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DERECHO COMERCIAL
TITULOS DE CREDITO,
CONTRATOS MERCANTILES
Y OPERACIONES BANCARIAS
TOMO 11
4a edicin actualizada
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EDITORIALJURIDICA DE CHILE
que donde un acto termina empieza otro y as sucesivamente, iejindose una inmensa red de intereses.
C01:.1.:.e~ponde al derecho comercial regular las diferentes formasque puede revestir la circulacin de los bienes o
trfico mercantil, creando las figuras, estructuras o mecanismos jurdicos quepermitan lograrlo, cautelando al mismo
tiempo los intereses en juego. Bsicamente, dos son 10sTs-
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mentas 'urdicos ue facilitan la circulacn:-t contrnt"l
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I contrato esel primer mecanismo
que aparece en luempo para llevar a cabo la actividad
mediadora entre un patrimonio y otro y sigue siendo J1l10
de los ms utilizados e importantes en la actualidad.' loa
uncin bsica del CQPtr"atS4 tanto civil como comercial.-4t
realizaJj.jurdicamente la circulacin de los bienes. derechos.
o servicias. Por esta razn, las normas reguladoras de la
Teorla General del Contrato son comunes 'a los contratos
civiles y comerciales; por ejemplo, en lo relativo al acuerdo
de voluntades." Con todo, las codificaciones mercantiles, al
tratar en general de los contratos comerciales, contienen
reglas especiales relativas a su forma, prueba, interpretacin, efectos, etc.
El contrato como instrumento jurdico de la circulacin
es una de las instituciones ms permeables a las nuevas ideas
y cambios del sistema econmico. La debilitacin del carcter individualista y liberal del derecho comercial se manifiesta
con mayor intensidad a propsito de los contratos.
El principio de la libertad en cuanto a la formase ha
visto afectado por el intervencionismo estatal, que obliga a
realizar un buen nmero de operaciones de acuerdo a fr-
Derecho Comercial
Captulo 1
Seccin 1
Nocin de ttulo de crdito y elementos caractersticos
2. Evolucin histrica. Los requerimientos que planteaba
el desarrollo de la actividad mercantil dieron &rigen a los
ttulos de crdito, que RT~~E justamente cuando los mecanismos del derecho comn que se utilizaban para la
circulacin resultaron insuficientes para llenar las necesidades de mayor rapidez, facilidad, certeza y seguridad. La
circulacin de los bienes y derechos se realizaba mediante
la cesin de crditos, cuyas caractersticas esenciales son:
a) El acreedor cedente responde slo de la existencia y
legitimidad del crdito;
b) Para que la cesin del crdito surta efecto respecto
del deudor cedido es necesario notificarle la transferencia
del ttulo;
c) El crdito arrastra los posibles defectos, vicios y limitaciones que se hayan ido acumulando en cada una de las
transferencias; en otras palabras, se acumulan las excepciones, lo que conspira en contra de la rapidez} certeza, seguridad
que exige la circulacin.
Otra nocin que se utiliz con fines circulatorios fue la
delegacinEl delegante, deudor primitivo, es reemplazado
por el delegado, nuevo deudor, respecto del delegatario,
que es el acreedor de la deuda. Este mecanismo presenta
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DERECHO COMERCIAL
TITULOS DE CREDITO,
CONTRATOS MERCANTILES
Y OPERACIONES BANCARIAS
TOMO 11
4a edicin actualizada
IMPRESORES: Alfabeta
IMPRESO EN CHILE/PRINTED IN CHILE
ISBN 956-1()..1072-o
EDITORIALJURIDICA DE CHILE
SEGUNDA PARTE
TITULOS DE CREDITO,
CONTRATOS MERCANTILES Y OPERACIONES
BANCARIAS
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que donde un acto termina empieza otro y as sucesivamente, tejindose una inmensa red de intereses.
C9xre~ponde al derecho comercial regular las diferentes formas .que puede revestir la circulacin de los bienes o
trfico mercantil, creando las figuras, estructuras o mecan'ismosjurdicos qu permitan lograrlo, cautelando al mismo
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1 contrato esel primer mecanismo
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mediadora entre un patrimonio y otro y sigue siendo uno
de los ms utilizados e importantes en la actualidad.' k
uncin bsica del CQn,tr"atg. tanto civil como comercial,
realizadurdicamente la circulacin de los bienes. derechos.
o servcios. Por esta razn, las normas reguladoras de la
Teora General del Contrato son comunes 'a los contratos
civiles y comerciales; por ejemplo, en lo relativo al acuerdo
de voluntades." Con todo, las codificaciones mercantiles, al
tratar en general de los contratos comerciales, contienen
reglas especiales relativas a su forma, prueba, interpretacin, efectos, etc.
El contrato como instrumento jurdico de la circulacin
es una delas instituciones ms permeables a las nuevas ideas
y cambios del sistema econmico. La debilitacin del carcter individualista y liberal del derecho comercial se manifiesta
con mayor intensidad a propsito de los contratos,
El principio de la libertad en cuanto a la formase ha
visto afectado por el intervencionismo estatal, que obliga a
realizar un buen nmero de operaciones de acuerdo a fr-
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~q~.!Al o parte de inters social, su derecho de usar conjuntamente de los bienes sociales y otras prerrogativas de orden
institucional o pecuniario que comporta la calidad de socio.
De
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Captulo1
Seccin 1
Nocin de ttulo de crdito y elementos caractersticos
2. Evolucin histrica. Los requerimientos que planteaba
el desarrollo de la actividad mercantil dieron erigen a los
ttulos de crdito, que p~r~~~ justamente cuando los mecanismos del derecho comn que se utilizaban para la
circulacin resultaron insuficientes para llenar las necesidades de mayor rapidez, facilidad, certeza y seguridad. La
circulacin de los bienes y derechos se realizaba mediante
la cesin de crditos, cuyas caractersticas esenciales son:
a) El acreedor cedente responde slo de la existencia y
legitimidad del crdito;
b) Para que la cesin del crdito surta efecto respecto
del deudor cedido es necesario notificarle la transferencia
del ttulo;
c) El crdito arrastra los posibles defectos, vicios y limitaciones que se hayan ido acumulando en cada una de las
transferencias; en otras palabras, se acumulan las excepciones, lo que conspira en contra de la rapidez] certeza, seguridad
que exige la circulacin.
Otra nocin que se utiliz con fines circulatorios fue la
delegacinl delegante, deudor primitivo, es reemplazado
por el delegado, nuevo deudor, respecto del delegatario,
que es el acreedor de la deuda. Este mecanismo presenta
)4
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dos variantes, segn que el acreedor delegataro acepte expresamente la sustitucin del deudor, liberando al deudor
primitivo de su obligacin, caso en el cual estamos en presencia de la delegacin perfecta o novacin; en cambio, en
la delegacin imperfecta, el acreedor delegatario no libera
al deudor primitivo, quedando subsistente la obligacin originaria entre ambos, constituyndose el deudor delegado
en un nuevo deudor junto al anterior. En el fondo, no es
otra cosa que la cesin de deuda.
Tanto la cesin de crdito como la delegacin no cumplen hoy en forma idnea las exigencias de la circulacin
econmica, industrial y bancaria.
Frente a las dificultades del sistema tradicional de la
circulacin, fue necesario crear documentos que reunieran
las siguientes caractersticas:
a' Cene:!:.1 en la existencia del crdito al tiempo de la
adquisicin de! instrumento jurdico. A quien se le transfiere el crdito instrumentalizado debe tener la evidencia de
que el crdito existe de acuerdo con el sistema normativo;
bJ ~apidez.r~n las negociaciones que se suceden en la
cu culacin del crdito. Nuevas formas de obtenerla o racion;:;:l simplificacin de las ya existentes para hacer gil y fluido
el cambio;
e) SeguridMl, en la ejecucin final del ttulo. La persona que recibe el ttulo tiene la certidumbre de que el crdito
documentado permanece inalterable luego de las sucesivas
transferencias.
Para superar los inconvenientes de la instrumentalzacin
tradicional del crdito fue necesario que se elaboraran
dogmticamente documentos que, ..1l~~d.Q ..ens..e~
econmico jurdico, fuera jl1di~pen~t>J<:_~J..J.(;~bj.bici1Lpa~
eJerCCl" los' derechosqll~ r~prCf~mlb~g. TalesJ;n~i~n~as han
sido satisfechas con la creacin de los ttulos de crduo.
El orlgeI~'de la Teora General de los Ttulos de Crdito
fue, sin eluda, la aplicacin y desarrollo de uno de ellos; la
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letra de cambio, que motiv estudios doctrinarios y elaboracin de normas legales. La letra de cambio conjugaba
adecuadamente el aspecto- terico con el aspecto prctico
de su funcionamiento en el trfico comercial y bancario.'
Es en realidad Vivante el creador de la Teora General de,
los Ttulos de Crdito contenida en su Tratado de Derecho
Comercial, editado por primera vez en 1896. El insigne
jusrnercantilista italiano sigui las siguientes pautas: a) extrajo los caracteres esenciales de la letra de cambio, que
eran comunes a todos los ttulos de crdito; b) separ los
elementos constitutivos de la letra de cambio como ttulo
de crdito de aquellos otros caracteres que le daban el rango de papel de comercio; c) distingui de los ttulos de
crdito aquellos documentos que no contaban con los caracteres esenciales y que eran simplemente documentos
probatorios, y d) describi su forma de circulacin segn
las diversas clases de ttulos de crdito: nominativos, a la
orden o al portador."
~-
I En este sentido: GABRIEL RIOSECO ENRlQUEZ en Conferencia sobre Teora de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.
r2 Vtv..wn:, Trattato de Diriuo Commerciale, Miln, 5" ed., 1929, t. III,
N 95l.
3 UR.-I., oh. cit., N 726; GARRlGUES, oh. cit., p. 605; FELIPE DE]. TENA.
Ttulos de crdito, Editorial Porra, 3' ed., Mxico, 1956, p. 10.
'o"
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ta ya una relacin fundamental a la cual se sigue la documental, pudiendo existir entre ambas una completa identidad
de contenido econmico. Pero desde el instante en que el
derecho se instrurnentaliza, queda dotado de una serie de
atributos de que careca antes, algunos de naturaleza tan
propia como extraa y de efectos tan desconcertantes que
justifican las palabras del ilustre maestro de Bolonia Tulio
Ascarelli' en orden a que esta institucin "es una de las
mejores demostraciones de la capacidad creadora de la ciencia
jurdica de los ltimos siglos".
Por otra parte, siendo el ttulo de crdito un instrumento destinado a la circulacin, era necesario que se le sometiera
a una disciplina especial, a un mismo tiempo de rigor y de
privilegio, que fundamentalmente se propusiera afianzar eh
beneficio elel pblico, aun sacrificando a veces intereses respetables, la ms segura y rpida transmisibilidad ele estos
documentos."
En consecuencia, la-.dadn jurdica primitiva, el derecho preexistente al nacimiento del ttulo, sufre profundas
modificaciones al perder su condicin esttica, para adquirir una condicin dinmica distinta de la primera. Tal variacin
no se adviene con la misma claridad cuando el documento
permanece en manos del primer poseedor, teniendo el deudor
enfrente al sujeto de la relacin primitiva o fundamental,
como cuando ste entra en circulacin desplegando las caractersticas que le son propias.
Messineo" pone de manifiesto la preponderancia elel
documento sobre el derecho contenido en l, distinguien-
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.. "Queda de manifiesto entonces la absoluta preponderancia que el documento ejerce sobre el derecho contenido en
l. Sif.l. em.!>~Ego.., debemos dejar constancia de que antes de
plasmar el derecho en el instrumento que lo consigna, exis-
Ibdem.
17
p. 10.
9 FRANCESCO MESSINEO,
p. 11.
pp. 7 Y8.
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18
do los ttulos de crdito de los ttulos ordinarios o constitutivos. A su juicio, en los ttulos ordinarios, el documento es
algo accesorio respecto del derecho mencionado en l; de
ah que la titularidad del crdito (derecho) decida tambin
la pertenencia del documento. Pero en materia del' ttulo
de crdito -agrega-, por el contrario, lo accesorio no es ya
el documento sino el derecho, en el sentido de que el
derecho sobre el documento decide la pertenencia del derecho mencionado en l y de que la posibilidad de ejercer
tal derecho depende de la conservacin del mismo instru. mento.
Con mayor agudeza, yendo al fondo mismo del asunto,
Rocco" distingue tres situaciones:
a) En la mayora de los casos el documento desempea
una funcin meramente probatoria, para acreditar la existencia de la relacin jurdica, pero sin tener con ella ninguna
conexin necesaria. La relacin existe por s sola con independencia del instrumento, el que, por estar destinado a
probarla, la presupone. En consecuencia, la relacin jurdica produce todos sus efectos, aun cuando falte el documento,
con tal que pueda acreditarse de otra forma.
b) En otros casos el documento desempea una funcin ms importante, uniendo a su valor probatorio el carcter
de constitutivo de la relacin jurdica, condicin necesaria
para su existencia; lo que ocurre en los casos en los cuales
la ley exige que la voluntad se exteriorice en forma escrita.
El documento no puede faltar, porque es la forma como se
manifiesta una voluntad generadora del derecho. El instrumento y la relacin jurdica estn en estrecha conexin,
pero sta es incompleta, porque si bien es cierto que el
documento es necesario para generarla, subsisten sin ern-
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lo ALFREDO Rocco, Principios de Derecho Mercauul; traduccin espaola, Madrid, 1930, N 70.
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6. Autonoma conceptual de los elementos estructurales del ttulo. ~~_rec:pro~a compenetracin del documento y el cl~re_(.h
no debe magnificarse, pues ,stos no llegan a fusionarse de
modoquepierdan su autonoma conceptual. En otros .t~r
minos: el documento y el derecho no desapareceq .~f.l_ su
indiy'duali~lcL
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Sentada la premisa anterior. es preciso explicar en qu
consiste el mantenimiento de la individualidad de 19S elementos estructurales del ttulo de crdito. El documento
25
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mejante investigacin; Y puesto que al poseedor del documento le corresponde, sobre la base de la exhibicin, el
ejercicio del derecho en l contenido, deviene elemento
del todo secundario la persona del titular del derecho, mientras alcanza mximo relieve la calidad de poseedor
(presentante) del ttulo. De producir tamaos resultados,
es susceptible el mecanismo descrito.
Tal Ro~i\.:)mda<:l convierte, pues. la e~hibicin del ttulo
en m ed io il;ll'~dico, en virtud del cual la veste. de .!-l~~)~!.
~ctiv_<;lS!~~Q eodiferente Plra dete&:winadQUf!.<;:~ (ejercicio del derecho), PQ!. .f.uanto se establ~~t: !!I}.~
ficcin (iuris) (de acuerdo oen contraste con la realidad,
s~g;1 el caso) cl~Slu~ el
e~hibe_ el ttulo es titular del'
que
derech9,e.s.!Ablec!~ns~.MUa.ec:,u<l,cio:~\)i.ft!!.....del !l:.
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MESSINEO,
p.20.
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21 TENA,
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3]
~E<: c~<:~ra
la cadena de endosos que figuran en el documento. En consecuencia, puede ser falso alguno de los endosos,
puede que alguno de los endosantes haya sido incapaz, puede haberlo adquirido por robo y aprovecharse de un endoso
en blanco contenido en l, etctera. En ninguno de estos
casos puede clecirse que el tenedor del ttulo sea tambin
su propietario. Sin embargo, el suscriptor debe reputarlo
dueo y tiene derecho a hacerlo, por cuanto si cumpleIa
obligacin respecto de l queda definitivamente liberado.
Este es el significado pleno de la legitimacin.
':
Tratndose de tt!Jlos~(l.!.Q9J:t~Qor, es decir, <\QYdlQ.~_<1Q
~ ~Y~~~!!~9.,.9.~l,illJ~.!1eL~a~sigQl:i,ndel acreedor. permiter;
~l...9.l!e.los Q.res~Jl.l&s.!.ig!rJ.(l..,I?~s~.~,iQQ,<:n.~JIQ~.f.Qntt.I)iq~.
.~!l. ~~S!9.!U,-<e Jg<;:~.tgtr~g~p}qQ .eJ.tit.u.~q~.~Qn. lo, cual J.aJ~&i&:
!Jil.ac:!~n~e. ~.imp!if~.~gr.~Q~.1-lW.o Este ~~~L9.!1if9.Eeguisito
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Seccin II
Caracteristicas de los ttulos de crdito
J.
Prrafo 1
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10. lA necesariedatl Es la caracterstica esencial del documento, ~ hace imprescindible tener el ttulo para con~r
y poder disponer del derecho documental representado en .S!.
El fundamento de la necesariedad radica en la especial
estructura del ttulo de crdito. Se basa en la ntima vinculacin funcional que existe entre los elementos que constituyen
tal estructura, que hace al documento jurdicamente constitutivo y dispositivo. El hecho de que la declaracin documental
est conectada indisolublemente al documento, justifica esta
relacin de necesariedad entre ambos, de tal suerte que el
ponador debe contar con el documento para ejercer el derecho.
Los efectos del carcter necesaria del documento P.!J:~
den resumirse diciendo <f'Ie t!..c:JerecttQ~pC~SntilL ~9t,
e~~~e.. n~~,. ~,Pr y ser. ejercido.por elleg tim9 PQ[@9.Q!
<!elduculIU:JlJI).
Debido al carcter necesario del documento, el acreedor ~nopuede suplir con otro instrumento jurdico la care'Oa
de PQl<;liin del ttulo para disponer del derecho.
.
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Es asimismo la caracterstica necesariedad la que legitima'al deudor para negarse a cumplir la obligacin si eT
requirente no le ofrece la entrega o restitucin del documento. De ah que esacertado afirmar que no hay derecho
cambiario sin ttulo y que no se concibe ttulo de crdito
sin un derecho individualizado en el mismo; pues donde '.,;i
el ttulo va el derecho, y si bien el documento no lo perfecciona, pues slo le sirve de soporte, puede afirmarse que lo
lleva consigo, debido a que el derecho cambiario establece
que el derecho sobre el ttulo conlleva el derecho del ttulo.
