Algunas reflexiones acerca de la responsabilidad de los

mdicos frente a los tratamientos de embellecimiento

Por Marisa Aizenberg y Otro
(Publicado en la Revista de Responsabilidad Civil y Seguros de La Ley - Agosto de 2010)

I.- Introduccin

La belleza ha sido considerada desde tiempos inmemoriales como un valor de inmensa cuanta. El
Papiro de Ebers, uno de los ms antiguos tratados mdicos conocidos, que data segn algunas
fuentes del 1500 antes de nuestra era, describa frmulas magistrales y algunas de ellas se referan
especficamente
a
recetas
cosmticas.
La importancia que en nuestros tiempos se asigna a la imagen resulta incuestionable y la ciencia
mdica desde la ciruga esttica- acompaa con el uso de la tecnologa, el camino hacia la
conquista de una nueva perspectiva: el embellecimiento de las personas. Las tcnicas mdicas son
capaces hoy de modelar partes del cuerpo humano para expandirlo hacia el ideario de belleza a los
que
invitan
nuestras
sociedades.
Asistimos en esta dcada al auge de las cirugas cosmticas, estimuladas por la masividad de la
informacin y de los medios de comunicacin, que han globalizado tambin los patrones de belleza:
rejuvenecer, reafirmar, mejorar, levantar, estirar, rellenar, extraer o parecerse a una celebridad
determinada,
son
las
necesidades
de
los
arquetipos
sociales
a
seguir.
De esta manera, se van abriendo camino nuevos tratamientos sobre el cuerpo, que se realizan an
sin la presencia de una enfermedad, en su concepcin tradicional. Y es all donde el Derecho de la
Salud, como disciplina autnoma del saber jurdico, debe fortalecer sus preceptos, a fin de dar
correcta cabida a estos fenmenos de la realidad. Lorenzetti ha dicho en este sentido que la ciruga
esttica muestra un catlogo de remodelaciones: ensanche del puente nasal, alzado de los pmulos,
abultamiento del labio inferior, implante de pelo para achicar la frente, retoque del mentn,
modificacin de los senos, alzado de los glteos...y otros instrumentos para adaptarnos a un modelo
que
es
soado
por
la
publicidad
...
.(1)
Con estas premisas como base, realizaremos algunas reflexiones a la luz del reciente
pronunciamiento de la Sala B de la Cmara Nacional en lo Civil sobre este tema.
II.- El fallo

Como resultado de un tratamiento de depilacin definitiva implementado en la actora, resultaron

mltiples marcas en su piel, de carcter definitivo, debidas a una serie de quemaduras sufridas
luego de aplicrsele el procedimiento tendiente a evitar el crecimiento del vello. Reclama en
consecuencia
la
reparacin
de
los
daos
sufridos.
En primera instancia se conden al establecimiento donde se llev a cabo el tratamiento,
atribuyendo una actitud culposa a los profesionales dependientes del mismo, y se orden el pago del

resarcimiento por la incapacidad sobreviniente, tratamiento psicolgico futuro, dao moral, gastos
y
traslados.
Apelado que fuera el decisorio, la Sala B de la Cmara Nacional en lo Civil decidi confirmar el
pronunciamiento, determinando la responsabilidad de los demandados en funcin del obrar
negligente e imprudente del profesional que llev a cabo el procedimiento, desechando de tal forma
la tesis sostenida an por algunos tribunales segn la cual, la responsabilidad de los mdicos -en el
mbito de una intervencin orientada a fines estticos- resulta ser objetiva, por incumplimiento de
una
obligacin
de
resultado.
En el pronunciamiento, asimismo, se efectuaron consideraciones en torno al consentimiento
informado y se puntualiz que la lesin esttica no constituye un dao autnomo.
III.- Anlisis del decisorio:

a)
Alcance
de
la
obligacin
asumida.
Prueba
de
la
culpa.
Harto difcil resulta la tarea de nuestros magistrados al momento de contextualizar los daos
provocados como consecuencia de intervenciones quirrgicas con fines estticos, y una de las
cuestiones ms controvertidas en este sentido, consiste en determinar si la obligacin contrada por
el mdico aplicando tcnicas para el embellecimiento personal, resulta ser de medios o de
resultados, de acuerdo a la tradicional distincin del clebre jurista francs Ren Demogue.
Cierto es en este sentido, que la jurisprudencia ha expresado en reiteradas oportunidades que la
obligacin que asume el cirujano plstico es de resultado, en tanto ningn sujeto se sometera
voluntariamente a tratamientos con fines meramente estticos que acaben desmejorando su
imagen.
Sin embargo, esta visin parece limitar el concepto de salud en relacin a la existencia de
determinadas afecciones de orden fsico, excluyendo parmetros estticos que exigen hoy las
sociedades. As, se han dictado normas que garantizan, a modo de ejemplo, la realizacin gratuita de
cirugas reparadoras con provisin de implantes mamarios a todas las mujeres con mastectoma,
residentes
en
la
Ciudad
de
Buenos
Aires
y
sin
cobertura
mdica.
(2)
Desde otra perspectiva, observamos tambin cuestionada la fuente de responsabilidad del mdico,
adscribiendo la doctrina mayoritaria a la hiptesis de la contractualidad (con contadas excepciones
como la expuesta por el maestro Borda). En el sub lite, puede advertirse que la relacin que vincula
a la actora y demandado es de ndole netamente contractual, pues ha habido un acuerdo expreso
que
torna
infecunda
toda
otra
consideracin
al
respecto.
Hecha la salvedad que precede y, retomando el anlisis del alcance de la responsabilidad que asume
profesional de la salud frente a tratamientos de embellecimiento, consideramos que se enmarca en
el plano de las obligaciones de medios, pues no puede el mdico asegurar un resultado, sino el
empleo de una conducta diligente y ajustada a las reglas del arte. Y ello as no solo porque la
normativa aplicable as lo impone (artculo 20, Ley N 17.132), sino porque las consecuencias del
acto medical, dependen de circunstancias que no siempre quedan sujetas al control del profesional
tratante
y
pueden
escapar
de
su
dominio
causal.
A partir de tales consideraciones, cabe analizar la imputacin de responsabilidad en el caso sub
examine, que estableci la culpa como factor subjetivo de atribucin del deber de responder,
entendida con los alcances del juego armnico de los Arts. 512, 902 y 909 del Cdigo Civil de la
Nacin. Al respecto, ha dicho el juez preopinante: En definitiva, el anlisis conjunto y armnico de

las pruebas incorporadas a los obrados, de acuerdo con las reglas de la sana crtica, permite
concluir, sin hesitacin alguna, que en el tratamiento practicado a la actora, la actuacin del
profesional ha sido culposa, entendindose en una o ms de sus facetas: negligencia, como la
conducta omisiva, contraria a las normas que imponen un determinado comportamiento debido,
oportuno y hasta sagaz incluso; Imprudencia, como la realizacin de un acto en forma inadecuada,
ligera no habiendo merituado todas las circunstancias obrando en efecto; o impericia..
Surge entonces que efectuada la indagacin acerca de la responsabilidad del profesional actuante, y
en funcin de las circunstancias fcticas analizadas, se consider que el hecho generador del dao
tuvo origen en la actuacin del mdico, quien se apart de aqul modelo de conducta que con
precisin esbozara Bueres al indicar: el juez -para individualizar la culpa- una vez analizada la
conducta "obrada" por el deudor "en concreto", imaginar un tipo "abstracto" de comparacin, que
ser variable, fluido, flexible, etc., al tenor de las circunstancias del caso, y que ha de corresponderse
con el modelo de la culpa leve --que es de ordinario "la culpa prestable"-: el profesional diligente,
prudente, cuidadoso, medio, del ramo (o sea, el de la categora o clase en la cual quepa encasillar la
conducta
del
susodicho
deudor).(3)
b)
El
rol
de
la
informacin.
Corresponde ahora precisar algunas cuestiones respecto de la informacin que debe suministrarse
al paciente y determinar cul es su importancia a la hora de juzgar el deber de responder por parte
del
mdico
en
estas
prcticas.
Indicamos ya, que la obligacin de los mdicos an en intervenciones vinculadas a tratamientos de
embellecimiento, debe ser considerada de medios, lo que equivale a decir que la prestacin de su
obligacin se agota en el cabal cumplimiento de la lex artis o en los trminos del Art. 512 del Cd.
Civil- de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiesen a las
circunstancias
de
las
personas,
del
tiempo
y
del
lugar.
No obstante lo dicho, existen determinadas consecuencias y riesgos asociados al tratamiento que, si
bien de acaecer no generan responsabilidad, deben ser informados al paciente, a fin de dotarlo de
aquellos conocimientos necesarios para decidir que resultan apropiados para su cuerpo y
conciencia.(4) Es esta informacin, la clave que restituye la posicin de equilibrio contractual frente
al galeno, y torna vlido su consentimiento frente al tratamiento propuesto o indicado,
garantizndose de esta forma el pleno goce y ejercicio del derecho a la autodeterminacin.
En el caso comentado, la parte demandada intenta repeler la accin incoada argumentando que el
dao que sufriera la paciente no obedeci a un obrar negligente, sino que resulta ser un efecto
posible de la prctica de la ciruga lser. En ese sentido, manifiesta que del consentimiento
informado se desprende que los efectos adversos le fueron debidamente informados, incluyendo la
forma de actuar frente al acaecimiento de alguno de ellos, indicando la inmediata consulta al
profesional
cuando
algn
signo
negativo
se
manifestara.
Sin embargo, y tal como se explic previamente, los fundamentos de la condena radicaron en el
actuar culposo del profesional interviniente. Este hecho torna innecesario analizar in extenso dichos
argumentos, empero advirtase que an en el supuesto de ser cierto lo alegado, el proceso destinado
a informar al paciente solo tiene como objeto poner a este ltimo en un pie de igualdad, ms no
exime al mdico de ajustar su conducta a los parmetros exigidos por las reglas del arte.
La tarea de informar en situaciones en las que se encuentra en juego el mejoramiento del cuerpo
resulta tal vez ms compleja y extensa de lo imaginado ya que comprende, adems del conocimiento
de la patologa del paciente, el ideario subjetivo de belleza que la persona se ha representado para s

