Está en la página 1de 34

LUCES Y SOMBRAS EN LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD EN LA JURISPRUDENCIA LABORAL PERUANA

Por Jos Humberto Ruiz Riquero1

RESUMEN El trabajo es parte de la vida diaria de todos y el factor determinante para alcanzar la dignidad humana, el bienestar y el desarrollo como seres humanos; sin embargo, todava hay empleadores que, con la finalidad de obtener mayores ganancias reduciendo costos, se aprovecha de las facilidades de un ocultacin de la relacin laboral, bajo la apariencia de un contrato civil, para eludir la proteccin brindada por el ordenamiento laboral al sujeto que presta el servicio. En el presente trabajo de investigacin se realiza un anlisis del Contrato de Trabajo, denominado contrato realidad por el Tribunal Constitucional, que en uso de su funcin antifraude en los Contratos de Locacin de Servicios; el Principio de la Primaca de la Realidad constituye para el Derecho Laboral una verdadera proteccin para el trabajador, a fin de que este no pueda ser marginado de los hechos mediante la adopcin de algunas figuras jurdicas que disimulan la realidad. Para ello, se debe de evaluar si en los hechos se presentaron en forma alternativa y no concurren: primero, los elementos tpicos del contrato de trabajo, y segundo, alguno de los rasgos sintomticos de laboralidad. Falsa demostratione susbstantia veritatis minime potest La esencia de la verdad no cabe alterarla con una falsa demostracin (Cdigo de Justiano: Libro I, Ttulo XVIII)
1

Abogado por la Universidad Catlica Santo Toribio de Mogrovejo, Chiclayo - Per. Asistente Acadmico del Centro para la Investigacin y Mejora de la Calidad en el Servicio de la Administracin de Justicia (CIDAJ - USAT). Miembro Activo de la Clnica Jurdica Especializada en Derecho Penal y Procesal Penal USAT. Asociado Pleno Adherido a la Asociacin Jurdica Erga Omnes. SECIGRA Derecho 2012 (Servicio Civil de Graduandos), que dirige el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos MINJUS a travs de la Direccin Nacional de Justicia, asignado en la Unidad Receptora de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque para desempear actividades jurdicas y complementarias en la Sala Especializada en Derecho Constitucional.

I. HECHOS MATERIA DEL CASO Margiory Nancy Loayza, aduce que ingres a laborar para la empresa Telefnica del Per S.A.A desde el 27 de setiembre de 2001, bajo un contrato verbal, y que, con fecha 1 de diciembre de 2001, suscribi un Contrato de Locacin de Servicios con plazo de vigencia hasta el 31 de diciembre de 2002, labor realizada bajo subordinacin y sujeta a una horario, recibiendo por ella una remuneracin. Siendo despedida el 27 de enero del 2003, de manera verbal, de manera arbitraria, ella alega vulneracin su derecho constitucional al trabajo. Ante esta situacin Margiory interpone una accin de amparo con la pretensin de que se deje sin efecto legal el despido de que ha sido objeto el 27 de enero de 2003, y que, por consiguiente, se la reponga en su puesto habitual de labores que se le paguen las remuneraciones dejadas de percibir. La empresa demandada responde dicha pretensin explicando que no existe vulneracin a dicho derecho, debido a que la relacin existente no es una relacin laboral, sino una relacin nacida de un Contrato de Locacin de Servicios, y que no existe despido arbitrario, pues slo se trata del vencimiento del plazo de dicho Contrato de Locacin de Servicios. Una vez expuestos los hechos y argumentos, que fueron materia del anlisis de parte del Tribunal Constitucional, se verificar si aquellos, de acuerdo con lo expuesto en la doctrina y jurisprudencia bastan para determinar si nos encontramos ante un Contrato de Trabajo, o por el contrario, ante un Contrato de Locacin de Servicios II. INTRODUCCION La crisis econmica y necesidad de reducir costos laborales, la flexibilidad y desregulacin legal, la falta de adecuacin de los agentes laborales a los nuevos cambios sociales y econmicos, el fenmeno de individualizacin de las relaciones laborales, la promocin del Estado de figuras no laborales, formacin laboral juvenil, tercerizacin, as como una deficiente fiscalizacin estatal, entre otros; crearon el marco necesario para que las empresas privadas y el Estado utilicen contratos civiles especialmente el de locacin de servicios- que ocultan una autentica relacin laboral. En este contexto, es necesario utilizar una de las
2

herramientas del Derecho Laboral, el principi de primaca de la realidad, de enorme arraigo en la jurisprudencia y los rganos administrativos nacionales 2. En nuestro ordenamiento jurdico existen dos formas contractuales cuyo objeto es la prestacin de servicios en el mbito privado. Tenemos as, por un lado, al Contrato de Locacin de Servicios, regulado en el Cdigo Civil de 1984 en sus artculos 1764 y ss., y por otro lado, al Contrato de Trabajo, regulado en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Legislativo N 728 en sus artculos 4 y ss. (En adelante LPCL). A pesar de esa similitud, en lo que respecta al objeto de ambos contratos, aquellos tienen caractersticas propias, las cuales nos permitirn diferenciarlos. Respecto al Contrato de Locacin de Servicios, se puede mencionar que se trata de una institucin jurdica del mbito civil que responde a una singularidad propia, consistente en que ambas partes se presentan al momento de la celebracin en condiciones similares, en la que ninguna de ellas es superior. Basndose en esa igualdad se permite que la autonoma de la voluntad, de modo amplio, sea la base fundamental del contrato, y es en base a aquella que las partes contractuales llegan a un acuerdo respecto de todos los elementos del contrato. A diferencia de lo anterior, en el Contrato de Trabajo, las partes no se encuentran en condiciones similares al momento de celebrar el contrato, donde es el empleador que se encuentra en una posicin superior, sea por su mayor poder econmico u otras circunstancias. Es por ello, que en estos casos, la autonoma, si bien tambin es la base fundamental, aquella se va a estar limitada respecto de algunos temas, por ejemplo, irrenunciabilidad de derechos, jornada y horario de trabajo, entre otros, aplicndose en su lugar lo regulado en la Legislacin Laboral. Aparte de la diferencia, en la que se presentan las partes al momento de la celebracin del contrato, existen otras diferencias respecto de los contratos entre s, pues mientras que en el contrato civil la prestacin del servicio se realiza de manera autnoma, originndose por ella una retribucin para el locador, en el Contrato de Trabajo la prestacin de servicios se realiza de manera subordinada, originndose por ella una remuneracin para el trabajador.
2

Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del derecho laboral, Editorial Gaceta Jurdica, Per, 2005, p. 80.

Si bien se puede decir que tericamente el Contrato de Locacin de Servicios y el Contrato de Trabajo se distinguen claramente, esto no ha evitado, que en la realidad, se celebren Contratos de Locacin de Servicios en situaciones donde debi celebrarse un Contrato de Trabajo. Es decir, una utilizacin propia del mbito del Derecho Civil volcada a la del Derecho Laboral 3, conllevando un atentando contra los derechos que el Contrato de Trabajo atribuye al trabajador. Esto es, el Contrato de Locacin de Servicios ha venido siendo utilizado como instrumento por el cual, como se dice comnmente, el empleador intenta sacarle la vuelta a la Ley. Una situacin que ha sido analizada por el Tribunal Constitucional en varias oportunidad, siendo objeto de estudio para este trabajo uno de sus pronunciamientos, el contenido en el EXP. N. 2371-2004-AA/TC, que consider que en realidad la relacin existente no era una relacin surgida de un Contrato de Locacin de Servicios, sino que se trata de una relacin laboral, debido a que las caractersticas eran las propias de un Contrato de Trabajo, pues exista prestacin personal, subordinacin y lo que en realidad se deba no era una retribucin sino una remuneracin. En razn de ello, aplic el principio de primaca de la realidad, el cual obliga al empleador a reconocer la relacin laboral y otorgar los derechos, provenientes de aquella, al trabajador. El estudio de este pronunciamiento nos permitir determinar si la utilizacin del Contrato de Locacin de Servicios fue correcta o si el Tribunal Constitucional, producto de una proteccin desmedida del trabajador, se equivoco en su decisin. Es decir si la aplicacin del principio de primaca de realidad no fue la debida. Esto ltimo se realizar analizando los hechos del caso, y como se probaron la existencia de los elementos del Contrato de Trabajo. En definitiva, el trabajo de analizar la presente Sentencia busca que las personas puedan identificar si una relacin cumple con las caractersticas de un Contrato de
3

El Derecho del Trabajo es el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan las relaciones entre el empleador y sus trabajadores, las asociaciones sindicales y el Estado. El Derecho del Trabajo se encarga de normar la actividad humana, lcita, prestada por un trabajador en relacin de dependencia a un empleador (persona fsica o jurdica) a cambio de una contraprestacin principal. Cfr. NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo , 2 Edicin, Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial PUCP, Lima, 2007, pp. 15- 16.

Locacin de Servicios o de un Contrato de Trabajo en un caso concreto sin importar el tipo de contrato que se haya celebrado.

