93-96, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 2003,
pp. 136 y ss.
Idem.
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La Sala Constitucional concluy su decisin fundamentndose en los principios de soberana, argumentado que las decisiones de los tribunales internacionales pueden ser aplicados en Venezuela slo cuando estn conformes con lo que
dispone la Constitucin. En consecuencia, el rango supra constitucional de los tratados cuando establezcan regulaciones ms favorables en relacin con el goce y
ejercicio de los derechos humanos, puede considerarse que fue eliminado de un
solo golpe por la Sala Constitucional, al asumir el monopolio absoluto de la interpretacin constitucional, lo que de acuerdo con la Constitucin no solo corresponde a dicha Sala.
En todo caso, el principal problema en relacin con este criterio restrictivo de
la Sala Constitucional en relacin con la interpretacin del valor de las decisiones
de los organismos internacionales, es que la misma fue dictada como una interpretacin vinculante de la Constitucin, limitando as el poder general de los jueces al
ejercer el control difuso de la constitucionalidad, de poder aplicar directamente y
dar prevalencia en el orden interno a las normas de la Convencin Americana.
La interpretacin restrictiva, por otra parte, se adopt en una decisin de la
Sala Constitucional que fue dictada para negarle todo valor o rango constitucional
a las recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
rechazando en consecuencia a considerar que los artculos impugnados del Cdigo Penal limitativos de la libertad de expresin del pensamiento en relacin con
funcionarios pblicos, eran inconstitucionales por contrariar las recomendaciones
de la Comisin Interamericana, que el accionate haba argumentado que eran
obligatorias para el pas.
La Sala Constitucional, al contrario, consider que de acuerdo con la Convencin Americana, la Comisin puede formular recomendaciones a los gobiernos a los efectos de que adopten en su derecho interno medidas progresivas a
23
Vase en Revista de Derecho Pblico, No 93-96, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 2003,
pp. 136 y ss.
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favor de los derechos humanos, al igual que tomen provisiones para promover el
respeto de los derechos (art. 41,b) considerando que:
Si lo recomendado debe adaptarse a la Constitucin y a las leyes de los Estados,
es porque ello no tiene naturaleza obligatoria, ya que las leyes internas o la Constitucin podran colidir con las recomendaciones. Por ello, el articulado de la Convencin nada dice sobre el carcter obligatorio de la recomendacin, lo que contrasta
con la competencia y funciones del otro rgano: la Corte, la cual -segn el artculo
62 de la Convencin- puede emitir interpretaciones obligatorias sobre la Convencin
siempre que los Estados partes se la pidan, lo que significa que se allanan a dicho
dictamen.
Si la Corte tiene tal facultad, y no la Comisin, es forzoso concluir que las recomendaciones de sta, no tienen el carcter de los dictmenes de aqulla y, por ello, la
Sala, para el derecho interno, declara que las recomendaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, no son obligatorias.
Ahora bien, a juicio de esta Sala, las recomendaciones de la Comisin como tales,
deben ser ponderadas en lo posible por los Estados miembros. Estos deben adaptar
su legislacin a las recomendaciones, siempre que ellas no colidan con las normas
constitucionales, pero para esta adaptacin no existe un trmino sealado y, mientras ella se practica, las leyes vigentes que no colidan con la Constitucin o, segn
los tribunales venezolanos, con los derechos humanos contemplados en las Convenciones Internacionales, siguen siendo aplicables hasta que sean declaradas inconstitucionales o derogadas por otras leyes24.
24
Vase en Revista de Derecho Pblico, No 93-96, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 2003,
p. 141
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La verdad, sin embargo, es que despus de la sentencia de la Sala Constitucional de Venezuela, el Cdigo Penal fue efectivamente reformado, pero no en
relacin con las normas que encajan dentro de las llamadas leyes de desacato
no se produjo adaptacin alguna.
25
26
Sentencia de 4-03-2001, Juzgado Federal No. 4, caso Pobrete Hlaczik, citado en Kathryn Sikkink, The transnacional dimension of judicialization of politics in Latin America, en Rachel
Sieder et al (ed), The Judicalization of Politics in Latin America, Palgrave Macmillan, New
York, 2005, pp. 274, 290
Sentencia No 1942 de 15 de Julio de 2003, en Revista de Derecho Pblico, No 93-96, Editorial
Jurdica Venezolana, Caracas 2003, pp. 136 y ss.