Esta caracterstica esencial y comn a todos los ttulos
de crdito tiende a cautelar los valores de certeza, rapidez y
seguridad que son propios de esta clase de ttulos.
11. L~ literalidad.J...os ttulos de crdito se caracterizan,
adems, por ser do<:.u~':l.~osJit~r~s~ en el sentido de que
su cO_flt,~!llilO, extensin ymodalidades dependen exclusivamente del tenor del ttule, Es decisivo, en consecuencia, el
elemento objetivo ci~"'I~~c~iJI!;.~Cualquiermodificacin,
disminucin o mutacin debe resultar de los trminos te x. 'luales del ttulo.
El concepto de literalidad tiene su origen en el derecho
romano, donde se aplicaba a los llamados "contratos literis",
en los cuales la causa eficiente de la obligacin consista en
la literalidad, en su texto escrito. En el derecho medieval
italiano, los ttulos de crdito comenzaron siendo simples
documentos confesorios que slo se distinguan de los dems de igual naturaleza en razn de la causa que los originaba.
Tenan como origen generalmente el contrato de cambio
(ex causa cambii) o bien el contrato de mutuo (ex causa mutu ,
sin que la diversidad de su causa implicara alguna diferencia respecto de su rgimen jurdico. El ttulo confesorio ex
causa cambii era ejecutivo, por ser otorgado ante notario,
cuya funcin para estos efectos se equipara a la de un juez
(confessio iudicialis ante litem contestatani). En la concepcin
medieval, el instrumento confesorio constitua slo un medio de prueba de la relacin jurdica confesada, sin atribursele
ninguna otra funcin. Ms tarde, gracias a una evolucin
fundada en repetidas prcticas estatutarias, el documento
confesiario se convierte en documento constitutivo de una nueva
obligacin, la cual se inscribe en la primera lnea, ya sea
concurriendo con la nacida de la relacin jurdica confesada o bien sustituyndose a sta, a la cual slo se hace referencia
ficticia.
Lo que interesa remarcar en esta evolucin del ttulo de
crdito es el hecho de que el derecho estatutario enfrentado con el derecho comn con el propsito de derogar sus
normas por insuficientes hizo que los documentos que llevaban incorporado un derecho perdieran su carcter ~
meramente probatorio, para transformarse en documentos
constitutivos de un derecho autnomo. Este derecho autnomo subsiste en virtud exclusiva del documento,
rompindose para siempre la dependencia respecto del derecho confesado. Desde el momento en que el derecho
documental deviene autnomo, en cuanto a que es independiente de la relacin fundamental, y cuando el documento
deja de ejercer su funcin simplemente probatoria, surge
una nueva categora de ttulos. Ahora bien, si el derecho
consignado en el ttulo no se origina en el derecho subyacente, sino que nace ex novo del ttulo en el que se incorpora,
es natural que la redaccin del documento da la medida de
su contenido, de su extensin y de sus modalidades, que el
tenor del ttulo sea decisivo al respecto y que sus clusulas
sean su nica norma y disciplina."
Este carcter literal del documento est ntimamente
relacionado con la caracterstica necesariedad analizada anteriormente.
22
TENA,
generalmente estn ligados por un negocio causal o relacin fundamental que origin la emisin del ttulo. El derecho
documental en el mbito de esas relaciones podr ser ener\'a.Q.Q.por alguna excepcin basada en el mencionado~ocio
causal, lo que no empece para considerar la existencia d~era
caiterstica literalidad.
Numerosas disposiciones de la Ley N 18.092, sobre Leu-a ele Cambio y Pagar, consagran la caracterstica en estudio:
a propsito de la emisin de la letra, de las clusulas facultativas, de la alteracin, adulteracin, aceptacin, endoso y
aval de la misma. 24 La jurisprudencia tambin la reconoce.
Si el derecho cambiaro slo vive y existe en el documento,' effundmento de su carcter literal estriba en la
naturaleza documental adquirida por ese derecho al
conect1'\-sele indisolublemente al documento. El fundamento defcarcter literal es la naturaleza documental que adquiere
rdrecho al ser representado en el ttulo de crditp.23
En virtud de esta caracterstica de literalidad, se producen los siguientes efectos: '
-E+ acreedor no puede exigir ni percibir ms de lo_~x: .
presado en el ttuW;
-El deudor no puede valerse de elementos j!Jfj(;!i.<:os_s..~.::
u'aos que no estn literalizados en el documento;
-El carcter literal supone una carga de atencin para las
personas que intenienen en el documento, pues cada cual
debe atenerse a lo escrito en el ttulo para determinar sus
derechos y obligaciones;
-Cualquiera de los sujetos inteninientes que no cumpla
esta carga de atencin ver perjudicados susjntereses, por
falta de diligencia que se exige en el sistema regulador de
los derechos y obligaciones cambiarias;
.- -:""Liieralidad contribuye~ a c:iarertez~ rapidez ysezyridad a los ttulos de crditp. As el deudor que abona exige
la literalizacin de este abono en el documento;
-La literalidad adquiere su mayor expresin o significado cuando el documen.t?_~i!Q;1Ja fr~I!~~AL'pQr!'l.-99.rJl~buena
fe, por el hecho de que este ltimo slo cuenta.aLrecibir el
'ttulo con lo expresado literalmente. .en~J.Ltexto. A,,$, el
'deUdor deber cumplir la prestacin segn lq t;:QPtenjdo en
el ttulo, sin tener ningun~~ posibilidad de e!le!var la pretensin del acreedor con otro documento extrao al ttulo;
~El carcter literal no desaparece cuando el requerif!liel!ti:> Si.l;librador o benefi(}ari<.? y'li~l"!.do, quienes
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TENA,
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( 12. fArcter autnomo th los ttulos dlj_ito. En el derech~'cmn, la circulacin de los crditos entre el trad~nie
o ceden.!e }' el adquirente o cesionario implica una relad~n
de sucesiQ a ttulo particular, que origina una transmisin
derivada con todos los efectos propios: acumulacin de vi~
c~9sJ.!!1.!J,QIl~Sy excep~i()nes. En el sistema cambiara,
las investigaciones jurdicas lograron la derogacin del principio romanista de la cesin de crdito.
El carcter autnomo de un ttulo de crdito se explica
p~rqU.f:;, eLti.tularAeLmismo .ruuu1Ql!teL-'~$n forma origa~
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en Conferencia sobre Teora de los Ttulos de Crdito, Concepcin, 1979, indita.
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En este sentido:
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Podra pensarse que la autonoma de los ttulos de crdito, esta prescindencia subjetiva de las relaciones anteriores
ointermedias, va encorm:- del principio que nadie pue~le
transferfr ms dereChos que!Qs que tiene (nemo plw illns in
ali1l11l transfere potest quan ipse habet) , ya que el derecho pudo
~ no haber existido en la persona del endosante por haberse
extingui~o o por no haber nacido jams, per9 00 ocurre
as. En efecto, entendida la autonoma en el sentido de que
,erderec:h9~!~14~~.~~~r_f!6!:u\~~(li~H.te s~n_Qrigi.nario,
nac.id() n~evo en su person~, no se vulnera el principio ne711:9
plus iuri!...
ELPrjp~.ipi~~J'! ~U1QI)Qma opera, ,en Jos .ltulos d~
crdito desde un punto de vista activo y. p-'$iy'Q. Desde el
pun.-to de vista ~ctivo signifi.ca,.RiDl.J:J,.tiWkL.c1d. cr<lito la
i.!!!.R.osibil!dag.de .~~l!mular excepciones.p~rs~.a1f:1. ~n~e~~
tido pasivo implifi)~otal y absoluta iodepend~nci deJj
~bgaci~~,s cambiarlas asumidas por cada uno cte.!qs .suje:
tos firmantes del ,!i1uJo. En los ttulos a la orden, la ley de
circulaCin es el endoso, que es a la vez: legitimante, u'asla~
ticio }' vinculante. Analizada una cadena de endosos desde
el punto de vista activo, cada sujeto que recibi el ttulo de
crdito adquiri un derecho autnomo, es decir, cada
endosatario tendr un derecho originario respecto de cada
uno de los firmantes anteriores. Desde el punto de vista
pasivo, la obligacin jurdica es independiente para cada
uno de los firmantes, quienes han quedado obligados al
pago, responsabilizndose cambiariamente al mismo, con
prescindencia de las dems obligaciones.
En laprctic~Lelpor_~~tqf legiti!f.lado*,queadquiere.cl
ttlfosegri su ley de circ,-!lac!9!!, puede exigir1,I Pg~L(t~,
~~].Iqtiiera~ae los firII!antes oblig~tos, no importando. que
las firmas intermedias hayan sido efect,-:!.a~~o.ljnc;:.apaces,
.por' persons inexisten~~~~o por mandatarios que acten
,fuera de sJlP'.Qq~r. Tales circunstancias que afectan a uno o
Varios firmantes no obstan a la validez de las firmfl$ restari~__._
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Prrafo II
Caractersticas particulares de algunos
ttulos de crdito
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41
Derecho Comercial
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42
Durante esta coexistencia se produce una serie de recprocos efectos jurdicos. As, en el caso en que el deudor
deba hacer frente al pago de ambas relaciones juricas,
como debido al hecho de que el cumplimiento de Ul} _cL~
ellas extingue a la otra, tendra accin de repeticin en
contra del sujeto que se enriqueci sin causa exigiendo el
pago de ambas.
OU'o tanto sucede cuando la accin cambiaria se encuentra s'upeditada al cumplimiento de determinadas carg;~
o deberes cambiarios (protesto), que en el evento de que el
sujeto no las satisfaga pierde la posibilidad de ejercer la
accin causal.
Por ltimo, esta coexistencia de relaciones origina la
supervivencia de la accin fundamental frente a los posibles
vicios de la accin documental.
14. La causa en los ttulos de crdito. En el derecho de la~
obligaciones se distingue entre causalll!!.nJ~y causaJin. La
ca!::,:saJuef!fe ~s. ~J ~o~t-Po1~_el.C!E!ll ..maoQ~rso"1-o~xt~rioriza su
" y.QluntaQ.de obl~!]~. Esta voluntad, elemento- sl~~retivo,
..~ :resulta fue;1te de obl.!&.aciones cuando se exterioriza, aosp~.s
."
\O obj~.ti.~.:.9' Siendo as,an!e la interrogante W.!. qu.~~
0l:>li&.? ,e!?eIl'l()o~Y~~RQ~1~~er: P9~qu~ _~se--<;:!Q_.~IU.l1t~ri<2.
exteriorizado es un hecho al cual se k triQ..I,1j'U9.!:-.~ld.~:e~
cho ~i.~i~:fl}d de crear ~ vnculo obligacion...aJ. Enc:a~io,
en la nocn de !a.l~sajin seoconsida)~]!)}.~Hs!ad~coIl{L~i:
caque el suieto tiene_~!!f.!:!..e.ma.Ja<;J1alj!S..QiI~~ mediante
el acto de vo"[;lid exteriorizado, que dio existencia a la
obligacin.
..- .
Establecida esta distincin, digamos que la causa-/i.T!L.aJE]:.
que subjeti\:a e intema,es antfEior a l~ [(~~l'\Q-[u,ente, pero
juxld:arnent~.j_<:r coetnea con es~a. ltima, por cuant9
para el derechQJos a5;tQS o hechos voluntarios slo tien~D_
relevancia cuando se exteriori~1'!-=-_
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Derecho Comercial
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integran la estructura del ttulo de crdito, siendo el documento cosa mueble, no se le aplican ntegramente las reglas
del derecho comn que fijan el rgimen de esta clase de
cosas, pues si bien puede ser objeto de relaciones reales, su
valor est dado por el derecho que representa.
El documento est regido por el derecho comn en
cuanto cosa mueble, y la relacin obligacional, en cuanto
derecho incorporado, est regulada por el derecho comercial. Este ltimo consagra un rgimen de circulacin propio
de los ttulos de crdito, en el cual importa la propiedad
formal sobre la materia; incluso puede resultar legitimado
el portador de un ttulo robado.
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Seccin III
La clasificacin de los ttulos de crdito
22. Criterios de clasificacin. Podemos clasificar los ttulos
ele crdi to te~iel1cl~!L~~~'U. ~o.rgenigpnI J f()xm a ~-.!!l;l
iual seJ:1an eJ!litidQDeuacuerdo con el primer criterio, !?1contenidO...Jlorma l de.! .tiwlo de crdito_lo constituyen los
derechos-de-crdito pectmiarios-enl fnBFpeFaelos. Siguiendo'
eCsegun~lo criterio, la forma como el ttulo se emite det.~r
~~na con mayor o menor precisin la persona del beneficiario
51
pa~, ~epresentativos
. (3.)Ftulos de
de mercaderas y de participav--n social. AlenQi~ndo al contenido del docurnen(#',. o
lo que es lo mismo al objeto de la presentacin, se distinguen tres grandes categoras de ttulos de crdito;
-Ttulos de pago o efectos de comercio;
-Ttulos representativos de mercaderas, y
-Ttulos de participacin social o valores mobiliarios.
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Si !'JI ttulo de crdit?~~liga al dt:u.d0r a una pr~enta
U _e~n cODsi~te~:!J~en...p.ilPLun--_supla. de .din.ero, r~~be ~l
. nom~~de. ''J.:ulo de~~ .Q.~ee~~.~~.~~erc')", Pertene..
~n a esta categora de ttulos: l~ le~_~.fClIIl~io,_~~ a
La orden. el cheque. lacaz:ta. orden de crditQ.Y la libranza.
Cuando el ttulo de crdito incorpora el derecho de
disposicin sobre determinadas cosas materiales, se denomina "tfl!lo re2UJentauyo de mercadcrf. Forman parte
de esta especie de ttulos: los certificados o vales de depsiJ-. en almacenes generales (warrants), las cartas de porte,
_los conocimientQ~dLemba[quetlas factur~etc'k.P2~~-=
.~i<?.!!- del ttul.Q~qlli,:~t~_~l.~posesiQt:l de las mercaderas en
l especificadas YLen consecu~nci,._!ral1s!i!"iend.()~1 documento se transfieren tambi)as .cQsa.$. De esta suerte, la
circulacin material de las mercaderas (tradicin de las
mismas) se reemplaza ventajosamente por la circulacin
del ttulo, que resulta a todas luces ms rpida y ms econmica.
Por ltimo, el conten.i.!lQ. de lQ.!.tim!<?s de crdito puede
no consistir en un derecho de gdito concLe~p-ago d<;
lIna suma de dinero) ni en~l derecho a exig,ir det.e.rmWdas. mercaderas. sino en un conjunto de derechos de diversa
nptul-aleza inherentes a la calidad de socio de la entida
que lo emite o a la condicin de._creedores de la misma.
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52
Derecho Comercial
_fstos son lo~ ttulos de participacin sociaL;En ellos los caracteres del ttulo de crdito que hemos estudiado se encuentran
un tanto debilitados e incluso la denominacin comn de
ttulos de crdito respecto de ellos no es muy adecuada. por
lo que se estima pl-eferible c1enQmtUJlrlos "ttulos-valores" o
:'\'a1()res mobiliarios~. como se les llama en nuestro medio,
expresin qu'~"es ms' amplia y comprensiva del trmino
_"valor". Son valores mobilial-i~ los ttu!9.S~fI!!!:i-()s por las
sociedades annimas: las acciones, que confieren a su titular el carcter de asociado y un conjunto de derechos
inherentes a esta calidad~ los bonos o debentures, emitidos
tambin por las sociedac1s-an6nimas, q-~e convierten a su
J~9E~"~()i~.!1acreedor de'la sociecEid em.i~; I~ pagars
._e~.!~do..!Q<?!.i.!1~~it':19.():')es pblicas. como Jos deja Tes,oEra General de la R~blica, los del Banco .C~ntral dt;~hiJe,
- rosde la -Caja Central de Ahorrosyrrstamo~l.et~ter~._Son
. instrumentos .lIluy eficaces para la circulaci<?I1 .t:: _!9~ .clere:..
<;...ho~ .Lde 1E,_.J:!qlle~'!J~[l_general.,
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~tttlos al po-rtador, a la orden y nominativos. Esta clasificacin se hf~a~~endoa las coocHc.igJles for~~!~ parjl.
que los tt~los cil-culen Y.~uroplan la funcin e.fgnmlca
'c~_rrespondiente.. Este criterio de clasificacin toma .encuenp
los !"_~.quisito~9..lJe deben consicterarse para ~~12JPQrtado_~.esJ':1t;den le.gltimados ypued~~_ ejeEce.~, J.2..s.,.!!~rechos
documentales~ En ella estn involucrados los valores de certeZa, rapidez seguridad frente a los valores genricos de
justicia y equidad.
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Derecho Comercial
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Seccin IV
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Veamos en seguida con mayores detalles algunos aspectos de estas u'es formas de valores mobiliarios.
',34. Valores m.obiliarios al Portaddr. Son
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63
Las reglas relativas a los ttulos nominativos son el objeto de una atencin permanente de los legisladores. Ellas
traducen, generalmente, la preferencia que los legisladores
sientan por esta clase de ttulos y su hostilidad respecto de
los ttulos al portador. Desgraciadamente no se han encontrado los medios para conciliar dos rdenes de exigencias:
la seguridad de las transacciones sobre tulos nominativos
y su rapidez. Los textos se esfuerzan en conseguirlo. pero
ellos son numerosos y poco eficaces. La razn profunda ha
sido dada: si en Inglaterra, por ejemplo, los ttulos nomina~
tivos son de fcil negociacin y de empleo corriente, es
porque el derecho ingls conoce en materia de incapacidades
un sistema infinitamente ms simple y menos protector que
el nuestro, porque el rgimen matrimonial de derecho comn es la separacin de bienes. Nuestro sistema es
complicado porque nuestro derecho matrimonial y el rgimen de incapacidades multiplican las pruebas que hay que
renclir y lastrabas.
36. Grados en la forma nominativa. Las sociedades o colectividades emisoras pueden disponer que los ttulos qll..e
ellos emiten sern y debern permanecer nominativos. Los
ttulos cuya conversin es as prohibida se llaman eseiicialmente "nominativos". La misma ley impone esta forma a
ciertos ttulos: acciones no pagadas, acciones en garanta de
los administradores, etctera.