III. GENERALIDADES Como antecedente histrico del Contrato de Locacin de Servicios se encuentra la figura romana de la locatio conductio, figura que haca referencia al contrato de arredramiento, el cual era entendido de manera amplia, en ese entonces, como el contrato por el cual una persona se compromete a procurarle el goce temporal de una cosa, o a ejecutar por ella cierto trabajo, mediante una remuneracin en dinero, llamada merces4. Como se puede notar el Contrato de Locacin de Servicio en el Derecho Romano estaba comprendido dentro del contrato de arrendamiento. Esta misma concepcin fue recogida en el Cdigo Civil de 1936, en su artculo 1490: contrato por medio del cual una persona cede a otra el uso de alguna cosa, o se obliga a prestarle su servicio o trabajo personal, durante un plazo y por cierta renta convenida. Por su parte el cdigo civil de 1984 en su artculo 1764, corrigi esa confusin. Ahora, tambin como antecedente histrico del Contrato de Trabajo se puede mencionar la misma figura romana, debido a que tanto el Contrato de Locacin de Servicios y el Contrato de Trabajo tienen en comn la prestacin de servicios a favor de otro y la retribucin (remuneracin) como contraprestacin. Sin embargo, para la aparicin del Contrato de Trabajo, como figura distinta, se debi a una serie de cambios, como el establecimiento de caractersticas (subordinacin) y principios propios, lo cual permiti percatarse que nos encontrbamos ante un supuesto que escapaba de la regulacin civil. Se trata as, de la situacin, que permitira el nacimiento de Derecho Laboral, cuya caracterstica principal es su carcter protector del trabajador, en virtud, de la desigualdad en la que se

Definicin ofrecida por PETIT, citado por BELTRAN PACHECO, Jorge. Contratos Nominados: Locacin de Servicios. Definicin. En Cdigo Civil Comentado: comentan 209 especialistas en las diversas materias del Derecho Civil , 2 Edicin, Tomo IX, Lima, Gaceta Jurdica, 2007, p. 122.

presentaba ante el empleador, buscando as que se respete su dignidad humana, y sancionando las situaciones que vulneren sus derechos 5. Surgiendo esta nueva rama del Derecho carcter laboral-, cuyo objeto de regulacin es el Contrato de Trabajo, los derechos y las obligaciones que surgen de ste, es necesario mencionar como ha sido definido aquel, y cmo se diferencia del Contrato de Locacin de Servicios. IV. CONTRATO DE TRABAJO Y CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIO: SUS CONNOTACIONES El Contrato de Trabajo se encuentra regulado en el artculo 4 de la LPCL, el cual establece lo siguiente: en toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado6. El Tribunal Constitucional (en adelante TC), ha tenido la oportunidad de referirse al Contrato de Trabajo en diferentes sentencias conceptundolo de la siguiente forma: el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual este se obliga a prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo7. Con este contrato laboral, se permite realizar un acuerdo de voluntades entre el trabajador y el empleador para la prestacin de servicios personales, por el cual aquel se compromete y ofrece su fuerza de trabajo a travs de la realizacin de actos, la ejecucin de obras o la prestacin de servicios a favor del empleador de forma subordinada bajo una relacin de inters servicios subordinados por otra persona-, a cambio de un remuneracin y por un plazo determinado o indeterminado8. Cabe resaltar que la determinacin de la aplicacin de los elementos esenciales del contrato de trabajo procede inclusive sobre cualquier
5

Cfr. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo, Madrid, Editorial Tecnos, 2008, pp. 51 69. 6 En concordancia con los artculos 11, 12 y 13 del Reglamento del Decreto Legislativo N 728. 7 STC. N 3012-2004-AA/TC, del 23 de Junio del 2005, Fundamento. Dialogo con la Jurisprudencia, Nmero 117, Lima, Gaceta Jurdica, Junio 2008, p. 316. 8 Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral. Lima, Gaceta Jurdica, 2009, p. 68.

otra estipulacin que establezcan las partes. As se estableci en la Casacin 476-2005-Lima9: si se acredita que entre las partes existi un contrato de trabajo, se enerva as, en forma absoluta, la eficacia de los contratos de locacin de servicios. Si bien el artculo 62 de la Constitucin establece que la libertad de contratar garantiza que las partes puedan pactar segn las normas vigentes al momento del contrato y que los trminos contractuales no puedan ser modificados por las leyes u otras disposiciones de cualquier clase, dicha disposicin debe interpretarse en forma sistemtica y en concordancia con el artculo 2, inciso 14 de nuestra Constitucin que reconoce el derecho a la contratacin con fines lcitos, siempre que no contravenga las leyes de orden pblico. El TC tambin define al contrato de trabajo como un Contrato Realidad: el contrato de trabajo constituye un contrato de realidad, esto quiere decir, que se tipifica por la forma y las condiciones bajo las cuales se ha prestado el servicio, con prescindencia de la denominacin que se pudiese otorgar a dicha relacin es decir que habiendo contradiccin entre la verdad real y la verdad formal, el juez debe preferir la primera10. Por lo tanto, la presuncin de existencia de un contrato es por tiempo indeterminado (presuncin iuris tantum). Para SANGUINETI RAYMOND, un Contrato de Locacin de Servicios ha venido operando como mero negocio jurdico de cobertura para quienes pretenden evitar la aplicacin del Derecho Laboral a ciertas actividades que se desarrollan con grados de independencia organizativa o tcnica superiores a los normales u ordinarios () pareciendo la subordinacin disimulada por una manto aparente de autonoma, como ejecuciones de obra en las que el resultado debido no se aprecia con suficiente nitidez11. Consecuentemente, un Contrato de Locacin de Servicio viene usado como instrumento de evasin de la legislacin laboral y para abarcar poco costos laborales conforme lo podemos apreciar en las sentencias reseadas, en virtud de que cualquier actividad realizada por un trabajador puede
9

CAS. N 476-2005, del 16 de Agosto del 2005, Fundamento. Soluciones Laborales, Nmero 16, Lima, Gaceta Jurdica, 2009, p. 312. 10 STC. N 3824-2002-AA/TC, del 12 de Marzo del 2007, Fundamento. Dialogo con la Jurisprudencia, Nmero 117, Lima, Gaceta Jurdica, Junio 2007, p. 241. 11 SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. El contrato de Locacin de servicios. 2 Edicin, Lima, Gaceta Jurdica, 2000, p.15.

quedar excluida del Derecho Laboral al amparo del mencionado contrato civil y las dificultades probatorias que entraa muchas veces probar la subordinacin 12. El empleador con la finalidad de no reconocer los derechos laborales a sus trabajadores ha venido utilizando, en lugar del Contrato de Trabajo, entre otros contratos civiles, al Contrato de Locacin de Servicios, el cual ha sido definido, de acuerdo a lo expuesto en el Cdigo Civil de 1984, en su artculo 1764, como aquel contrato por medio del cual el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin. De la literalidad de este articulo, se puede afirmar que la actividad a realizarse no se encuentra sujeta a la fiscalizacin de parte del locatario, sino que es una actividad realizada de manera independiente. De esta manera, la indebida utilizacin de los contratos de locacin de servicios ha significado su desnaturalizacin, puesto que, si se determina la presencia relacin laboral. Para BELTRAN PACHECO, la diferencia entre la Locacin de Servicios y el Contrato de Trabajo, afirmando la necesidad de la autonoma contractual en la prestacin de servicios del primero de los contratos mencionados. Dicha autonoma se expresa en la libertad de actuacin y decisin del deudor en la realizacin del servicio, siempre que acte de modo diligente y en la bsqueda de satisfacer el inters del acreedor. Si bien es cierto el acreedor puede dar
12

conjunta de una prestacin personal, subordinada y

remunerada, caractersticas propias del Contrato de Trabajo, se estar ante una

En nuestra jurisprudencia constitucional laboral, manifiesta que en el caso de autos, si bien ambas partes aceptan que originalmente el demandante suscribi un contrato de locacin de servicios, se debe tener en consideracin que el actor ha acreditado haber desempeado labores de carcter subordinado como profesor de nios de la calle, tal como se desprende de documentos (). Los recibos por honorarios profesionales demuestran que el actor percibi en forma permanente un ingreso de la parte demandada, siendo el caso que el hecho que estos no hayan cumplido los requisitos exigidos por la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, en nada desvirta el carcter laboral de la relacin existente resultara atentatorio contra los principios de primaca de la realidad e irrenunciabilidad de derechos (), de acuerdo con el artculo III del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo el magistrado laboral debe velar por los derechos reconocidos a los trabajadores por la Constitucin y la ley, por lo que este colegiado, aplicando el principio de primaca de la realidad, desestima aceptar la existencia de un contrato de locacin de servicios y, por el contrario, aplicando el artculo 4 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, reconoce que ha existido un contrato de trabajo. STC. N 72392-2006-B.E. (S), del 23 de Abril del 2006, Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima.

