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Por su parte, la accin civil derivada o proveniente del delito, es aquella que se otorga al
perjudicado de un delito, esto es, a la vctima 3, para exigir las restituciones, reparaciones e
indemnizaciones que impone la ley penal.
De manera que la comisin de todo delito produce dos acciones: la penal, para el castigo del
delincuente y satisfaccin de la vindicta pblica; y, la civil, para reclamar el inters y
resarcimiento de los daos causados 4.
1 BORJAS, Arminio. EXPOSICIN DEL CDIGO DE ENJUICIAMIENTO CRIMINAL. Ediciones Schnell.3ra. Edicin.
Caracas. Venezuela. 1973. Pg.26
2 BORJAS, Arminio. Ob. Cit. Pg. 26.
"Articulo 53. Delegacin. Las personas que no estn. en. condiciones socioeconmicas para
demandar podrn delegar en el Ministerio Pblico el ejercicio de la accin civil. Del mismo
modo, la accin derivada de la obligacin del Estado a indemnizar a las vctimas de
violaciones a los derechos humanos que le sean imputables, podr delegarse en la Defensora
del Pueblo, cuando dicha accin no se hubiere delegado en el Ministerio Pblico.
El Ministerio Pblico, en todo caso, propondr la demanda cuando quien haya sufrido el dao
sea un incapaz que carezca de representante legal".
EL
CDIGO
PENAL
VIGENTE
DE
LA
El Artculo 113 del Cdigo Penal consagra la responsabilidad civil derivada de delito en los
siguientes trminos:
"Artculo 113.-Toda persona responsable criminalmente de algn delito o falta, lo es tambin
civilmente.
La responsabilidad civil nacida de la penal no cesa porque se extingan stas o la pena, sino
que durar como las dems obligaciones civiles, con. sujecin a las reglas del derecho civil.
Sin embargo, el perdn de la parte ofendida respecto a la accin penal produce la renuncia de
la accin civil si no se ha hecho reserva expresa.
Se prescribir por diez aos la accin civil que proceda contra funcionarios pblicos por
hechos ejecutados en el ejercicio del cargo".
Del sencillo precepto del encabezamiento del trascrito artculos salta a la vista lo que se
denomina "responsabilidad civil derivada de la penal", que para algunos autores es preferible
denominar "responsabilidad civil derivada del acto ilcito penal", puesto que todo delito o
falta engendra consecuencias en dos campos perfectamente diferenciados: el penal y el civil.
La diferenciacin entre ambos conceptos (ilcito civil e ilcito penal) nos la ha resuelto,
precisamente, la conceptualizacin legal de unos como constitutivos de infraccin penal; de
otros, su exclusin de la esfera de este Derecho. Por tanto, bastar conocer cuales sean los
actos ilcitos que se condensen como infracciones penales para, por exclusin, englobar el
resto en los delitos llamados civiles. Es por esto por lo que el problema est ntimamente
relacionado con el de la precisin de notas caractersticas de los delitos penales.
Como apunta Cuello Caln, lo que realmente caracteriza el delito en su sancin penal es la
ley que lo sancione, pues sin esta no hay delito; por muy inmoral y socialmente daosa que
sea una accin, si su ejecucin no ha sido prohibida por la ley bajo la amenaza de una pena,
no hay delito (atipicidad).
De esto se deduce que lo caracterstico para esta apreciacin del delito es su catalogacin
dentro del Cdigo Penal, y, prescindiendo de cual sea la posicin de la distintas escuelas
penales, este concepto nos sobra y nos basta para afirmar que todos aquellos ataques al
Derecho subjetivo ajeno que determinen la obligacin del resarcimiento del dao o perjuicio
causado, cuando no estn expresamente considerados como delitos, sern actos ilcitos civiles
que, no obstante, engendrarn la misma obligacin reparatoria.
En este sentido, Ruggier apunta que mientras el delito civil es una categora abstracta y
general, los delitos penales en el Derecho moderno son tipos fijos y concretos, designados
con denominaciones especiales y castigados con penas legalmente establecidas.
borrando el dao causado. En otras palabras, su funcin es la de restablecer el status quo ante.
Su objeto, ms que reparar los efectos nocivos del delito, lo que trata es de evitarlos en todo o
en parte.