Cuando la ley no prohbe y los estatutos permiten la
forma al portador. todo propietario de valores mobiliarios
puede optar entre una y otra forma. Si l elige la forma
nominativa, sus ttulos son simplemente nominativos, porque la conversin al portador es posible en todo ml5mento.
En fin, se llaman ttulos "mixtos" aquellos en que el
titular ha requerido el otorgamiento.
rencias.
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65
38. Diferentes valores mobiliarios. En nuestro pas, los valores mobiliarios ms conocidos son las acciones de las
sociedades ;;lnnifIla~, 10J. on..QLo..J1<;bent~~tas ~ismas emitellI los '2,agares .que emiten diferentes servicios del
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Estado, personas jurdicas de derecho pblico. Tuvimos laocasin de estudiar ljs_a<;:<:;iones c.amo llartes :.!~~ot"~.~
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que se divide el capital de una sociedad annima y en cuan~.
lO alo~.<:teTeChos::f"e~_c~<?p.Jle:r~n.-_~u. titQ!ar. Aqu nos
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referimos'a:'-eI1is- SIe otro punto de vista, consideradas
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como instrumentos negociables que contribuyen a la circulacin de la riqueza.
~~. bonos o debentures sOllttulos de. crdit~_.de tipo
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~1if~~e que se ~~}!~D_~!1~~ne y que rep~esentanu~_9.e~.~<:l~o cle~~-~li.to (~I}~.9bljg~ci[l) en contraAe la. s?~i~das\
annima que los ha e~~ En nuestro medio, slo las
sociedades annim.as constituidas y domiciliadas en Chile.r
las age'cias-de sociedades annimas extranjeras amorizaetas
puedenm1tkbonos,odebentures ,(ans. 12 y 5 de laLey
N 18.045, sobre Mercado de Valores).
~.-9_n.Y!~n.~des~faI.1.finalJ!le.nte.... que lo~bo~~_~<?n dooomentas negociables que (hin CiSU titular' eI.aracter de areed'ir
d~ la d'een.~~
somctcrci-ith1mima
pero no
de
socio
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LA LETRA DE CAMBIO
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Derecho Comercial
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letra de cambio ejecuta el contrato de cambio debe, necesa.~iaiete~-se:"disti"nto el librador del beneficiario;
el "encargo
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Seccin 11
77
Derecho Comercial
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La letra de
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78
leu'a de cambio: pagar una suma d~ .dinet:9.2 Esto es el contenido dc la prestacin incorporada o. conectada al ttulo,
que permite dife-enciar la leu'a de cambio de otros. ttulos
de crdito que otorgan derechos respecto de determinadas
mercadedas (carta de porte, conocimiento de embarque,
certificados warranrs) o participacin social (acciones). Por
el-hecho de que me!~r:t~~J. letra se promete pagar una
suma de dinero es ella que pel~enece a la categoria.ge)o,~
efectos de comerciQ. Vale la pena destacar que el legislador
se interesa en poner de -elieve, en la emisin misma de' la
leu'a~ que la promesa c1~jJagaila~!lm~ de dinero no puede
queda- sujeta a <;onctcin, lo que concuerda con 10u'eJllJisitos de [ondorle la lKep.tadll...q.ue debe ser pura y sil!!ple,
para dar certeza, seguridad y serieda'd a la prestacin.
Intc'csa asimismo sealar que !a c~I1,~dad de dinero puede
ser de!e!."_f!l:inada_,<?_A~J~}',lil!lbk,toda
que se pe~rnJt~_
afiof<l.girar 1:1 letra en moneda exu'anjera, en unidades s.le
fomento, y converir intel~e_~i...!ocIo lo cual hace que la ca~
tidad o suma de dinero deba determinarse en fecha postelior,
generalmente a la poca del pago: No se exige que el im:
porte de la leu~a se escri~a en pala~ y en cifras, como-lCl.
exiga el Cdigo de Comercio e_n su artculo 636.. Segn el
artculo Gc1e la Ley N 18.092, vigente en la materia,- si !.t
importe de la letra de cambio apareciere escrito a la vez en
-palabras y cif~ valdr la suma ,escrita en palabras en caso
ele .Q.ii~rel.ci- caLLe uoas X Q~. Segn e! artculo 20 de !a
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79
Derecho Comercial
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diferente del que resulte del texto de la letra: para que efl
ella se efecte el pago, siempre que est ubicado en la mi~
ma provincia., Agrega esta disposicin en su inciso 2 que
"la aceptacin para pagar en cualquier lugar fuera de dicha
provincia produce los efectos sealados en el inciso segundo del artculo precedente", esto es, equivale a un rechazo
de la aceptacin.
Finalmente, digamos que, segn el artculo 53 de la Ley
N 18.092, siempre que el tenedor de una letra de cambIo
aceptada fuere un banco o una sociedad financiera, ya SeJ\
como beneficiaria o como endosatari del ttulo, el pagd
deber hacerse en la oficina que tenga en su poder la letra'
y que est situada en la comuna en que corresponda hacer
el pagd~ Debe informarse al aceptante del lugar preciso en
que se efectuar el pago.
En cuanto a la poca de vencimiento o del pago, el
legislador, al igual que en el artculo 633 del Cdigo de
Comercio, hoy derogado, emplea correctamente esta expresin, ya que efectivamente, segn la forma como se gira la
leu-a de cambio, hay un perodo, lapso o poca de pago.
Cuando la letra no contiene una fecha de vencimiento se
considerapagadeltl a la vistajo presentacil1. La poca de
vencimiento es tambin una 'enunciacin de la naturaleza
del documento; no es esencial.
En virtud de lo previsto por el artculo 48 de la Ley
sobre Letra de Cambio y Pagar, la letra puede ser girada: a '
la vista, a un plazo de la vista, a un plazo de la fecha del gir~
y a da fijo y determinado. Agrega esta norma que no vale
como letra de cambio la girada a oU'os vencimientos o a
. vencimientos sucesivos. Cuando tratemos del vencimiento y
pago de la letra de cambio explicaremos estas diversas formas de convenir la poca del pago.
;,7. La firma del libmdoT. El girador o librador es quien
crea o emite el efecto de comercio denominado "letra de
cambio", de suerte que su firma no puede faltar en el ttulo
Derecho Comercial
83
5 El arculo JO N2 3 del Decreto Ley N2 3.475, de 1980, sobre Impuesto de Timbres y Estampillas, grava con un tributo del 0,1 % sobre
su monto por cada mes o fraccin que medie entre la emisin del
documento y la fecha de vencimiento del mismo, no pudiendo exceder
del 1 % la tasa que en definitiva se aplique. Sobre base imponible de
letras de cambio en blanco, vase Manual de Consultas Tributarias
N2 79,julio de 1984, p, 11002.
La renovacin del plazo de vencimiento, segn el inciso 3 2 del
N2 3 del arculo 12, debe quedar afecta al impuesto indicado, si por
efecto de dicha renovacin el plazo de vencimiento se extiende a ms
de un mes contado desde la emisin del documento, desde la llegada
del mismo al pas o desde la ltima renovacin paetada,"'segn el caso
(Manual de Consultas Tributarias N 65, 1983, p. 8369).
Segn el artculo 26 del texto legal citado, el documento que no
contiene el pago del impuesto de timbres y estampillas carece de mrito ejecutivo,
84
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85
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87
Derecho Comercial
extinguir el todo o parte del crdito que le sirve de soporte: lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
48. Menciones fawltativas. A. ellas se refiere el artculo 13
de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, de 14 de enero
de 1982. Se u"ata de enunciaciones facultativas que pueden
agregarse a la leLra de cambio, que no son de su esencia, de
modo que si no se pactan su omisin carece de efectos
jurdicos. Las menciones facultativas a que alude el precepto legal recin citado son las siguientes:
a) .Indicacin de la comuna dentro de la cual est ubicado ~l lugar del pag\?o Esta enunciacin puede ser ti1
sobre todo en las grandes aglomeraciones urbanas, como
Santiago, Concepcin, Valparaso, Via del Mar, que han
debido dividirse por razones de orden administrativo en
numerosas comunas. As, el obligado tendr mayor informacin para ubicar el lugar del pago del ttulo de crdito.
La clusula de ser ,reajustableJa!:~n~(J-(LUbra$P, o
que s'e expre,s-r.,mediante la palabra "reajustable" u otra. <.,;;;.
igualmente inequv~~a. Esto constituye efectivamente una
novecracreol.:eladn con el derecho anteriormente aplicable en la materia. Al permitir que la cantidad girada 'p~~d~_
variar como conseCUenCia de la vriaclon que'experimenta
un fnrucador determinado, se est recon_ociel}.do q.\!.e~p(e.
tende preservar "el valor" de 'lo'ci"ue'se ha dado o pagado
con motivo de la creacin del ttulo. Se trata de mantener
el valor de la prestacin que contiene la letra: p~&.a[.una
s!l~~_.ilinJ~ro! reconociendo l2~_eFectosju..I~!dicos~a_~_on~_-.a d<:E.reci~cinmQ!H~YlIia.
E!tableCloali'posi.bilidad ~e ~gr~_~ la cl~~I~_~.~~eaj.us
te en Ialeu-ade cambiu-;-ettegistadOr reglamenkraslmlsmo la
forma como opera. En ef~ctoLc~.. ~~l!..t:rdocol~lc) ,previsto...QQ[.
el artc~!o.l1,deJa ley en est!1dio, enJas leu"as con clurwlack
I.:-~<ll-I!ste la cantidad libl-ada se aJustar confC?rme a las reglas
que el documento seale. Si no se indi'aeIsstema dc:.Et;~iuste~
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Derecho Comercial
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antes del \'encimienLO, como se desprende de los artculos 79 y 81 de la ley en vigencia. La ley permite en la actualidad
que el girador pueda eximirse de la l'esponsabiJidad de aceptacin de la letra de cambio, y aun cuando no se indica.
expl'esamente cmo debe formalizarse esta exoneracin, creemos que debe constar en el texto dd documento para que
est literalizada y produzca efectos. Pero lo que [lo se admit es que el librador pueda librarse de su obligacin de
garantizar el pago de la letra o limitarla en alguna forma,
tenindose por no escrita cualquiera enunciacin o clusula en este sentido.
54. Obligaciones del librador con el librado. Durante la vigencia del Cdigo de Comercio en la materia, el emisor o
creado' de la letra de cambio tena una serie de obligaciones con ellibl'ado fundadas en el supuesto vnculo Contractual
existente entre ambos: el mandato que el primero confera
al segundo. As, de acuerdo con los artculos 648 y 649, hoy
derogados de nuestra principal codificacin mercantil, el
librador deba comunicarle Oportunamente al librado el encargo que le haca en la letra; estaba obligado a cubrirle los
desembolsos que hubiere verificado para llevar a cabo el
mandato; a pagarle la comisin respectiva y a poner en sus
manos, antes del vencimiento, los fondos destinados al pago
de la cantidad librada.
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Seccin III
Derecho Comercial
~ocumento sin
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96
Cualquiera que sea su finalidad, el endoso debe cumplir con rres exigencias formales bsicas: (\ebe ser un act
escriLO. debe contener la firma del endosante, Y debe
literalizarse....al dorso del documentO~
57. Naturaleza jurdica y funcin econmica del endato. Antiguamente la circulacin de los derechos se realizaba
mediante el procedimiento de la delegacin Y con este criterio se ha pretendido explicar tambin la funcin de los
ttulos de crdito en las operaciones de cambio. De esta
manera, el endoso aparece como una nueva delegacin en
la cual el beneficiario juega, a su turno, el rol de delegante
)' el nuevo portador asume el carcter de delegado. Se complementaba esta docu"ina sealando que el librado habra
aceptado de antemano al nuevo acreedor. Ya hemos destacado que tanto la cesin de crditOs como la idea de
delegacin fueron reemplazadas en el proceso de circulacin de los bienes)' derechos por los ttulos de crdito. Son
nociones superadas )' lo propio puede decirse respecto del
endoso concebido como una nueva delegacin.
El endoso debe considerarse como una forma particular de hacer circular los ttulos a la orden, diversa de la
cesin de crditos mercantiles, cuya naturaleza es la de un
acto jurdico unilateral, documental, escrito, mediante el
cual se hace efectiva la declaracin destinada a u'ansferir el
documento, a enu'egarto en cobro o a darlo en prenda.
Nos interesa asimismo destacar la funcin econmica
que cumple el endoso en los ttulos de crdito a la orden.
En efecto, el beneficiario o portador de una letra de cambio puede hacer circular la promesa de pago contenida o
incorporada al documento mediante el endoso. De esta suerte,
como la letra se adquiere por su valor nominal, hoy incluso
reajustable y con intereses, en razn de las garantas que
recubren su pago, un comerciante puede, en consecuencia,
pagar a sus acreedores endosando el documento sin necesi-
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dad de recurrir al dinero efectivo o a arras ttulos de crdito. Puede tambin, gracias a la circulacin del ttulo por el
endoso, transferir la promesa de pago que el documento
contiene, generalmente librada a una fecha futura, a un
Banco, que estar dispuesto a cambiar ese valor diferido
por uno presente, aplicando un inters o cobrando una
remuneracin por esta operacin, llamada "descuento".
Como podemos apreciar, el endoso, junto con permitir
jurdicamente la transferencia del ttulo, facilita la circulacin del crdito incorporado en l, lo que en definitiva
acelera la circulacin evitando la repeticin de los pagos.
Ou'o tanto ocurre cuando el ttulo contiene una prestacin
consistente en la entrega de determinadas mercaderas: carta de pone, conocimiento de embarque, certificados warrants,
ete., y es emitido a la orden: el endoso permite al portador
legtimo reclamar las mercaderas o continuar hacindolas
circular sin desplazamiento fsico de las mismas con un nuevo
endoso.
58. Diferencias entre la cesin ordinaria de crditos y el endoso. El endoso u'aslaticio de dominio presenta las siguientes
diferencias con la cesin ordinaria de crditos:
a) En el endoso, la transferencia del documento a la
orden opera por el simple hecho del escrito puesto al dorso
y firmado por el endosante. No requiere, como la cesin
ordinaria, de la notificacin o de la aceptacin del deudor
cedido;
b) Quien u'ansfiere un documento a la orden por el
endoso queda obligado solidariamente a su pago (art. 25 de
la Ley NQ 18.092); en cambio, el cedente de un crdito por
el procedimiento de cesin ordinaria slo responde de la
existencia del crdito al tiempo de la cesin (art. 1907 del
Cdigo Civil).
c) La cesin ordinaria es una forma de tradicin del
ttulo y el cedente no puede transferir ms derechos de los
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98
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59. Caractersticas del endoso. Este mecanismo de circulacin de los tulos de crdito tiene las siguientes caractersticas
como acto jurdico:
a) Es accesoriol en cuanto a que est supeditado a la
existencia de la letra de cambio o de cualquier oU'O ttulo
de crdito a la orden. El endoso no existe por s solo sino
cuando se ha crado un ttulo (acto principal) al cual sirve
como vehculo de transferencia (acto accesorio);
b) El sole11lntoda vez que se u'ata de un acto escrito
que lleva la firma o impresin digital eJel endosante, puesta
al dorso del documento;
c) No condicionado'JPorque su existencia no puede sujetarse a condicin, pero s en cuanto a alguno de sus efectos.
As, por ejemplo, el endosante puede exonerarse de la garanta de aceptacin o de pago o bien de ambas; puede
asimismo agregar a su endoso la mencin "no endosable".
El carcter no condicional del endoso en lo relativo a su
existencia, es de la esencia de este acto jUrdico que facilita
la circulacin de los crditos. El artculo 19 de la Ley N 18.092,
sobre Letra de Cambio y Pagar, expresa esta caracterstica:
."El endoso debe ser puro y simple. Tod condicin a que se
subordine el mismo se reputa no escrita... ".
d) Debe ser tota~ipor cuanto el endoso parcial no produce efecto alguno. As lo expresa el mismo artculo 19 ele la
ley de la materia.
Derecho Comercial
99
60. Quin puede ser endosatario? Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio que reglamentaba la letra de cambio, y a
propsito de ella el endoso, no existan reglas sobre
endosatario.
La Ley N 18.092 dispone en su artculo 20 en favor de
quines puede efectuarse el endoso. Dicho en otros trminos, nos est indicando quines pueden ser endosatarios.
Segn la norma legal recin citada: "El endoso puede efectuarse en favor de un tercero, del librado o aceptante, del
librador o de cualquier oU'O obligado. Dichas personas pueden volver a endosar la letra".
Los efectos del endoso sern diferentes segn cual sea
la calidad que el endosatario tenga en la letra: librado o
aceptante, librador o cualquier otro obligado, como otro
endosante, aval, etc. Si se trata de un tercero, los efectos
sern los que correspondan al tipo de eneJoso que se haga:
en dominio, en cobro o en garanta.
El hecho de que cualquiera de los endosatarios pueda
volver a endosar la letra da origen a la figura jurdica denominada "endoso de retorno".
61. Diversas clases de endoso. Este mecanismo de circulacin de los crditos a la orden puede clasificarse atendiendo
a sus requisitos formales y a las finalidades que con l se
persiguen. Segn el primer criterio enunciado, debe distinguirse enu'e endoso regular, endoso irregular y en blanco.
Es ncloso regul;i aqu~ que, adems de la finna del endosante
o de la persona que lo extiende a su ruego o en su representacin, contiene el lugar y la fecha de su otorgamiento,
el nombre del endosatario y la calidad del endos~ Constituye qhdoso irregular aquel en el Cllal estampndose la firma
del cndosante se le agregan alguna o algunas de estas enunciaciones: nombre del endosatario, fecha, lugar, pero no
todas ellas en conjunto. La ley se ha encargado de suplir la
falta de expresin de alguna de las enunciaciones en el
l.
100
que emanan de l.<En cuanto a la forma, el endoso traslaticio de dominio puede ser regular o en blanco.
101
Derecho Comercial
En cuanto a sus efectos, este endoso, por esencia, transfiere el dominio de la: len-a. constituye al endosante en garante
solidario de la aceptacin y pago de la letra y origina la
~noponibilidad de excepciones personales. Trataremos separadamente de cada uno de estos efectos del endoso en
propiedad.