indicaciones o exteriorizar condiciones, estas podrn ser evaluadas por el sujeto del deudor a partir de sus conocimientos y cumplidas o no, segn sea el caso. No se puede confundir el poder de direccin del acreedor en una relacin laboral (donde el empleador es quien determina como se usara la energa laboral puesta a disposicin del trabajador), con el inters manifiesta del acreedor de un Contrato de Locacin de Servicios, que sino como puesta para el deudor en la adecuada manifestacin de este13. Sobre la definicin del Contrato de Trabajo, si bien existe una serie de definiciones sobre cmo debe ser entendido, slo utilizaremos algunas de ellas 14. As se puede mencionar que se trata de un convenio mediante el cual una persona fsica (el trabajador) se obliga a poner a disposicin y, consecuentemente, subordinar su propia y personal energa de trabajo (su actividad) a la voluntad y fines de otra fsica o jurdica 15. Otra definicin expone que el contrato de trabajo supone la existencia de un acuerdo de voluntades por la cual una de las partes se compromete a prestar sus servicios de forma reenumerada (el trabajador) y la otra al pago de la remuneracin correspondiente y que goza de la facultad de dirigir, fiscalizar y sancionar los servicios prestados (el empleador)16. En trminos sencillos, el Contrato de Trabajo se puede definir como un negocio jurdico por el cual un trabajador presta servicios personales por cuenta ajena en una relacin de subordinacin a cambio de una remuneracin 17. De esta manera, no cabe ms que, no dar el brazo a torcer, respecto a la situacin objetiva de la relacin laboral que integran principios, instituciones y normas-, que implicara un acuerdo voluntario entre el trabajador y el empleador para intercambiar trabajo subordinado por una retribucin econmica (remuneracin) 18.
13

Cfr. BELTRAN PACHECO, Jorge. Contratos Nominados: Locacin de Servicios. Definicin. En Cdigo Civil Comentado: comentan 209 especialistas en las diversas materias del Derecho Civil, 2 Edicin, Tomo IX, Lima, Gaceta Jurdica, 2007, p. 120. 14 Esto por considerar que su mencin permite identificar cules son los elementos caractersticos de un contrato de trabajo. 15 SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Op Cit, 2000, p. 103. 16 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del derecho laboral, Lima, Editorial Gaceta Jurdica, 2005, p. 92. 17 Cfr. dem, p. 93. 18 ANGULO JUGO, Jos. El trabajo y la relacin laboral (anlisis especializado) en Revista RAE Jurisprudencia Laboral, Lima Ediciones Caballero Bustamante, Ao II,

As, de la lectura de las anteriores definiciones, se puede determinar, que para que un contrato pueda ser calificado como un acuerdo en el que subyace una relacin jurdico-laboral, requerir que las partes se presenten en determinadas posiciones -empleador y trabajador-, adems, requerir la presencia conjunta de tres elementos: la prestacin personal, subordinacin y remuneracin . Ahora, respecto al caso, doa Margiory Nancy Loayza Caldern Aduce que ingres a laborar para la empresa demandada desde el 27 de setiembre de 2001, bajo un contrato verbal, y que, con fecha 1 de diciembre de 2001, suscribi un Contrato de Locacin de Servicios con plazo de vigencia hasta el 31 de diciembre de 2002. Es decir, reafirmando que, doa Margiory ha reconocido que el contrato que celebro fue un Contrato de Locacin de Servicios, cuyo plazo es de un ao. Lo cual en primer lugar, nos permite afirmar que ella realizo determinadas funciones a favor de la empresa Telefnica del Per S.A.A., producto de un acuerdo de voluntades, con lo cual queda confirmada la existencia de una relacin contractual, quedando a determina si ella es de naturaleza laboral o de locacin de servicios. V. SITUACIN JURDICA LABORAL DE LAS PARTES De acuerdo al caso planteado, al haberse celebrado un Contrato de Locacin de Servicios doa Margiory Nancy Loayza Caldern tiene la posicin de locadora, mientras que la empresa Telefnica del Per S.A.A., tiene la posicin de comitente. Veamos ahora, si sus posiciones concuerdan con los requisitos para ser locador (a) y comitente. Respecto al Contrato de Locacin de Servicios las partes son denominadas locador (quien presta sus servicios) y comitente (a favor de quien se prestaran los servicios). Solo podr ocupar la posicin de locador una persona fsica, mientras que el comitente podr ser una persona fsica o natural. En el Contrato de Trabajo, las partes son denominadas empleador y trabajador. Respecto del primero, al igual que en el Contrato de Locacin de Servicios, slo podr ocupar esta posicin una persona fsica. Dicho esto se podr descartar la posibilidad de que una persona jurdica pueda ocupar tal posicin, en razn, a que
Nmero 14, Agosto 2009, p. 407.

10

no podra cumplir con uno de los tres elementos exigidos como es el de la prestacin personal. En otros trminos la persona fsica en la posicin de trabajador ofrece su personal actividad al empleador e ingresa al servicio de este en atencin a sus cualidades o aptitudes individuales 19 , lo cual no puede ser cumplido por una ficcin jurdica, puesto que una persona jurdica no puede dar energas de trabajo20. Es por esto que, adems, se justifica la imposibilidad que tiene el trabajador de ceder su posicin. Una cuestin, comn, respecto del trabajador es determinar desde que momento, una persona fsica se encuentra en la posicin de trabajador. Al respecto se ha expresado que desde el punto de vista jurdico, no es una realidad antecedente a la celebracin del contrato ni deriva de un status permanente, sino que se la adquiere al convertirse en sujeto del trabajo, en tanto se celebre un convenio que rena los elementos constitutivos de este 21. De lo escrito se puede afirmar que ser desde el momento de la celebracin del contrato en que una persona fsica se encuentra en la posicin de trabajador, antes de aquel momento el Derecho Laboral slo proteger su derecho de acceder a un trabajo. Respecto del empleador, de la definicin expuesta, se puede establecer que esta posicin podr ser asumida, bien por una persona fsica o por una jurdica, quien en razn del Contrato de Trabajo adquiere el derecho a la prestacin de servicios de parte del trabajador y se obliga a realizar, como contraprestacin de tales servicios, el pago de una remuneracin. Sin embargo, y ya no por contrato celebrado, el empleador cuenta con una serie de facultades como son la facultad directriz, organizadora y sancionadora, las cuales le son otorgadas por el derecho constitucional a la libertad de empresa. Respecto a la cuestin sobre desde que momento una persona asume la posicin de empleador, la respuesta es la misma que se expuso en el caso del trabajador, es decir, ser slo desde el momento de la celebracin del contrato. Negndose

19

GREDA ALIAGA, Jorge Orlando. El principio de primaca de la realidad a propsito de una sentencia del Tribunal Constitucional en Los principios laborales en la Jurisprudencia Constitucional, Lima, Ediciones Caballero Bustamante, 2010, p. 61. 20 SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Op Cit, 2000, p. 105. 21 Ibdem.

11

as, que tal posicin sea obtenida de un status anterior o de una funcin social o econmica especifica de quien requiere los servicios 22. Si bien es cierta la mayora de contratos de trabajo se realizan en las empresas, cabe hacer una aclaracin sobre la posicin de empleador, es qu la persona fsica o jurdica no necesariamente va a ser un empresario, sino que tambin puede ser empleador un no empresario, como ejemplo, esta aqul padre de familia en relacin a su personal de servicio domestico. Una aclaracin expuesta por la doctrina ya desde los aos cincuenta del siglo anterior, as tenemos lo expuesto por MESSINEO, para quien la condicin de empleador puede no depender del ejercicio de una actividad sino de necesidades directas del dador del trabajo.23 Una vez realizado un estudio sobre las posiciones que ocupan las partes, tanto en el Contrato de Locacin de Servicios y el Contrato de Trabajo, se puede afirmar que, hasta ahora, el Contrato de Locacin de Servicios celebrado es el debido. Esto pues, solo podr ser locador(a) una persona fsica, y en este caso es doa Margiory Nancy Loayza Caldern, mientras que la posicin de comitente, bien puede ser una persona fsica o jurdica, y en el caso se trata de la empresa Telefnica del Per S.A.A., quien tiene la posicin de comitente. Realizado un estudio sobre las partes contractuales en los distintos contratos, es momento de realizar un estudio de los elementos esenciales de todo Contrato de Trabajo: prestacin personal, subordinacin y remuneracin, y establecer, a travs de ellos, su diferencia con el Contrato de Locacin de Servicios. VI. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO DE TRABAJO Los elementos tpicos del Contrato de Trabajo, como ya se han mencionado, sumado al hecho que las labores prestadas constituyen actividades propias de la empresa empleadora, determinan, en primer lugar, la existencia de un Contrato de Trabajo a plazo indeterminado y, en segundo lugar, que en dicha relacin laboral, necesariamente, debe existir causalidad para su extensin 24. La
22 23

dem, p. 106. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Op Cit, 2000, p.106. 24 STC. N 0008-2005-PI/TC, del 14 de Setiembre del 2005, Fundamento. Dialogo con la Jurisprudencia, Nmero 117, Lima, Gaceta Jurdica, Junio 2008, p. 251.