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De nuevo, en contraste con esta desatencin del Estado a las recomendaciones de la Comisin Interamericana, se encuentra en cambio el caso de Argentina, donde en 1995, el Congreso decidi en relacin con las mismas materias pero
derogando las normas que establecan los mismos delitos sobre leyes de desacato, precisamente en cumplimiento de las recomendaciones de la Comisin Interamericana en la materia27
La mencionada aproximacin restrictiva de la Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia de Venezuela en relacin con el valor en el derecho interno
de las decisiones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en todo
caso, ya haba sido adoptada con anterioridad por la misma Sala Constitucional en
una sentencia de 17 de mayo de 2000, en la cual objet los poderes cuasijurisdiccionales de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. El caso,
referido a la Revista Exceso, fue el siguiente:
El director y una periodista de dicha Revista intentaron una accin de amparo constitucional contra una sentencia de un tribunal penal dictada en un proceso
por difamacin e injuria contra ellos, pidiendo proteccin a su derecho a la libre
expresin del pensamiento y a la libertad de informacin. Ante la falta de decisin
de la accin de amparo, los accionantes acudieron ante la Comisin Interamericana denunciando el mal funcionamiento del sistema judicial venezolano, solicitando
proteccin internacional contra el Estado venezolano por violacin al derecho a la
libre expresin del pensamiento y al debido proceso, as como contra las amenazas judiciales penales contra el director y la periodista de la Revista. La Comisin
Interamericana, en el caso, adopt algunas medidas preventivas de proteccin.
La Sala Constitucional, en su momento, al decidir sobre la accin de amparo
intentada, consider que este caso efectivamente se haban violado los derecho
27
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Caso Faitha M.Nahmens L. y Ben Ami Fihman Z. (Revista Exceso), Exp. N: 00-0216,
Sentencia No. 386 de 17-5-2000.. Consultada en original. Vase en Carlos Ayala Corao,
Recepcin de la jurisprudencia internacional sobre derechos humanos por la jurisprudencia
constitucional en Revista del Tribunal Constitucional, No. 6, Sucre, Bolivia, Nov. 2004, pp.
275 y ss.
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sultiva No OC-5 de 198529, sealando que: ...si la Corte Interamericana de Derechos Humanos es el rgano natural para interpretar la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), la fuerza de su decisin al interpretar la Convencin y enjuiciar las leyes nacionales a la luz de esta
normativa, ya sea en caso contencioso o en una mera consulta, tendrn -de principio- el mismo valor de la norma interpretada30. Por ello, la Sala concluy en el
caso concreto, que como Costa Rica haba sido el pas que haba requerido la
Opinin Consultiva:
Cuando la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su OC-05-85 unnimente resolvi que la colegiacin obligatoria de periodistas contenida en la Ley N
4420, en cuanto impide el acceso de las personas al uso de los medios de comunicacin, es incompatible con el artculo 13 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, no puede menos que obligar al pas que puso en marcha mecanismos complejos y costosos del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos.
30
Opinin Consultiva OC-5/85 de 13 de noviembre de 1985. La colegiacin obligatoria de periodistas (arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). En la misma, la
Corte Interamericana fue de la opinin: "que la colegiacin obligatoria de los periodistas, en
cuanto impida el acceso de cualquier persona al uso pleno de los medios de comunicacin social como vehculo para expresarse o para transmitir informacin, es incompatible con el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos"; y "que la Ley N 4420 de 22
de septiembre de 1969, Ley Orgnica del Colegio de Periodistas de Costa Rica, objeto de la
presente consulta, en cuanto impide a ciertas personas el pertenecer al Colegio de Periodistas y,
por consiguiente, el uso -pleno- de los medios de comunicacin social como vehculo para expresarse y transmitir informacin, es incompatible con el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos".
Sentencia No. 2312-05 de 09-05-1995. Consultada en original. Citada adems en Rodolfo Piza
R., La justicia constitucional en Costa Rica, San Jos 1995; y en Carlos Ayala Corao, Recepcin de la jurisprudencia internacional sobre derechos humanos por la jurisprudencia constitucional en Revista del Tribunal Constitucional, No. 6, Sucre, Bolivia, Nov. 2004, pp. 275 y ss
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Por ello, en la misma sentencia de la Sala Constitucional, al precisar su competencia para ejercer el control de constitucionalidad de normas, precis que:
La Sala Constitucional no solamente declara violaciones a derechos constitucionales, sino a todo el universo de derechos fundamentales contenidos en los
instrumentos internacionales de derechos humanos vigentes en el pas. Desde
ese punto de vista, el reconocimiento por la Sala Constitucional de la normativa
de la Convencin Americana de Derechos Humanos, en la forma en que la interpret la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su Opinin Consultiva OC-05-85, resulta natural y absolutamente consecuente con su amplia
competencia. De tal manera, sin necesidad de un pronunciamiento duplicado,
fundado en los mismos argumentos de esa opinin, la Sala estima que es claro
para Costa Rica que la normativa de la Ley N 4420 es ilegtima y atenta contra el derecho a la informacin, en el amplio sentido que lo desarrolla el artculo 13 del Pacto de San Jos de Costa Rica, tanto como de los artculos 28 y 29
de la Constitucin Poltica.