63. Transferencia de dominio de la letra. Mediante el endoso u'aslaticio de dominio la cesin se perfecciona no slo
entre endosante y endosatario, sino tambin respecto del
aceptante y de terceros que lleguen a ser portadores de la
letra. Conviene insistir que. segn la Teora General de los
Ttulos de Crdito, el endosatario adquiere un derecho nuevo,
a-utnomo e independiente tanto de la relacin subyacente
cuanto de los anteriores tenedores del documento.
El endoso traslaticio de dominio es uno de los elementos o requisitos de legilimacin tratndose de la circulacin
ele los ttulos a la orden.
La legitimacin en los ttulos de crdito es la situacin
jurdica regulada por el derecho cambiario, en virtud de la
cual el portador regular de un ttulo se halla facultado para
ejercer todas las potestades jurdico-econmicas emergen-.
tes de! documento que presenta o exhibe al sujeto requerido
para cumplir la prestacin representada y en virtud de la
cual ste cumple y se libera vlidamente. Tiene un aspecto
activo y otro pasivo. La legitimacin activa es el conjunto
de condiciones formales para que el acreedor o portador
pueda ejercitar vlidamente las acciones que emanan del
ttulo. Tratndose de ttulos a la orden, estas condiciones
son:
-Posesin del documento;
-Presentacin o exhibicin del ttulo, e
-Identificacin del portador.
La legitimacin pasiva significa que el deudor se libera
si paga el ttulo a quien ha llegado a poseerlo formalmente
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106
107
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66. El endoso traslaticio de dominio)' las personas que intervienen en la letra. El endoso en propiedad puede dar origen
a diversas situaciones con respecto a las personas que intervienen en.la letra. Veremos algunas de ellas:
Endosada la letra al librador, ste slo puede dirigir
accin contra su propioendosante o los endosantes anteriores. Si la leu'a se endosa al aceptante, se extingue la
obligacin por confusin, toda vez que el endosatario pasa
a ser acreedor de s mismo. Cuando la leu'a se endosa a un
endosante anterior, los endosantes intermedios quedan libres de responsabilidad.
67. La inoponibilidad de excepciones. Con anterioridad a la
109
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Derecho Comercial
113
Seccin IV
La aceptacin de la tetra
71. Nocin previa. Cuando la letra de cambio se emite
por el librador slo contiene su firma, lo que convierte a
ste en el primer obligado al pago del documento. Durante .
la corta vida del ttulo se va recubriendo de otras firm;u que
tienen la virtud de crear la obligacin al pago: la firma del
libraelo cuando admite pagar la cantidado:girada; la del o los
avales que garantizan el pago; la del beneficiario que la
endosa u-ansfiriendo su dominio y constituyndose tambin
garante del pago; y, en fin, las de los dems endosantes,
asimismo responsables. Estas firmas generan obligaciones
independientes, segn lo previsto en el artculo 7 fJ de la Ley
sobre Letra de Cambio y Pagar.
72. Concepto de aceptacin. Puede decirse que , acep~
cin no es sino el compromiso con1ado por el librado de
pagar la cantidad girada en la letra'f Mientras el librado no
presta su aceptacin no contrae obligacin de pagar la cantidad girad;t. Surge, en consecuencia, el problema de determinar
. por qu el librado admite el encargo y paga la letra. La doctrina clsica francesa supone una relacin causal enU"e el librador
que emite el documento y el librado que lo acepta. La aceptacin, segn esta elocn-ina, hace presumir que existe una provisin
de fondos para cubdr la cantidad girada.
Se explica asimismo la aceptacin recurriendo a la figura de la delegacin. El librado (delegado) se obliga por
orden del delegante hacia el beneficiario que vendra siendo el delegatario. Si as fuera, como seala Ripe;.t,1l la deuda
Commtrcia~
6! eel., Ren
,
114
del librado respecto del girador desaparecera; sera reemplazacla por la deuda con el beneficiario. Pero la novacin
no se produce, el librado sigue siendo obligado respecto
del creado... de la letra, no obstante haberla aceptado. Ms
simple es explicar el compromiso del librado por el hecho
de poner su firma en la letra. El librado que acepta, a
juicio de Ripert, participa de esta suerte en la "operacin
de emisin", juega en ella un rol esencial, toda vez que su
firma da al beneficiario la certeza de que el ttulo no es
ficticio. Sin embargo, predomina en la doctrina francesa la
idea de que el compromiso del librado no est exento de
causa, ya que en el comercio no pueden suponerse actos
gratuitos.
Creemos que la aceptacin constituye una declaracin
unilatel-al d~ voluntad en virtud de la cual el librado se
constituye en deudor cambiario. Esta declaracin unilateral da origen a una obligacin literal y abstracta que pesa
sobre el aceptante y lo convierte en deudor directo y principal, sin consideracin alguna a la validez de sus relaciones
con la persona que le requiri la aceptacin. Para mayor
profundidad en el anlisis de esta cuestin nos remitimos a
lo expresado en el desarrollo que hiciramos de la Teora
General de los Ttulos de Crdil. 12 - 13
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ria de leu-a de cambio (ans. 648, 649, 650, 651, 652, 653,
654, 676 Y 677), lo que hace innecesario toelo el estudio
relativo a estos medios que deba poner el librador en manos e1el librado para que cumpliera el cncal-go de pagar la
letra.
76, Requisitos de forma)' de fondo de la aceptacin. La aceptacin ele la letra est sujeta a un conjunto de condiciones
ele forma y de fondo que vale la pena analizar para su validez y efecto fundamental de constituir al librado que la
otorga en deudor cambiario.
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77. Requisitos de forma de la aceptacin. Para que la aceptacin tenga valor cambiario, esto es, para que se incorpore
al documento, clebe darse en la letra mism't.. Nuesu'a afirmacin resulta confil-mada por la regla contenida en el
anculo 33 de la ley vigente: "La aceptacin debe constar
en la leu-a misma ... " Siendo as, la aceptacin queda conectada indisolublemente al documento y circula juntamente
con l; en otros trminos, equivale a decir que ella se literaliza,
de manera que el tenedor que la recibe advierte, por la
simple lectura del ttulo, que el librado ha admitido pagar
la cantidad librada.
La ""eptacin se hace constar en la leu-a por medio d~
las palabras "acepto", "aceptada".. otras equivalente~ y la
firma del librado. Asimismo, la <rola firma del librado puesta
eA el anverso del documento.4uporta acepta~in (art. 33).
La Ley N~ 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, no
reglamenta, como lo haca el Cdigo de Comercio en su
anculo 670, hoy derogado, los efectos de la aceptacin dada
fuera de letra, en copia de ella, en canas misivas o en
cualquier oU'o documento privado o pblico que se consideraba valedera, pero los derechos que por ella adquira el
tenedor contra el aceptante no eran transferibles por la va
del endoso.
Desde el punto de vista formal la aceptacin se perfecciona poniendo la firma e1librado en el anverso de la letra. 14
No. es necesario fechar la aceptacin en el da que se otorga, a menos que se trate de una letra gir-ada a un plazo
contadero desde la vista o que"deba. ser presentada a'ia
acptacin dentro de un plazo determinado en vin1td de
clusulas especiales;"ci-Iibrado, en estos casos, debe fec.r
stJ aceptaciw:l. Esta fecha dffbe ser la del da en que l acoptacin fue daea, a menos que el requirente exija que! se
ponga la del da de su presentacifm. A falta de fecha, el
portador, para conservar sus derechos, debe protestar la
leu'a (an. 36). La fecha de la aceptacin o del protestO por
falta de aceptacin es el elemento fundamental para determinar la poca de vencimiento de la'letra girada a la vika.
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agregar la expresJOn "retiro mi aceptacin" )' volver a firmar. Cumplidos estOS requisitos, se considera que la
aceptacin se ha negado.
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80. Negativa de ace/Jtunn Si el~ibrado se niega a admitir la orden de pagar la cantidad Iibradt, este hecho no
origina para l responsabilidad alguna frente al port~lor
elel ttulo con el cual no le une ninguna relacin jurdica.
Por el contrario, la negativa del librado de aceptar la let!ra
hace nacer la responsabilidad del girador de la mis9\a, quien
al emitir el documento garantiza su aceptaCmJl I tomader
~benefIciario Ya todos los portadores sucesivos del mismo.
Sin embargo, para que pueda<hacerse efectiva la respoosabilidad del librador es necesario que el portador prote~te
la leu'a por falta de aceptaciG. Transferida la letra por
endoso traslaticio de dominio, el o los endosantes son solidariamente responsables de los efectos de la falta de
aceptacin o pago, salvo estipulacin expresa en contrario
estampada en el dorso mismo del documento, Para que el
ponador pueda hacer efectivos sus derechos en contra de
los endosantes, debe asimismo protestar oportunamente la
letra por falta de aceptacin, Cuando tratemos en detalle
ele los protestos, volveremos sobre este punto.
Seccin V
La garanta y el aval
81. Generalidades. El crdito que emana de una letra de
cambio puede ser caucionado de diferentes formas, a saber:
-Por la solidaridael de las obligaciones cambiarias;
-por la fianza cambiara o aval, y
-Por otras garantas.
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J27
Creemos, asimismo. que tampoco representa una apr-eciable ventaja el que se permita que el endosan te se
constituya en aval, ya que vale respecto de l 10 que dijimos a pmpsito del librador. Con todo, si el endosante
otorga aval sin limitaciones, se entender obligado en los
mismos trminos que el aceptante y no ser slo deudor
subsidiario en defecto de los dems enclosantes y del librador.
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128
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130
Seccin VI
El vencimiento)' pago de la letra
87. Fonna de determinar el vencimiento. Para saber la poca
de pago de una letra de cambio es preciso establecer su
vencimiento, que depende de la forma como el documento
se ha girado. La ley permite que la leu-a pueda girarse:
-A la vista;
-A un plazo de la vista;
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sobre capi tal reajustado.
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3.000 . 6%
9.540 18%
(1 % mensual)
sobre capital reajustado.
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136
A este respecto, el artCulo 54 de la Ley NQ 18.092, vigente en la materia, dispone: "El librado que paga la leu'a
de cambio puede exigir que sta se le entregue con la constancia del pago".
92. El pago parcial. La nueva ley vigente en la materia
establece que, al vencimiento de la letra, el ponador no
puede rehusar un pago parcial. Despus de vencida la leu'a
podr rechazarlo si fuere inferior a la mital del valor del
documemo. El librado puede exigir que se haga mencin
de este pago parcial en la letra y, adems. que se le otorgue
recibo.
El ponador puede protestar la letra por el saldo insoluto
(art. 54). Bajo la vigencia del Cdigo de Comercio, artCulo 713. hoy derogado, en ningn caso el portador era obligado
a recibir su importe parcialmente; pero si admita voluntariamente un pago parcial. deba protestar la letra por el
saldo.
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municacin escrita dirigida por el banco o entidd financiera. con diez das de anticipacin, a lo menos, a su
vencimiento, indicando el nombre del beneficiario, monto
de la letra, fecha de vencimiento y lugar preciso en que
debe efectuarse el pago.
138
Seccin VII
El protesto de la letra de cambio
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139
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140
testar la letra por falta de fecha de aceptacin, al da siguiente hbil de aquel en que se produjo dicho hecho.
El protesto por falta de pago debe hacerse al da siguiente hbil del vencimiento de la letra. Deber tenerse
en cuenta lo que ya se ha dicho respecto de los das que no
son hbiles para requerir la aceptacin y el pago (sbados,
feriados y 31 de diciembre), caso en el cual deben requerirse
al da siguiente hbil; en consecuencia, el protesto deber
practicarse, a su turno, el da subsiguiente.
Sin embargo, no podemos perder de vista que la leu'a
de cambio puede pl'otestarse antes de su vencimiento, en
los casos sealados en el artculo 67 de la Ley de Quiebras,
que contiene el efecto inmediato de la declaratoria denominado exigibilidad anticipada de las deudas del fallido.
Segn la norma recin citada, estos casos son los siguientes:
-Quiebra del aceptante;
-Quiebra del librador de una leu'a de cambio no aceptada, y
-Quiebra del suscriptor de un pagar a la orden.
En todos estos casos la exigibilidad anticipada afecta a
los dems obligados al pago del documemo, quienes pagarn inmediatamente.
Por otra parte, el arculo 73 ele la Ley N 18.092 reglament una situacin en la cual el protesto puede hacerse den u-o
ele los u-einta elas ele venciela una letra de cambio. Ello ocun'e
cuando se da en pago de una letra de cambio un cheque cuyo
pago se rehsa por el banco librado, siempre que se hubieren
hecho constar en la misma el nombre del banco girado, la
numeracin del cheque y la cuenta corriente sobre la cual se
ha girado. Agrega la disposicin que el plazo de u'einta das se
ampliar si el banco librado que ha protestado el cheque con
el cual se pag la letra o I-ehusado su pago hubiere suspendido sus operaciones y por los das que durare la suspensin. En
caso de duda ese plazo ser determinado por la Superintendencia ele Bancos e Instituciones Financielas.
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sbado, al vencimiento de la letra o al vencimiento del plazo fijado en el artculo 49 de la ley de la materia, si ella
fuere girada a la vista (art. 69).
En los protestos por falta de aceptacin o falta de fecha
de aceptacin. el aviso debe entregarse en el lugar en que
haya de efectuarse la aceptacin, a ms tardar el segundo
da hbil siguiente al vencimiento del plazo para la presentacin a la aceptacin (art. 66).
El aviso lo entrega el funcionario a alguna persona adulta
que encuentre en los lugares en que debe ser entregado, y
cuando ello no fuere posible, lo deja de la manera que
estime ms adecuada (art. 61 inc. 2 2 ).
102. El requerimiento. El requerimiento de aceptacin,
103. Acta de protesto. El escrito que contiene la diligencia del protesto se denomina "'tora de prcHenQ". La Ley
N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, dispone que se
estampa al dorso de la letra o en hoja adherida de prolongacin de ella-: El contenido es el siguiente:
a) La constancia de haberse entregado el aviso de citacin
para el requerimiento y la fecha en que tal entrega se realiz;
b) La relacin de que el librado no acept la letra en
los trminos en que ella fue girada, o que no fech la aceptacin o que no pag< ntegramente, segn el caso. En el
evento de pago parcial debe expresar su monto;
c) Un resumen de lo que exprese el librado para no
aceptar,-no fechar la aceptacin o no pagar la letra, si com-
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144
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107. Fonllalidades del protesto efectuado por bancos o ji1]aneras. Cuando esta clase de protesto procede con los
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poca de vencimiento. Al trmino de cada da un funcionario autorizado del banco o de la entidad 1inanciera certifica
el cierre de este registro.
Tanto el Registro de Letras Protestadas como el Registro de Avisos Enviados son de carcter pblico y se presume
la veracidad ele lo expresado en ellos. Se trata. sin duda, de
una presuncin simplemente lega!.!?
109. Ineficacia del protesto hecho por bancos o financieras.
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protestos, cuya implementacin an no est completamente afinada. Sin embargo, se puede anticipar que la reforma
pal-ece no tendr gran acogida por las limitaciones con
que se cre este sistema de protestos. En efecto, slo se
aplica en los casos ya sealados cuando los bancos o las
entidades financeras tienen las letras en su poder como
beneficiarios o endosatarios y salvo insu'ucciones en contrario. Por otra parte, las formalidades a que est sujeto
estc protesto suponen la existencia de registros de avisos
remitidos y de letras protestadas, que deben llevarse da a
cla y certificarse su cierre diario, la remisin misma de los
avisos y constancia de la falta de pago con las enunciacones que la ley indica, tocio lo cual supone que los bancos
o las socedades financieras dediquen uno o ms funcionarios, por oficina, para efectuar estas labores, por las que
dichas entidades no pueden cobrar suma alguna y son responsables de las obligaciones tributarias que ellas generan.
Siendo esto as, creemos que los bancos o las sociedades
financieras cuando sean beneficiarios de las leu-as las remitirn al notario para que las proteste y cuanclo sean
endosatarios pedirn al cliente insu'ucciones expresas de
hacer protestarlas ante notario.
En fin, la utilidad de estos protestos es, asimismo, relativa si se piensa que no tienen el carcter ele personales para
los efectos ele contar con un ttulo ejecutivo segn el artculo 434 N 4 del Cdigo ele Procedimiento Civil. Ser siempre
necesario, en consecuencia, preparar la va ejecutiva cuand una letra de cambio se haya protestado por un banco o
por una sociedad financiera, poniendo dicha diligencia en
conocimiento del obligado por notificacin judicial.
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Sin embargo, el artculo 77 de la ley de la materia establece que el tribunal podr desechar la nulidad de un protesto
cuando el vicio no hubiere causado un efectivo perjuicio al
que lo invoca.
Seccin VIII
-0
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1!lO
113. E~ perjuicio de la letra. Es la caducidad de las accionesde\ p~)ltac\or de la leuA en contn del libl-ador;endosan tes
'! los a\~bstaS de ambos. por no haberse efectuado el proteslO en uempo y forma.
~l perjuicio implica que el librador. endosantes Y los
~ahstas de ambos quedan exonerados de su respons'<tbilidad de pago de la leu'a cuando el ponador no cumple con
la1:arga que la ley. le impone de protestar oportuna YeficazRlenle la. letTa. SIO embargo. el perjuicio slo favorece a
estoS obhgados por garanta y eA ningn caso exonera al
l"eptanle de pagar la letra.
Asimismo, es interesante sealar que el perjuicio no produce los efectoS que le son propios en los siguientes casos:
-En caso de quiebra del librado o acept4nte ocurrida
antc~ del vencimiento de la letra, y
-De hatJer~e c~l~rnpado en la leu'a la clusula facultativa "devuelta sin gastos" o "sin protesto".