12

existencia de estos elementos esenciales que caracterizan al contrato de trabajo, radica en el hecho que se reflejen en la realidad, de no presentarse estos elementos esenciales, no nos encontraremos ante un contrato de trabajo. De esta manera, la presencia de estos elementos en una relacin laboral determinada cumplen una doble funcin 25: en primer lugar, para presumir que estamos ante un vinculo de naturaleza laboral; en segundo lugar, para que la legislacin otorgue su proteccin o gradu sus beneficios. En nuestro ordenamiento se presume, salvo prueba en contrario, que en toda prestacin de servicios remunerados y subordinados, existe un Contrato de Trabajo indeterminado, el cual no se encuentra sujeto a formalidades, por lo que su celebracin podr realizarse por escrito o en forma verbal 26. En tal sentido, iniciamos un anlisis pormenorizado de cada uno de estos elementos tpicos. a. Prestacin personal En relacin a este primer elemento, es necesario partir mencionando que se trata de una obligacin del trabajador surgida, como ye se explico, de la celebracin del Contrato de Trabajo. Una obligacin que se materializa con la puesta a disposicin que hace del trabajador de sus servicios al empleador. Como se puede notar el elemento de prestacin personal, significa para el empleador el derecho que adquiere, y para el trabador la obligacin que asume. Tal como se dijo anteriormente, este elemento slo es realizable por una persona fsica, ahora en la relacin laboral, lo importante de la prestacin personal, no es la obtencin de los resultados, sino su prestacin por s misma. Es decir para determinar la existencia de una relacin laboral no se debe esperar los resultados de la actividad realizada, sino que es la realizacin de dicha actividad la obligacin que surge para el trabajador. Dicho en otros trminos el trabajador promete ya no un resultado, sino su fuerza de trabajo () Es lgico que esa fuerza de trabajo se oriente a menudo hacia la obtencin de un resultado. Pero
25

Cfr. ANACLETO GUERRERO, Vctor. Los principios del Derecho del Trabajo en Revista Jus Doctrina & Prctica, Lima, Editorial Grijley, Nmero 12, Diciembre 2007, p. 308; Cfr. CASTILLO GUZMAN, Jorge; ABAL ABARCA, Jaime; SANCHEZ EDWARDS, Susana. Compendio de Derecho Individual del Trabajo, 4 Edicin, Lima, Editorial Tinco S.A., 2007, p. 53. 26 Todo lo dicho de acuerdo a lo expresado al artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.

13

este ltimo ha de alcanzarse segn las directivas o las rdenes del empleador, () sobre el empleador o principal recae en definitiva, la responsabilidad del resultado ().27 De este modo, se puede afirmar, que el responsable de los resultados de la actividad realizada por el trabajador, ser el empleador, y lo ser en virtud de las facultades, mencionadas anteriormente, como la facultad directriz28. Es as que si el resultado de la actividad no es el esperado no ser responsabilidad del trabajador sino del empleador por sus equivocas o insuficientes decisiones. Para agregar, se puede decir que es el empleador quien se obliga con un tercero por los resultados, y no el trabajador. Para SANGUINETI RAYMOND, la prestacin de servicios personales son: la obligacin del trabajador de poner a disposicin del empleador su propia actividad laborativa la cual es indispensable de su personalidad, y no un resultado de su aplicacin que se independice de la misma 29. Es decir, la prestacin de servicios que fluye de un Contrato de Trabajo es personal intuito personae- y no puede ser delegada a un tercero. Los servicios que presta el trabajador son directos y concretos no existiendo la posibilidad de efectuar delegaciones o ayuda de terceros, salvo el caso del trabajo familiar. Un tema que no es muy mencionado, pero sin duda de suma importancia, es la caracterstica de especificidad de este elemento. Es decir no se podra tratar de un Contrato de Trabajo, aqul en el cual no se determina en qu consistir la actividad a realizar por parte del trabajador, sino que por el contrario se haga una mencin genrica e indeterminada de la misma. Es por ello que al momento de la celebracin del Contrato de Trabajo la actividad a ser realizada debe ser especifica, con lo cual se evitar que un empleador contrate a un trabajador para la realizacin de actividades que deberan ser remuneradas con un mayor monto o a ser obligado a realizar actividades para las cuales el trabajador no es apto.

27 28

SPOTA, autor citado por SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Op Cit, 2000, p. 107. Entre otras facultades que le son reconocidas en el art. 9 de la ley de productividad y competitividad laboral: Artculo 9.- () tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los lmites de la razonabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador () . 29 SANGUINETTI RAYMOND, Wilfredo. El derecho del trabajo como categora histrica en Revista Ius Et Veritas, Lima, Editorial Ius Et Veritas, Nmero 12, 1996, p. 424.

14

Por tal razn, esta determinacin de actividades conlleva a la Constitucin de la categora profesional del trabajador, permitindose as, determinar si el trabajador es calificado como trabajador de confianza, de direccin, etc. 30 En relacin al caso, doa Margiory, afirma haber realizado la prestacin de manera personal, la cual consista en ser representante comercial del servicio de Telefnica de larga distancia, lo cual ha quedado ratificado por el Acta de Visita de Inspeccin Especial, que se realizo el 30 de enero de 2003, en la que se constata que la recurrente empez a laborar para la emplazada a partir del 1 de diciembre de 2001, como representante comercial del servicio de Telefnica de larga distancia, con un horario de trabajo de lunes a viernes de 9:00 a.m. a 6:30 p.m. por todo ello se puede afirmar que, en el caso, se cumple este elemento, sin embargo, como aquel se presenta tanto en el Contrato de Locacin de Servicios como en el Contrato de Trabajo, aun no podemos establecer que haya una desnaturalizacin de Contrato de Locacin de Servicios que se celebro. b. Remuneracin El Contrato de Trabajo al ser un contrato por cuenta ajena, el trabajador (deudor del servicio) ofrece su trabajo a un tercero (trabajador), quien a cambio de esa puesta a disposicin est obligado al pago de una retribucin, esa retribucin se denomina remuneracin, que consiste segn el art. 6 de la LPCL 31 en el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios prestados , y que adems por ser un contrato de tracto sucesivo, la remuneracin no se agota en el primer pago, sino que se mantiene en el tiempo. Tal definicin es aceptada por la doctrina, quienes en sus escritos hacen una mencin de la definicin legal, exponindola como el ntegro de lo que el empleador paga al trabajador como contraprestacin de sus servicios, en dinero o en especie32. Para el Tribunal Constitucional peruano, la remuneracin es la obligacin del empleador de pagar al trabajador una contraprestacin, generalmente en dinero,
30

Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Op Cit, 2000, p.109. Artculo 6.- Constituye remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominacin que tenga, siempre que sean de su libre disposicin (). 32 Cfr. CASTILLO GUZMAN, Jorge; ABAL ABARCA, Jaime; SANCHEZ EDWARDS, Susana. Compendio de Derecho Individual del Trabajo , 4 Edicin, Lima, Editorial Tinco S.A., 2007, p. 53
31

15

a de la actividad de ste pone a su disposicin 33, es tambin la retribucin que recibe el trabajador de parte del empleador a cambio de su trabajo. Es el principal derecho del trabajador surgido de la relacin laboral, de all que se diga que tiene carcter contraprestativo, en cuanto constituye una retribucin por el trabajador brindado34. Ahora, este elemento es entendido como uno de los elementos esenciales del Contrato de Trabajo, el cual debe ser determinado al momento de la celebracin del contrato, no pudiendo ser modificado unilateralmente por el empleador. A esto habra que agregar, que el legislador, en cumplimiento del mandato constitucional35, debe establecer mnimos legales, que debern ser cumplidos por los empleadores, sin posibilidad de que se pague un monto menor al establecido, as sea con acuerdo del trabajador, esto pues, se trata de una norma imperativa. Una situacin que no ocurre en el Contrato de Locacin de Servicios, en el cual la retribucin no se encuentra sujeta a un mnimo, adems, que en el supuesto de no haberse determinado aquella en el contrato se aplicar lo dispuesto en el art. 1767 del Cdigo Civil: si no se hubiera establecido la retribucin del locador y no puede determinarse por las tarifas profesionales o los usos, ser fijada en relacin a calidad, entidad y dems circunstancias de los servicios prestados. Si bien del caso analizado, no se hace mencin de cuanto era el monto que perciba doa Margiory, como contraprestacin a su labor, ha afirmado que lo que perciba era remuneracin. Si bien esta afirmacin no ha sido objetada por la empresa, no basta, a pesar que tambin se cumple con el primer elemento, para determinar si el Contrato de Locacin de Servicios se ha desnaturalizado. Por ello, hasta ahora, la empresa seguira teniendo la razn cuando afirma que la relacin existente entre ella fue originada por la celebracin de un Contrato de
33

STC. N 0008-2005-PI/TC, del 14 de Setiembre del 2005, Fundamento. Dialogo con la Jurisprudencia, Nmero 117, Lima, Gaceta Jurdica, Junio 2008, p. 251. 34 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral. Lima, Gaceta Jurdica, 2009, p. 269. 35 Artculo 24 de la Constitucin Poltica del Per.- Derechos del trabajador: El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual.El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador.Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores.

