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La reciente publicacin de la Ley N20.480 que tipifica el delito de femicidio3, es un hito en la legislacin penal de Chile que motiva en este artculo a
reflexionar y presentar una serie de consideraciones jurdicas, sociolgicas y
antropolgicas que permitan despejar dudas y mitos en torno a un fenmeno
que tiene repercusiones globales y que se ha visibilizado en nuestro pas, desde
principios de los noventa4.
Sobre la definicin de femicidio, antes de analizar el tipo penal, se abordarn
los orgenes polticos y sociolgicos del concepto, as como tambin, sus clasificaciones, para comprender el real alcance de ste en nuestro ordenamiento
jurdico.
Por ltimo, resulta importante tambin ilustrar sobre el impacto estadstico de
las muertes de mujeres ocurridas en contexto de pareja en nuestro pas durante
los ltimos aos. Asimismo, desde una perspectiva cualitativa, es fundamental
analizar diversos datos asociados al fenmeno del femicidio y las implicancias
que tiene para la persecucin penal, especialmente la proteccin de las vctimas
que denuncian violencia intrafamiliar.
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TOLEDO, P. Leyes sobre femicidio y violencia contra las mujeres. Anlisis comparado
y problemticas pendientes, en Tipificacin del Femicidio en Chile. Red Chilena contra la
Violencia Domstica y Sexual. Editorial Andros, Santiago de Chile, 2009, p. 13.
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taca que una persona que se impone por la fuerza tiene mayor poder que la otra
y utiliza la violencia como un instrumento para dominarla5.
A su vez, el trmino violencia de pareja6 hace referencia a una relacin ntima,
ya sea conyugal, de convivencia, noviazgo u otras afines que puede llevar a
equvocos si se le utiliza como homlogo de violencia de gnero. Este ltimo
es un concepto ms amplio, que incluye al de violencia de pareja.
La violencia de gnero hace referencia a un tipo de violencia que se produce
con el objetivo exclusivo de dominar a la mujer en diferentes mbitos sociales
como son la familia o la comunidad en general. Es en esta clase de violencia en
la que se enmarca el concepto de femicidio7.
Es precisamente la direccionalidad de gnero, que se explica por la estructura
social masculina que coloca a las mujeres en una posicin de inferioridad en
relacin a los hombres, la que obliga a una mirada especial. Por ello, no es
casual que las mujeres mueran en manos de quienes son o han sido sus compaeros sentimentales, y no suceda lo mismo a la inversa, o que mujeres sean
asesinadas luego de haber sido violadas. A esto hace referencia la Convencin
Interamericana para prevenir sancionar y erradicar la violencia contra la mujer
Convencin de Belm do Par cuando seala como origen de esta violencia
a las relaciones histricamente desiguales de poder entre mujeres y hombres8.
Teniendo presente lo anteriormente sealado, no todo homicidio de una mujer
cometido por un hombre es un femicidio, por cuanto, no siempre la causa est
relacionada con el ejercicio del control y poder de un hombre sobre una mujer.
En este sentido, en delitos como los homicidios por robo, el hecho de que la
vctima sea hombre o mujer, resulta indiferente y no se relaciona con la exis5
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11 RUSSELL, D. y CAPUTI, J. Femicide: Speaking the Unspeakable. Ms. Magazine, Septiembre/Octubre, 1990, p. 34.
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culos 7, 9, 14 bis y 16) y Ley N19.968 que Crea los Tribunales de Familia
(artculo 90).