114. Ejercicio de las acciones del portador antes del vencimiento de la letra. Lo ftormal es que el portador haga efectivas
SU5 acciones al vencimiento de la letra de cambio. Sin embargo, lale)' autol;za ejercel" sUS acciones anteS del vencimieoto
en los
casos:
1. siguientes
Sl.se hubiere
protestado la letra pOl" falta de acef'tadn del libraOO, de cualquiel"a de los librados conjuntos o
de todos los librados subsidiarios. en su caso. En tal evento,
es evidente que el libraclor no cumpli con la garanta de
aceptacin prometida al crear el ttulo y no vale la pena
esperar la poca de vencimiento para que el portador pueda intental" sus acciones. Estas ltimas pueden dirigil"se contra
eilibrado , endosantes Ylos avalistas de ambos. a condicin
de que la rletra se pi'oteste oportunamente por falta de aceptacin.
2. Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los libradPs conjuntosjlihayan o no aceptado la letra. Siendo as, es
evidente que por el efecto del desasimiento que la declaratoria ele quiebra comporta, el o los librados no podrn cumplir
la prestacin contenida en la leu-a_ De ah entonces que el
portadOl- pueda accionar con u-a los dems obligados antes
del vencimiento del ttulo.
.
3. Si, ames de la aceptacin, cae en quiebra uno de los
librados subsidiarios y ninguno de los restantes accede a
aceptar la Ietr, O si cae en quiebra el librado subsidiario
que Olorg su aceptacin. En las situaciones previstas es
inconcuso que la letra no podr ser aceptada o la aceptacin que se dio cal"ece de eficacia, por lo que el legislador
permite al portador ejercer antes del vencimiento las acciones cambiarias, contra los responsables de la aceptacin y
pago del documento.
4. Si el librador de una letra de cambio no aceptada cae
en quiebra. En este evento es el creador del LUla y primer
responsable de su pago el que es declarado en quiebra y
como consecuencia de la cual se ver afectado por el desasimiento sobre su persona y bienes. En esta circunstancia el
librado rehusar la aceptacin y si admite pagar la letra lo
hace bajo su cuenta y riesgo. No queda oU'o camino para el
portador que accionar contra los dems obligados endosantes,
avalistas de stos y del librador, sin espel-ar la poca de
pago o vencimiento de la letra.
En todas las situaciones en las que el ponador puede
accionar antes del vencimiento ele la letra de cambio, el
re~uste y los intereses corren hasta el pago. Si la leu'a no
devenga intereses, se descuentan de su valor los intereses
corrientes por el tiempo que medie entre el pago y el vencimiento.
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obligado, pem no por eso queda liberado el creador, emisor O librador del documento. As se e~lica que el librador
o el aceptante que paga la letra no tienen accin cambiaria
de reembolso entre s, ni en contra de los dems firmantes
de la letra (art. 82 inc. J2).
El ejercicio de las acciones cambiarias de reembolso est
determinado por el pago que hace alguna de las personas
que intervienen en la letra, fuera del librador y del aceptante,
que, como ya vimos, carecen de ellas.
116. Pago hecho por endosante. El endosante que paga la
leu-a tiene accin cambiaria de reembolso a su eleccin, en
contra de:
-El libracIor, quien ha garantizado la aceptacin y el
pago de la letra al tomador o beneficiario, o a todos los
endosantes hasta el ltimo portador.
-Ji:l aceptante, pues admitida la orden queda obligado
al pago del documento en forma directa y principal;
-Los endosames anteriores, quienes al transferir el ttulo por este mecanismo comprometen su responsabilidad
solidaria al pago del ttulo. Slo puede intentar accin de
reembolso conu-a endosantes anteriores, de quienes ha derivado su derecho el endosante que paga, y no respecto de
los posteriores;
-Sus avalistas; tanto el librador, del aceptante y de los
endosan tes anteriores.
En relacin con el pago hecho por endosante, el artculo 84 de la ley vigente dispone que cualquier endosante que
haya pagado la letra puede tachar su endoso y los que le
siguen.
117. Pago hecho por avalista. Cuando el fiador cambiario
paga la letra, tiene accin de reembolso en contra de la
persona a quien l ha garantizado y de los dems firmantes
del ttulo respecto de los cuales tenga accin cambiaria de
Derecho Comercial
153
154
120. Pago hecho por extrao a la letra. La ley permite, siguiendo las reglas generales del derecho comn (art. 1572
del Cdigo Civil), que cualquier tercero exu-ao puede paga!' la letra' y hacindolo se subroga en todos los derechos
del portador emanados del documento. En este caso, el
portador debe dejar constancia en la leu"a del nombre de la
persona que le hizo el pago.
Seccin IX
El extravo de la letra de cambi-o
121. Generalidades. La letra de cambio, como ttulo de
Derecho Comercial
155
peticionario, con los datos necesarios para identificar la leu"a de que se U<lta (art. 88). Presentada la peticin, se confiere
traslado por cinco das hbiles a los obligados y al librado.
El tribunal decrelB asimismo que se d noticia del extravo
de la leu;a y de la solicitud del ponador, mediante un av~o
que se publica en la edicin del Diario Oficiahcorres[)Ondiente a los das lit 15 de cualquier mes o en la del da
siguiente hbil si no se editare en esos dias, para que dentro del plazo de treinta das, contado desde el aviso, los
dems intel-esados comparezcan a hacer valer sus derechos.
Vencidos el plazo del traslado conferido y el trmino de
treinta das desde el aviso, sin que los obligados o el libl"ado
formulen oposicin o sin que nadie comparezca invocando
la calidad de portador legtimo de la letra, el tribunal autoriza al solicitante para requerir la aceptacin o el pago.
El tribunal, al otorgar la autorizacin al solicitante para
requerir la aceptacin o el pago, puede exigir que ste r~n
da garanta de resultas, Cuya calificacin y duracih
determinar prudencialmente (art. 90 inc. 2(1). Es interesante destacar que slo en el caso en que se venzan los
plazos sin que se deduzca oposicin o sin que nadie aparezca invocando la calidad de portador legtimo de la letra, se
autoriza por el tribunal al solicitante para requerir la aceptacin o el pago de la letra extraviada, pudiendo exigirle
que rinda caucin de resultas que el juez califica, como
asimismo su duracin.
Por el contrario, cuando se deduce oposicin por los.
obligados, por el librado o por quien se pretenda ponadt>r
legtimo de la letra, se tramita como incidente. En este incidente son partes el que SOlicita la declaracin de extravo
del documento, y el o los oponentes (librado, obligados o
portador legtimo). Cuanclo se formula oposicin, el tribunal puede ordenar de oficio los medios probatorios que
estime convenientes. Cualquiera cuestin accesoria que se
promueva en el curso del procedimiento de declaracin de
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Derecho Comercial
157
Contra la resolucin que pone trmino al procedimiento de declaracin de extravo de la leu'a de cambio slo
procede recurso de apelacin, que se concede en ambos
efectos.
124. Efectos de la aceptacno pago autorizado por resolucin
judicial. En virtud de la norma contenida en el artculo 96
ele la Ley N 18.092. sobre Letra de Cambio y Pagar, de 14
de enero de 1982, la ,aceptacin o el pago autorizado pOI" la
resolucin judicial que recae en el procedimiento de declaracin de exu-avo, producen los mismos efectos que los
derivados del ejemplar autntico de la letra. Dicho en otros
trminos, esto implica que reemplazada la letra extra\'da
por la resolucin judicial. la aceptacin o el pago producen
efectos cambiarios. As, conferida la aceptacin en la resolucin judicial que reemplaza la leu'a exrnviada, debemos
entender que ella puede circular con dicho documento,
Asimismo, hecho el pago sobre la resolucin judicial que
contiene la individualizacin de la letra extraviada. habr
lugar, en su caso, al ejercicio de acciones cambiarias.
La ley establece expresamente que, no obstante que la
aceptaCin o el pago autorizados en virtud de la resolucin
que admite el extravo producen los mismos efectos que los
derivados del ejemplar autntico de la letra, no se perjudican los derechos del portador legtimo frente a quien,
invocando indebidamente esa calidad. haya obtenido la aceptacin o el pago.
Vale la pena poner de relieve que el procedimiento que
se contempla en la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar
para el caso de extravo es total y absolutamente diverso del
que estaba previsto en el Cdigo de Comercio que supona
un aviso del portador al librado comunicndole la prdida
de la leu-a y manifestndole su oposicin a la aceptacin o
pago; luego. una solicitud al tribunal para que ste pmhibiera la aceptacin o el pago, y. finalmente, aviso de prdida
158
Derecho Comercial
159
Seccin X
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Derecho Comercial
162
mas de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, decidiendo que el plazo de prescripcin es de cuau'o aos, segn el
artculo 761 del Cdigo de Comercio que rega al emitirse
el documento. La Corte de Apelaciones de Punta Arenas
revoc dicha sentencia y sostuvo la tesis de la aplicacin del
artculo 25 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes,
que conduce a la eleccin del plazo por el prescribieme.
La Corte Suprema, en fallo de 15 de noviembre ele 1984,
causa rol 6208, acogi un recurso de queja interpuesto por
el demandante, declarando que se confirma el fallo apelado de 3 de diciembre de 1983, dictado por el juez del
Primer Juzgado de Punta Arenas, porque sus fundamentos
son los adecuados para decidir acerca de la excepcin de
prescripcin deducida por los ejecutados.
Ahora bien, los plazos de prescripcin establecidos para
las acciones cambiarias directas y de reembolso, se aplican
slo a ellas o a toda otl"a accin que pudiera emanar con
ocasin del libl-amiento de una letra de cambio? En primer
trmino, la nueva ley no distingue entre accin ejecutiva y
accin ordinaria, como ocurra bajo el imperio del Cdigo
de Comercio, y slo se refiere a las acciones cambiarias,
esto es, a las que emanan de la letra de cambio. Pues bien,
como el giro, aceptacin o u"ansferencia de una letra no
extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que
les dieron origen ni producen novacin (art. 12) habra
que pensar que mienu-as subsista la relacin fundamental
se mantienen vigentes las acciones que de ella emanan,
hasta que no se extingan por la prescripcin que les corresponde, segn su naturaleza. Con todo, las acciones que
surgen de la relacin subyacente slo pueden hacerse efectivas entre quienes han sido partes en ella.
126.. Acciones cambiaritu de reembolso! Estas acciones, contempladas en el artculo 82 de la Ley sobre Letra de Cambio
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Derecho Comercial
163
y Pagar, prescriben en el plazo de seis meses contado desde el da del pago cuyo reembolso se reclama.
Como puede advertirse, el plazo de prescripcin es ms
reducido en el caso de las acciones de reembolso que tra-.
tndose de las acciones del portador Contra los obligados
directos e indirectos al pago de la letra. Al parecer, al legislador le interesa que esta tutela que resguarda la seguridad
jurdica opere, en este caso, en breve tiempo. El que ha
pagado por el aceptante (endosante o avalista) debe ejercer
la correspondiente accin de reembolso antes que transcurran seis meses desde que hizo ese pago.
127. lntemlpcin de la prescripcin. El transcurso del pla-
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Derecho Comercial
165
Captulo JJJ
Seccin 1
Aspectos generales
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Derecho Comercial
169
Seccin 11
La creacin del pagar
132. Personas qtU intervienen en el pagar. En el acto de
creacin del pagar interviene slo la persona del suscrip;
tor, quien confiesa la deuda y firma el documento. El
suscriptor es, pues, el creador y primer obligado al pago del
documento. Debe tratarse de una persona capaz de obligarse y con la libre administracin de sus bien~s.
Adems del suscriptor, el pagar puede contener la designacin de una persona como beneficiario, quien es el
acreedor de la cantidad que se promete pagr. Basta que el
beneficiario tenga capacidad para adquirir dereehos. Cuando contiene la clusula "a la orden" puede circuIr mediante
el endoso, in-~f\.iniendoen la vida del documento endosante
y endosatarios. Asimismo, una vez creado el documento por
la sola voluntad del suscriptor, puede garantizarse su pago
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170
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Derecho Comercial
171
rigen por las normas sobre letra de cambio, que son aplicables al pagar en virtud del artculo 107 de la Ley N 18.092,
de 14 de enero de 1982.
3. El lugar y poca de pago. Son enunciaciones no esenciales, por cuanto la ley contiene reglas supletorias en defecto
de ellas. As, cuando el pagar no indica el lugar de pago,
se entiende que ste debe efectuarse en el lugar de su expedicin, y si no contiene la fecha de vencimiento, se considera
pagadero a la vista,
El lugar del pago se enunciar expresamente cuando l
deba efectuarse, por ejemplo, en uno distinto de aqel en
que se emite. El pagal- se utiliza en este supuesto como un
instrumento para la ejecucin de un contrato de cambio.
La poca de vencimiento est determinada por la forma
como el pagar se emite y, de acuerdo con lo establecido
en el artculo 105, puede ser extendido: a la vista, a un
plazo contado desde su fecha y a un da fijo y determinado.
El pagar puede tener tambin vencimientos sucesivos y, en
tal caso, para que el no pago de una de las cuotas haga
exigible el monto total insoluto, es necesario que as se
exprese en el documento. Si nada se dice al respecto, cada
cuota morosa debe protestarse separadamente.
4. El nombJ"e y apellido del beneficiario o la persona<a
cuya orden se ha de efectuar el pago o la indicacin de que
es pagadero al portador. Esta clusula es esencial y determina la forma como el pagar va a circular. Cuando se emite
en forma nominativa, ser transferible por el mecanismo de
la cesin de crditos; si se gira a la orden, circula mediante
el endoso, y, en fin, girado al portador, se traspasa por
entrega manual.
5. ID Jugar y fecha de expedicill. Esta mencin es interesante para detenninar la capacidad del suscriptor al tiempo
de crear el documento, como asimismo para fijar la poca
de vencimiento de los pagars girados a un plazo contado
desde su fecha. El lugar es importante porque si no se indi-
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135. Sancin por falta de enunciaciones en el pagar. Ya hemos dicho que el pagar como ttulo ele crdito tiene como
caracterstica la formalidad. Siendo as, el documento que
no cumpla con las exigencias del artculo 102 de la Ley
NQ 18.092 no vale como pagar. Sin embargo, de las menciones exigidas por la disposicin legal citada, pueden omitirse
el lugar }' la poca de pago, que no son esenciales, ya que la
propia ley suple el silencio del emisor en estos casos, Si el
pagar no indica el lugar e1el pago, se entender que ste
e1ebe efectuarse en el lugar de su expedicin, y si no contuviere
la fecha de vencimiento, se considera pagadero a la vista.
136. Aspectos de fondo del pagar. Estos son, fundamental-
173
Derecho Comercial
Seccin III
La carta arden de crdito
138. Concepto. Mediante este documento una persona se
dirige a otra para que entregue a un tercero la cantidad
que necesita o que determina. Se denomina "carta" porque
antiguamente se adoptaba la forma epistolar para redactar
estos documentos. Es una carta orden porque efectivamente contiene una orden y de crdito porque se funda en el
crdito que gozan los que intervienen en ella.
174
175
Derecho Comercial
139. Naturaleza mercantil de la carta orden de crdito. Hemos visto que la carta orden de crdito es un mecanismo
jurdico para ejecutar un con u-ato de cambio condicional
(art. 782 del Cdigo de Comercio). Por su parte, el artculo 3 N 10 del Cdigo de Comercio, en su texto fijado por
el artculo 108 de la Ley N 1'8.092, sobre Leu-a de Cambio y
Pagar, declara formalmente comerciales" .. .las remesas de
dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato
de cambio". De esta suerte, la carta orden de crdito como
instrumento que realiza un contrato de cambio condicional
es un acto de comercio.
141. Requisitos de la carta orden de crdito. Nos ocu paremos de las enunciaciones esenciales que deben cumplirse
para la emisin de este ttulo de crdito.
1. Debe extenderse a nombre de persona determinada
y no a la orden. Esta exigencia reitera el carcter de instrumento nominativo que tiene la carta orden de crdito en el
derecho nacional. As lo dispone el artculo 783 del Cdigo
de Comercio, que dice: "Las cartas de crdito deben ser
dadas a persona dterminada y no a la orden.
Expedidas en esta ltima forma, el tomador podr cobrarlas personalmente, pero no endosarlas.
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Derecho Comercial
177
143. Obligaciones del tomador. El beneficiario es la persona que va a cobl-ar el crdito contenido en la carta, que
recibe asimismo el nombre de tomador. Tiene las siguientes obligaciones:
a) Poner su firma en el documento o entregar al dador
de la cana un modelo de ella (art. 785);
b) Est obligado a probar su identidad si el corresponsallo exige (art. 789);
c) Debe devolver la carta de crdito al dador cuando no
hiciere liSO de ella, tan pronto como sea requerido al efecto, o rendir fianza de su importe hasta que llegue la revocacin
a conocimiento del corresponsal (art. 790);
d) Pagacla la carta de crdito, el portador debe reembolsar sin demora al dador la cantidad que hubiere recibido.
Si no lo hace, el dador puede exigir el pago de la cantidad
enu"egada ms el de los intereses corrientes desde el da de
la entrega.
Este ttulo de crdito implica que el valor no ha sido
cubierto previamente al dador por el tomador y este ltimo
debe reembolsarlo slo una vez que haya he~ho uso del
crdito; no tiene gl-an aplicacin en la prctica donde ha
sido reemplazado por otros LUlos ms eficaces, como el
cheque viajero, los pagars bancarios o vales vistas y por la
tarjeta de crdito.
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Derecho Comercial
178
1) E:isten disposiciones en la Ley N 18.092 que per'- mitan afirmar el carcter abstracto de la leu-a de cambio?
Se u-ata de una abstraccin absoluta o slo se origina al
circular la leu'a por endoso traslaticio de dominio?
2) Qu excepciones puede oponer al portador el obligado al pagar una letra ele cambio que ha circulado por
endoso traslaticio de dominio?
3) Difel-encias entre excepciones reales y personales.
4) La excepcin de prescripcin es real o personal?
5) Diferencias entre la solidaridad cambiara y la solidaridad modalidad de los actoS jurdicos.
6) Efectos y alcance de la prescripcin de las acciones
emanadas de la letra de cambio.
7) Los principios de autonoma y de la literalidad en
el caso de leu-as aceptadas por incapaces,que han circulado
por endoso traslaticio y que se cobran al aceptante.
8) Efectos de la leu-a de cambio cuanclo hay varios
librados.
9) El endoso de retorno.