16

Locacin de Servicios, y que, debido a que se venci el plazo, termino dicha relacin, y que no se trata de un despido arbitrario como alega la seora.

c. Subordinacin Elemento regulado enel art. de 9 de la LPCL: por la subordinacin, el trabajador presta sus servicios bajo direccin de su empleador () . Este elemento es entendido como un vnculo jurdico entre el deudor y el acreedor de trabajo 36, en virtud del cual el primero le ofrece su actividad al segundo y le confiere el poder de conducirla (por una parte se puede encontrar la sujecin y por otro el poder de direccin, que implica el poder dirigir, fiscalizar y sancionar la actividad que est desarrollando el trabajador). Contrariamente a lo anterior, en el Contrato de Locacin de Servicios la prestacin de servicios no se realiza de manera subordinada, esto es bajo la direccin del comitente, sino que se realiza de manera independiente, no estando obligado el locador de rendir cuenta por el ejercicio de su prestacin sino por el resultado de la misma. Para la mayora de tratadistas el elemento de la subordinacin es el ms importante para diferenciar entre un Contrato de Locacin de Servicios y un Contrato de Trabajo, sin embargo, tambin han aceptado, que en algunos casos, este elemento no es muy fcil de ser comprobado, es por ello que se han determinado una serie de elementos37, cuya conjuncin existencia: Cuando la empresa incorpora personal bajo la contratacin de servicios para puestos de trabajo esencialmente subordinados. Cuando el locador prestas sus servicios de manera permanente en el centro de trabajo. Cuando el locador presta servicios a favor de una nica empresa.
36 37

permitir concluir su

Cfr. NEVES MUJICA, Javier. Op Cit, 2007, p. 31. CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. El fraude y la simulacin en la contratacin laboral: aplicacin del principio de la primaca de la realidad. Lima, Editorial Grijley, 2010, pp. 23-28.

17

Cuando es la empresa quien se proporciona las herramientas de trabajo al locador de servicios. Cuando el locador de servicios es sancionado en caso de incumplimiento de sus funciones. En los meses de julio y diciembre, el locador recibe doble retribucin, o se le otorga derecho de vacaciones anuales. Al cumplir el plazo de duracin del Contrato de Locacin de Servicios, al locador se le hace entrega de un certificado de trabajo. Al respecto, otros sectores de la doctrina, han considerado una serie de rasgos sintomticos de laboralidad, los cuales a su vez han sido asumidos por el TC en algunas de sus resoluciones38 en las cuales el elemento de subordinacin no poda ser determinado de manera clara, as tenemos 39: Incorporacin del trabajador a la empresa. El ejercicio del trabajo en el lugar fijado por el empleador. El cumplimiento de un horario de trabajo. La exclusividad absoluta. La continuidad y permanencia. La direccin y control efectivo del trabajo. Ahora respecto de este tercer elemento, doa Margiory ha afirmado que ella prest sus servicios de manera subordinada, con lo cual de comprobarse, se podra afirmar que se est ante una relacin laboral, sin embargo, en la resolucin no se hace mencin a algn documento o testimonio que permita afirmar que la labor se realizo de manera subordinada. Ahora, si bien existe un Acta de Inspeccin Laboral, de ella solo se hace mencin que ha corroborado que Doa Margiory ha prestado personalmente sus servicios para la empresa, dentro de un
38

EXP. N 0125-2002-AA/TC inclusin en planilla-; EXP. N 2040-2004-AA/TC sujeto a un horario de trabajo-; EXP. N 0833-2004-AA/TC sujeto a un horario y control de asistencia-; EXP. N 1358-2002-AA/TC realizacin de actividades permanentes-; EXP. N 1140-2000-AA/TC entrega de certificado de trabajo-; EXP. N 0991-2000-AA/TC inclusin del demandante dentro del organigrama y estructura de la empresa-; EXP. N 0621-1999-AA/TC existencia de boletas de pago-. PASCO ARRPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, Csar. El Tribunal Constitucional y el Principio de Primaca de la Realidad en Revista Peruana de Jurisprudencia , Ao N 8, Nmero 63, Trujillo, Editora Normas Legales, Mayo 2006, pp. 142 147. 39 Para un mayor anlisis de los mismos, revsese el libro de: SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Op Cit, 2000, pp. 137 139.

18

horario de trabajo. Sin embargo, tal como se ha expuesto anteriormente, respecto de prestacin personal esta se presenta tanto en el Contrato de Locacin de Servicios y en el Contrato de Trabajo, y en lo que refiere al horario, la empresa podra alegar que ese horario no fue impuesto, sino que fue elegido por locadora en razn a su conveniencia. Por todo esto, la afirmacin de la seora de realizar sus labores de manera subordinada no podra ser sustentada, lo cual hubiera llevado al TC a declarar infundada la demanda, y considerar que no ha existido una desnaturalizacin del Contrato de Locacin de Servicios. Sin embargo, la empresa demanda, en su escrito de contestacin no refuto, tal y como se puede apreciar de sus argumentos, la afirmacin realizada por doa Margiory, con lo cual al no negarla se presume que esta confirmndola. A partir de este momento, al presentarse los tres elementos, de manera conjunta, necesarios para determinar la existencia de una relacin laboral, se puede considerar que lo que en realidad exista fue una relacin laboral, y que se desnaturalizo el Contrato de Locacin de Servicios. Si bien hasta aqu se ha podido determinar la existencia de una relacin laboral, se debe exponer, de qu herramienta pueden hacer uso los jueces, y en el caso, el Tribunal Constitucional para revertir aquella situacin aparente, y reconocer los derechos que le corresponden a doa Margiory.

VII. PRINCIPIOS DEL DERECHO LABORAL Luego de haber analizado el caso y comprobado que se trata de una relacin laboral, es necesario hacer una breve mencin de aquellos principios que dirigen a la legislacin laboral, y de los cuales pueden hacer uso los jueces y tribunales, con la finalidad de reconocer los derechos y obligaciones que tienen tanto el empleador como el trabajador.

19

Los principios pueden ser enunciados tanto en la legislacin positiva como en la jurisprudencia, sin embargo poseen sustantividad propia en razn de su intrnseca generalidad. Todos ellos obedecen a la inspiracin de la justicia social de la que sustentaba desde sus inicios la legislacin del trabajo, de ah la idea central de ellos es a favor del trabajador 40. Estos principios son de orden pblico e irrenunciable para el trabajador; se otorgan como una base mnima en una relacin laboral. De la misma forma, podemos mencionar la palabras de PLA RODRGUEZ, sealaba respecto de los principios: lneas directrices que informan algunas normas e inspiran directa o indirectamente una serie de soluciones por lo que pueden servir para promover y encauzar la aprobacin de nuevas normas, orientar la interpretacin de las existentes y resolver los casos no previstos41. Se puede iniciar as, diciendo que los principios inspiran todo el ordenamiento laboral, de tal manera que su conocimiento es imprescindible tanto para aprehender la singularidad del Derecho Laboral como para aplicar rectamente sus normas42. Tales principios son los siguientes: a) Principio pro operario: surge para proteger a los trabajadores, estableciendo limitaciones a la contratacin. Este principio es en esencia una regla de hermenutica jurdico-laboral, segn la cual all donde existan varias interpretaciones posibles de un precepto de Derecho Laboral ser de aplicacin la interpretacin que mayor beneficio de al trabajador. b) Principio de norma ms favorable: tiene como fundamento la existencia de dos o ms normas en vigor, cuya aplicacin se discute. Esto significa que toda norma laboral para prevalecer sobre otra igual, inferior o incluso de superior rango, ha de contener prescripciones ms favorables que ella. c) Principio de condicin ms beneficios: este principio hace referencia a los derechos adquiridos por el trabajador, pese a la ulterior aprobacin de una
40

Cfr. ANACLETO GUERRERO, Vctor. Los principios del Derecho del Trabajo en Revista Jus Doctrina & Prctica, Lima, Editorial Grijley, Nmero 12, Diciembre 2007, p. 298. 41 PLA RODRIGUEZ, Amrico. Los Principios del Derecho del Trabajo . Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1978. p. 9. Citado por ABANTO REVILLA, Csar. Los Principios Laborales en la Jurisprudencia Constitucional . Lima, Ediciones Caballero Bustamante. p. 6. 42 Cfr. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. 24 Edicin, Madrid, Editorial Tecnos, 2008, pp. 213 y ss.

20

norma que con carcter de generalidad, estableciese condiciones menos favorables que las disfrutadas a ttulo individual. Por ello se plantea el saber si bajo ella se comprenden tan slo derechos adquiridos por contrato individual de trabajo y por concesin unilateral del empleador o tambin los adquiridos por atribucin de una norma anterior. d) Principio de Irrenunciabilidad de derechos : lo que se pretende es que las renuncias hechas por el trabajador en su propio perjuicio sean nulas. Este principio consagra la proteccin del trabajador aunque en contra de sus propios actos, cuando ste pretende renunciar a sus beneficios sociales, ya sea por desconocimiento, ignorancia o amenaza, derechos que por mandato de ley le corresponde y que el empleador debe darle. VIII. APLICACIN DEL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD La simulacin es considerada como el acto por el cual se aparenta celebrar un acto jurdico cuando en realidad no existe voluntad para celebrarlo. Existe simulacin relativa cuando se forma una apariencia que oculta un contrato distinto, que es el que los contratantes han celebrado y quieren disimular 43. En el Derecho Laboral es particularmente importante la simulacin relativa pues, por lo menos en la realidad peruana, debido a que, es la que mayor nmero de dificultades suele presentar al fin protector del Derecho Laboral. Esto en razn a que, como se dijo, que el Contrato de Locacin de Servicios ha venido siendo utilizado para ocultar lo que en, realidad es un Contrato del Trabajo Lo que mayormente se pretende con una relacin evasiva del Derecho Laboral, es evitar la aplicacin de las normas tuitivas del trabajador propias del ordenamiento jurdico laboral y que la relacin jurdica se regule, en cambio, por normas de otras ramas del derecho que resulten menos protectoras para una parte de la relacin (la persona que respeta sus servicios para la otra parte). Por ejemplo, lo que algunos empleadores peruanos pretenden, en ciertos casos, esconder con el nombre y formalidades contractuales de un Contrato de Locacin de Servicios una relacin de naturaleza laboral que por lgica jurdica debi haber nacido de un Contrato de Trabajo. La idea es abaratar costos de contratacin,
43

CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry.Op Cit, 2010, pp. 23-28.

