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DOSSI
Sociologias, Porto Alegre, ano 7, n 13, jan/jun 2005, p. 180-211
BERGALLI *
* Doctor en Derecho por las Universidades de Buenos Aires (Argentina) y Salamanca (Espaa). Profesor titular del Departamento
de Derecho Penal y Ciencias Penales de la Facultad de Derecho de la Universidad de Barcelona (Espaa). Direccin electrnica:
bergalli@ub.edu
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las riberas del lago de Michigan, donde ya se proyectaban las que luego se
constituiran como las grandes megalpolis de la historia urbana americana, dando as lugar a un campo de estudios entonces todava indito en la
primera sociologa norteamericana (Park y Burgess, 1925).
Sin embargo, la congestin poblacional que se produjo no respondi
ms que a esa atraccin de fuerza-trabajo. Por lo cual, la supuesta
integracin que deba constituirse como el eje de formacin de las
metrpolis industriales fue desde el comienzo una frustracin. En este sentido, conviene tener presente algunas de las voces del pensamiento sociolgico ms lcido de la poca, el cual, tratando de desmitificar lo que
como versin oficial siempre se ha relatado acerca del proceso de
integracin en la conformacin de la gran sociedad estadounidense, ha
dejado escritas pginas de gran informacin y sinceridad sobre tal proceso
(Thomas et alii, 1921). En mrito a este tipo de informacin hoy es posible
analizar y explicar cmo la inmigracin en los Estados Unidos recibi todo
tipo de limitaciones y cortapisas que hicieron de los grandes flujos
poblacionales hacia este pas un sueo roto (Rauty, 1999). En este sentido conviene repasar la legislacin que se sancion desde los aos inmediatos
al fin de la Guerra Civil, para culminar en la aprobacin por el Congreso
de la Unin de la Inmigration Act de 1924 que termin agotando los grandes flujos migratorios (Martellone, 1980), an cuando tambin sera oportuno analizar las leyes que los diferentes Estados haban dictado hasta que
la Corte Suprema declar inconstitucional en 1867 cualquier ley de los
Estados individuales relativa a la inmigracin, imponiendo as la premisa
de una legislacin homognea en el mbito nacional (Rauty, 1999, p. 49).
Pero lo cierto es que el sentido de todas esas intervenciones legislativas se
manifest como un proceso de seleccin y restriccin de los ingresos de
los inmigrantes.
No obstante, en el marco de lo que entonces comenz a denominarse
como la desorganizacin social se formularon propuestas, primero tericas
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problema hobbesiano del orden (Almaraz Pestaa, 1998, p. 688). Naturalmente, la coherente interrelacin entre los sistemas sociales y los estructuraleconmicos que permitieron desarrollar la edad del welfare, en las dcadas
inmediatas al fin de la segunda Guerra mundial, tanto en los Estados Unidos
como en Europa, favoreci el papel adjudicado al derecho por el estructuralfuncionalismo. El trnsito del liberalismo decimonnico al keynesianismo
pudo ser satisfecho por un derecho y una cultura jurdica que se adecuaron
a la necesidad de mantener una regulacin legal extendida al campo de lo
social y colectivo; sobre todo porque la iniciativa privada pudo mantenerse
y competir con las intervenciones pblicas en la gestin de las economas,
lo cual supuso que el mercado mantuviera su presencia en muchas actividades
productivas y comerciales, aunque regulado por el derecho estatal. El
fordismo, como cultura social, se gener en un modo de produccin centrado
en el obrero de fbrica. La disciplina de la fbrica se traslad y se extendi
al tejido social. En tal sentido, el derecho del siglo XIX pudo adecuar sus
previsiones y disposiciones como elemento de organizacin de la sociedad
del bienestar, actuando como hilo conductor entre la disciplina de la fbrica
y la disciplina de la sociedad, porque el tiempo y el espacio de la vida social
se consideraban todava vinculados a los tiempos y espacios del trabajo
productivo.
Ulteriormente, con el predominio de las teoras sistmicas, los
subsistemas jurdicos pasaron a formar parte de la visin dada por Niklas
Luhmann (1984) sobre los sistemas sociales, compuestos estos por un nmero de tantos subsistemas como fueren necesarios a fin de reducir la
complejidad. Pero, en oposicin a las visiones abiertas de tales sistemas
que Parsons haba auspiciado, ahora stos se conciben como
autorreferentes, encontrando su base natural y energtica en el principio
biolgico de la autopoisis, de resultas del cual los sistemas se autogeneran,
se retroalimentan (feedback) y se autosostienen operativamente cerrados.