Ahora bien, volviendo al caso de Venezuela, antes de que se adoptara la interpretacin restrictiva de la Sala Constitucional antes referida, debe decirse que
muchos tribunales inferiores en otras materias aplicaron la Convencin Americana
de Derechos Humanos, declarando la prevalencia de sus normas en relacin con
normas constitucionales y legales.
Fue el caso, por ejemplo, del derecho a la revisin judicial de sentencias, o
derecho a la segunda instancia o derecho de apelacin. En efecto, la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia de 1976, al regular transitoriamente los tribunales de la jurisdiccin contencioso administrativa31, dispuso que en los casos de
impugnacin de algunos actos administrativos como los emanados de institutos
autnomos o Administraciones desconcentradas o independientes, la competencia
31
Vase los comentarios en Allan R. Brewer-Caras y Josefina Calcao de Temeltas, Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 1978.
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establece que el titular del citado derecho ha de ser tratado bajo el principio de
igualdad plena.
Puesta en relacin esta norma en referencia con la disposicin prevista en el ltimo
aparte del artculo 185 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, cabe interpretar que esta ltima es incompatible con aqulla, puesto que niega, en trminos
absolutos, el derecho que la convencin consagra, siendo que el ordenamiento
constitucional no atribuye a la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo el
rango de tribunal supremo 32.
La Sala Constitucional incluso resolvi el caso estableciendo una interpretacin obligatoria, que exiga la re-redaccin de la Ley Orgnica, disponiendo lo
siguiente:
En consecuencia, visto que el ltimo aparte, primer prrafo, del artculo 185 de la
Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, dispone lo siguiente: Contra las decisiones que dicto dicho Tribunal en los asuntos sealados en los ordinales 1 al 4 de
este artculo no se oir recurso alguno; visto que la citada disposicin es incompatible con las contenidas en el artculo 8, numerales 1 y 2 (literal h), de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, las cuales estn provistas de jerarqua constitucional y son de aplicacin preferente; visto que el segundo aparte del artculo 334
de la Constitucin de la Repblica establece lo siguiente: En caso de incompatibilidad entre esta Constitucin y una ley u otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones constitucionales, correspondiendo a los tribunales en cualquier causa, aun de
oficio, decidir lo conducente, sta Sala acuerda dejar sin aplicacin la disposicin
transcrita, contenida en el ltimo aparte, primer prrafo, del artculo 185 de la Ley
Orgnica en referencia, debiendo aplicarse en su lugar, en el caso de la sentencia
que se pronuncie, de ser el caso, sobre el recurso contencioso administrativo de
anulacin interpuesto por la parte actora ante la Corte Primera de lo Contencioso
32
33
Caso: C.A. Electricidad del Centro (Elecentro) y otra vs. Superintendencia para la Promocin y
Proteccin de la Libre Competencia. (Procompetencia), en Revista de Derecho Pblico, No. 81,
Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 2000, pp. 157 y ss
Idem, p. 157
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2.
La aplicacin directa de los instrumentos internacionales de derechos humanos debido a su rango constitucional
Pero en segundo lugar, otro de los mecanismos para que se produzca la
Idem. p. 158.
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Estos instrumentos internacionales conforme se indica en el texto constitucional en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Aparte de ello,
el mismo artculo precisa que solo podrn ser denunciados, en su caso, por el
Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
En relacin con los otros tratados en materia de derechos humanos diferentes a los enumerados en el artculo 75,22, la Constitucin estableci que luego de
ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de
la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
De acuerdo con todas estas previsiones constitucionales, la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin ha aplicado la Convencin Americana de Derechos
Humanos, dando prevalencia a sus previsiones en relacin con las leyes, como
sucedi respecto del Cdigo de Procedimiento Penal. Al contrario de lo que se
establece en la Convencin Americana, dicho Cdigo exclua el derecho de apelacin respecto de algunas decisiones judiciales de acuerdo a la cuanta de la pena.
La Corte Suprema de la Nacin declar la invalidez por inconstitucionalidad de
dichas normas limitativas de la apelacin, aplicando precisamente el artculo 8,1,h
de la Convencin Americana que garantiza, como se ha dicho, el derecho de apelar las decisiones judiciales por ante un tribunal superior35.
Por otra parte, tambin en Argentina, los tribunales han considerado las decisiones de la Comisin Interamericana y de la Corte Interamericana como obligato35
Sentencia de 04-04- 1995, Caso Giroldi, H.D. y otros. Vase en Aida Kemelmajer de Caqrlucci
and maria Gabriela Abalos de Mosso, Grandes lneas directrices de la jurisprudencia argentina
sobre material constitucional durante el ao 1995, en Anuario de Derecho Constitucional latinoamericano 1996, Fundacin Konrad Adenauer, Bogot, 1996, pp. 517 y ss.; y en Carlos
Ayala Corao, Recepcin de la jurisprudencia internacional sobre derechos humanos por la jurisprudencia constitucional en Revista del Tribunal Constitucional, No. 6, Sucre, Bolivia,
Nov. 2004, pp. 275 y ss.