21

puesto que al pretender la aplicacin de las normas del Derecho Civil a la relacin (a travs del ropaje de un Contrato de Locacin de Servicios) y no la del Derecho Laboral, no existe la necesidad, por parte del perceptor del servicio, de pagar, por ejemplo, beneficios sociales como CTS, seguros, gratificaciones, etc. Como una herramienta para identificar este tipo de simulaciones, el juez y los tribunales cuentan con el principio de primaca de la realidad 44. El cual es entendido como aquel que permite descubrir el sustrato ontolgico (la realidad) que subyace bajo la apariencia de las formas jurdicas para, conforme a esta, aplicar el derecho que corresponda45. La base constitucional de este principio, en el mbito laboral lo encontramos en los artculos 22 y 23 de la Constitucin que consagran al trabajo como un deber y un derecho, base del bienestar material y espiritual de la sociedad y un medio de realizacin del ser humano adems de considerar al trabajo como objeto de atencin prioritaria del Estado. En la medida que el principio de primaca de la realidad posibilita el cumplimiento de las normas protectoras del Derecho Laboral entendemos que su fundamento mismo se halla en el reconocimiento de los derechos laborales y el mandato constitucional de protegerlos. En buena cuenta, el principio de primaca de la realidad es un principio primordial y uno de los fundamentos mismos del Derecho, pues a travs de su profundidad se descubre la realidad que subyace bajo la apariencia, para conforme a sta aplicar la norma de orden pblico que se ha intentado burlar 46. Sin embargo, es en el Derecho Laboral donde acude a este principio de una manera sistemtica debido a la mayor incidencia de fraudes a la ley que en este campo existe. Digamos tambin que en el Derecho Laboral lo aparente y lo real, es un conflicto presente en forma mayoritaria en los procesos laborales e inspecciones de trabajo.

44

El cual ya sido utilizado en una serie de resoluciones: EXP. N. 1944-2002-AA/TC; EXP. N. 1869-2004-AA/TC; EXP. N. 0015-2008-PA/TC, entre otras. 45 CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry.Op Cit, 2010, p. 45. 46 Cfr. PASCO ARRPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, Csar. El Tribunal Constitucional y el Principio de Primaca de la Realidad en Revista Peruana de Jurisprudencia , Ao N 8, Nmero 63, Trujillo, Editora Normas Legales, Mayo 2006, pp. 146 - 147.

22

En este sentido la Corte Suprema a travs de la Casacin N 874-2000, se manifiesta respecto al principio de primaca de la realidad, denominndolo de la siguiente manera: es una de las herramientas ms relevantes del Derecho del Trabajo y su importancia radica en el mbito de las relaciones laborales, algunos empleadores, con el objeto de burlar los derechos laborales, tratan de disfrazar una relacin laboral y hacer aparecer como si se tratara de un relaciona de carcter civil o comercial, por lo que en virtud del principio antes indicado debe preferirse a los hechos de la realidad y determinar la verdadera naturaleza de la relacin jurdica47. El tema de la veracidad o primaca de la realidad siempre ha sido un tema latente dentro del tema del proceso laboral ordinario; pues viene hacer un instrumento procesal que debe de utilizar el magistrado al momento de resolver un conflicto dentro del proceso; de manera que hablar de un descubrimiento de la veracidad o primaca de la realidad como lo llaman los laboralistas es fundamental en la operatividad del principio48. As, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe prefers lo primero, es decir, lo que efectivamente ocurre y se aprecia en el terreno de los hechos. Ms a nuestra causa, el artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal de Trabajo (D. L. N 26636), ha consagrado el denominado principio de veracidad49, bajo el cual se resuelven los conflictos laborales ms relevantes en nuestra sociedad, tales como: la validacin de la existencia o no de una relacin laboral, la determinacin de la autentica remuneracin percibida por el trabajador, etc. Y en tanto, RUBIO CORREA nos seala a la luz de las sentencias del Tribunal Constitucional en materia laboral que el principio de primaca de la realidad sera laboral y consistira en un problema de naturaleza laboral constitucional debe resolverse siempre a partir de los elementos de hecho que dan las relaciones sociales objetivas que producen, para lo cual, si es preciso, hay que eliminar la
47

CAS. N 1874-2000, del 02 de Julio del 2007, Fundamento. Dialogo con la Jurisprudencia, Nmero 110, Lima, Gaceta Jurdica, Noviembre 2007, p. 287. 48 Cfr. ROMERO MONTES, Francisco Javier. El principio de veracidad o primaca de la realidad. En Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho Peruano (Libro Homenajes al Profesor Americio Pl Rodrguez), Lima, Sociedad Peruana de Derecho Trabajo y de la Seguridad Social, 2004, p. 341. 49 Cfr. AREVALO VELA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo, Lima, Editorial Grijley, 2008, p. 133.

23

desnaturalizacin () que las formas jurdicas empleadas produzcan sobre ellos. Primaran los efectos que la realidad objetiva aconseja aplicar, y no los que aconseja las formas utilizadas.50 Este principio seala que antes que tomar en cuenta los documentos, se debern tener en cuenta los hechos que ocurren dentro de una relacin, para darles la efectividad que le corresponde. As, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que ocurre en el terreno de los hechos. Ante aquella situacin de simulacin la aplicacin del principio de primaca de la realidad nos permitir que en caso de existir discrepancia o divergencia entre los hechos y lo declarado en los documentos o en las formalidades, se preferir siempre lo que ocurre en la realidad51. Respecto al fundamento de este principio se ha expuesto, que su fundamento mismo se halla en el reconocimiento de los derechos laborales y el mandato constitucional de protegerlos52. En base a dicho fundamento tambin se puede determinar cules sern los efectos luego de la aplicacin del aquel principio, as tenemos: deber reconocerles la calidad de trabajador, incorporrsele a la planilla como tal y se le deber reintegrar los beneficios sociales que la empresa le ha venido desconociendo desde que comenz a prestar sus servicios, adems, de los intereses devengados respectivos53. La importancia de estudiar el Principio de Primaca de la Realidad en el que se funda el Derecho Laboral deriva de un particular modelo de desarrollo y sobre todo de una concepcin especifica del Estado, de su papel en la sociedad, y sobre todo de su participacin en la regulacin de las relaciones laborales. En todo ello, subyacen normas jurdicas generales que informan todo el ordenamiento jurdico y que cuentan en muchos casos tambin con un origen derivado de las normas de rango constitucional.
50 51

Citado por CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. Op Cit, 2010, p. 45. GARCIA MANRIQUE lvaro. Cmo se estn aplicando los principios laborales en el Per? Lima, Gaceta Jurdica, 2010, p. 17. 52 CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. Op Cit, 2010, p. 44. 53 Cfr. EQUIPO DE SOLUCIONES LABORALES, La aplicacin del principio de primaca de la realidad en las inspecciones de trabajo, en Soluciones Laborales, N 28, Abril, 2010, pp. 30 31.

24

Para que una relacin contractual pueda ser comprendida dentro del mbito del Derecho Civil, como se presenta en este expediente en particular, es necesario que en la ejecucin del contrato no se aprecie, como lo indica la doctrina y jurisprudencias laborales, las manifestaciones de los elementos esnciales y/o de los rasgos sintomticos de laboralidad que se han descrito 54. A fin de que, el Contrato de Trabajo se configure imprescindiblemente con sus tres elementos configuradores del estudio de la rama jurdico-laboral: la prestacin de servicios personales y voluntarios (en forma directa), la remuneracin equitativa y suficiente y la subordinacin dependiente y por cuenta ajena (su elemento distintivo)-55. De este modo, para calificar de presunta la existencia laboral en el contrato suscrito por las partes, que soslaye el disfraz de un ttulo distinto al del Contrato de Trabajo, debemos tomar en consideracin, la concurrencia real de sus elementos esenciales, sumados a los rasgos de laboralidad56. Estas apariencias, que por s solas no bastan, para inducir una determinacin laboral de la relacin jurdica. Por tal razn, al momento de acudir al proceso laboral, la discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye en los documentos, se da preferencia a lo primero. Demostrndose as, dentro del proceso la existencia de los elementos esenciales del Contrato de Trabajo y/o los rasgos sintomticos o de laboralidad que no son categricos ni decisivos-, con la necesidad de que las pruebas actuadas sean suficientes y objetivas. El Tribunal Constitucional estima prudente que en la constatacin y valoracin conjunta de los medios probatorios, estos tendrn que generar la conviccin suficiente para determinar la exigencia de una relacin de trabajo.
54

PASCO ARRPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, Csar. El Tribunal Constitucional y el Principio de Primaca de la Realidad en Revista Peruana de Jurisprudencia, Ao N 8, Nmero 63, Trujillo, Editora Normas Legales, Mayo 2006, p. 127. 55 STC. N 1944-2002-PA/TC, del 16 de Julio del 2002, Fundamento 2: se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos: la prestacin personal de servicios, la subordinacin y la remuneracin (). Es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual este obliga a prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo. 56 Cfr. ROMERO MONTES, Francisco Javier. El principio de veracidad o primaca de la realidad. En Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho Peruano (Libro Homenajes al Profesor Americio Pl Rodrguez), Lima, Sociedad Peruana de Derecho Trabajo y de la Seguridad Social, 2004, p. 347.