De tal manera, sus operaciones autopoiticas bsicas no se asientan ms
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Mas ahora conviene ver si, de verdad, es pacfico aplicar esa perspectiva
estructural-funcionalista para justificar el papel atribuido al derecho y al sistema penal en la tradicin estatal europea, enfocado este tema desde Espaa.
Esto as, pues en ningn otro mbito de la cultura jurdica espaola se ha
planteado la capacidad de control social de manera tan enftica como lo
hacen los penalistas. La ms reciente filosofa jurdica le adjudica al derecho
la funcin de organizacin social, la de instaurar o contribuir a asentar junto con otras instancias y mecanismos estabilizadores- un determinado
orden en una determinada sociedad (Daz, 1998, p. 131), advirtiendo,
asimismo, de la no forzosa e irremediable maldad del derecho entendido
como sistema de control social, especialmente en un contexto democrtico
de organizacin (Daz, 1998, p. 132), aunque previamente se haya afirmado
...necesario tomar buena cuenta de algunos de los
alegatos de la criminologa crtica sobre controles de
la marginacin, que pueden no ser sino imposicin de
otra dominacin, y de la correlativa sociologa poltica
que denuncia diversidad de controles para la opresin...
1.5.1 La ambigedad de la doctrina jurdico-penal en Espaa
Desde hace aproximadamente veinte aos se habla en Espaa de las
posibles relaciones entre control social y derecho penal (Bustos, 1983, p.
11-35; Muoz Conde, 1985, p. 29-47). Un autor lo haca, tratando de
analizar la fundamentacin ideolgica que reside en el ejercicio por el
Estado del control penal; otro, intentando poner al descubierto las bases
sociales que explican la funcin motivadora que cumpliran las normas
jurdico-penales. No obstante, ninguno de esos autores se pona como
cuestin que el control el control social, as lo llamaban punitivo estatal
perteneciera a una naturaleza distinta, por las razones metodolgicas, disciplinarias e histrico-culturales antes apuntadas, que la que se le reconoce
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al sistema penal del Estado moderno. Antes bien, el segundo de los autores
citados afirmaba: Parece, pues, evidente que la funcin motivadora de la
norma penal slo puede comprenderse situando el sistema jurdico-penal en
un contexto mucho ms amplio de control social, es decir, de disciplinamiento
del comportamiento humano en sociedad (Muoz Conde, 1985, p. 36). Y,
para llegar a esta afirmacin, haca un preciso repaso de las indicaciones
funcionalistas y, en especial, sistmicas (Luhmann) que justificaban esa
inclusin del sistema penal en el contexto de control social ampliado. Es
verdad que, para entonces, yo mismo haba sugerido algo semejante al
coordinar una obra colectiva en cuya Introduccin se dejaba planteada esa
visin que pareca confirmarse a lo largo de las diferentes contribuciones a
la misma (Bergalli, 1983). Pasados ms de veinte aos desde la publicacin
de tal obra, es oportuno mejorar el enfoque, a la luz de cuanto se ha
investigado y publicado en todo este tiempo en el terreno de aproximacin
al sistema penal desde abordajes meta-normativos.
Desde entonces, la manualstica espaola ms conspicua en derecho
penal, a travs de las reiteradas ediciones de obras para estudiantes y
colegas universitarios, repite la opinin de que el derecho penal es uno de los
medios de control social existentes en las sociedades actuales (Garca Pablos
1995, p. 2-4), (Mir Puig, 1996, p. 5), (Muoz Conde y Garca Arn, 1996), sin
ponerse como cuestin o formular referencias a la pertinencia de ese concepto
para caracterizar, de tal forma, a la capacidad punitiva del Estado (Bergalli,
1996, p. 2-3), y en seguimiento incuestionable de una parte de la doctrina
jurdica alemana, de inspiracin sociolgica, que lleg a Espaa de la mano
de juristas con una clara raigambre funcionalista (cfr. Hassemer, 1982, uno de
los primeros aportes, seguido luego de muchos otros).