10) Aceptacin de la letra antes de ser girada yaceptacin despus del protesto.
11) El aval ciado en documento diferente ele la letra de
cambio y la unidad deltlUlo ejecutivo.
12) Puede retirarse el aval dado en una letra? De qu
forma habra que literalizarlo en ella?
BIBLIOGRAFlA
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Derecho Comercial
181
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LOZA, EUFRACIO, La letm de cambio)' el cheque en la doctrina y jurisprudencia, Buenos Aires, 1958.
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Captulo IV
EL CHEQUE
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Seccin 1
Nociones generales
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144. Generalidades. Todos los sujetos de la actividad econmica mercantil que emplean el cheque en sus negocios
tienen una idea aproximada de lo que es este documento,
como asimismo las personas que ocasionalmente lo emplean
para satisfacer una necesidad de la vida cotidiana, como
por ejemplo el pago del suministro de electricidad domiciliaria.
Nadie ignora que el cheque es un documento que contiene una orden de pago relativa a una suma ra de dinero,
que se hace efectivo ante el banco que el mismo ttulo seala.
Interesa analizar el cheque en cuanto a la funcin econmica que desempea, en lo relativo a su carcter de ttulo
de crdito y en lo concerniente a las relaciones jurdicas
que le dan origen y que estn representadas en l.
En el cheque existen, fundamentalmente, dos relaciones jurdicas:
-Una entre el girador del documento y el banco girado, y
-Otra enu-e el girador y el beneficiario del documento.
La relaci2..rl_~I1u:e elgirad()r y el banco_~~... ~~_~plenta
corriente bancaria, en virtud de la cual el banco girado se
obligaa"cu'mplii-Ias rdenesa 'pago que eml"e' el titular ele
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184
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Derecho Comercial
185
beneficiario del documento -que denominaremos la relacin subyacente o extrnseca, hasta la concurrencia del valor
pagado en virtud de este ttulo.
La extincin de las obligaciones intrnseca y extrnseca
se produce en virtud de lo dispuesto en el artculo 37, de la
Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, D.F.L. N2 707,
publicado en el Diario Oficial de 7 de octubre de 1982,
cuya redaccin no es feliz para expresar el objeto de la
norma. En el artculo 12 inciso 22 de la Ley N2 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar, aplicable al cheque pago de
obligaciones, en conformidad a lo establecido en el artculo 11 inciso 3 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques, el efecto de la extincin est claramente establecido.
Cuando el banco contra el cual se gira el cheque rehsa
su pago, porque no se cumple alguno de los supuestos de la
relacin intrnseca, como por ejemplo que la cuenta corriente no est provista de fondos suficientes y disponibles,
tampoco resulta satisfecha la relacin extrnseca. Ahora bien,_
la circunstancia que no obtenga el pago del documento
ante el banco librado no implica que el cheque deje de
tener eficacia respecto de su girador, quien se mantiene
obligado al pago del mismo con el beneficiario, el que ejercer las acciones civiles y penales que la ley concede. Lo
que acabamos de indicar pone en evidencia la naturaleza
jurdica del cheque como ttulo de crdito, que impone al
que lo suscribe el cumplimiento de la obligacin cartular o
relacin documental representada en J.2 Esta obligacin
cartcea adquiere las caractersticas de necesariedad, literalidad
y autonoma que son comunes a los ttulos de crdito.~
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Derecho Comercial
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Por ltimo, para la economa nacional los cheques constituyen una ventaja, porque la emisin de los mismos con
cargo a los depsitos en las cuentas corrientes origina el
llamado dinero r;iral o moneda bancaria escrituraL Por cada
peso depositado en los bancos, ellos pueden prestar una
cantidad mayor, de manera que con ciertas limitaciones el
cheque es uno de los medios de que se vale el Estado para
cumplir con los fines de su poltica monetaria.
148. DeJinicin legal de cheque. El artculo 10 de la Ley de
Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques sei1ala; "El cheque
es una orden escrita y girada con u-a un banco para que ste
pague a su presentacin, el todo o parte de los fondos que
el librador pueda disponer en cuenta corriente ... ".
La definicin legal nos parece criticable, por cuanto
slo destaca la relacin intrnseca entre el girador y el banco librado, dejando traslucir que si alguno de los supuestos
de esta relacin no concurre, el cheque deja de ser tal, lo
que no es efecvo. Como ya lo sei1alramos, en el evento
que no se cumpla la relacin inu-nseca porque la cuenta
corriente no existe, no est vigente o no est provista de
fonclos suficientes, disponibles y oponunamente depositados, el girador se mantiene ligado al beneficiario, quien
mediante acciones ejecutivas civiles y acciones penales pue~
de obligarlo a cumplir con el pago de la suma de dinero.
De suene que el cheque protestado por el banco conserva
su carcter de ttulo de crdito para hacerlo efectivo contra el
girador y los enclosantes u'aslaticios de dominio, quienes,
segn las normas de la letra de cambio aplicables en esta
materia al cheque, responden solidariamente de su pago
frente al ponador legtimo.
..
El mrito de la definicin legal es el ele destacar que el
cheque es un documento pagadero a la vista o a su presentacin al banco y cualquiera mencin contraria se tendr por
no escrita. Si un cheque se presenta al cobro antes del da
190
Derecho Comercial
19]
Seccin JI
El giro del cheque
151. MenriolleJ del cheque. Al igual que los otros ttulos
de crdito, el cheque debe emitirse cumpliendo cienas enunciaciones o menciones indicadas por la ley.
De conformidad con lo previsto en el artculo 13 de la
Ley de Cuemas Con'iemes Bancarias y Cheques, las menciones son las siguientes:
a) Nombre del librado. Se trata de una enunciacin esencial que en nuestro medio, pone en evidencia que el cheque
slo puede emitirse en contra de un banco. En la prctica
esta indicacin viene impresa en grandes caracteres en el
formulario que se empica para girar el cheque,
Como el cheque es un documento pagadero a la vista o
presentacin no requiere la aceptacin del banco librado. El girador del cheque y el banco al cual se ordena su pago estn
vinculados, corno ya vimos, por la operacin de cuenta corriente bancaria.
b) El lllgnr J la fecha de expedicin. El lugar del giro es
una enunciacin ele la naturaleza elel cheque, porque si no
se indica, la ley presume que se ha extendido en la plaza
donde funciona el banco lib'aelo (art. 13. inciso 5).4
Puede aclven'se que el lugar del giro tiene importancia
para determinar el plazo de caducidad del cheque. El portador elebe presentarlo al cobro dentro del plazo de sesenta
das, contados desde su fecha. si el banco librado estuviere
en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si
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estuviere en otra. Este plazo es de tres meses para los cheques girados desde el extranjero. El plazo de das es de das
corridos. Con todo, el girador puede revalidar un cheque
caducado expresndolo as con su firma en el documento.
La fecha del giro nunca puede faltar.' Ella es fundamental para establecer la capacidad del girador, quien puede
verse afectado por alguna situacin que lo prive ele la libre
adminislracin de sus bienes, por ejemplo, en el caso de ser
declarado en quiebra. Adems, la fecha de expedicin del
cheque es el punto de partida para contar el plazo de la
presentacin al cobro del documento (GO 90 das o tres
meses);
c) La cantidad girada, en letras )' nImeros. Es el objeto o
contenido del ttulo y siempre debe referirse a una suma
fija de dinero, que puede ser moneda nacional o eXlnnjera, segn el tipo de cuenta corriente bancaria conu'a la cual
se expida.
En caso de diferencia entre la suma expresada en letras
y. nmeros, el banco protesta el cheque "por mal extendido", en circunstancia que, tratndose de un cheque pago
de obligaciones (art. 11, inciso 3), debera aplicarse la solucin prevista para la letra de cambio, en el artculo G~ de
la Ley N" 18.092, segn la cual valdr la suma escrita en
palabras, y
d) La firma del librador. La firma traduce la intencin
del girador de emitir la orden y obligarse a su pago. Es la
causa fuente de la obligacin cancea incorporada al ttulo
de crdito. Se trata simplemente de la rbrica del librador,
pues la ley no exige que se sealen su nombre y apellido.
En la prctica reciente los bane J" I>uelen, con el consenti-
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ril,l ~11\1t'li()r.
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156. Cheque cruzado. Se denomina as porque en el anverso del documento se le trazan dos lneas paralelas que lo
cruzan transversalmente. Puede ser cmzado en genP.ral o cruzado en especial.
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IV. "El cheque girado en garanta r si/l fecha no rene los requisitos que seala el artculo 13 de la lev del ramo, y, por lo mismo, mal
puede repulrsele cheque r valerse de l para ejercer la accin penal
correspondien te."
(c. Suprema, 30 de agosto 1982, F. del M., N 285, sent. 5, p. 346,
CO 1, p. 346.)
V. "El inculpado captaba dinero para colocarlo a terceros, suscribiendo un documento denominado 'acuerdo estrictamente confidencial', en el cual entre otras clusulas dejaba constancia del dinero recibido y de Ull cheque que el inculpado entregaba en garana.
En estas condiciones dicho encausado no ha podido ser sometido
a proceso como autor de los delitos de giro doloso de cheques, materia
de cuarenta}' cinco querellas, porque los lsU'umentos entregados por
l a los querellantes no cumplen con las exigencias del Art. 10 de la Le)'
de Cuentas Corrientes Bancarias r Cheques."
(c. Suprema, 17 mayo 1990. F. del ]\f. N 378. se.nl. 6., p. 229 CO lo
r 29 pp. 228 Y 229). (*) Dos \'Otos en comra de este fallo de mayora.
VI. "El cheque entregado al mandatario con slo la firma del librador se perfecciona formalmente como tal cuanclo dicho mandatario
escribe las menciones que faltan.
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Aunque las panes expresaran que el cheque se entregaba en garana. desde el PUlllO de \istajurdico. en la especie, se dio en pago de
obligaciones. El cheque en garana no existe. Frente a la le)' representa un concepto sin sentido. Porque el cheque slo puede ser girado en
pago o en comisin de cobranza. Sin embargo, nada se opone a que los
paniculares, en uso de la libertad contraclUal, acuerden o entiendan
que un cheque se complete y se tenga por emitido con posterioridad a
su entrega material}' que su presentacin al pago se supedite a determinadas circunstancias, como el incumplimiento de otros compromisos.
Puesto en mo\'imiento el cheque, }' si se renen los requisitos legales, el juez del crimen debe procesar al girador, a menos que resulte
establecido que el cheque se llen comendose el delito de falsificacin o de abuso de firma en blanco.
No obsta al procesamiento la circunstancia de que el girador diere
aviso de la substraccin del cheque, hecho cuya falsedad le constaba, ni
que se anticipara a denunciar una tentativa de estafa ordenndose la
incautacin del documento."
(C. Santiago, 28 agosto 1970, R. t., L'XVlI, seco 4' p. 332; C 9 2 9 a 59,
pp. 333-334.)
VII. "Establecido que segn lo convenido entre las panes, los cheques se haran efectivos en caso de no ser pagadas las letras de cambio
representali\'as de la misma deuda, la presentacin al cobro de aquellos
es legtima, supuesto que la condicin se ha cumplido."
(C. Santiago, 1I agosto 1970, R. L, LXVIII, seco 4', p. 15 CV 4 0 y 69,
p. 16.) (*) "La sentencia que contiene esta doctrina no incurre en falta
ni abuso." (C. Suprema, 14 enero 1971, R., citada en el texto.)
VIII. "La Ley de Cheques slo ampara desde un punto de vista
penal a los cheques girados en pago de obligaciones o en comisin de
cobranza.
El documen to de que se trata fue girado bajo copdicin )' en
garana, segn consta de la instmccin numerada agregada al cheque,_
circunstancias que se desprenden de la simple lectura de la referida
instruccin. Por esta razn, no concurre en la especie el requisito del
art. 274 N 1 del Cdigo de Proc. Penal para someter a proceso al
girador del cheque.
202
(C. Suprema, 9 marzo 1989, F. del M. N 364, senl. 8., pp. 74.) (*)
Voto en contra de dos ministros de la C. Suprema.
IX. En general sobre cheque en garanta vase la jurisprudencia de
los artculos 11, 13,22 Y42 de la Ley de Cuentas Corrientes nancarias y
Cheques en "Repertorio de Legislacin .v Jurispl1ldencia Chif-ellus" Cdigo de
Com-ercio, Tomo 11, Editorial Jurdica de Chile, 3' edicin 1994, puesta
al da por el autor de este Manual.
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206
Seccin IV
EJrlos jurdi.cos del cheque
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165. Explican I/revia. Los efectos jurdicos del cheque
son las obligaciones)' derechos que se generan tanto en la
relacin entre el banco )' el girador como en la relacin
enu'e este ltimo)' el beneficiario.
Analizaremos, en primer lugar, las obligaciones del beneficiario o del ponador, para referirnos posteriormente a
las obligaciones del girador.
Las obligaciones del beneficiario del cheque son fundamentalmente dos, a saber:
1! Presentar el cheque al cobro dentro de los plazos
legales; y
. 2! Protestar el cheque por falta de pago.
166. Obligacin de IJresentar el cheque al pago. El beneficiario del cheque o quien llegue a ser su ponador legtimo, tiene
derecho a que se le pague la cantidad indicada en el documento. Para eIlo es esencial que cumpla con la obligacin de
presentar el cheque al cobro denu'O de los plazos fijados por
la ley, en cualquier momento, pero denu'o de tales plazos.
De conformidad con lo previsto en el artculo 23 de la
ley de Cuentas Corrientes Bancadas)' Cheques, el ponador
de un cheque debe presentarlo al cobro dentro del plazo
de sesenta das, contados desde su fecha, si el banco girado
estuviera en la misma plaza de su emisin, y dentro de noventa das, si estuviera en otra plaza. Cuando se trata de los
cheques girados en el extranjero, el plazo es de tres meses,
contado de la misma manera. 10
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ponador no puede reclamar, porque ninguna relacin jurdica lo vincula Con la entidad fillanciera. Cuando ,el banco
estima que el cheque est confonne, procede a su pago,
siempn" que la Cllenta corrieme contra la cual se ha girado
est vigente y provista de fondos suficielHes, disponibles y
OponnamCnte depositados. En este caso la institucin bancaria formula al ponador dos exigencias. La primera consiste
en que el ponador cancele el cheque, es decir, que extienda recibo de pago, lo que genel-almelHe hace firmando el
documelHo en el anverso. La segunda exigencia es que el
portador se identifique, lo que de ordinario se cumple con
la cdula nacional de idemidad. Estas precauciones se adaptan
porque la ley hace responsable al banco si paga el cheque a
"persona desconocida" en circunstancias que pudo haberse
falsificado Ull endoso y quien se present a cobrar el cheque no el"a su portador legtimo.
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En "enlad el portador no est obligado a exigil' el protesto e1el cheque, pero debe hacerlo para poder ejercel' las
acciones civiles y penales en contra del girador.
169. Formalidades dellJrotesto del cheque Es un acto escrito
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7 Cuenta cerrada. Si presenta al cobro un cheque girado con posterioridad al cierre ele la cuenta, debe protestarse
por cuenta cerrada.
Si el cheque se ha girado antes del cierre de la cuenta y
se presenta al cobro dentro de los plazos de caducidad desPUt;S del cierre de la misma, ste deber pagarse o protestarse
en [arma ordinaria. Si se han reseryado fondos. los cheques
se pagan. Si no hay [ondas, el protesto se har por [alta de
fondos.
8 Falla de fondos. No existen [ondas disponibles suficientes para pagar el cheque.
DisfJo n ibles. Que no estn embargados. Que no se trate
de valores en canje.
Otros protestos:
-Falta firma giradora;
-Falta firma registrada.
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21~
214
las rdenes del portador, del girador o los decretos judiciales y suspende el pago del cheque en tales casos.
Asimismo el banco responde al portador legtimo del
valor del etbcumento, cuando se acredite que el endoso fue
falsificado y el banco lo ha pagado "a persona desconocida", sin exigir que se identificara. Tampoco esto es de ordinaria
ocurrencia, porque el banco exige la cancelacin del cheque por el portador, mediante la firma de ste puesta en e!
anverso y adems requiere su identificacin dejando constancia del nmero de su cdula nacional de identidad en el
mismo cheque. Con tales precauciones el banco se libera
de responsabilidad y adems facilita la posibilidad de perseguir al falsificador.
176. Pago de cheque falsificado. El banco responde del
pago que haya realizado de un cheque falsificado o adulterado, en los siguientes casos:
a) Cuando la firma del girador es visiblemente disconforme con la dejada en poder del banco para su cotejo o
comprobacin;
b) Cuando el cheque tiene raspaduras, enmendaduras
u otras alteraciones notorias y;
c) Cuando el cheque no es de la serie entregada al
girador para su uso.
Por el con u-ario, responde el girador cuando la firma es
falsificada en un cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme. Ello implica que el girador ha sido
descuidado con su talonario permitiendo que otras personas puedan falsificar sli firma, lo que no atrae la atencin
del banco pagador porque dicha firma no es visiblemente
disconforme.
Lo mismo sucede cuando las raspaduras, enmendaduras
u ou-as alteraciones no son noto-rias, esto es, perceptibles a
simple vista.
215
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177. Reclamo del titular de la cuenta. El titular de la cuenta corriente puede alegar que le descontaron los fondos
para pagar un cheque que no debi ser pagado por e! banco, imputndole culpa o negligencia por haber efectuado
dicho pago.
El pago de! cheque se hace bajo la responsabilidad del
banco, por lo que se presume su responsabilidad si ste se
lo efecta indebidamente. El cliente no ticne nada que justificar. Es el banco el que tiene que acreditar que el pago se
hizo respetando todas las normas legales.
Asimismo el comitenre puede reclamar que se contravino una orden de no pago impartida por l y que el banco
siempre debe obedecer sin examinar sus fundamentos ni la
legalidad ele la misma.
Por ltimo la persona cuya cuenta fue debitada puede
reclamar si el banco pag el cheque fuera de los plazos
legales para su presentacin al cob~o, sin que haya sido
revalidado.