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rias, incluso antes de que los tratados internacionales de derechos humanos fueran constitucionalizados en la reforma constitucional de 1994. En una sentencia de
7 de julio de 1992, la Corte Suprema aplic la Opinin Consultiva OC-7/8636 de la
Corte Interamericana, sealando que: la interpretacin del Pacto debe, adems
guiarse por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
uno de cuyos objetivos es la interpretacin del Pacto de san Jos (Estatuto, artculo 1)37.
En 1995, la misma Corte Suprema de Argentina consider que debido al reconocimiento por el Estado de la jurisdiccin de la Corte Interamericana para resolver casos de interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana, sus decisiones deben servir de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales38. En otras decisiones, la Corte Suprema revoc decisiones de tribunales inferiores por considerar que las interpretaciones que las sustentaban eran incompatibles con la doctrina de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos39.
Debe mencionarse, por otra parte, que en el caso de Panam, a pesar de
que no se indica en el texto Constitucional expresamente, el rango constitucional
de los tratados, de la jurisprudencia de la Corte Suprema ello puede deducirse, al
considerar que cualquier violacin a un tratado internacional es una violacin del
artculo 4 de la Constitucin.
36
37
38
39
Opinin Consultiva OC-7/86 de 29 de agosto de 1986. Exigibilidad del derecho de rectificacin o respuesta (arts. 14.1, 1.1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos).
Sentencia caso Miguel A. Ekmkdjiam, Gerardo Sofivic y otros, en Ariel E. Dulitzky, La aplicacin de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales: un estudio comparado en La aplicacin de los tratados sobre derechos Humanos por los tribunales locales, Centro de Estudios Legales y Sociales, Buenos Aires, 1997; y en Carlos Ayala Corao, Recepcin
de la jurisprudencia internacional sobre derechos humanos por la jurisprudencia constitucional
en Revista del Tribunal Constitucional, No. 6, Sucre, Bolivia, Nov. 2004, pp. 275 y ss
Sentencia caso H Giroldi/ recurso de casacin, 17-04-1995. Vase en Jurisprudencia Argentina, Vol. 1995-III, p. 571; y en Carlos Ayala Corao, Recepcin de la jurisprudencia internacional sobre derechos humanos por la jurisprudencia constitucional en Revista del Tribunal
Constitucional, No. 6, Sucre, Bolivia, Nov. 2004, pp. 275 y ss
Caso Bramajo, September 12, 1996. Vase en Jurisprudencia Argentina, Nov. 20, 1996; y en
Carlos Ayala Corao, Recepcin de la jurisprudencia internacional sobre derechos humanos
por la jurisprudencia constitucional en Revista del Tribunal Constitucional, No. 6, Sucre, Bolivia, Nov. 2004, pp. 275 y ss
35/59
En efecto, la Constitucin de Panam slo dispone que La Repblica de Panam acata las normas del Derecho Internacional (art. 4); ello, sin embargo, ha
permitido a la Corte Suprema de Justicia, considerar como una violacin constitucional la violacin a normas de tratados internacionales. En una sentencia del 12
de marzo de 1990, en efecto, se declar la inconstitucionalidad de un decreto ejecutivo que estableca un condicionamiento arbitrario de carcter global al ejercicio
de las libertades de expresin y de prensa, para lo cual la Corte Suprema estableci que:
Con ese proceder se viola el artculo 4 de la carta magna, que obliga al acatamiento de las normas de Derecho internacional por parte de las autoridades nacionales.
En el caso bajo examen, tal como lo seala el recurrente, se trata de la violacin del
pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y de la Convencin Americana
sobre Derechos zhu8manos, aprobados por las leyes 14 de 1976 y 15 de 1977, respectivamente, convenios que rechazan el establecimiento de la censura previa al
ejercicio de las libertades de expresin y de prensa, en tanto que derechos humanos fundamentales40
3.
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(Artculo 7). Como antes se dijo, sin embargo, la jurisprudencia de la Sala Constitucional le ha otorgado a los tratados internacionales en materia de derechos
humanos, rango constitucional e incluso supra constitucional de contener disposiciones ms favorables al ejercicio de los mismos.
La Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica , en todo caso, ha
aplicado directamente la Convencin Americana de Derechos Humanos, con prevalancia sobre las leyes, al considerar que las normas legales que contradigan
[un tratado] deban tenerse simplemente por derogadas, en virtud precisamente del
rango superior del tratado41. En esta forma, al considerar que el artculo 8.2 de la
Convencin americana reconoce como derecho fundamental de todo ser humano,
imputado en una causa penal por delito, el de recurrir del fallo la Sala consider
que el artculo 472 del Cdigo de Procedimientos Penales que limitaban el ejercicio del recurso de casacin deban tenerse por no puestas y entender que el
recurso de casacin a que ah se alude est legalmente otorgado a favor del reo
condenado a cualquier pena en sentencia dictada en una causa panal por delito.