En consecuencia: a) Se modifica el artculo 390 del Cdigo Penal que regula el
delito de parricidio, tipificndose el delito de femicidio; b) Se elimina la excusa
legal absolutoria del artculo 489 del Cdigo Penal, cuando se trate del delito
de daos entre cnyuges; c) En materia de delitos sexuales, se sustituye en la
circunstancia segunda del artculo 361 del Cdigo Penal: aproveche su incapacidad para oponer resistencia; por aproveche su incapacidad para oponerse. Con
respecto a las circunstancias agravantes especificas, se indica expresamente que
procede la alevosa (se discuta al estar sta limitada a delitos contra las personas, lo que no inclua los delitos contra la libertad sexual); y se crea la agravante
de ser dos o ms los autores del delito. Se ampla la regla para poner trmino al
proceso por requerimiento del ofendido, bastando el requerimiento de ste si
hay vida en comn a menos que el juez por motivos fundados no lo acepte.
Por ltimo, se establece que se prescindir de la autorizacin del agresor, para
que la vctima salga del pas, cuando est llamado por ley a otorgarla; d) Se
crea nueva eximente de responsabilidad penal, agregando un nmero 11 en el
artculo 10 del Cdigo Penal. De este modo, la Ley N20.480 crea una suerte
de estado de necesidad, con reglas especiales; e) Se introducen modificaciones
a la Ley N20.066 que establece la Ley de Violencia Intrafamiliar: Se incorpora una presuncin de riesgo inminente cuando el denunciado se oponga, de
manera violenta, a aceptar el trmino de una relacin afectiva. En materia de
medidas accesorias, se ampla el plazo de vigencia a dos aos, mantenindose
el mnimo de seis. Se establece la consideracin del registro de condenas VIF
de Tribunales de Familia, para evaluar la irreprochable conducta anterior del
imputado; y f ) Se introducen modificaciones a Ley N19.968, que crea los
Tribunales de Familia: Se establece la obligacin para los jueces de familia de
adoptar medidas cautelares antes de derivar el caso a la fiscala, establecindose
que stas deben mantenerse mientras el fiscal no solicite su modificacin o
cese. Si se promueve contienda de competencia, entre los distintos intervinientes, los jueces de familia podrn decretar medidas cautelares, mantenindolas
hasta que el conflicto no se resuelva18.
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20 El artculo 390 del Cdigo Penal, modificado por la Ley N20.480 establece: El que,
conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro
de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su cnyuge o su conviviente, ser
castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o la conviviente de su autor, el delito tendr el nombre de femicidio.
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frustrados, resultar necesario ponderar: la muerte del embrin, las marcas fsicas de la vctima que dejan secuelas de por vida (quemaduras, prdida de dentadura o del globo ocular), la provocacin de lesiones que la incapaciten para el
trabajo y/o para el cuidado personal de sus hijos, entre otros.
El segundo aspecto, dice relacin con la tipificacin del delito de femicidio,
mediante la incorporacin al referido artculo 390, de un nuevo inciso segundo
que seala:
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o la
conviviente de su autor, el delito tendr el nombre de femicidio.
Teniendo presente el tenor literal de la disposicin y la modificacin introducida al inciso primero del referido artculo 390 del Cdigo Penal, el femicidio
al igual que el parricidio, es una figura agravada del homicidio.
Cabe precisar, que la tipificacin del delito de femicidio es reciente en el derecho comparado23, existiendo como tal slo en Costa Rica y Guatemala.
Por su parte, respecto del parricidio, la tendencia en el derecho comparado
-Alemania, Francia y Espaa-, ha sido eliminarlo como tal, por considerarse
que la existencia de un vnculo no permite justificar por s solo la agravacin
de la pena24. En efecto, si al fundamento de la mayor penalidad del parricidio,
mutatis mutandi para el femicidio, se le quisiera referir a una caracterstica
propia del injusto, esto es, a la conveniencia social de dispensar a la familia y a
la institucin matrimonial una ms enrgica tutela, estos delitos pasaran a ser
delitos pluriofensivos y no homicidios ms reprochables25. Pero no parece que
el segundo mal que se aade al atentado contra la vida, autorice una tan elevada penalidad26. Refuerza lo anterior, el hecho de considerarse sujetos activos
y pasivos tanto del parricidio como del femicidio a quienes son convivientes,
ex cnyuges o ex convivientes, lo que evidencia, que la mayor penalidad de
estos delitos no dice relacin con velar por la institucin matrimonial, ni con la
familia, salvo el caso de los convivientes, que fueron incorporados como sujetos de parricidio mediante la letra b) del artculo 21 de la Ley N20.066 sobre
Violencia Intrafamiliar.