Pero como el Artculo 121 dice que la restitucin deber hacerse de la misma cosa "siempre
que sea posible", habr que examinar caso por caso, si tal posibilidad existe, por qu,
sindolo, no cabe una reparacin ni indemnizacin sustituyente, instituciones que estn dadas
para supuestos reparatorios distintos, como luego veremos.
Por lo tanto, la restitucin es siempre obligatoria, si puede hacerse, y la misma debe ser
ordenada en la parte dispositiva del fallo, si la cosa sustrada se recuper y, por cualquier
circunstancia, no hubiere sido entregada a su dueo (que puede ser o no la vctima) durante el
curso del proceso.
Respecto al momento en que la restitucin debe hacerse, el Cdigo Orgnico Procesal Penal
dispone, en su Artculo 312 que:
"Cuestiones incidentales. Las reclamaciones o terceras que las partes o terceros entablen
durante el proceso con el fin de obtener la restitucin de objetos recogidos o que se
incautaron se tramitarn ante el Juez de control, conforme a las normas previstas por el
Cdigo de Procedimiento Civil para las incidencias.
El tribunal devolver los objetos, salvo que estime indispensable su conservacin.
Lo anterior no se extender a las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se entregarn
al propietario en cualquier estado del proceso, una vez comprobada su condicin por cualquier medio y previo avalo".
La restitucin se entiende no necesariamente con el autor del delito sino con quien tenga el
bien en su poder. Por ello es que se sostiene que el deber de restituir, en este contexto, no se
funda en la antijuricidad y culpabilidad del hacer del obligado 6.
SILVELA, citado por el autor espaol REYES MONTERREAL, seala que la restitucin
"consiste en que el delincuente o la persona que, sin serlo, responde civilmente de sus hechos,
devuelva al dueo las cosas u objetos de que, por los actos de aqul, qued privado 7;
definicin sta que, como bien lo afirma dicho autor, es aceptable, en cuanto abarca tanto los
supuestos de unidad de responsable civil y penal, como aquellos casos en que se desdobla la
figura de ambos responsables, y, adems, contiene un aspecto totalitario en cuanto requiere
que se devuelva a su dueo todo aquello de que el mismo qued privado por el delito 8.
La restitucin es presentada por el Artculo 121 del Cdigo Penal como preferente frente a la
accin de indemnizacin de perjuicios del Artculo 122, aserto ste, que, por lo dems, queda
confirmado, en atencin lo dispuesto por el Artculo 126 ibdem, el cual dispone lo siguiente:
"Los condenados como responsables criminales lo sern tambin en la propia sentencia, en
todo caso, a la restitucin de la cosa ajena o a su valor; en las costas procesales y en la
indemnizacin te perjuicios, en caso de constituirse el agraviado en acusador y parte civil".
6 SAN MARTN CASTRO, Cesar. DERECHO PROCESAL PENAL. Editorial Grijley. Lima, Per. Primera Edicin. 1999. Pg.
858
7 REYES MONTERREAL, Jos Mara. ACCIN Y RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADAS DE DELITOS Y FALTAS.
Grficas Menor. Tercera Edicin. Madrid 1958. Pg. 220.
8 REYES MONTERREAL, Jos Mara. Oh. Cit. Pg. 220.
CP, stos hayan adquirido la cosa en la forma y con los requisitos establecidos por las leyes
para hacerla irreivindicable, en cuyo supuesto, "se reparar la cosa pagando el valor de ella ".
De otra parte, la restitucin, en la forma como la presenta el Artculo 126 del Cdigo Penal,
al disponer que "los condenados como responsables criminalmente lo sean tambin en la
propia sentencia y en todo caso, a la restitucin de la cosa ajena o su valor", es considerada,
segn acertadamente apunta la Dra. CARMEN GARCA DE MRMOL LEN, "como una
consecuencia de la responsabilidad criminal, que debe declarar el juez penal de oficio en la
propia sentencia independientemente de que haya sido ejercida o no la reclamacin civil ", lo
cual no se corresponde con lo dispuesto en el Artculo 120 del mismo Cdigo, pues sta
incluye a la "restitucin" dentro del contenido de la responsabilidad civil, lo que la citada
autora atribuye a la existencia de "un error de tcnica legislativa en el referido artculo 120",
porque, e insiste en ello, la restitucin "conforme al artculo 126 de nuestra ley sustantiva
penal, es una consecuencia de la responsabilidad criminal y es de orden pblico el declararla
en la propia sentencia "9 .
