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Boletin 27 02
Boletin 27 02
1.
As, en la ley, concretamente en los artculos 4 y 5 del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado
mediante el Decreto Supremo N 003-97-TR, se seala, respectivamente, que: En toda
prestacin personal de servicios remunerados y subordinados se presume la existencia
de un contrato de trabajo a plazo indeterminado, y que los servicios para ser de
naturaleza laboral, deben ser prestados en forma personal y directa, solo por el trabajador
como persona natural [].
DE FERRARI, Francisco, Derecho del trabajo, 2 ed., Depalma, Buenos Aires, 1969, Vol. II, p. 73.
ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, Mara Emilia, Derecho del trabajo, 19 ed., Civitas, Madrid, 2001,
p. 55.
4
RODRGUEZ MANCINI, Jorge, Curso de Derecho del trabajo y de la seguridad social, 5 ed., Astrea, Buenos
Aires, 2004, p. 122.
5
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos, Derechos fundamentales de la persona y relacin de trabajo, PUCP, Lima,
2007, p. 87.
6
NEVES MUJICA, Javier, Introduccin al Derecho del trabajo, PUCP, Lima, 2004, p. 29.
El principio de primaca de la realidad significa que en el caso de discordancia entre lo que ocurre en la
prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a la primero, es decir, a lo que
sucede en el terreno de los hechos (PL RODRGUEZ, Amrico, Los principios del Derecho del trabajo, 3 ed.,
Depalma, Buenos Aires, 1998, p. 313).
2.
10
Un interesante comentario a la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 022372008-PA/TC, en donde el mximo intrprete de nuestra Constitucin se pronuncia acerca del rgimen jurdico
del contrato a tiempo parcial en nuestro ordenamiento y de las vicisitudes que pueda tener, puede verse
en VALOS JARA, Oxal Vctor y CCERES PAREDES, Joel Manuel, El contrato a tiempo parcial y las
consecuencias de su desnaturalizacin. A propsito de la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el
Expediente N 02237-2008-PA/TC, en JuS Doctrina & Prctica, N 7, Lima, 2008.
11
Al respecto, vide VALOS JARA, Oxal Vctor, Contratos de trabajo temporal. Un estudio prctico sobre los
contratos sujetos a modalidad, Grijley, Lima, 2008.
12
GARCA GRANARA, Fernando, El contrato a tiempo parcial en el anteproyecto de Ley General del Trabajo,
en Laboren, SPDTSS, N 3, Lima, 2003, p. 146.
Es por estas razones que, tomando en consideracin las sentencias del Tribunal
Constitucional recadas en los Expedientes Ns 0907-2008-PA/TC, 1577-2008-PA/TC,
2237-2008-PA/TC, 6321-2008-PA/TC, 3555-2010-PA/TC, 3317-2011-PA/TC y 0628-2012PA/TC, esbozaremos algunas ideas sobre esta forma de contratacin, especficamente
nos referiremos a la jornada a tiempo parcial, al rgimen jurdico de este contrato, as
como a algunas complicaciones que pueden suscitarse alrededor de este tema.
Como ya lo ha venido apuntado cierto sector de la doctrina laboral peruana13,
respecto al tema del contrato de trabajo a tiempo parcial, se ha cometido una ligereza
interpretativa: se ha equiparado la limitacin de algunos beneficios para aquellos que
laboran menos de 4 horas diarias en promedio a la idea de contrato a tiempo parcial.
En efecto, no existe ningn dispositivo que indique expresamente, o del que al menos
pueda concluirse concienzudamente, que un contrato de trabajo a tiempo parcial es aquel
en el cual se presta servicios por una jornada diaria promedio inferior a las 4 horas. Hay
que recordar, adems, que la jornada de 48 horas semanales que establece el artculo
25 de nuestra Constitucin es la jornada mxima de trabajo, y, por lo tanto, es posible
que pueda laborarse en una jornada menor a dicho lmite, sin que necesariamente nos
encontremos ante un contrato de trabajo a tiempo parcial.
13
ARCE ORTIZ, Elmer, Derecho individual del trabajo en el Per. Desafos y deficiencias, Palestra, Lima, 2008;
tambin en GARCA GRANARA, El contrato a tiempo parcial en el anteproyecto de Ley General del Trabajo, cit.,
pp. 147-151.
14
Se aprecia pues del precepto citado que para sealar la categora de trabajador como
de a tiempo parcial es necesario comparar su jornada de trabajo con la jornada de trabajo
ordinaria que se labora en la empresa. Pinsese, por ejemplo, aquellas empresas en
donde la jornada de trabajo ordinaria no jornada mxima es de 35 horas semanales. En
este caso, deber identificarse la jornada de trabajo a tiempo parcial en comparacin con
dicha jornada, y no con la jornada mxima de 48 horas semanales establecida
constitucionalmente.
El artculo 5 de la Resolucin Suprema del 22 de junio de 1928, Reglamento de la Ley N 4916 establece
que no estn comprendidos tampoco, en la Ley N 4916 y sus ampliatorias, las personas que trabajan menos
de cuatro horas diarias a excepcin de los empleadores de las relaciones de peridicos y contadores, cuya
naturaleza de servicios no pueden tener tiempo de duracin limitada, pero siempre que reciban sueldo fijo de
sus principales. Si un empleador presta servicios a empresas o negocios conexos o vinculados, se sumarn
las horas de trabajo en cada una de ellas para los efectos de este artculo.
los casos, como ahondaremos ms adelante, de las normas que regulan el derecho a las
vacaciones16, a la Compensacin por Tiempo de Servicios17 y a la indemnizacin por
despido arbitrario18.