La Sala Constitucional, en una sentencia posterior No. 719-90 declar con lugar el
recurso de inconstitucionalidad intentado contra el artculo 474 del Cdigo de Procedimientos Penales, anulndolo y considerando en consecuencia, como no puestas las limitaciones al derecho a recurrir en casacin a favor del imputado contra la
sentencia penal por delito, establecidas en el artculo. Para ello, la Sala parti de la
consideracin de que:
Lo nico que, obviamente, impone la Convencin Americana es la posibilidad de
recurso ante un Tribunal Superior contra la sentencia penal por delito, de manera
que al declararse inconstitucionales las limitaciones impuestas por el artculo 474 incisos 1) y 2) del Cdigo de Procedimientos Penales, los requerimientos del artculo
8.2 inciso h) de la Convencin estaran satisfechos, con la sola salvedad de que el
de casacin no fuera el recurso ante juez o tribunal superior, en los trminos de dicha norma internacional42.
41
42
Sentencia 282-90, caso violacin del artculo 8.2 de la Convencin Americana por el derogado
artculo 472 del Cdigo de Procedimientos Penales. Consultada en original.
Consultada en original.
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Se destaca, sin embargo, que en otra sentencia No. 1054-94, la Sala Constitucional declar sin lugar la impugnacin por inconstitucionalidad del artculo 426
del Cdigo de Procedimientos Penales, por las mismas razones antes sealadas de
negativa del recurso en materia de contravenciones y no de delitos, por considerar
que en su jurisprudencia, lo que ha establecido la Sala con claridad es que la citada
Convencin Americana establece la doble instancia como derecho fundamental de
todo ser humano, imputado en una causa penal por delito, de recurrir del fallo ante
un superior, y no indistintamente en todas las materias43.
Ahora bien, en cuanto al rango supra legal de los tratados y su prevalencia
respecto de las leyes en caso de conflicto, en sentido similar, el artculo 144 de la
Constitucin de El Salvador dispone que: Los tratados internacionales celebrados
por El Salvador con otros estados o con organismos internacionales, constituyen
leyes de la Repblica al entrar en vigencia, conforme a las disposiciones del mismo tratado y de esta Constitucin agregando que La ley no podr modificar o
derogar lo acordado en un tratado vigente para El Salvador y que En caso de
conflicto entre el tratado y la ley, prevalecer el tratado.
De acuerdo con estas previsiones, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de El Salvador tambin ha aplicado los tratados internacionales en
materia de derechos humanos, decidiendo casos en los que ha considerado que
las regulaciones internacionales prevalecen sobre la legislacin interna. Es el caso
de la sentencia de 17 de noviembre de 1994, dictada en un proceso en el cual un
tribunal penal decidi la detencin preventiva de un antiguo comandante de las
fuerzas armadas irregulares, en un juicio que se le segua por el delito de difamacin. La Sala decidi que para la adecuada comprensin de las instituciones de
la detencin provisional en nuestro sistema, debemos tener en cuenta adems con
fundamento en el artculo 144 de la Constitucin, los tratados internacionales ratificados por El Salvador44; en consecuencia, pas a analizar el artculo 11,1 de la
43
44
Idem.
Vase en Iudicum et Vita, Jurisprudencia nacional de Amrica Latina en Derechos Humanos,
No. 5, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos, Costa Rica, Diciembre 1997,
p. 157
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Declaracin Universal de Derechos Humanos y el artculo 9,3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos que se refieren al derecho a la presuncin
de inocencia y al carcter excepcional de la detencin preventiva, la cual no debe
considerarse como la regla general. La Sala Constitucional tambin analiz el artculo XXVI de la Declaracin Americana de Derechos Humano, que tambin se
refiere a la presuncin de inocencia, y a los artculos 7,2 y 8,2 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos los cuales regulan los derechos de las personas en relacin con las detenciones, particularmente el principio nulla pena sine
lege. Conforme a todo ese anlisis del derecho internacional de los derechos
humanos, la Sala concluy sealando que Es en ese contexto constitucional e
internacional- que se ha de encuadrar el examen de la detencin provisional, por
cuanto tales normas, dada su superior ubicacin en la jerarqua normativa, obligan
a su cumplimiento45
En consecuencia, y fundamentndose en las regulaciones internacionales en
relacin con la detencin preventiva y los derechos de las personas, la Sala concluy que sta no puede nunca constituir la regla general de los procesos penales
circunstancia adems expresamente prohibida en el artculo 9,3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos- por lo que la misma , no puede funcionar
automticamente46, porque no puede entenderse como una sancin anticipada. Al
contrario, a los efectos de decretar la detencin, el juez en cada caso necesita
evaluar las circunstancias sobre la necesidad y conveniencia de la privacin de la
libertad para proteger el inters pblico fundamental.