Pues bien, en nuestro concepto y al margen de si efectivamente el legislador incurri o no en
un error de tcnica legislativa, nosotros opinamos que est en lo cierto la distinguida autora
porque, ciertamente, la restitucin no forma parte del contenido, stricto sensu, de la
<responsabilidad civil> y de all que NO SEA NECESARIO QUE LA VCTIMA DEBA
INCOAR ACCIN CIVIL PARA QUE; LA MISMA LE SEA ACORDADA POR EL JUEZ
EN LA SENTENCIA, pues, ciertamente, es de orden pblico que sta as lo declare.
No ocurre lo mismo para que la vctima obtenga el resarcimiento (nocin que comprende la
reparacin del dao e indemnizacin de perjuicios), pues, en este caso, es insoslayable que
proceda la reclamacin particular para que recaiga condenatoria por los perjuicios irrogados
por el delito a la persona ofendida, y nunca podra el juez, de oficio, pronunciar una
condenatoria para resarcir los daos y perjuicios a favor de quien no los ha reclamado,
mxime an cuando el Cdigo Orgnico Procesal Pena] establece en forma expresa, en su
Artculo 51, que "La accin civil se ejercer, conforme a las reglas establecidas por este
Cdigo, despus que la sentencia penal quede firme; sin perjuicio del derecho de la vctima
de demandar ante la jurisdiccin civil".
Por lo tanto, el Estado no tiene nada que ver con los intereses particulares de la vctima, lo
que obliga a sta a intentar por separado la respectiva accin de responsabilidad civil contra
el condenado a objeto de hacer efectiva la responsabilidad civil <stricto sensu> derivada del
delito.
En cuanto a las dems condiciones de la restitucin, debe haber absoluta identidad dentro lo
entregado y lo qu fue objeto del delito o falta.
De otra parte, es obvio que los daos y desperfectos que pueda haber sufrido la cosa
disminuyen ciertamente su valor, y por ello, el responsable civil est obligado, no slo a la
restitucin, sino tambin al abono de los deterioros o menoscabos que la cosa hubiere sufrido
10
.
9 GARCIA DE MRMOL LEN, CARMEN. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DEL HECHO PUNIBLE. Fundacin
MRMOL & MRMOL. Primera Edicin. Caracas, Mayo 2000. Pg. 170.
10 LANDROVE DIAZ, Gerardo. LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO. J.M. Bosch Editor S.A.. Barcelona.
Espaa, 1976. Pg. 159.
aqulla, por las razones expuestas supra; y an cuando es cierto lo que dice Cuello Caln,
citado por Reyes Monterreal, en el sentido que la restitucin ha de ser de la misma cosa, pues
la entrega de otra equivalente o de su valor no es restitucin, sino reparacin del dao
causado, a menos que se trate de numerario u otras cosas fungibles que fueren de la misma
calidad, debiendo estarse a la situacin existente en el momento mismo de la comisin del
hecho punible 13, nosotros pensamos que el pago del valor de la cosa, cuando sta haya
perecido o desaparecido, o se haya hecho irreivindicable, ha de ser siempre ordenada por el
juez en la sentencia condenatoria, sin necesidad de que la vctima ejercite accin civil alguna,
porque, segn vimos, la restitucin de la misma cosa (recuperada) o de su valor (cuando
perece para la vctima) es una consecuencia jurdica que dimana de la actual disposicin del
Artculo 126 del Cdigo Penal, que, sin duda alguna, obedece a un principio de justicia y
equidad, cual es que el Estado debe garantizarle a la vctima, al menos, que de no podrsele
entregar la cosa, se le ponga en condiciones de adquirir otra mediante la entrega de su valor.
De all que, para aclarar la situacin, y evitar que la vctima tenga que ejercer una accin civil
para obtener el pago del valor de la cosa sustrada que haya perecido o se haya hecho
irreivindicable, se propone establecer, en el nico aparte del artculo que "No ser considerada reparacin del darlo causado, sino restitucin, el pago del valor equivalente de la cosa en
los casos que sta haya perecido o se haya hecho irreivindicable. En este supuesto, se aplicar
lo dispuesto en el Artculo 126".
B) En segundo lugar, la reforma del Cdigo Penal en materia de responsabilidad civil debe
estar encaminada a establecer, de manera precisa y clara, cul debe ser el contenido del fallo
en cuanto a la restitucin.