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Seccin V
Ineficacia del cheque
178. Requisitos de eficacia. Antes de examinar las situaciones en las cuales el cheque carece de eficacia, analizaremos
las exigencias que deben cumplirse para que tenga pleno
valor. Los requisitos de eficacia del cheque dependen tanto
del banco librado como del gj-ador y del documento mismo.
En relacin con el banco, el cheque ser eficaz cuando
se cobre ante librado competente, esto es, el que aparece
designado en el documento mismo. Es preciso que el banco
se encuentre en ejercicio de su giro, porque ste puede
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179. Causales de iTleJf(([cia del cheque Dividiremos el anlisis de las causas de ineficacia del cheque en relacin con
el banco librado, respecto del girador y en cuanto al documento mismo.
180. IlIeji({(ria del chPljue en relacin con el banco. El documento puede perder su valor por la disolucin del banco
contra el cual se ha expedido.
La disolucin de! banco puede ser voluntaria o forzada.
Los bancos en nuestro pas deben organizarse como sociedades annimas abiertas sl~jetas a autorizacin y fiscalizacin
de la Superimendcncia de Bancos e Instituciones Financieras. II n banco puede disolverse por la expiracin del plazo
por el cual fue convenido o por acuerdo de la Junta Gene-
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217
ral de Accionistas. Estas causas de disolucin no son frecuentes en la prctica, porque las sociedades annimas
bancarias se pactan con plazo indefinido y resulta inusual
que puedan disolverse anticipadamente. Ms corriente es
que un banco pueda disolverse por revocacin de la autorizacin de existencia. Tal medida puede adoptarla la autOlidad
de conu"ol, esto es, la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. De hecho esta medida se adopt respecto
de cienos bancos durante la crisis del sistema bancario chileno en el ao 1982. Tambin el banco puede disolverse
con motivo de su declaratoria en quiebra.
En todos los casos de disolucin del banco librado, las
cuentas corrientes concluyen y los depsitos deben ser devueltos a sus titulares. En caso de quiebra del banco, el
titular de la cuenta corriente puede verificar su crdito en
el procedimiento concursal y obtener de esa suerte su restitucin. De todas maneras e! cheque pierde su eficacia respecto
del banco librado, pero el girador y sus endosantes se mantienen responsables ante e! portador legtimo de! documento.
181. Ineficacia respecto del girador. El documento carece
de valor en caso de revocacin de la orden de pago, en caso
de muerte o de quiebra del girador.
a) Orden de no IJago. Consiste en dejar sin efecto la orden contenida en el cheque; jurdicamente se u"ata de una
revocacin del acto de emisin del documento.
Atendida la circunstancia que el cheque es un medio de
pago que se usa para sustituir el dinero, la orden de no
pago slo puede fundarse en las causales que autoriza el
artculo 26 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Che.,..
ques, a saber:
1u Cuando la firma del girador haya sido falsificada;
2 u Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad
a su emisin; y
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e) Prdida del cheque. El ejercicio del derecho repl'csentado en el cheque, esto es, la facultad de cobrar la suma
girada, requiere estar en posesin del documelllo, Si el cheque se exu'ava, el beneficiario no podr ejercer los derechos
emanados del documento,
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Seccin \'1
Delitos relacionados con el cheque
183. Diversos delitos. Con motivo del giro o del uso del
cheque pueden cometerse \"drios delitos, a saber:
-giro ['audulento de cheque;
-estafa;
-abuso de firma en blanco;
-tacha de firma autntica;
-otras defraudaciones y engailos.
184. Delito de giro fraudulento de cheque. Se trata del mal
denominado "giro doloso de cheque", expresin que se
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222
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223
beneficiario o la cantidad girada, se comete delito de falsificacin de insu'umento privado mercantil, sancionado por
el artculo 197, inciso 2, elel Cdigo Penal.
Tambin se comete falsificacin cuando ello se refiere
al endoso del cheque.
189. Abuso de finita en blanco. Este delito puede cometerse
cuando el cheque se extiende con la sola firma del girador,
sin llenar las enunciaciones de su contenido.
El artculo 470 N 3 del Cdigo Penal sanciona a los
que comeLeren alguna defraudacin, abusando de firma
de otro en blanco y extendiendo con ella algn documento
en peljuicio del mismo o de un tercero.
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224
Captulo V
paga. En la medida que tenga este -espalda en la legislacin, podr mantener la confianza del pblico pal-a -ecibirlo
en reemplazo del dinero.
La naturaleza del cheque como instrumento ele pago a
la vista no debe desvirtuarse propiciando reformas que admitan el cheque a fecha, pOI-que en nuestro ordenamiento
existen otros ttulos que cumplen la funcin de instrumentos de crdito.
Por ltimo, atenta C01H1'a la naturaleza del cheque la
circunstancia (k que se le emplee como doculllcll\o de garanta, finalidad con la cual la ley no lo concibi, )' que para
obtenerla se recuna a LOcla clase de al-bilrios, que redundan
en abusos con las personas que han intervenido en la operacin, especialmente con el girador del cheque.
Indudablemente que nuestra ley sobre la maleria requiere ser reformada de manera total y profunda, para
adaptarla a la realidacl econmica mercantil.
192. Plan. Nuestro propsito es el de analizar en primer trmino las reglas generales de los contratos mercanles,
contenidas en el Ttulo 1 del Libro II del Cdigo de Comercio, para ocuparnos en segundo lugar del estudio de las
principales convenciones comerciales que se emplean en la
acvidad econmica para la circulacin de los bienes, valores y servicios, destacando sus particularismos frente al derecho
comn.
Seccin 1
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op. cit., p. 5.
226
de bienes en circulacin, privilegia el empleo de los contratos consensuales, sin desconocer que asistimos a la imposicin de cierto formalismo que se u'aduce en el carcter solemne de ~iertas convenciones mercantiles, la sociedad, el
seguro, etc.
La formacin del consentimiento no fue u'atada en el
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, donde clebieron quedar
establecidas las reglas sobre la materia. Fue el Cdigo de
Comercio en el Ttulo I del Libro Il, relativo a los contratos
y obligaciones mercantiles en general, el que consagr las
normas que regulan la formacin del consentimiento. Por
lo sealado, se estima en la docu-ina nacional, mayoritariamente, que las normas de los artculos 96 a 107 del Cdigo
de Comercio no slo se aplican a los contratos comerciales,
sino que tienen vigencia para todo el derecho privado en
general. No obstante, la jurisprudencia de nuestros tribunales no se ha uniformado en esta materia.2.~
227
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El consentjmiento nace por la concurrencia de dos actos jurdicos unilaterales, sucesivos y copulativos, que son la
oferta y la aceptacin. Estas etapas de la formacin del consentimiento suelen pasar inadvertidas para las partes
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228
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contratantes. Es preciso distinguir los contratos entre present.es de aquellos que se celebran sin contar con la presencia
de los conu-atantes.
En los con U-atas entre presentes, la oferta es conocida
por la persona a quien va dirigida en el momento mismo en
que ella se formula. No transcurre ningn instante entre la
ofert.a y la aceptacin, porque esta ltima se da tan pronto
se conoce la primel-a: el contrato se perfecciona de inmecliato o simplemente no llega a celebrarse porque el aceptante
rechaza la proposicin en pI-esencia del oferente.
Tratndose de conU"atas entre ausentes, meclia un lapso
enu'e la oferta}' la aceptacin, esta ltima no puede elarse
inmediatament.e por la persona a quien va dirigida la oferta
porque no se encuentra presente. En el tiempo que u'ans.curre entre la proposicin y la aceptacin puede ocurrir
que el proponente se retracte o que alguna ele la.s partes
deje de existir, le sobrevenga alguna incapacidad o sea declarada en quiebra. Tocios estos hechos originan consecuencias
jurdicas en la formacin del consent.imiento, que conviene
analizar por separado.
La aceptacin debe dal"se en forma oportuna y sin modalidades, para que en definitiva slllja el consentimiento
que facilite el nacimiento del contrato.
Trataremos por separado de la oferta y de la aceptacin.
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Prrafo 1
La ofena, proposicin o policitacin
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inhibicin temporal de administrar los bienes de la quiebra, establecida en favor de los acreedores, y no una
incapacidad. i
-Expiracin del plazo legal o convencional. Si la proposicin
se sujeta a un trmino legal o convencional, la expiracin
del mismo sin que la aceptacin se haya dado, origina la
caducidad ele la oferta. La aceptacin dada una vez transcurrido el plazo carece de efectos jurdicos; el consentimiento
no logra formarse, porque la proposicin ya haba caducado.
El trmino al que la policitacin puede quedar supeditada es, generalmente, de naturaleza convencional, acordado
enu-e el proponente y la persona a quien va dirigida su
ofena. El oferente debe respetar el plazo convenido y no
puede reu"actarse vlidamente antes de su vencimiento. La
ley contempla, no obstante, una hiptesis de plazo legal,
respecto de la propuesta hecha por escrito, que deber ser
aceptada o desechada denu'o de veinticuatro horas, si la
persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar
que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro
diverso. Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha. aun cuando hubiera sido aceptada (an. 98
incs. 1Q Y2 del Cdigo de Comercio). La determinacin de
la poca en que es dada la aceptacin, en estos casos, es
una cuestin de hecho que debe quedar entregada a la
apreciacin de los tribunales. 8
7 Vase
NO 362, p. 435,
1.
n, 2! edicin, 1986.
2~
Prrafo II
...
La aceptacin
tes:
-Que sea oportuna;
-Que sea pura y simple, y
-Que se exteriorice.
-Oportuna. Vimos al U'atar de la oferta que hay una serie
de circunstancias que restan eficacia antes que se d la aceptacin. En trminos generales, la aceptacin debe darse en
tanto la pmpuesta se mantenga vigente, pmducindose as
la formacin del consentimiento, requisito de existencia del
acto o contrato (art. 101 del Cdigo de Comercio).
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Prrafo III
Momento en que se perfecciona el COl1lrato
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200. Distincin. Como hemos tenido ocasin de indical"lo, una distincin fundamental se impone para detel'minar
en qu instante se ellliende perfeccionado el contrato: "elltre pI'eselues" r "entre ausentes".
Tratndose de un contrato "entre presentes", la aceptacin deber, desde luego, darse de inmediato y, en ese
instante, el consentimiento queda formado. Conviene precisar, sin embargo, qu se entiencle por contrato "entre
prescl1les". Para algunos autol'es son tales los que se vCI-ifican estando ambas panes, proponente y aceptante, en el
mismo lugar)' al mismo tiempo; en otros tmlinos, "de
cuerpo presente". En una nocin menos estricta r ms acorde con las facilidades de comunicacin de nuestros das, se
consideran contratos "el1lrc presentes" aquellos en que, no
obstante que las partes no se encuenu'an fsicamente en el
mismo lugal-, pueden comunicarse sus decisiones de inmecliaro. As, un conu'ato acorclado mediallle una comunicacin
telefnica o ele ou'a forma semejante, es un contrato "entre
presentes".
En consecuencia, en los negocios "entre presemes" basta que la emisin de la ofena pueda ser seguida de inmediato
por la aceptacin, aun cuando medie distancia fsica entre
las panes. 9
Cuando el contrato es "entre ausentes", o existe acuerdo para que la persona a quien se dirigi la oferta tome un
"-
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237
cierto tiempo de reflexin, comunicando despus su decisin al policitante, se origina la dificultad de determinar en
qu momento se forma el consentimiento. La precisin de
ese instante puede ser fundamental para apreciar la concurrencia de los requisitos del contrato, toda vez que ellos
deben existir al tiempo de formarse el negocio y, por tanto,
de perfeccionarse el acuerdo de voluntades. En los contralOS consensuales, el tiempo de la celebracin ser el de la
formacin del acuerdo de voluntades. En ellos la determinacin del momento de perfeccionamiento es aun ms
I'elevante, porque al no exigirse formalidades en las que
conste la declaracin de voluntad, la prueba de la celebracin del contrato depender de la existencia de la oferta y
de la aceptacin en trminos legales.
20 l. Solucin de la legislacin nacionaL En nuestro ordenamiento jurdico, el criterio seguido para determinar la
formacin del consentimiento es el' instante de la aceptacin. Tal solucin se desprende del artculo 99 del Cdigo
de Comercio, al permitir la retractacin hasta el instante de
la aceptacin. Se reafirma este criterio en la disposicin del
artculo 101 del mismo cuerpo legal, cuando seala: "Dada
la contestacin ... , el contrato queda en el acto perfeccionado". Sin embargo, u'atndose de las donaciones entre vivos,
en conformidad con el artculo 1412 del Cdigo Civil, se
admite la docu'ina del conocimiento o informacin, porque
requiere que la aceptacin haya sido notificada al donante.
Aparte de la teora de la emisin que adopta nuestro
Cdigo de Comercio, existe, en el derecho comparado, el
sistema de la informacin o del conocimiento. Segn esta ltima
doctrina, para que exista el consentimiento ~ exige que el
oferente sepa que su propuesta ha sido aceptada. La formacin del acuerdo de voluntades queda aplazada hasta el
instante en que la aceptacin llega a conocimiento del oferente.
239
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238
Prrafo IV
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203. Solucin de la legislacin nacionaL En Chile, en con[oflnidad a la norma del artculo 104 del Cdigo ele Comercio,
en el caso de los conu"atos "enu-e ausentes" el consentimiento se forma en el lugar donde tenga su residencia el
aceptante. Resulta ms apropiado sealar que el acuerdo de
voluntades que perfecciona el contrato se forma en el lugar
en que se dio la aceptacin.
En el derecho comparado se admiten, adems de la
solucin que adopta la legislacin chilena, otros criterios,
estimndose en algunos ordenamientos jurdicos exu-anjeros que el consentimiento se forma en el lugar donde se
recibe la aceptacin.
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Vanse N' 31 Y35, pp. 62 Y65 del tomo 1, 2', edicin, 1986.
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240
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Seccin JI
La ejeeun de Los contratos mercantiLes
Prrafo 1
La dacin de arras
205. Concepto de arras. Se entienden por arras aquellas
cosas que las panes dan en prenda de la celebracin o
ejecucin de un contratO,
Segn el artCulo 1803 del Cdigo Civil, si las panes dan
arras, se entiende que cada uno de los contratantes podr
retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas, r el que
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241
las ha recibido, restituyndolas dobladas. La norma indicada constituye una notable excepcin al pJincipio de derecho
comn en virtud del cual todo contrato legalmente celebrado es una ley para los conu"atantes y no puede ser invalidado
sino por su consentimiento mutuo o por causas legales
(are 1445 del Cdigo Civil).
Cuando se dan las arras las panes conservan la facultad
de arrepentirse del contrato que ya est perfeccionado. Este
derecho de reu'actarse debe hacerse efectivo dentro del plazo convenido en el conu'ato, y si ste no contiene estipulacin
al respecto, en el trmino de dos meses siguientes a su
ce le bracin. Una vez transcurridos los trminos o despus
de otorgada la escritul'a de venta o de principiada la entrega de la cosa, ya no existe la posibilidad de arrepentirse
(an. 1804 del Cdigo Civil).
Ahora bien, si se pacta expresamente y por escrito que
las arras se dan como parte del precio o como seal de
quedar convenidos los contratantes, la venta se perfecciona.
Pero si nada se estipul en este sentido, se presume de
derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse.
En el Cdigo de Comercio, la reglamentacin de las
arras es diameu'almente opuesta a la contenida en el Cdigo Civil, que acabamos ele analizar. En efecto, de acuerdo
con la regla contenida en el artculo 107 del Cdigo de
Comercio, el contrato se perfecciona en el instante de su
celebracin y por el hecho de la dacin de arras no se
entiende reservado el derecho de arrepentirse del contrato
celebrado, a menos que se hubiere estipulado expresamente lo contrario.
Por otra parte, el artculo 108 de nuestra codificacin
comercial dispone que la ofena de abandonar las arras o ele
devolverlas dobladas no exonera a los conu'atantes de la
obligacin de cumplir el conu'ato perfecto o de pagar los
daos y peljuicios. Cumplido el contrato o pagada una in-
iI
242
...
Prrafo II
Los plazos mercantiles
206. Definicin. El plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de una obligacin.
En el derecho civil, por regla general, los plazos estn
establecidos en favor del deudor. De ah que el acreedor no
est facultado para hacer efectivo su crdito antes que expire el trmino convenido (art. 1496 del Cdigo Civil). De
suerte que, por estar estipulado el plazo en beneficio del
deudor, slo ste puede renunciar a l y pagar anticipadamente la deuda. Por excepcin, de conformidad con lo
previsto en el artculo 2204 del Cdigo Civil, u-atndose del
contrato de mutuo, en el cual se han pactado intereses, el
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
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La Ley NI! 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero, establece una regla excepcional para los efeclos de
computar los plazos de meses y aos. En efecto, segn el
anculo 11 de la ley citada. los plazos de meses se entienden
de 30 das. y los de aos, de 360 das.
208. Los plazos de gracia o uso. En nuestra legislacin
comercial, a diferencia de lo que sucede en otros pases. no
se reconocen trminos de gracia o uso que difieren el cumplimiento de las obligaciones ms all del plazo que seale
la convencin o la ley (art. 112 del Cdigo de Comercio).
Prrafo 111
Los pagos mercantiles
209. Pagos en relacin a la moneda. Particular importancia revisten algunas normas concernientes a la moneda en
que elebe hacerse el pago.
Tratndose de contratos celebrados en el extranjero y
cumplideros en Chile. cuando se estipule que el pago debe
hacerse en la moneda del lugar en que fueron celebrados,
sta debe ser reducida por convenio de las panes, o a juicio
ele peritos. a la moneela legal de Chile al tiempo elel cumplimiento. Esta an tigua regla del artculo 114 elel Cdigo de
Comercio se mantiene todava en vigencia, no obstante habel"Se promulgado numerosas leyes especiales sobre la materia,
que por no constituir el objeto de este trabajo, no trataremos de ellas en particular. ll
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Vanse
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247
Derecho Comercial
res cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas en perodos fijos. La norma citada confirma el principio
contenido n el artculo 1570 del Cdigo Civil, a propsito
del pago como modo de extinguir obligaciones.
Similar criterio aplica el legislador en materia de operaciones de crdito de dinero (art. 18 de la Ley N 18.010).