Con fundamento en lo anterior, la Sala Constitucional concluy en relacin
con el caso que como en el mismo se haba decidido la detencin provisional, y
no se consign justificacin alguna para dicha orden, esta deviene en inconstitucional47.
En otra sentencia de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de El Salvador de 13 de junio de 1995, la Sala declar la inconstitucionalidad de una Orde45
46
Idem, p. 157
Idem, p. 158
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47
Idem, p. 158
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Pero este criterio ha sido abandonado por la propia Suprema Corte, en una
sentencia de revisin de amparo No. 1475/98, en la cual, al interpretarse el artculo 133 constitucional conforme a la Convencin de Viena sobre Derecho de los
Tratados de 1969, se determin que en virtud de que los compromisos internacionales son asumidos por el Estado mexicano en su conjunto y comprometen a
todas sus autoridades frente a la comunidad internacional los tratados internacionales se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y, en un segundo plano, respecto de la Constitucin Federal, adquiriendo entonces rango
supra legal49.
En este grupo de pases que otorga rango supra legal a los tratados en materia de derechos humanos tambin se puede ubicar el caso de Paraguay. La Constitucin contiene una clusula de supremaca similar a la mexicana, con el siguiente texto:
Artculo 137 - De la supremaca de la Constitucin. La ley suprema de la Repblica es la Constitucin. Esta, los tratados, convenios y acuerdos internacionales
48
Tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, No. 60, diciembre de 1992, p. 27.
49
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aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y otras disposiciones jurdicas de inferior jerarqua, sancionadas en consecuencia, integran el derecho positivo nacional en el orden de prelacin enunciado.
Dicha clusula, sin embargo, tiene la peculiaridad de indicar el orden de prelacin de las fuentes, por lo que los tratados si bien estn por debajo de la Constitucin, estan por encima de las leyes. Adems, esta norma se complementa con el
artculo 141 de la misma Constitucin que dispone que los tratados internacionales validamente celebrados, aprobados por ley del Congreso, y cuyos instrumentos de ratificacin fueran canjeados o depositados, forman parte del ordenamiento
legal interno con la jerarqua que determina el Artculo 137.
Conforme a estas previsiones, por ejemplo, el Tribunal de Apelaciones en lo
Criminal, Primera Sala de Paraguay, en sentencia de 10 de junio de 1996, revoc
una sentencia de un tribunal inferior que haba dictado una condena por el delito
de difamacin en el cual el querellante era una persona poltica y pblica, argumentando que en una sociedad democrtica los polticos estn ms expuestos a
la crtica de la ciudadana, por lo que en ningn caso el inters de los particulares
primar sobre el inters pblico, invocando para la sentencia revocatoria, las
normas constitucionales pertinentes as como el artculo 13 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos50
4.
50
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Esta Constitucin y las leyes de los Estados Unidos que deben sancionarse conforme a la misma; y todos los tratados suscritos o que deban suscribirse bajo la autoridad de los Estados Unidos, sern la suprema ley del pas; y los jueces en cada Estado se sujetarn a la misma, an cuando exista algo en contrario en la Constitucin
o leyes de los Estados.
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la accin, las cuales slo se establecieron en la Ley de Amparo de 2006. Ello explica por qu hasta 1999 no se haban intentado acciones de amparo.
Ese ao, sin embargo, una empresa privada, la empresa Productos Avon
S.A., intent un recurso de amparo ante la Corte Suprema contra una sentencia
dictada por un juzgado con competencia en materia laboral, alegando violacin de
derechos constitucionales, y fue dicha accin la que origin la admisibilidad jurisprudencial de la accin de amparo en la Repblica Dominicana sin que hubiera
disposicin constitucional o legal sobre la misma.
En efecto, la Corte Suprema en su sentencia del 24 de febrero de 1999, admiti la accin de amparo intentada por la mencionada empresa Avon, declarando
al amparo como una institucin de derecho positivo y prescribiendo en la decisin las reglas bsicas de procedimiento para el ejercicio de tales acciones de
amparo52. El caso se desarroll como sigue:
1. La empresa demandante aleg que la decisin judicial del tribunal laboral
haba violado su derecho a ser juzgado por el juez natural, a cuyo efecto solicit a
la Corte Suprema que: primero, declarara en su sentencia que el amparo deba
considerarse como una institucin dominicana de derecho pblico; y segundo, que
la Corte Suprema, de acuerdo con las disposiciones de la Ley Orgnica Judicial
que le atribuye a la Corte el poder de resolver sobre el procedimiento aplicable en
caso de que no exista uno legalmente prescrito, disponiendo las normas respectivas, que en consecuencia estableciera dichas normas en relacin con los recursos
de amparo. Adicionalmente, el recurrente solicit a la Corte que dictara una medida cautelar suspendiendo los efectos de la sentencia laboral impugnada mientras
durase el juicio de amparo.