13 REYES MONTERREAL. Jos Mara. Ob. Cit. Pg. 227
vnculo, y hasta por un monto que ser fijado por el juez conforme a criterios de
razonabilidad y proporcionalidad, atendiendo adems los, factores sealados en el Artculo
122".
"Articulo 127-B.- MEDIDAS PREVENTIVAS PARA GARANTIZAR LA
RESTITUCIN.- Las medidas preventivas establecidas en el Artculo precedente podrn ser
decretadas por el Juez de Control, a peticin del Fiscal del Ministerio Pblico, o de la vctima
querellante, desde la fase preparatoria, siempre que concurran las mismas circunstancias a
que se refieren los numerales 1. y 2. del Artculo 250 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
salvo casos de extrema necesidad y urgencia a juicio del juez, que debern ser debidamente
motivados so pena de nulidad, a los fines siguientes:
1.
Garantizar la restitucin de la cosa objeto del delito o evitar el peligro de su.
transformacin o disposicin.
2.
Garantizar la restitucin del valor equivalente de la cosa objeto del delito, en caso de
que sta haya sido transformada, haya perecido o se haya hecho irreivindicable.
3.
Garantizar el comiso y subsiguiente confiscacin de las armas e instrumentos con que
se cometi el hecho y de los efectos que de l provengan.
4.
Evitar que la libre disponibilidad de una cosa que se relacione con el delito pueda
agravar o prorrogar sus consecuencias o facilitar la comisin de otros delitos.
Pargrafo Unico: El imputado y los terceros afectados por las Medidas previstas en los
artculos precedentes, podrn oponerse a ellas, exponiendo las razones o fundamentos que
tuvieren que alegar. La oposicin se tramitar conforme a las normas previstas por el Cdigo
de Procedimiento Civil para las incidencias. De lo decidido se oir apelacin.
Por lo tanto, slo estableciendo legalmente la clara posibilidad de dictar medidas cautelares
reales para garantizar la responsabilidad civil derivada de delito, esta materia dejar de ser
letra muerta en nuestro ordenamiento jurdico-penal.
11. Crtica a la doctrina de la sala constitucional del tribunal supremo de justicia
respecto a la posibilidad de decretar medidas cautelares reales preventivas, en delitos
"ordinarios" o "comunes", durante el proceso penal, a objeto de garantizar la eventual
responsabilidad civil derivada de delito.
En Sentencia N 2674 de fecha 17 de Diciembre de 2001 (Caso "INVERSIONES CALLIA
C.A."), la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia dej establecido que la
"reparacin" a que se contrae el Artculo 118 del Cdigo Orgnico Procesal Penal "... no se
refiere exclusivamente a la civil, ya que con relacin a ella no hay medidas cautelares
previstas durante el proceso penal, sino a la recuperacin -en lo posible- de los objetos
desposedos a la vctima, en los delitos en que esto no ocurriere".
Previamente, tal criterio haba sido adoptado por la misma Sala Constitucional en la
Sentencia N 333 de fecha 14 de Marzo de 2001 (Caso CLAUDIA RAMIREZ TREJO),
cuando dej sentado lo siguiente:
"Las medidas preventivas tendentes a que no se haga ilusoria la ejecucin de la sentencia
civil que repare el dao o indemnice perjuicios, slo procedern en estas causas (las
sealadas en el Art. 271 C.R.B.V.14) sin que pueda interpretarse en sentido contrario el
artculo 30 constitucional, en su ltimo aparte, que reza: 'El Estado proteger a las vctimas
de delitos comunes y procurar que los culpables reparen los daos causados'. Se trata de una
obligacin del Estado, que para nada se refiere a medidas cautelares garantistas de las
indemnizaciones de los daos. No deja de llamar la atencin a esta Sala, que el artculo 115
(actual Artculo 118) del Cdigo Orgnico Procesal Penal establezca que la proteccin y
reparacin del dao ocasionado a la vctima del delito son parte de los objetivos del proceso
penal y que el Ministerio Pblico est obligado a velar por dichos intereses en todas las fases.