y pretende conseguir mediante el procedimiento intentado. Entendemos que advertir estas

cuestiones, tenerlas presentes e incorporarlas a la prctica profesional diaria, pueden evitar litigios
que intenten cuestionar los resultados obtenidos en funcin de las expectativas del paciente. (5)
Nos hemos interrogado acerca de si la falta de informacin genera per se la obligacin de resarcir.
Entendemos que se impone la respuesta afirmativa, mxime en aquellos supuestos en que se ha
hecho manifiesto alguno de los riesgos previsibles no informados y, ms an, luego de la sancin de
la Ley N 26.529 (6), que consagra a la informacin, como uno de los derechos esenciales del
paciente.
En otro orden de ideas, resulta necesario destacar y hacerse cargo de las expresiones del Tribunal,
respecto de cul es la validez probatoria que debe otorgarse al consentimiento informado en el
marco del proceso. Entendemos debe ser restituido a este documento, el valor trascendental que
como prueba ha tenido desde sus orgenes, toda vez que refleja el proceso de comunicacin que ha
tenido una determinada relacin asistencial, y permite al paciente ejercer plenamente el derecho a
la autonoma, a la autodeterminacin y a su propio proyecto autorreferente de vida.
Dice la sentencia por tanto abuso del aparente consentimiento informado, se va a conseguir que
se limite su requerimiento al documento impreso (cada vez ms largo, con ms variables, etc.) y no
al
proceso
de
informacin,
comprensin,
etctera.
Entendemos al consentimiento informado como un proceso que no puede ni debe ser confundido
con el formulario que se suscribe en consecuencia, que podra -en los supuestos establecidos en el
art. 7 de la Ley 26529, por ejemplo- resultar exigible a los efectos de la prueba, pero cuya existencia
se acreditar en su caso por otros medios, cuando la informacin ha sido debidamente
suministrada.
Por ello, no consideramos apropiado restarle valor ni importancia al documento exhibido por el
mdico para demostrar que efectivamente ha brindado toda la informacin a su cargo.
Eventualmente, si un paciente invocare la falsedad de su contenido, tendr a su cargo la
demostracin del hecho, segn lo prescripto por el artculo 377 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin y similares preceptos de los cdigos de forma provinciales.
c)
Dao
esttico.
Alcance
del
resarcimiento.
En el fallo bajo anlisis se analiza en un acpite separado la viabilidad de la reparacin de la lesin
esttica como dao autnomo, esto es, la escisin de tal detrimento de la esfera del dao moral y la
fijacin de un monto indemnizatorio independiente. En tal sentido, el Tribunal resolvi la cuestin
de acuerdo a las ideas predominantes en doctrina, segn las cuales el dao esttico carece de
autonoma indemnizatoria ya que, en tanto dao patrimonial indirecto, integra el de incapacidad y
en cuanto al aspecto extra patrimonial, el dao moral.(7) Sin embargo, no cabe confundir el bien
jurdico afectado, con los perjuicios que de ella derivan que slo pueden comportar daos
patrimoniales indirectos.(8) As lo entiende la jurisprudencia ms moderna, segn la cual el dao
esttico, como cualquier otro, puede tener repercusiones en la esfera material y en la moral o en una
sola de ellas, obligando a tratarla en orden a sus consecuencias en ambas o en la nica que ha
resultado
afectada.(9)
Por ello, se confirm lo resuelto por el Juez de Primera Instancia, reconociendo en la lesin esttica
un perjuicio moral y uno exclusivamente econmico vinculado a la cobertura del tratamiento
tendiente a borrar parcialmente- las secuelas de las quemaduras provocadas al tiempo de la
intervencin.
Lo ltimo, plantea una antigua disyuntiva asociada al carcter dual del dao esttico a la hora de