2. La Corte Suprema, a los efectos de decidir, estableci el criterio que los
tratados internacionales invocados por el recurrente, particularmente los artculos
52
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8 y 25,1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, eran parte del derecho interno de la Repblica Dominicana, y tenan la finalidad de garantizar la proteccin judicial de los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin, en
la ley y en la indicada Convencin, contra todo acto violatorio de dichos derechos,
cometido por cualquier persona actuando o no en el ejercicio de funciones pblicas, por lo que incluso se admita contra actuaciones de particulares. En este aspecto, la Corte Suprema resolvi que:
Contrariamente a como ha sido juzgado en el sentido de que los actos violatorios
tendran que provenir de personas no investidas con funciones judiciales o que no
acten en el ejercicio de esas funciones, el recurso de amparo, como mecanismo
protector de la libertad individual en sus diversos aspectos, no debe ser excluido
como remedio procesal especfico para solucionar situaciones creadas por personas
investidas de funciones judiciales ya que, al expresar el artculo25.1 de la Convencin, que el recurso de amparo est abierto a favor de toda persona contra actos
que violes sus derechos fundamentales, an cuando tal violacin sea cometida por
personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales, evidentemente incluye
entre stas a las funciones judiciales .
53
Idem. p. 332
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da en otros pases latinoamericanos que excluyen la accin de amparo contra sentencias o decisiones judiciales, como es el caso de Argentina, Uruguay, Costa Rica, Panam, El Salvador, Honduras y Nicaragua. En la Ley de Amparo de 2006,
sin embargo, se excluyeron los actos judiciales de la accin de amparo. En Colombia, el decreto de 1999, regulador de la accin de tutela tambin admiti la accin de amparo contra decisiones judiciales, pero la Corte Constitucional rpidamente anul el artculo 40 que lo consagraba, considerando que violaba el derecho a la cosa juzgada de las decisiones judiciales definitivas54. Sin embargo, posteriormente, la tutela fue admitida contra decisiones judiciales fundamentndose
en el control de la va de hecho judicial como instrumento para enfrentar y someter
la arbitrariedad judicial 55
3. En relacin con la decisin de la Corte Suprema de la Repblica Dominicana de 1999, adicionalmente decidi que incluso en ausencia de reglas de procedimiento respecto del trmite del recurso de amparo, contrariamente a lo que
suceda con el recurso habeas corpus que en cambio si dispona de una regulacin legal que estableca el juez competente y el procedimiento respectivo; tratndose el amparo de un medio judicial simple, rpido y efectivo para la proteccin de
todos los otros derechos constitucionales distintos a los protegidos mediante el
habeas corpus, ningn juez podra rechazar su admisin aduciendo la ausencia de
regulacin legal. A tales efectos, la Corte Suprema, conforme se establece en el
artculo 29,2 de la Ley Orgnica Judicial, y a los efectos de evitar la confusin que
podra ocasionar la ausencia de reglas de procedimiento, invoc su potestad de
establecerlas, resolviendo en definitiva:
Declarar que el recurso de amparo previsto en el artculo 25,1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos DE SAN Jos, Costa Rica, del 22 de
noviembre de 1969, es una institucin de derecho positivo dominicano, por
haber sido adoptada y aprobada por el Congreso Nacional, mediante Reso-
54
55
Sentencia C.543 de 24 septiembre de 1992. Vase en Manuel Jos Cepeda Espinosa, Derecho
Constitucional Jurisprudencia, Legis, Bogot 2001, p. 1009 y ss.
Sentencia T-213 de 13 de mayo de 1994. Idem, p. 1022 y ss
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Idem. p. 333
Vase en Iudicum et Vita, Jurisprudencia nacional de Amrica Latina en Derechos Humanos,
No. 7, Tomo I, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos, Costa Rica, Diciembre 2000 p. 329 y ss. Vanse los comentarios a dicha sentencia en Allan R. Brewer-Caras, La
admisin jurisprudencial de la accin de amparo en ausencia de regulacin constitucional o legal en la Repblica Dominicana, idem, pp. 334 ff.
Idem, p. 334 ff.
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IV.
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2.
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nos y en particular a las declaraciones internacionales, como valores fundamentales de la sociedad. El ejemplo ms clsico es el de la Constitucin francesa de
1958 en la cual, sin que en su texto se haya incorporado una declaracin de derechos humanos, se establece la siguiente declaracin general contenida en el
Prembulo:
El Pueblo Francs proclama solemnemente su dedicacin a los Derechos del Hombre y a los principios de soberana nacional definidos en la Declaracin de 1789, reafirmados y complementados en el Prembulo de la Constitucin de 1946.
Idem, p. 37
61
Vase L. Favoreu, Le principe de constitutionalit. Essai de dfinition d'aprs la jurisprudence du Conseil constitutionnel, en Recueil d'tudes en 1'honneur de Charles Eisenmann, Paris 1977, p. 33.