Agregando dicha norma, que los jueces garantizaran la vigencia de los derechos de la vctima
y el respeto, proteccin y reparacin durante el proceso. Pero siendo la reclamacin por la
reparacin del dao, el resultado de la utilizacin de un derecho subjetivo-de la vctima, en el
cual no puede subrogarse el Estado, y siendo que el Cdigo Orgnico Procesal Penal,
establece un procedimiento para el cual un derecho subjetivo se ejerza mediante una accin
civil separada de la penal, no es posible pensar que durante el proceso penal, pueda
protegerse a la vctima con la posible reparacin del dao patrimonial que se le causare y que
no ha sido an pedido, y ni siquiera se conoce si se har valer tal derecho. La situacin es
distinta cuando las leyes ordenan que el dao debe ser reparado independientemente de las
exigencias de la vctima, como ocurre en materias corno salvaguarda del patrimonio pblico,
ambiente, o drogas... ". (Nuestros los parntesis).
14 Articulo 271 C.R.B.V.: "En ningn caso podr ser negada la extradicin de los extranjeros o extranjeras responsables de los
delitos de deslegitimacin de capitales, drogas, delincuencia organizada internacional, hechos contra el patrimonio pblico de otros
Estados y contra los derechos humanos. No prescribirn las acciones judiciales dirigidas a sancionar los delitos contra los derechos
humanos, o contra el patrimonio pblico o el trfico de estupefacientes. Asimismo, previa decisin judicial, sern confiscados los
bienes provenientes de las actividades relacionadas con tales delitos.- El procedimiento referente a los delitos mencionados ser
pblico, oral y breve, respetndose el debido proceso, estando facultada la autoridad judicial competente para dictar las medidas
cautelares preventivas necesarias contra bienes propiedad del imputado o de sus interpuestas personas, a los fines de garantizar su
eventual responsabilidad civil".
Sin embargo, en nuestro criterio, y fundados en la misma disposicin del Artculo 118 COPP,
conforme al cual es obligacin de los jueces la de garantizar la vigencia de sus derechos y "el
respeto, proteccin y reparacin durante el proceso", lo mismo que en la del nuevo Artculo
23 eiusdem, que contempla, como principio general, que la reparacin del dao causado a la
vctima tambin es un objetivo del proceso penal, no existe ninguna razn de peso que
impida a la vctima solicitar al juez de control las medidas cautelares reales preventivas que
sean necesarias a los efectos de garantizar la eventual responsabilidad civil del imputado
derivada del delito. Esta posibilidad slo estara condicionada, a nuestro modo de ver, a la
oportuna presentacin durante la fase intermedia, de su Acusacin particular propia y la
expresa peticin en ella de dichas medidas con fundamento en el numeral 5. del Artculo 328
del Cdigo Orgnico Procesal Penal que establece que las partes, hasta cinco das antes del
vencimiento del plazo fijado para la celebracin de la audiencia preliminar, podrn "Pedir la
imposicin o revocacin de una medida cautelar", que, dicho sea de paso, puede ser de
carcter personal o real, porque la norma no distingue entre una ni otra, ni tampoco la limita a
la sola coercin personal 16. Y nosotros pensamos, inclusive, que de acuerdo a las especiales
circunstancias de comisin del delito de que se trate, la adopcin de la medida podra estar
sujeta a la previa constitucin de la caucin o fianza a que se contrae el Artculo 590 17 del
Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable por remisin expresa del Artculo 551 18 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Con la presentacin de la Acusacin particular propia, la vctima estara manifestado su
intencin expresa de hacer uso de su derecho subjetivo a reclamar, una vez firme la sentencia
condenatoria, el resarcimiento del dao causado por el delito, que incluye, exclusivamente, la
reparacin y la indemnizacin, pues, como sealamos antes, la restitucin no forma parte de
la responsabilidad civil <stricto sensu>.
De all que el criterio de la Sala Constitucional cuando sostiene que con relacin a la
reparacin civil "no hay medidas cautelares previstas durante el proceso penal" (Sent. N
2674,17-12-01) y que "no es posible pensar que durante el proceso penal, pueda protegerse a
la vctima, con la posible reparacin del dao patrimonial que se le causare" (Sent. N
333,14-3-01), slo es aplicable, a nuestro modo de ver, para el caso de que la vctima no haya
presentado Acusacin particular propia, o que, habindolo hecho, no haya solicitado
expresamente la aplicacin de medidas cautelares reales, con base al numeral 5. del Artculo
328 COPP, tendientes a garantizar la eventual responsabilidad civil del imputado, pues con
tal actuacin, insistimos, estara manifestado expresamente y dando a conocer al Estado su
intencin inequvoca de formalizar la accin civil una vez firme la sentencia condenatoria
contra el imputado, y con ello, el ejercicio de su derecho constitucional en tal sentido; y la
circunstancia de que en la actualidad la accin civil ha de ser ejercida separadamente de la
accin penal, tampoco constituye obstculo para ello.