establecer montos indemnizatorios. La cobertura de los gastos de tratamiento futuro excluye la

reparacin del perjuicio moral, producto del afeamiento o cambio en la percepcin de belleza del
damnificado? El magistrado preopinante desestima manifiestamente uno de ellos cuando se
configura el otro, al menos de forma total. Manifiesta que Suele confundirse un dao presente,
irredimible, caracterizado por el afeamiento de la persona que no puede remediarse, que se incluye
en general en el dao fsico o en el moral, con el derecho desde luego basado en la indiscutible
comprobacin del probable resultado, de conseguir una indemnizacin destinada a cubrir el costo
futuro de una teraputica. Si procede sta, en principio se descarta aquella otra. Segn se ve, la
demostracin de que el tratamiento posterior borrar cualquier secuela del dao provocado y su
consecuente cobertura, parece excluir ipso facto la fijacin de cualquier otro rubro resarcitorio
vinculado al dao esttico, relajndose esta regla solo para el supuesto en que el tratamiento no est
dirigido a una solucin completa, sino a evitar el agraviamiento del dao, en cuyo caso solo se
indemnizar, adems de los gastos de la teraputica, el perjuicio restante irresoluto.
No estamos del todo de acuerdo con dicha postura, que reconocemos mayoritaria, ms no acertada,
si tenemos en cuenta las exigencias propias de un sistema de responsabilidad civil que adopta para
s la regla de la reparacin integral. El dao resarcible en la lesin esttica no es solo la prdida de la
belleza o normalidad fsica, sino sus repercusiones espirituales o econmicas en el sujeto que la
padece; del mismo modo que en el homicidio lo que se indemniza no es la privacin de una vida
(lesin), sino las consecuencias disvaliosas que la prdida suscita en otras personas (dao
resarcible).(10) Dichos efectos se proyectan sobre diversos planos de la vida de cada una de las
personas, y cualquier regla que se repita para cada caso acaecido tiende a fracasar de antemano, por
la multiplicidad de factores y circunstancias que lo dotan de unicidad. Es all que adquiere
relevancia el desdoblamiento del dao esttico, cuya reparacin no se limita a la reposicin de las
cosas a su estado anterior, en tanto no podemos presumir que todo otro padecimiento sufrido hasta
aqul momento temporal quede subsumido a la reversin del efecto disvalioso, debiendo tomarse
nota de cualquier detrimento espiritual o econmico que se haya ocasionado durante el lapso
comprendido entre la generacin del dao y su efectiva reparacin, en tanto la vctima no tiene la
carga de afrontar con sus recursos propios una reparacin que le era debida por el obligado a partir
de la produccin misma del dao; ste debe soportar todas las consecuencias disvaliosas conectadas
causalmente con su injustificada tardanza en el cumplimiento de la prestacin resarcitoria.(11) De
acuerdo a lo expresado, la subsanabilidad de la lesin esttica no borra su produccin y necesaria
reparacin. Tal factor tendr una inobjetable incidencia a la hora de determinar el monto que habr
de fijar el juez en miras a reparar el dao, en tanto la falta de posibilidad de revertir las
imperfecciones estticas producidas por el hecho antijurdico incrementar sensiblemente la
incapacidad sobreviniente o el dao moral, segn corresponda, por el carcter permanente de las
mismas. Sin embargo, la posibilidad objetiva y fundada con pronstico relativamente cierto- de
borrar la marca del suceso daoso, no puede conllevar en todos los casos y sin restricciones, a
considerar
reparado
ntegramente
el
perjuicio
esttico
sufrido.
IV.Colofn.
Es evidente que la belleza, como arquetipo social, expandi la actividad de la ciruga plstica hacia
procedimientos
destinados
a
mejorar
la
imagen
de
las
personas.
Pero ms all de su componente artstico particular, esta disciplina mdica especie dentro del
gnero- est sometida a iguales reglas y lmites que se imponen al resto de las cirugas y corre, en
consecuencia, con sus mismos riesgos y vicisitudes. Ninguna teraputica, ni siquiera aquellas