24 POLITOFF, S.; MATUS, J.; RAMREZ, M.. Lecciones de Derecho Penal Chileno: parte
especial. 1a. ed. Santiago, Chile: Editorial Jurdica de Chile, 2004, p. 68.
25 BUSTOS, J.; GRISOLA, F.; POLITOFF, S. Derecho Penal Chileno: parte especial, Delitos
contra el individuo en sus condiciones fsicas. 2a. ed. Santiago, Chile: Ediciones Congreso,
2006, p. 117.
26 BUSTOS, J.; GRISOLA, F.; POLITOFF, S. Ob Cit.
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en su especificidad. En las relaciones interpersonales se producen estas diferencias de poder que no siempre estn asociadas a jerarquas sociales28.
Dicho esto, no quiere decirse que esa mujer lesbiana no tiene derecho a la
proteccin por parte del Estado. De hecho la tiene, ya que estos homicidios
deberan sancionarse como parricidios.
En consecuencia, Chile adopta el concepto de femicidio ntimo acotado, toda
vez que como ya se dijo, el femicidio ntimo se refiere a aqullos homicidios
ejecutados por hombres con los que las vctimas tenan una relacin cercana,
de pareja de sexo masculino o una relacin familiar, y nuestro tipo penal lo
limita slo las relaciones actuales y pasadas de matrimonio y convivencia heterosexuales. De este modo, se excluyen como sujetos activos y pasivos de esta
figura, a quienes mantienen una relacin casual, de pololeo, de noviazgo, a los
padres de un hijo en comn sin que haya habido matrimonio o convivencia,
a los amantes salvo que esta ltima situacin incluyera la existencia de una
relacin de convivencia paralela29 y a quienes mantienen o han mantenido
una relacin de convivencia lsbica.
En cuanto a la naturaleza jurdica del delito de femicidio, y teniendo presente la ubicacin del nuevo tipo penal, en el primer artculo del Ttulo VIII
Crmenes y Simples Delitos contra las Personas, del Libro II Crmenes y
Simples Delitos y sus Penas del Cdigo Penal; se trata de un delito cuyo bien
jurdico protegido es la vida humana independiente.
Al igual que en el delito de parricidio, el femicidio, consiste en una figura
agravada del homicidio, lo que trae como consecuencia, la imposibilidad de
su comisin por omisin, por vulnerarse con ello, en concepto de la doctrina
mayoritaria al pronunciarse sobre el delito de parricidio30, el principio del non
bis in idem, toda vez que se valorara doblemente la circunstancia del parentesco, al constituir por una parte la posicin de garante y por la otra, al calificar
la muerte de una persona. No obstante, los autores GARRIDO MONTT31 y
GRISOLA32 admiten la posibilidad de comisin por omisin en estos delitos,
al sealar que el parentesco no es una circunstancia de agravacin (en el parricidio), sino un elemento del tipo penal.
28 Por ejemplo, las personas tmidas no constituyen un estrato social, y sin embargo muchas
veces, no siempre, esa timidez las coloca a merced de gente autoritaria en sus relaciones
de pareja, laborales, de amistad, etc.
29 Sobre este punto, ver sentencia de la I CA de Temuco, de 28 de marzo de 2008, Rol
Ingreso Corte N235-2008.
30 POLITOFF, S.; MATUS, J.; RAMREZ, M. Ob. Cit., pp. 71 y 72., BUSTOS, J.;
GRISOLA, F.; POLITOFF, S. Ob. Cit., pp. 117 y 118, entre otros.