El artculo 4 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR
(en adelante, LPCL), describe la regla general contratacin indeterminada y la regla
excepcional contratacin temporal de contratacin de trabajadores en nuestro pas.
Asimismo, este dispositivo seala literalmente respecto a los contratos a tiempo parcial lo
siguiente:
Artculo 4.[].
Tambin puede celebrarse por escrito contratos en rgimen de tiempo
parcial sin limitacin alguna.
16
Reglamento del decreto legislativo N 713 sobre descansos remunerados de los trabajadores sujetos al
rgimen laboral de la actividad privada, aprobado por el Decreto Supremo N 012-92-TR
Artculo 11.- Tienen derecho a descanso vacacional el trabajador que cumpla una jornada ordinaria mnima
de cuatro (04) horas, siempre que haya cumplido dentro del ao de servicios, el rcord previsto en el artculo
10 del Decreto Legislativo.
17
Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, aprobado por el Decreto
Supremo N 001-97-TR
Artculo 4.- Slo estn comprendidos en el beneficio de la compensacin por tiempo de servicios los
trabajadores sujetos al rgimen laboral comn de la actividad privada que cumplan, cuando menos en
promedio, una jornada mnima diaria de cuatro horas.
18
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR
Artculo 22.- Para el despido de un trabajador sujeto a rgimen de la actividad privada, que labore cuatro o
ms horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia de causa justa contemplada en la
ley y debidamente comprobada.
La causa justa puede estar relacionada con la capacidad o con la conducta del trabajador.
La demostracin de la causa corresponde al empleador dentro del proceso Judicial que el trabajador pudiera
interponer para impugnar su despido.
jornada semanal del trabajador dividida entre 6 o 5 das, segn corresponda, resulte en
promedio no menor de 4 horas diarias.
Esto quiere decir, que depender de los das laborados por el trabajador en la
semana correspondiente, para determinar el nmero de horas mximas en que puede
prestar su servicio. Por ejemplo, un trabajador que labore 6 das a la semana (de lunes a
sbado), cumplir el requisito de 24 horas semanales cuando trabaje, en promedio menos
de 4 horas al da. En caso el trabajador preste sus servicios 5 das a la semana (lunes a
viernes), cumplir dicho requisito cuando labore, en promedio menos de 4 horas y 47
minutos.
Se requiere, pues, para el correcto uso del contrato a tiempo parcial que este sea
suscrito obligatoriamente por escrito y presentado a la Autoridad Administrativa de
Trabajo. No tendr validez, por ejemplo, un contrato a tiempo parcial pactado de forma
verbal, ni tampoco podr pretenderse la existencia de un contrato a tiempo parcial cuando
se verifica que el prestador del servicio trabaja ms de 4 horas diarias en promedio. Ello,
debido a que en estos supuestos no nos encontramos ante la presencia de un contrato de
trabajo a tiempo parcial. Precisamente, ello es concordante con el criterio establecido por
el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Expediente N 0628-2012-PA/TC,
en donde el supremo intrprete constitucional seala que: se establece como formalidad
esencial que estos contratos sean escritos, de lo contrario se considera que el trabajador
tiene todos los beneficios de un trabajador que labora ms de cuatro horas.
Ahora bien, de acuerdo con nuestra normativa, los trabajadores que presten sus
servicios en virtud de un contrato de trabajo a tiempo parcial estn excluidos de gozar de
algunos beneficios laborales a los que s tienen derecho aquellos trabajadores que
realizan una jornada de trabajo a tiempo completo, de acuerdo con lo establecido en el
artculo 11 la RLFE.
a.
b.
c.
Indemnizacin por despido arbitrario (artculo 22 del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado
por el Decreto Supremo N 003-97-TR).
Se puede colegir claramente que es necesaria la inclusin del derecho del descanso
remunerado anual a los trabajadores que prestan servicios a tiempo parcial, dado que en
la actualidad existe una discordancia entre la norma nacional y los preceptos del
Convenio N 175 de la OIT.
Ahora bien, son llamativos los casos resueltos por el Tribunal Constitucional en los
Expedientes Ns 6321-2008-PA/TC y 2237-2008-PA/TC, en donde el supremo intrprete
de nuestra Constitucin ha dejado en claro que las labores de vigilante o guardia de una
corporacin municipal no pueden ser contratadas mediante contratos de trabajo de tiempo
parcial, ya que se trata de prestaciones de naturaleza permanentes el tiempo, adems de
constituir una de las funciones principales de las municipalidades.
3.
Conclusin
Sucede algo muy particular con la regulacin del contrato de trabajo a tiempo parcial,
y es que a pesar de que es mencionado tanto en la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, as como en su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N 001-96-TR, no
ha sido definido por nuestra legislacin, por lo que su entendimiento debe lograrse a partir
de lo indicado en el Convenio N 175 de la OIT.