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Antonio Cancado Trindade ha considerado que con estas normas, la Constitucin de Brasil le
otorga a los tratados de derechos humanos, naturaleza constitucional, inmediatamente exigibles
en el derecho interno. Vase, Directo internacional e directo interno: Sua Interaco dos dereitos humanos, San Jos, 1996 citado por Humberto Henderson, Los tratados internacionales de
derechos humanos en el orden interno: la importancia del principio pro homine, en Revista
IIDH, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, No. 39, San Jos 2004, p. 78, nota 12.
Vase Pedro Nikken, La proteccin internacional de los derechos humanos. Su desarrollo
progresivo, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Ed. Civitas, Madrid, 1987
Sentencia de 30-07-1996, en Revista de Derecho Pblico, No. 67-68, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas 1996, p. 170
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Estado garantiza a toda persona el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanosconforme al principio de progresividad
y sin discriminacin alguna.
Ahora bien, en relacin con este principio de progresividad, en particular en
cuanto su implicancia respecto de la aplicacin preferente de la norma que contenga regulaciones ms favorables al ejercicio del derecho (favor libertatis), en una
importante sentencia de amparo dictada por la antigua Corte Suprema de Justicia
de Venezuela de 3 de diciembre de 1990, dicho supremo tribunal lo aplic al referirse a los derechos de la mujer embarazada.
En efecto, el caso se trat de una funcionaria pblica quien durante su embarazo, fue despedida de su cargo sin causa justificada. Para la fecha, la Ley del
Trabajo no estableca derecho alguno de la mujer embarazada a no ser despedida
de su cargo sin causa justificada, lo que sin embargo si estaba regulado en el
Convenio No, 103 de la Organizacin Internacional del Trabajo y en la Convencin
eliminando toda forma de discriminacin contra la mujer. En cuanto a la normativa
constitucional, el artculo 74 de la Constitucin de 1961 solo contena una previsin general relativa al derecho de proteccin de la maternidad.
La Corte Suprema, sin embargo, en el caso concreto, despus de analizar la
proteccin solicitada por la funcionaria despedida, que le impeda gozar de su derecho al descanso pre y post natal, declar con lugar la accin de amparo que
haba sido intentada, resolviendo que:
El derecho a la inamovilidad en el trabajo de la mujer embarazada y el derecho a
disfrutar del descanso pre y post natal constituyen derechos inherentes a la persona
humana los cuales se constitucionalizan de conformidad con el artculo 50 de nuestro Texto Fundamental, segn el cual la enunciacin de los derechos y garantas
contenidos en esta Constitucin no debe entenderse como negacin de otros que,
siendo inherentes de la persona humana, no figuren expresamente en ella. La falta
de ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el ejercicio de los mismos.
De modo que de toda esta normativa de carcter Supranacional, y en particular el
mandato contenido en el artculo 74 de la Constitucin, consagra la proteccin de la
maternidad y de la mujer trabajadora, materializando tal proteccin a travs de la
consagracin de la inamovilidad en el trabajo de la mujer embarazada y el derecho
a disfrutar del descanso pre y post-natal.
Dr. Allan Brewer Caras
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Caso: Mariela Morales de Jimnez. Vase en Revista de Derecho Pblico, N0. 45, Editorial
Jurdica Venezolana, Caracas, 1991, pp. 84-85. Vanse las referencias en la sentencia de 3007-1996 en Revista de Derecho Pblico, No. 97-98, Editorial Jurdica Venezolana, Caracas
1996, p 170.
Vase Mnica Pinto, El principio pro homine. Criterio hermenutico y pautas para la regulacin de los derechos humanos, en La aplicacin de los tratados sobre derechos Humanos por
los tribunales locales, Centro de Estudios Legales y Sociales, Buenos Aires, 1997, p. 163. Vase adems, Humberto Henderson, Los tratados internacionales de derechos humanos en el orden interno: la importancia del principio pro homine, en Revista IIDH, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, no. 39, San Jos 2004, p.92.
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Vase Ivn Bazn Chacn, Aplicacin del derecho internacional en la judicializacin de violaciones de derechos humanos en Para hacer justicia. Reflexiones en torno a la judicializacin de casos de violaciones de derechos humanos, Coordinadora Nacional de Derechos
Humanos, Lima, 2004, p.27; Humberto Henderson, Los tratados internacionales de derechos
humanos en el orden interno: la importancia del principio pro homine, en Revista IIDH, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, no. 39, San Jos 2004, p.89, nota 27.
Vase Humberto Henderson, Los tratados internacionales de derechos humanos en el orden
interno: la importancia del principio pro homine, en Revista IIDH, Instituto Interamericano de
Derechos Humanos, no. 39, San Jos 2004, pp. 92-96.
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