Cabe s resaltar que otros autores, por el contrario, dan mayor
informacin en Espaa acerca de esa relacin entre control social y derecho
penal. No obstante, en un caso (Luzn Pea, 1996, p. 70-71), an cuando
se cuestione la pertinencia mencionada y se describa al control social como
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de tiempo y espacio. Mas, esto no sera muy grave si el derecho, o sea las
reglas o normas que regulan las instituciones a las que he hecho referencia,
hubiera cambiado las formas de medir ese tiempo y espacio, en relacin
con la transformacin acaecida en el mundo de la fsica. Ello no ha ocurrido
as y el universo normativo que sirve como marco de regulacin de todas
las actividades sociales, contina respondiendo a los principios de la fsica
mecnica, con los consiguientes desfases que se provocan en cuanto a las
actividades humanas que viven bajo el impacto de la revolucin tecnolgica.
Es en particular el mundo de la comunicacin y, en especial, aquella que
sirve a la transmisin de sonidos e imgenes a travs de medios dirigidos a
las grandes masas de seres, el que mayor impacto est demostrando sufrir.
Ahora bien, este mundo comunicativo est regulado por principios y
categoras jurdicos que responden a la misma cultura de la Modernidad
jurdica, con la consiguiente incomprensin de ese derecho por los
fenmenos que le toca regular.
En los campos del control punitivo, a travs del sistema penal, es
evidente que las nociones de tiempo y espacio con que se han regulado
los mbitos del control estn, asimismo, sufriendo transformaciones
notables. Por una parte, la incidencia que la tecnologa est teniendo sobre los instrumentos empleados por las policas tiene una clara repercusin
en los mtodos que ellas emplean. Por la otra, los fenmenos que generan
la atencin hacia el control de los movimientos humanos responden a
orgenes que en la mayora de las veces nada tienen que ver con el propio
territorio donde ellos se producen. Si se toma, para el caso, las cuestiones
relativas al control del espacio urbano, habr que reconocer que desde la
teora de los contactos o asociaciones diferenciales de Edwin Sutherland
(1924) y la ecolgica de la desorganizacin social de Shaw y Mc Kay (1942),
hasta los recientes estudios de Wilson (1987) sobre la american underclass,
ha transcurrido no slo un tiempo cronolgico, sino tambin un tempo
cultural a lo largo del cual se han construido e implementado muchas maneras
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3. Globalizacin
Efectivamente, desde hace ms de una dcada se oye hablar de
globalizacin. Desde el punto de vista semntico, la palabra ha adquirido
un significado trascendente pese a su desconocimiento como substantivo
en las lenguas europeas ms difundidas. No existe como tal en castellano,
ni tampoco en ingls, alemn o italiano; no la registran en tal carcter los
diccionarios. Consiste, idiomticamente, en un neologismo pese a tener
un uso de enorme difusin y su traduccin en todas esas lenguas y en otras
ha adquirido connotaciones casi exclusivamente vinculadas a la expansin
de un sistema de desarrollo de la economa la cual, precisamente porque
esa expansin est conquistando el mundo, se califica como global, adjetivo que s es reconocido por los diccionarios para calificar substantivos
que as son tomados en conjunto (Real Academia Espaola, 1992, 1, p.
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el fordismo, sino que ella ha dejado de ser el resultado del esfuerzo combinado de capital y trabajo, para convertirse en la conclusin de los negocios
especulativos llevados a cabo mediante el juego de los valores financieros.
Este proceso es lo que determina el trnsito hacia el post-fordismo en las
economas capitalistas, implantando un nuevo modelo de produccin que
vive de la explotacin social de la fuerza-trabajo y provocando impactos
en otros mbitos no estrictamente econmicos de las sociedades
occidentales (Aglietta, 1979) (Amin, 1996).
En segundo lugar, el cambio tecnolgico que se ha especialmente
manifestado en el terreno de las comunicaciones, sobre todo en el de la
transmisin de imgenes y sonidos, calificado como revolucin, ha dado
lugar a una alteracin tan profunda en las nociones de espacio y tiempo,
suficiente como para acelerar los movimientos de dinero hasta un punto
tal que, en ocasiones, se imposibilita la identificacin de su origen y destino. Seguramente es la tecnologa informtica la que ms afecta, en la
actualidad, la vida cotidiana de millones y millones de seres humanos
(Giddens, 1999, p. 43).
En tales condiciones, la transformacin econmica se ha orientado
hacia una forma de produccin desregulada y hacia una frentica instalacin
de plantas productoras que no puede ser controlada por las reglas
tradicionales del derecho laboral e industrial. Mas, as como se instalan
fuentes de trabajo, estas tambin se cierran segn las necesidades y
exigencias de los mercados, los costos laborales y la evitacin de
requerimientos impositivos y tributarios, con las consiguientes
perturbaciones de los mercados de trabajo locales y la provocacin de
fuertes cadas en la ocupacin. Es a esto a lo que se denomina otro modo
de produccin, que vive de la explotacin de la fuerza trabajo (Negri,
2000, p. 7), y que genera unas consecuencias sociales que requieren de
otros tipos de control en lugar de mantener y continuar la disciplina que
surga de la vida de fbrica.