15 Artculo 327 COPP: "Audiencia preliminar. Presentada la acusacin el Juez convocar a las partes a una audiencia oral, que
deber realizarse dentro de un plazo no menor de diez das ni mayor de veinte.- La vctima podr, dentro del plazo de cinco das,
contados desde la notificacin de la convocatoria, adherir a la acusacin del Fiscal o presentar una acusacin particular propia
cumpliendo con los requisitos del artculo 326.-La admisin de la acusacin particular propia de la vctima al trmino de la
audiencia preliminar, le conferir la cualidad de parte querellante en caso de no ostentarla con anterioridad por no haberse
querellado previamente durante la fase preparatoria. De haberlo hecho, no podr interponer acusacin particular propia si la
querella hubiere sido declarada desistida".
16 Las medidas cautelares en materia penal pueden ser de dos clases: personales o reales, y de all que cuando el Cdigo se refiere a
ellas sin hacer distincin a una u otra, ha de interpretarse que se est refiriendo a ambas, ya que donde la ley no distingue no le es
dado hacerlo al intrprete. Adems, cuando el COPP quiere hacer alusin de manera especfica a una medida cautelar personal o de
coercin personal, as lo dispone expresamente, o ello se deriva del propio contexto de la norma de que se trate. Como ejemplos de lo
anterior, podemos citar los siguientes Artculos: 108, 245, 314, 392, 411, 447... Como vemos pues, en todos los artculos
anteriormente transcritos cuando el COPP alude a medidas cautelares personales o de coercin personal, emplea concretamente los
trminos "medidas de coercin personal", "medida cautelar de carcter personal", "medida cautelar de privacin de libertad" o
"medida cautelar privativa de libertad o sustitutiva". En caso contrario, es decir, cuando no seala especficamente el carcter
personal de la. medida hace alusin, simplemente, a "medida cautelar" o ".medida de coercin", que, por tanto, puede ser de uno u
otro carcter. Prueba de lo anterior la encontramos en el numeral 2. del Artculo 328 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, en el
numeral 5. del Artculo 330 eiusdem y en el Artculo 532...".
17 Artculo 590 CPC: "Podr tambin el Juez decretar el embargo de bienes muebles o la prohibicin de enajenar y gravar bienes
inmuebles, sin. estar llenos los extremos de Ley, cuando se ofrezca y constituya caucin o garantas suficientes para responder a la
parte contra quien se dirija la medida, de los daos .v perjuicios que esta pudiera ocasionarle ".
18 Artculo 551 COPP: "Remisin. Las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil relativas a la aplicacin de las medidas
preventivas relacionadas con el aseguramiento de bienes muebles e inmuebles, sern aplicables en materia procesal penal".
Slo en caso de que la vctima no presente Acusacin particular propia, o que, hacindolo, no
solicite al juez de control el decreto de medidas cautelares reales, resultara valida, segn
creemos, la aseveracin vertida por la Sala Constitucional en la Sentencia N 333, en el
sentido de que el Estado, por intermedio del Fiscal del Ministerio Pblico, no puede
subrogarse un derecho subjetivo de la vctima que "ni siquiera se conoce si se har valer tal
derecho".
El criterio sustentado por la Sala, segn opinamos, podra haber tenido basamento legal antes
de la reforma del COPP que entr en vigencia el 14 de Noviembre de 2001, ya que, previa a
ella, no exista ninguna norma que permitiera la aplicacin de las medidas preventivas
previstas en el Cdigo de Procedimiento Civil, como s existe despus de la reforma (Art. 551
COPP). No obstante ello, tal criterio fue ratificado en la Sentencia N 2674 del 17 de
Diciembre de 2001, es decir, con posterioridad a haber entrado en vigor la disposicin del
citado Artculo 551 COPP.