25

Para apreciar la existencia de lo que sucede en la realidad, por ejemplo, en la manera como se ejecuta un Contrato de Locacin de Servicios no personales, se suele analizar las manifestaciones y rasgos sintomticos del Contrato de Trabajo. De esta forma, algunas de las manifestaciones de los elementos esenciales del Contrato de Trabajo son la entrega de boletas de pago, inscripcin en planillas, cumplimiento de algunas obligaciones tributarias propias de una relacin laboral (descuentos por AFP o ONP, Essalud, etc.), concesin de licencias, el cumplimiento de determinados procesos disciplinarios propios para los trabajadores dependientes, descuentos por tardanzas, entrega de aguinaldos o canastas por navidad, etc. 57 Por otro lado, los rasgos sintomticos de un Contrato de Trabajo son pistas o caractersticas propias de una relacin de trabajo. Estas, de acuerdo con lo indicado por la doctrina y la jurisprudencia, son la exclusividad de la prestacin de servicios, la estabilidad, la permanencia en los pagos mensuales, la continuidad, la ausencia de aportacin de materiales, la asuncin de gastos por el usuario del servicio, etc. A diferencia de los elementos esenciales del Contrato de Trabajo, los rasgos sintomticos no bastan para demostrar la existencia de una relacin laboral, pero son indicios que, sumados a los elementos del Contrato de Trabajo, puede inducir a laboralizar una relacin 58. As que, para que un relacin contractual pueda ser comprendida dentro del mbito del Derecho Civil (por ejemplo, Contrato de Locacin de Servicios) es necesario que en la ejecucin del contrato no aparezca, como lo indica la doctrina y la jurisprudencia laboral, las manifestaciones de los elementos esenciales y/o rasgos sintomticos de un Contrato de Trabajo que hemos descrito 59. De lo dicho, es importante anotar que en cada caso debe evaluarse cuidadosamente la existencia de los elementos propios de un Contrato de Trabajo. En tanto la valoracin, depender de la forma como se ejecutaron los servicios, as como la prueba que presenten las partes para determinar si estamos ante un Contrato de Trabajo. Ciertamente, mientras el

57

Cfr. EQUIPO DE SOLUCIONES LABORALES, La aplicacin del principio de primaca de la realidad en las inspecciones de trabajo, en Soluciones Laborales, N 28, Abril, 2010, pp. 30 32. 58 Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. OP Cit, 2005, p. 89. 59 Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Op Cit, 2000, p. 106.

26

nmero de pruebas aportadas por las partes es relativo, no debera estimarse una pretensin basada en el Contrato de Trabajo 60. Ciertamente, el principio de la realidad se aplica nicamente en los casos donde se aprecie una disconformidad entre la prctica y el contrato suscrito. La LPCL, anota que en toda prestacin de servicios remunerados y subordinados se presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un Contrato de Trabajo por tiempo indeterminado. Ntese, que ms que encontrarnos ante una definicin del Contrato de Trabajo, hay en la LPCL una alusin a la primaca de la realidad, al referirse, esencialmente, a una presuncin de un contrato por tiempo indeterminado de comprobarse la existencia de un Contrato de Trabajo 61. Por otro lado, el artculo 2 de la Ley General de Inspecciones (Ley N 28806) considera como uno de los principios esenciales que rigen el sistema de inspeccin a la primaca. En efecto, el numeral 2 de dicho artculo indica que el proceso inspectivo debe respetar la primaca de la realidad; importando que en caso de discordancia, entre los hechos constatados y los hechos reflejados en los documentos formales debe siempre privilegiarse los primeros. En materia procesal laboral, el trabajador debe acreditar la existencia del Contrato de Trabajo (artculo 23, inciso 2 de la Ley Procesal del Trabajo, Ley N 29497, recogiendo una larga tendencia legislativa jurisprudencial), sin perjuicio de las facultades de investigacin que tienen los jueces para apreciar la real naturaleza del contrato vigente entre las partes. Al respecto, debemos indicar que los magistrados laborales han resuelto, en el Pleno Jurisdiccional Laboral 2000, que ante la divergencia entre un Contrato de Trabajo y un Contrato de Locacin de Servicios debe privilegiarse por el primero si, en realidad, se logran apreciar los elementos esenciales como son la remuneracin, la prestacin personal y la subordinacin. En otros trminos, de presentarse un caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos debe darse preferencia a lo que ocurre en el terreno de los hechos. La inspeccin del trabajo tiene por objeto la verificacin del cumplimiento de las normas laborales y de seguridad y salud en el centro laboral por autoridad
60 61

dem, p. 90. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. OP Cit, 2005, p. 90.

27

administrativa del trabajo, Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE), con la finalidad de cautelar los derechos de los trabajadores y prevenir futuros conflictos o riesgos derivados de la relacin laboral 62. La autoridad administrativa del trabajo ha sido facultada para determinar la existencia de una relacin laboral mediante el principio de realidad contemplado en el artculo 3 de la Ley General de Inspeccin del Trabajo, citando textualmente: en la aplicacin de la ley se observan, especialmente, los siguientes principios rectores: la legalidad, primaca de la realidad, carcter irrenunciable de los derechos laborales (). Asimismo, el artculo 3 del Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo, aprobado por el Decreto Supremo N 020-2001-T, seala que se debe aplicar el principio de primaca de la realidad, en caso de surgir discordancia entre los hechos verificados y lo que se advierte de los documentos o actos formales debe siempre privilegiarse los hechos constatados. IX. EL ABUSO DEL FRAUDE LABORAL Como ltimo punto de este trabajo, vamos a realizar un breve estudio del despido, esto en virtud a que una de las pretensiones de Doa MargioryNancy Loayza era que se le reincorporar a su puesto de trabajo, dejndose as, sin efecto el despido arbitrario del cual fue vctima. Asimismo, como consecuencia de la tendencia generalizada de los

ordenamientos laborales a limitar la facultad de despido del empleador (Empresa Telefnica S.A.A.) como mecanismo de proteccin del trabajador ante la posibilidad de que est sea ejercida en forma arbitraria o discrecional, se ha introducido la exigencia de que aquel se base en una causa justa, sin que la cual dicho acto extintivo carecera de validez y eficacia. 63

62

Artculo 5 de la Ley de Inspeccin del Trabajo y Defensa del Trabajador , aprobado por el Decreto Legislativo N 910. Explicndose como una funcin de control, supervisin y cumplimiento, la atribucin de verificar los hechos y contrastarlos con la norma laboral, lo que supone entonces la aplicacin del principio de primaca de la realidad. 63 Cfr. MARTIN VALVERDE, Antonio; RODRIGUEZ-SAUDO, Fermn y GARCIA MURCIA, Joaqun. Derecho del Trabajo. 5 Edicin, Madrid, Editorial Tecnos, 2005, p. 537.

28

Por despido, entendemos el acto unilateral de la voluntad del empresario en virtud del cual ste decide poner fin a la relacin de trabajo. Se trata, por consiguiente, de una ruptura unilateral en la cual poco importa, en principio, que exista causa suficiente o no para ello. En todo caso, estamos ante un supuesto en el cual el empresario decide romper el vnculo con el trabajador. En sentido amplio como el despido es toda situacin que lleva consigo la ruptura de la relacin de trabajo. En sentido estricto y rigurosamente tcnico, por despido hay que entender solamente aquella extincin que se produce por voluntad unilateral del empresario, exista o no causa justificada64. A las caractersticas antes mencionadas, se debe agregar que el despido es una institucin causal, en cuanto solo se admite como facultad o potestad del empleador en la medida que se configure una causa justa que habilite el ejercicio de la misma65. Por lo tanto, ante la presencia de una causa justa de despido, cualquiera que sta sea, es voluntad del empleador extinguir o no la relacin laboral. Segn el artculo 16 de la LPCL constituye una causal extincin de la relacin laboral por voluntad del empleador, pero quien siempre tendr que fundamentar que estn basadas en la existencia de una causa justa prevista por la ley, tambin la Constitucin en el artculo 27 seala que ley otorga adecuada proteccin contra el despido arbitraria, as bajo ningn () el trabajador puede quedar sin proteccin legal. La Constitucin del 1993, en su artculo mencionado: la ley otorga adecuada proteccin contra el despido arbitrario . Nuestra ley establece que el empleador no podr despedir al trabajador por causa relacionada con su conducta o su capacidad, si previamente no le concede un plazo razonable para que se defienda de las acusaciones que se formulen, o para que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia 66.