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bienes jurdicos que se dicen protegidos por el derecho penal son, asimismo,
las representaciones sociales de la posicin de clase de sus poseedores.
De esta manera, el derecho moderno, y en particular el derecho
penal, reflejan una forma de organizacin social pertinente a los intereses
de quienes poseen bienes.
Ahora bien, para que el derecho del Estado moderno haya podido
cumplir esa funcin organizadora de la sociedad fue imprescindible que
dicho Estado se asentase sobre principios que le otorgasen la capacidad
de ejercer el monopolio de creacin de normas jurdicas, circunscripto a
los lmites territoriales. Uno de esos principios, el fundamental, es el de
soberana el cual ha tenido una larga historia en la tradicin filosfico poltica de Occidente. Por una parte, porque ha favorecido la aparicin de la
forma Estado-nacin, manifestndose respecto a sus semejantes, con lo
que la soberana ha adquirido un carcter o manifestacin externa. Por otra
parte, porque, como he dicho, ha facilitado el reconocimiento de que es el
Estado el nico investido de la violencia legtima para limitar o restringir el
comportamiento de sus ciudadanos.
En la primera de esas manifestaciones, la soberana no ha dejado de
manifestarse de modo agresivo produciendo ms de un conflicto blico.
En este sentido, la ya clsica afirmacin de Kelsen (1920): el concepto de
soberana debe ser superado. Este es el gran cambio cultural que
necesitamos, que fue pronunciada despus de la Gran Guerra, ha estado
adquiriendo en las ultimas dcadas una fuerza incontenible, si lo que se
analiza es el pattico saldo de las incontables guerras que (an bajo el
disfraz de injerencia humanitaria) han sido producidas por aquellas
potencias que, de manera soberana, han actuado respecto a otros pases cuyas soberanas han sido allanadas ante la supuesta prdida de ejercicio
legtimo de la misma. Aqu, en este punto, tiene mucho que decir un
derecho internacional surgido a la sombra de las grandes organizaciones
de los Estados (O.N.U., O.E.A., U.E., U.E.A., etc.), el que, no por neonato
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Recebido: 28/10/2004
Aceite final: 16/11/2004
Resumen
El artculo expone, en primer lugar, las diferencias histricas, culturales,
epistemolgicas y metodolgicas entre las categoras de control social y control
punitivo (estatal), vinculado este ltimo a la tradicin continental-europea. En este
sentido, la remisin genrica a la idea de regulacin social, muy usada en varios
campos disciplinarios, es objeto de anlisis en relacin con la de control social,
nacida y empleada en un mbito cultural y un perodo histrico muy precisos. En
cualquier caso, y dentro de un marco de enfoques pluri-disciplinarios que tienen
que ver con la organizacin de la sociedad y el control de la poblacin, el autor
considera que conviene alejar cualquier atisbo de aplicacin del castigo o la punicin
que emerje de los sistemas penales modernos con un sentido organizativo,
controlador o regulador. Una segunda parte del trabajo trata de la incidencia
que, a juicio del autor, tienen las transformaciones acaecidas en las nociones de
tiempo y espacio, en el terreno de las disciplinas fsico-matemticas, con respecto
al control que se pretende ejercer a travs de los medios que tradicionalmente se
consideran instrumentos de control social. De este modo, se intenta explicar la
distancia que en las disciplinas sociales y jurdicas, separa a los conceptos y a las
instituciones cuando se presume que ellos y ellas pueden resultar eternamente
idneos para los mismos fines. Ello as, porque las formas del conocimiento estn
absolutamente conectadas y permeadas por fenmenos que, proviniendo de la
esfera econmica de las sociedades, atraviesan todos sus niveles. A partir de estos
elementos se avanza en una tercera parte de la exposicin, la cual est relacionada
con la globalizacin y los distintos fenmenos que ella produce, particularizando
el enfoque sobre las transformaciones que pueden constatarse en lo que actualmente
se puede entender como control social.
Palabras-clave: Control social. Globalizacin. Fordismo. Post-fordismo. Disciplina.
Control punitivo.
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ABSTRACT
7. Relations between social control and globalization: Fordism
and discipline. Post-Fordism and punitive control
Roberto Bergalli