Ahora bien, las medidas cautelares de carcter real para garantizar la responsabilidad civil del
imputado derivada de la comisin de delitos ordinarios o comunes (en contraposicin a los
"especiales" del Art. 271 C.R.B.V), estara destinada a permitir o lograr que el resarcimiento
del dao fuera real, efectivo y posible, con lo cual se le dara verdadero significado y sentido
prctico a la disposicin del Artculo 30 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, pues, conforme a su letra, el Estado "procurar que los culpables (de delitos
comunes) reparen los daos causados", amn de que, como antes vimos, el Artculo 23 del
COPP dispone que "la reparacin del dao " a la que tengan derecho las vctimas de hechos
punibles, "sern tambin objetivos del proceso penal"; y el Artculo 118 eiusdem, que
desarrolla tambin el mandato del Artculo 30 constitucional, es claro al disponer que "la
reparacin del dao causado a la vctima" es una obligacin que debe garantizar el juez
"durante el proceso"; quien por lo dems, finalizada la audiencia preliminar, est obligado a
"Decidir acerca de medidas cautelares".
En Uruguay, donde, por disposicin del Artculo 11 del Cdigo del Proceso Penal (Ley N
16.983, publicada en el D.0. del 30 de Diciembre de 1997, N 24942), "La accin civil no
podr ser deducida en sede penal, sin perjuicio de lo establecido en los artculos .222 y
247.2... y se decidir con completa independencia del proceso penal", es posible para el
tribunal penal, conforme al Artculo 222, que trata acerca de las "Medidas sobre los bienes
del procesado", "... disponer, a peticin del directamente damnificado por delito, medidas
cautelares sobre bienes del procesado, destinadas a garantizar el pago de los daos y
perjuicios ocasionados" (Art. 222.1), y ordenar inclusive dichas medidas "... sobre bienes del
tercero civilmente responsable, previa justificacin sumaria del vnculo" (Art. 222.2);
establecindose expresamente, en el Artculo 223 ("Transferencia de las medidas cautelares a
la sede civil") que, ... el damnificado deber acreditar que dedujo la demanda dentro de los
treinta das del cumplimiento de las medidas, en cuyo caso el Tribunal las transferir a la sede
civil correspondiente. Si as no lo hiciere, el afectado por las medidas podr solicitar su
levantamiento, lo que el Tribunal dispondr con citacin contraria ".
Y an cuando es cierto que en Uruguay ha existido cierta tradicin hacia la proteccin del
dao causado a la vctima del delito, aunque menos arraigada que l a que se observa en
Espaa, donde, desde finales del Siglo XIX, su Ley de Enjuiciamiento Criminal ha previsto la
posibilidad de asegurar, desde el principio de la investigacin, "las responsabilidades
pecuniarias" del delincuente-dentro de las cuales se encuentran incluidas la restitucin y el
resarcimiento del dao causado por el delito-, la corriente procesal penal moderna se inclina
hacia la adopcin de este tipo de medidas durante el desarrollo del proceso penal,
independientemente de que el ejercicio de la accin civil derivada de delito deba ejercerse
una vez dictada sentencia condenatoria en contra del imputado.
As por ejemplo, el novsimo Cdigo de Procedimiento Penal del Ecuador, de 13 de Enero de
2000, cuyo Artculo 41 establece. en su ltimo aparte, que "no podr demandarse la
indemnizacin civil derivada de la infraccin penal mientras no exista una sentencia penal
condenatoria ejecutoriada que declare a una persona responsable de la infraccin ", consagra,
de manera expresa, en su Artculo 159, que "A fin de garantizar la inmediacin del imputado
o acusado con el proceso, el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios al ofendido y las
costas procesales, el juez podr ordenar medidas cautelares de carcter personal o de carcter
real", lo que significa que la separacin de acciones no es obstculo para adoptar medidas
cautelares reales sobre bienes del imputado.
Este Cdigo, en el Captulo VI, intitulado "LAS MEDIDAS CA UTELARES REALES", las
regula del modo siguiente en sus Artculos-191,192y 193:
"Art. 191.- Modalidades.- Para asegurar las indemnizaciones civiles, las penas pecuniarias y
el valor de las costas procesales, el juez podr ordenar sobre los bienes de propiedad del
imputado el secuestro, la retencin o la prohibicin de enajenar. Estas medidas cautelares
slo podrn dictarse cuando se encontraren reunidos los mismos requisitos previstos para la
prisin preventiva ".
"Art. 192.- Monto.- Todas las medidas cautelares de carcter real comprendern bienes por
valores suficientes para garantizar las obligaciones a las que se refiere el artculo anterior,
valores que sern fijados por el juez, con equidad, al momento de dictar el auto en que ordene
la respectiva medida".
"Art. 193.- Embargo.- El embargo de bienes se dispondr en todo caso en que se expida el
auto de apertura del juicio, por una cantidad equivalente al valor de la multa, las costas
procesales y las indemnizaciones civiles, si hubiere acusacin particular. El encausado puede
rendir caucin, si prefiere.