31 GARRIDO MONTT, M. Derecho Penal: parte especial: Delitos contra la vida, delitos contra la integridad fsica y salud, delitos contra el honor, delitos contra el orden de la familia,
delitos contra la honestidad. 2a. ed. Santiago, Chile, Editorial Jurdica de Chile, 2 edicin
2002, Tomo III, pp. 76 y 77.
32 BUSTOS, J.; GRISOLA, F.; POLITOFF, S. Ob. Cit., p. 118, nota al pi N6.
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34 BUSTOS, J.; GRISOLA, F.; POLITOFF, S., Ob. Cit., p. 118, nota al pi N6.
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36 A propsito del parricidio, ver las hiptesis planteadas por los autores: BUSTOS, J.;
GRISOLA, F.; POLITOFF, S., Ob. Cit., pp. 132-147; y GARRIDO MONTT, M. Ob.
Cit., pp., 80-83.
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Las fuentes para la obtencin de datos han sido los registros del Sistema Informtico de Fiscala (SAF); la informacin divulgada por el Servicio Nacional de
la Mujer; y la informacin que ha sido difundida por los medios de comunicacin de circulacin nacional y regional.
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Tabla 1
Sujetos Art. 5 de la Ley 20.066
2007
2008
2009
2010
Convivientes
19
15
17
10
61
30%
Cnyuges
13
20
12
15
60
30%
Ex convivientes
27
14%
Ex Cnyuges
13
7%
3%
Sub total
42
44
42
39
167
84%
Novios / Pololos / Ex
22
11%
4%
Por conexin
1%
Subtotal
10
31
16%
Total
50
49
52
47
198
100%
2007
% 2007
2008
% 2008
2009
% 2009
2010
% 2010
2011*
Femicidio
25
50%
29
59%
24
47%
27
57%
Femicidio Suicidio
20
40%
15
31%
21
40%
16
34%
10%
10%
13%
9%
Total
50
100%
49
100%
52
100
47
100
11
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Cabe preguntarse por las variables asociadas al suicidio del sujeto y al mito
acerca de la dependencia de las mujeres hacia el sujeto agresor. En este sentido, el suicidio podra ser un dato a tomar en cuenta acerca de la extrema
dependencia emocional del hombre hacia la mujer y del eventual trastorno del
apego que estara a la base de las caractersticas psicolgicas de los sujetos que
maltratan a sus parejas por razones de gnero.
2007
2008
2009
2010
34
26
38
32
130
66%
16
23
14
15
68
34%
Total
50
49
52
47
198
100%
Slo un tercio de los casos presenta denuncia previa en el sistema penal, lo que
refleja la imposibilidad del sistema de advertir la ocurrencia de un femicidio.
Adems, esta afirmacin se extiende incluso a los causas con causas previas, ya
que dichas causas evidencian delitos de violencia intrafamiliar de menor intensidad lesiones menos graves (clnicamente leves) y amenazas.
Pensamos que las redes sociales primarias, los distintos organismos pblicos y
privados deberan articularse para un abordaje amplio e integral del complejo
problema de violencia a nivel de la mujer, la pareja y la familia (incluidos los
nios).
2007
2008
2009
2010
Total
Arma blanca
20
19
22
24
85
43%
Arma de fuego
16
15
13
15
59
30%
Otros
14
15
17
54
27%
Total
50
49
52
47
198
100%
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IV. Conclusiones
- Ms all del espritu de las leyes que han establecido un estatuto de violencia intrafamiliar (Ley N19.325 y Ley N20.066) con el fin de proteger,
entre otros sujetos, a la mujer en el contexto de pareja, es primera vez que
se incorpora expresamente una visin de gnero en nuestro ordenamiento
jurdico.
- La Ley N20.480 tipifica y sanciona el delito de femicidio en la figura del
parricidio, quedando ambos delitos con la misma pena, por lo que entendemos que la tipificacin de este fenmeno constituye un smbolo para
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