destinadas al embellecimiento deben considerarse inocuas y pueden presentar consecuencias

imprevisibles o inevitables. Es ante la presencia de este alea, que no parece posible exigir al mdico
tratante el aseguramiento de un resultado. Creemos que una solucin diferente implica una
atribucin arbitraria, en cabeza del profesional, de consecuencias que pueden o acostumbran
ocurrir segn el curso natural y ordinario de las cosas y que escapan a su dominio causal empleando
una conducta diligente. No existe fundamento alguno que justifique tal subrogacin en el
padecimiento del perjuicio, ya que la reparacin del dao, en ltima instancia, equivale a imputar
un dao determinado a uno u otro patrimonio, no advirtindose razones concretas que ameriten el
traslado
de
dicho
riesgo
hacia
los
bienes
del
profesional.
Si bien los pacientes se someten a estas prcticas para obtener un mejoramiento de su aspecto
fsico, no es menos cierto que, como en cualquier procedimiento, se corren riesgos. Es all pues,
donde cobra vital importancia el proceso de informacin, cuyo contenido deber ser an ms
completo que aquel otorgado en oportunidad de otras intervenciones practicadas en el mbito de la
relacin asistencial. Concluimos con ello que la obligacin que surge de prcticas destinadas al
embellecimiento, y en concordancia con el fallo bajo anlisis, resulta siempre de medios, sin que
pueda consagrarse per se a su respecto, un rgimen de responsabilidad objetiva.

Notas
1. LORENZETTI, Ricardo Luis, "Nuevos enfoques de la responsabilidad profesional", LA LEY, 1993C,
892
2.

Ley

3.

G.F.M.

2507
C.

de

Centro

la

Mdico

Ciudad
Lacroze.

de
CNCiv.

Buenos
D,

Febrero

Aires.
28-996.

4. AIZENBERG, Marisa y ROITMAN, Adriel J. Los derechos de los pacientes y su reconocimiento a

nivel

nacional,

LA

LEY

2010-A,

826.

5. En este sentido: GHERSI, Carlos A. Responsabilidad Profesional, T 5, pg. 17. BUERES,

Alberto. "Responsabilidad civil de los mdicos" Ciruga esttica "El resultado implicado en las
operaciones

de

embellecimiento

pg.

382/383;

CIFUENTES,

Santos.

"Los

derechos

personalsimos" pg. 219; LLAMAS POMBO "La responsabilidad civil mdica" pg. 84; MOSSET
ITURRASPE Jorge y LORENZETTI, Ricardo "contratos mdicos" pg. 201 Ed. La Roca
6. Si bien la ley sancionada el 19 de noviembre de 2009 no estaba vigente al momento de sucedido el
hecho generador de responsabilidad, tal obligacin surga para el territorio de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires por aplicacin del Art. 4 inc. h) de la ley Bsica de Salud Nro. 153.
7. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G. Charadia, Mara Marta c. Prez, Marcelo
Benito
8.

Zannoni,

otros.
E.,

"El

dao

AR/JUR/22299/2008.
en

la

responsabilidad

La
civil",

ley
2a.ed.,

pgs.

online.
157/166.

9. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala C. Verdecchia, Roberto y otro c. Fernndez,

Cipriano

otros

s/daos

perjuicios.

03/12/2008.

La

Ley

online.

10. ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde. Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo II,
01/01/2007,

1383,

LA

11. ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde. Obra citada en el punto 3.

LEY-1988-E,

945.