La prohibicin de enajenar y el embargo de inmuebles se inscribirn obligatoriamente y en.
forma gratuita por los registradores de la propiedad".
Luego, pensamos que conforme a nuestra normativa procesal penal, que, si se quiere, es
menos rigurosa que ]as citadas, pues en Venezuela la accin civil derivada de delito puede ser
intentada en la propia sede penal ante el juez de juicio (Arts. 422 COPP y ss.), aunque en
forma separada, s es posible dictar las medidas cautelares reales necesarias para garantizar la
responsabilidad civil del imputado. Adems, esta posibilidad, en sana lgica y justicia, ha de
ser as, porque esperar a que quede firme la sentencia condenatoria para poder intentar la
accin civil derivada de la penal se traduce, simplemente, en facilitarle una va de escape al
imputado para que pueda insolventarse y disipar sus bienes, y una burla al derecho de
reparacin que le consagra a la vctima de delitos comunes el Artculo 30 C.R.B.V, el cual,
por tal virtud, carecera de un verdadero sentido prctico y pasara a ser "letra muerta.
Por lo tanto, a nuestro juicio, han de ser superadas opiniones muy respetables como la del
maestro Borjas, quien sostiene que "Prever... el posible pago de indemnizaciones por daos y
perjuicios, y tratar de asegurarlo sobre bienes del procesado, sera agravar, sin fundada razn
jurdica, la situacin, de por s bastante conflictiva, de este ltimo" 19, pues, hoy por hoy, y a
diferencia de lo que ocurra bajo la vigencia del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal y la
Constitucin de 1961, ambos instrumentos hoy derogados, el Estado debe garantizar la
reparacin del dao causado a la vctima del delito, tal como lo disponen los citados
Artculos 30 constitucional y 23 y 118 del COPP; y, adems, si es conflictiva la situacin de
alguien que cometi un delito, ms la es la de quien sufre directamente en su persona, bienes
o derechos, la accin delictiva, pues, sin haber dado causa a ella, se ve compelido a tener que
hacer frente a un proceso penal, con todo lo que esto implica.
Esto ltimo se hace ms palpable en los delitos de homicidio y lesiones culposas en accidente
de trnsito, donde la impunidad raya en lo obsceno, pues al margen de que el penalmente
responsable por estos delitos difcilmente paga una condena penal de carcter corporal, el
ofendido de tales hechos punibles ha de sufrir amargas penurias para lograr que, tan siquiera,
se le repare al dao causado, porque generalmente, la cobertura de la Pliza de
Responsabilidad Civil que el propietario del vehculo est obligado a mantener por
disposicin expresa de la vigente Ley de Transporte y Trnsito Terrestre, resulta insuficiente
para cubrir los daos ocasionados; y en la prctica, la vctima se ve compelida a aceptar lo
que, a ttulo de indemnizacin, le ofrezca la compaa aseguradora, previa renuncia a las
acciones civiles derivadas del accidente.
19 BORJAS, Arminio. Ob. Cit. Pg. 286.
La situacin planteada se torna todava ms grave cuando dicha Pliza no ha sido contratada
o est vencida, pues, en tales supuestos, no existe una manera efectiva de lograr la reparacin
del dao causado a la vctima. En tal caso, lo lgico sera que sobre vehculo causante del
accidente pudiera ser decretada una medida cautelar de carcter real hasta el fin del proceso,
o que, en su defecto, ste quedara retenido para garantizar los daos ocasionados, tal como lo
contemplaba el nico aparte del Artculo 47 de la derogada Ley de Trnsito de 15 de Julio de
1930, que estableca lo siguiente: "En caso de contravencin o accidente, el automvil ser
depositado hasta que se averigen el nombre y domicilio del propietario, a quien deber
avisarse oportunamente. Tambin quedar el automvil depositado en garanta de los daos y
gastos ocasionados ".
En relacin a este punto, el vigente Cdigo Penal colombiano, como ya vimos, dispone lo
siguiente en el penltimo y ltimo apartes del Artculo 100:
"En las conductas culposas, los vehculos automotores, naves o aeronaves, cualquier unidad
montada sobre ruedas y los dems objetos que tengan libre comercio, se sometern a los
experticios tcnicos y se entregarn provisionalmente al propietario, legtimo tenedor salvo