64

ALONSO GARCIA, Manuel. Curso de Derecho de Trabajo . 1 Edicin, Barcelona, Editorial Ariel, 1975, p. 45. 65 Cfr. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el Derecho Laboral peruano , Lima, Ara Editores, 2002, p. 467. 66 Cfr. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el Derecho Laboral peruano , Lima, Ara Editores, 2002, p. 467.

29

Se entiende por despido arbitrario a la decisin unilateral del empleador de extinguir la vinculo laboral con un trabajador sin expresar causa, o si la expresa, esta no es demostrada en juicio. Es decir, estamos hablando una decisin que perjudica al trabajador, ya que lo priva injustificadamente de su principal fuente de ingresos, su empleo. Si nos referimos a la Norma Constitucional, la carta magna seala en el artculo 27 que la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario, vale decir existe un mandato del legislador de disear mecanismos de defensa en proteccin a los trabajadores cuando los empleadores proceden de la forma anteriormente sealada. Uno de sus mecanismos involucra al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo como un protagonista y activo participe, por ejemplo, de acuerdo con lo establecido en el artculo 45 del reglamento de la Ley de Fomento del Empleo (Decreto Supremo N001-1996-TR), el trabajador puede solicitar a la autoridad administrativa de trabajo que preste su concurso para verificar el despido arbitrario del que haya sido vctima y que se configure con la negativa injustificada del empleador de permitir el ingreso del trabajador al centro de labores. Prescindir de los servicios de un trabajador es algo que se da comnmente en las empresas, pero a pesar de que sea un proceso que transcurre automticamente, existen bastantes ocasiones en que los empleadores cometen una grave falta legal, el despido arbitrario; y muchos trabajadores aceptan esta situacin, ignorando que la legislacin peruana los protege contra ste. Por ejemplo, en el presente caso de anlisis, la recurrente (Doa MargioryNancy Loayza) alega haber laborado bajo una relacin de subordinacin, remunerada y sujeta a un horario de trabajo, por lo que al haber sido despedida de manera arbitraria, sin que medie una carta de despido, vulnerndose, de esta manera, el derecho constitucionalmente protegido al trabajo67. Entonces, para resarcir el dao al derecho constitucional al trabajo, el trabajador que es despedido arbitrariamente tiene derecho a una indemnizacin que

67

EXP. N 2371-2004-AA/TC-TACNA, del 16 de Agosto del 2004, en sus Antecedentes.

30

equivale a una remuneracin y media ordinaria mensual, por cada ao completo de servicios, con un mximo de doce remuneraciones 68. El Tribunal Constitucional en vista de que se presentaron los tres elementos configuradores de un Contrato de Trabajo, orden se deje sin efecto el despido arbitrario, consecuentemente se le reincorpore a Doa Margiory Nancy Loayza a su puesto de trabajo: representante comercial del servicio de telefona de larga distancia de la Empresa Telefnica S.A.A., en la Cuidad de Tacna. X. A MODO DE CONCLUSIN Del anlisis expuesto, advertimos que: Tal como se ha expuesto entre el Contrato de Locacin de Servicios y el Contrato de Trabajo existe una diferencia insalvable en el elemento de subordinacin que se encuentre en este ltimo. Sin embargo, esto no evitado, que el empleador con el fin de evitar los costos que conllevan el reconocimiento de los derechos laborales, en lugar, de celebrar un Contrato de Trabajo ha venido celebrando Contratos de Locacin de Servicios. Para rebatir esta situacin, los Jueces y el TC han venido aplicando el Principio de Primaca de la Realidad, el cual nos permite prevalecer los hechos sobre los documentos; determinar as la existencia de una relacin laboral cuando se presentan conjuntamente los elementos de prestacin persona, subordinacin y remuneracin. No obstante, a pesar de que aquella situacin logre ser rebatida, no se puede olvidar, que esto surge en un tiempo posterior al momento en que se les debi reconocer los derechos laborales al trabajador, esto es al momento de celebracin del contrato. Por ello, exhortamos a la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT), para que por medio de las inspecciones l realice de manera ms activa la fiscalizacin de las relaciones ente el empleador y el trabajador; lo cual permitir que el trabajador se sienta protegido por el Estado.
68

Cfr. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Impacto de las Sentencias Laborales del Tribunal Constitucional sobre el mercado de trabajo [ubicado el 22. VI. 2011] Obtenido en htpp://www.grade.org.pe/evento/economa-laboral/papers/Jorge%20 Toyama. Pdf.

31

XI. BIBLIOGRAFA

Libros: Constitucional. Lima, Ediciones Caballero Bustamante, 2010.

1. ABANTO REVILLA, Csar. Los Principios Laborales en la Jurisprudencia 2. AREVALO VELA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo, Lima, Editorial Grijley, 2008. 3. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el Derecho Laboral peruano, Lima, Ara Editores, 2002. 4. CARHUATOCTO SANDOVAL, Henry. El fraude y la simulacin en la contratacin laboral: aplicacin del principio de la primaca de la realidad. Lima, Editorial Grijley, 2010. 5. CASTILLO GUZMAN, Jorge; ABAL ABARCA, Jaime; SANCHEZ EDWARDS, Susana. Compendio de Derecho Individual del Trabajo , 4 Edicin, Lima, Editorial Tinco S.A., 2007. 6. GARCIA MANRIQUE lvaro. Cmo se estn aplicando los principios laborales en el Per? Lima, Gaceta Jurdica, 2010. 7. MARTIN VALVERDE, Antonio; RODRIGUEZ-SAUDO, Fermn y GARCIA MURCIA, Joaqun. Derecho del Trabajo. 5 Edicin, Madrid, Editorial Tecnos, 2005. 8. MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo, Madrid, Editorial Tecnos, 2008. 9. NEVES MUJICA, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo , 2 Edicin, Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial PUCP, Lima, 2007. 10. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. El contrato de Locacin de servicios. 2 Edicin, Lima, Gaceta Jurdica, 2000. 11. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del derecho laboral, Editorial Gaceta Jurdica, Per, 2005. 12. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral. Lima, Gaceta Jurdica, 2009.

32

Artculos de Revista: propsito de una sentencia del Tribunal Constitucional en Los principios laborales en la Jurisprudencia Constitucional, Lima, Ediciones Caballero Bustamante, 2010.

13. GREDA ALIAGA, Jorge Orlando. El principio de primaca de la realidad a

14. ANACLETO GUERRERO, Vctor. Los principios del Derecho del Trabajo en Revista Jus Doctrina & Prctica, Lima, Editorial Grijley, Nmero 12, Diciembre 2007. 15. ANGULO JUGO, Jos. El trabajo y la relacin laboral (anlisis especializado) en Revista RAE Jurisprudencia Laboral , Lima Ediciones Caballero Bustamante, Ao II, Nmero 14, Agosto 2009. 16. EQUIPO DE SOLUCIONES LABORALES, La aplicacin del principio de primaca de la realidad en las inspecciones de trabajo, en Soluciones Laborales, N 28, Abril, 2010. 17. PASCO ARRPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, Csar. El Tribunal Constitucional y el Principio de Primaca de la Realidad en Revista Peruana de Jurisprudencia, Ao N 8, Nmero 63, Trujillo, Editora Normas Legales, Mayo 2006. 18. ROMERO MONTES, Francisco Javier. El principio de veracidad o primaca de la realidad. En Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho Peruano (Libro Homenajes al Profesor Americio Pl Rodrguez), Lima, Sociedad Peruana de Derecho Trabajo y de la Seguridad Social, 2004. 19. SANGUINETTI RAYMOND, Wilfredo. El derecho del trabajo como categora histrica en Revista Ius Et Veritas, Lima, Editorial Ius Et Veritas, Nmero 12, 1996.

Obra Colectiva: Servicios. Definicin. En Cdigo Civil Comentado: comentan 209

20. BELTRAN PACHECO, Jorge. Contratos Nominados: Locacin de

33

especialistas en las diversas materias del Derecho Civil , 2 Edicin, Tomo IX, Lima, Gaceta Jurdica, 2007. Jurisprudencia: 21. CAS. N 1874-2000, del 02 de Julio del 2007. 22. CAS. N 476-2005, del 16 de Agosto del 2005. 23. STC. N 1944-2002-PA/TC, del 16 de Julio del 2002. 24. STC. N 72392-2006-B.E. (S), del 23 de Abril del 2006, Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima. 25. STC. N 0008-2005-PI/TC, del 14 de Setiembre del 2005. 26. STC. N 0008-2005-PI/TC, del 14 de Setiembre del 2005. 27. STC. N 3012-2004-AA/TC, del 23 de Junio del 2005. 28. STC. N 3824-2002-AA/TC, del 12 de Marzo del 2007. Recurso Electrnico: Tribunal Constitucional sobre el mercado de trabajo [ubicado el 22. VI. 2011] Obtenido en htpp://www.grade.org.pe/evento/economalaboral/papers/Jorge%20 Toyama. pdf.

29. TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Impacto de las Sentencias Laborales del

34