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249
Derecho Comercial
conectadas indisolublemente a un documento, como ocurre en el caso de los ttulos de crdito, la entrega del
instrumento tiene gran significado jurdico, porque sin l
no pueden ejercerse los derechos emergentes (la posesin
del ttulo es ttulo de posesin) .15
A falta de entrega del ttulo de la deuda o de recibo de
pago, la obligacin del deudor puede acreditarse por otros
medios de prueba, incluso por testigos. En la prctica, los
comerciantes acostumbran pagar mediante cheques girados
nominativamente al acreedor, lo que facilita acreditar la
liberacin de las obligaciones mercantiles solucionadas de
esta manera.
El librado que paga una letra de cambio puede exigir
que sta se le entregue con la constancia del pago (art. 54
inc. 1 de la Ley N 18.092). Otro tanto sucede con el suscriptor de un pagar (an. 107 de la Ley N 18.092). Es
importante la constancia de pago en la letra de cambio o
en el pagar mismo, por aplicacin del principio de literalidad
que impera en este campo; la extincin y las modalidades del
derecho incorporado al ttulo quedan determinadas, exclusivamente. por su tenor literal.
Prrafo IV
213. Prueba de pago. En virtud del artculo 119 del Cdi-
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
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Derecho Comercial
255
Seccin III
Pmeba d.e los contratos.v obligaciones mercantiles
216. Escrituras privadas. Hemos tenido oportunidad de
sealar que en materia de valor probatorio de los instrumentos privados, el Cdigo de Comercio consagra una notable
excepcin al derecho comn, cuando permite que los libros de comercio, que tienen dicho carcter, puedan hacer
prueba en fa\'()r de los comerciantes en las causas mercantiles que agiten entre s (art. 35) .\1
Ahora bien, en virtud de la regla contenida en el artculo 127 de nueSU"a codificacin comercial, las eSClituras privadas
que guarden uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de
los casos que enumera el artculo 1703 del Cdigo Civil.
Como el Cdigo de Comercio, segn lo expresa el Mensaje
con que se acompa1. el Proyecto al Congreso Nacional,
consiclera la contabilidacl como el espejo en que se refleja
vivamente la conducta del comerciante, el alma del comercio de buena fe, resulta consecuente que confiera a las
escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros
del comerciante, fecha cierta respecto ele terceros, fuera de
los casos indicados en el derecho comn. Tales libros deben llevarse con la regularidad formal que emana del
artculo 31 del Cdigo de Comercio; de ah que no haya
inconveniente en admitir que las escrituras privadas que
guarden uniformidad con ellos puedan dar fe de su fecha
respecto de terceros, aun fuera de los casos contemplados
en el artculo 1703 del Cdigo Civil, complementado por el
artculo 419 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
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217. Pmeba testimonial. La prueba de tesgos ene importantes limitaciones en el derecho comn, segn lo previsto
en los artculos 1708, 1709 Y 1710 del Cdigo Civil, que no
son del caso analizar en detalle en el contexto de este trabajo. En trminos generales, las limitaciones conciernen a las
obligaciones que hayan debido consignarse por escrito, en
virtud ele la ley o atendido el valor de la cosa que ha de
elHregarse o que se promete en el aeto o contrato.
Tratndose de acreditar los derechos y obligaciones provcnientes de un acto o COlHralO mercantil, la prueba de
testigos es admisible cualquiera sea la cantidad que importe
la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que
la ley cxige escritura pblica (arr. 128 elel Cdigo dc Comercio). La admisibilidad ele la prueba de testigos sin
limitacin al impone de la obligacin que se trata de acreditar, se justifica en los negocios mercantiles, porque en la
gran mayora de ellos no se requieren formalidades para
celebrarlos, perfeccionndose por el solo consentimiento
de los contratantes; al ser as, la prueba tesmonial es un
medio del cual no puede privarse a las panes para justificar
la existencia, el cumplimiento, el incumplimiellto o la extincin de los derechos y obligaciones que nacen de los
actos de comercio. 15
15 "Los testimonios suplen, en materia comercial, a los instrumentos " producen plena prueba slo cuando los testigos afirman los hechos COIl la misma claridad con la cual stos deben aparecer en una
escritura. En consecuencia, los testigos han de ser presenciales respecto
de la celebracin del contrato" (Corte de Apelaciones de Santiago, 11
de enero de 1980, Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. LXXVII,
secc. 2', p. 1; C. 5', p. 3).
"lA entrega de mercaderas por el cargador al fletante puede probarse mediante testigos, si se establece que no se otorg conocimiento"
(Corte de Apelaciones de Valparaso, 21 de junio de 1898, Gaceta de
los Tribunales, l. 1, N" 1.2~B, p. 8GB).
257
Derecho Comercial
"Siendo el contrato de cuenta corriente bancaria, segn' el artculo 83 de la Ley General de Bancos, un acto mercantil, es indudable que
tiene tal carcter respecto de ambos contratantes, esto es, el banco y el
titular de la C\lcn ta corriente. En consecuencia, cualquiera que sea su
mon to, puede acreditarse por medio de testigos la existencia de un
sobregiro en cuenta corriente bancaria" (Corte Suprema, 5 de enero
de 1965, Revista de Derecho y Jurisprudencia, l. LXII, secc. P, p. 1).
,voler. No compartimos el criterio de la jurisprudencia transcrita en
cuanto a que el contrato de cuenta corriente bancaria es mercantil
para ambos contratantes. Para el banco lo es porque constituye un acto
propio de Sil giro, pero para el titular de cuenta debe aplicarse el
principio de lo accesorio, que en sentido restrictivo puede conducir a
establecer qlle se trata de un contrato civil cuando accede a una actividad principal de esta naturaleza.
"La naturaleza civil o comercial del contrato de mutuO es de tnUcendencia respecto de la clase de prueba admisible para su establecimiento, puesto que mientras en el prstamo civil no se admiten testigos
cuando excede de dos unidades tributarias (D.L. NO 1.123, de 1975), a
menos que concurra alguna de las excepciones sancionadas en el artculo 1711 del Cdigo Civil, en el mercantil no existe tal limitacin,
sino en lo referente a los intereses, o a su exoneracin, que deben
necesariamente pactarse por escrito, segn as lo dispone el artculo 799 del Cdigo del ramo" (Corte de Apelaciones de Santiago, 17 de
diciembre de 1959, Revista de Derecho yJurisprudencia, t. UX, secc. 2\
p. 128). Noler. Igual predicamento se sigue en la Ley N" 18.010 respecto
de las operaciones de crdito de dinero, en cuanto a que los intereses o
la estipulacin que exonera de su pago deben constar por escrito. El
pacto de reajustabilidad tambin debe convenirse por escrito; aunque
la ley no lo dice expresamente, se deduce del artculo 5" de la misma.
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Captulo VI
LA COMPRAVENTA MERCANTIL
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Seccin 1
Aspectos Generales
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Derecho Comercial
261
262
Libro 11 del Cdigo de Comercio. En cambio, en la compraventa civil, el riesgo de la cosa vendida slo est
reglamentado en el artculo 1820 del Cdigo Civil, que mantiene el pru1cipio enunciado en el artculo 1550 del mismo
cuerpo legal.
No obstante que en cuanto a los riesgos de la cosa
vendida las reglas de la venta civil y comercial son esencialmente las mismas, existe una diferencia tratndose de
obligaciones alternativas. Aunque la prdida o deterioro
sobrevinientes a la perfeccin del contrato provengan de
caso fortuito, sern de cargo del vendedor si en las obligaciones alternativas pereciere fortuitamente una de las cosas
vendidas. Pel-eciendo las dos, y una de ellas por hecho del
vendedor, ste deber el precio corriente de la ltima que
pereci, siempre que le corresponda la eleccin (an. 143
NlI 6 11 del Cdigo de Comercio).
-En lo concel7lienle a las formas de tradicin. Del contrato
de compraventa nace la obligacin de hacer la tradicin de
la cosa vendida.
En el derecho comn el Cdigo Civil establece que la
tradicin de la cosa vendida se sujeta a las reglas dadas en
el Ttulo VI del Libro 11. Es decir, que la tradicin se hace
mediante la enu-ega real de la cosa o en forma simblica
por alguno de los medios indicados en el artculo 684 del
Cdigo Civil.
En la compraventa mercantil, el Cdigo de Comercio
ha establecido otras formas simblicas de realizar la entrega
de la cosa vendida: trasmisin del conocimiento, de la carta
de porte o la factura, tratndose de las mercaderas que
vienen en trnsito por mar o por tierra; el hecho de fijar su
marca el comprador, con consentimiento del vendedor, y
cualquier oU'o medio autorizado por la costumbre (art. 149
del Cdigo de Comercio).
Tambin el envo de las mercaderas hecho por el vendedor al domicilio del comprador o a cualquier otro lugar
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Derecho Comercial
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la comp"avcnta", a propsito de la cosa vendida, reglamenta Cliversas clases de compraventa comercial, que trataremos
a continuacin:
226. Compraventa de cosas que estn a la vista. Tiene lugar
este tipo de compraventa cuando las panes estn viendo la
cosa objeto elel contrato al momento ele celebrarlo y ella es
.designada slo por su especie. Cumplidos estos presupues.(...tos de la compraventa de cosas que estn a la vista, el conUato
es puro y simple, perfeccionndose por el solo consentimiento de las panes, como es la regla general en materia de
compraventa. Por el hecho ele que las panes estn viendo la
cosa objeto del contrato es que no se entiende que el comprador se reserve la facultad de probarla (an. 130 elel Cdigo
ele Comercio), a menos que expresamente haga reserva ele
tal prerrogativa, en cuyo caso, si no se ha establecido plazo
para la prueba, la compra se representa verificada bajo la
condicin suspensiva potestativa de que le agrade la prueba, debiendo manifestarlo as dentro de tres das contados
desde el requerimiento que pala ello se le haga al comprador. Pasado ese tmino se le tendr por desistido del conu-ato
(art. 131 del Cdigo de Comercio).
Derecho Comercial
265
2
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266
267
Derecho Comercial
Por ltimo, cuando la cosa comprada por orden se celebra bajo la condicin de entregarla en un lugar determinado,
se entiende convenido el contrato bajo la condicin suspensiva
casual de que la cosa llegue a su destino (art. 137 del Cdigo de Comercio).
229. ComlJraventa IJor orden J segn muestras. En este caso
existe la condicin resolutoria de que las cosas no sean
iguales o conformes al muestnrio. Puede asimismo resolverse el contrato de compraventa de cosas por orden que
han sido expedidas de un lugar a otro cuando las cosas no
fueren de recibo de la especie y calidad convenidas. Se entiende por cosas de recibo aquellas que son sanas y de regular.J !
calidad para que sean admitidas por el pblico al cual serrh.
posteriormente vendidas.
Si hay desacuerdo enu'e las partes sobre la calidad de la
cosa, ella debe ser reconocida por peritos, para que informen al tribuna1. 4
230. Compraventa de cosas que no existen. POI- regla gene-
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268
269
Derecho Comercial
de revender las cosas compradas. la disposicin citada agrega: "... se presumir que las panes han aceptado el precio
corriente que tenga (la cosa) en el da y lugar en que se
hubiere celebrado el contrato.
Habiendo diversidad de precios en el mismo da y lugar, el comprador deber pagar el precio medio.
Esta regla es tambin aplicable al caso en que las partes
se refieran al precio que tenga la cosa en un tiempo y lugar
diversos del tiempo y lugar del contrato".
Se trata de una presuncin simplemente legal que admite prueba en contrario y el precio corriente a que ella se
refiere no es el del da y lugar de la entrega de la cosa, sino
el de la celebracin del contrato.
Puede tambin convenirse, de acuerdo con las normas
generales, que el precio sea fijado por un tercero. Segn la
legislacin civil, si el tercero no lo sealare no hay contrato
(art. 1809 del Cdigo Civil). Sin embargo, la legislacin mercantil establece que en tal caso si el objeto vendido hubiere
sido entregado, el conu'ato se llevar a efecto por el precio
que tuviere la cosa el da de su celebracin, y en caso de
,'ariedad de precios, por el precio medio (art. 140 del Cdigo de Comercio).
Seccin II
270
233. Obligaciones del vendedor. Nos referiremos a las principales obligaciones que el contrato impone al vendedor,
destacando las particularidades que la compraventa mercantil tiene al respecto.
271
Derecho Comercial
234. Oblgacin de entregar la cosa vendda. Conviene dilucidar qu cosa debe entregar el vendedor para cumplir con
esta obligacin. Cuando el conu"ato concierne a una especie o cuerpo cierto determinado, deber entregarse la cosa
sobre la cual ste recay. En cambio, si la determinacin de
la cosa es slo de gnero, el vendedor satisface su compromiso entregando una cosa sana y de regular calidad (art. 145
del Cdigo de Comercio). Para ello, el vendedor debe requerir al tiempo de la enu'ega el reconocimiento de la calidad
de la cosa vendida, y si el comprador no lo hace, pierde el
derecho a reclamo por falta de cantidad o defecto de calidad (art. 146 ine. 2 2 del Cdigo de Comercio).
En cuamo a la forma de efectuar la entrega real o sim- j.~
blica que contempla el artculo 684 del Cdigo Civil, nuesu"'.....
codificacin mercantil contempla otras formas de cumplirla .
simblicamente, a saber:
-Entrega o transmisin elel conocimiento, cana de porte o factura, cuando se trata de mercaderas u"ansponadas
por mar o por tierra;
-Por el hecho de fijar su marca el comprador, con consentimiento del vendedor, en las mercaderas compradas;
-Por cualquier otro medio autorizado por el uso constante del comercio (art. 149 del Cdigo de Comercio).
Constituye forma usual de entregar las mercaderas, por
ejemplo, la transferencia de las plizas o documentos de
aduana.
Tratndose del momento y lugar ele la enu"ega de la
cosa vendida, debe verificarse en el plazo y lugar convenidos en el contrato (art. 144 inc. l del Cdigo de Comercio).
No estando estipulado el plazo, el vendedor debe tener las
mercaderas vendidas a disposicin del comprador dentro
de las veinticuau'o horas siguientes a la celebracin del contrato. Cuando no se ha sealado el lugar para la entrega,
ella tiene que hacerse en el lugar donde existan las mercaL
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272
--Derecho Comercial
273
ras vendidas, sino adems el recibo del precio total o parcialmente pagado.6-7
236. Obligacin de extender factura. La norma del artculo 160 de nuestra codificacin comercial faculta al comprador
para exigir del vendedor que forme y le enu"egue una factura de las mercaderas compradas y que ponga al pie de ella
el recibo del precio total o de la parte que se le hubiere
enu"egado. Agrega la disposicin citada que no reclamndose
.'<,. contra el contenido de la factura dentro de los ochos das
",/ siguiemes a la enu"ega de ella, se tiene por irrevocablemente aceptada.
La importancia de la factura radica en que ella silve
para acreditar no slo la especie y calidad de las mercade-
238. Obligaciones del comprador. Nos referiremos a las esenciales, esto es, la obligacin de pagar el precio de la cosa y
la de recibir la cosa vendida.
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274
239. Obligacin d.e l;agar el precio. Se trata de la obligacin principal que el conu-ato de compraventa impone al
comprador. Debe cumplirla cuando ha recibido las mercaderas venditlas, dndose por satisfecho de ellas. La obligacin
se ejecuta en el lugar y tiempo estipulados en el contrato.
Cuando no hay trmino ni lugar convenidos, el pago debe
hacerse en el lugar y momento de la entrega y no podr el
comprador exigir esta ltima si no ha pagado el precio en
ese aeta.
La jurisprudencia de nllesu-os tribunales ha declarado
al respecto: "No habiendo estipulacin en contrario, en la
compraventa mercantil, debe tenerse como lugar para el
pago del precio el de la entrega de' la mercadera vendida".s
Tratndose de compra\'entas mercantiles en las cuales
se ha conveniclo que la entrega de las mercaderas vendiclas
debe hacerse en dos parridas en fechas determinadas, la
falta de entrega oportuna de la primera partida da derecho
al comprador para pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de peljuicios. 9
La regla general es que la compraventa mercantil se
celebre con pago del precio al contado, salvo que se hayan
estipulado tiempo y lugar para el pago del mismo,
Ahora bien, si en el lapso que media entre la fecha del
contrato y el momento de la entrega hubieren decado las
facultades econmicas del comprador, el vendedor no est
obligado a entregar la cosa vendida, aun cuando haya dado
plazo pal-a el pago del precio, mientras no se rinda fianza a
su entera satisfaccin (art. 147 del Cdigo de Comercio) .
275
Derecho Comercial
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Derecho Comercial
Seccin III
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Prrafo 1
La compraventa en masa o en block
242. Conee/Ho. Existe compraventa de mercaderas en masa
o en block cuando el precio no depende de la medida de
extensin sino que se refiere a la totalidad de un conjunto
indivisible y ha sido fijado de una manera global. ll
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Prrafo II
La venta en consignacin o con u-ato estimatorio
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279
Derecho Comercial
s las mercaderas por el precio estimado. Adems, la comisin, como forma especial de mandato, es revocable, en
tanto que el contrato estimatorio no otorga al consignante
dicha facultad, porque no se canaliza con la naturaleza del
mismo.
246. Ca rartersticas. Se trata de una convicClon que se
perfecciona por el solo consenlimiclHO de las partes. Suele
a veces emitirse un documento en el cual constan la cantidad de mercaderas entregadas, el precio estimado y el plazo
para la venIa, pero no constituye formalidad para la celebracin del COlllrato, sino ms bien un elemenlo de prueba
preconsLtuida de los principales aspectos del mismo.
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Es un conu-ato bilateral y oneroso que recae sobre cosa5".
corporales muebles, de carcter no fungible. Se entiende
que el plazo lo fijan los contratantes en beneficio de ambos.
Por ltimo, es una convencin que no est reglamentada especialmente por el Cdigo de Comercio ni por la
legislacin mercantil especial y se rige por las costumbres y
usos comerciales.
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247. Efectos del contrato estimatono. Las obligaciones gravan recprocamente a los conu-atantes.
a) Obligaciones del consignatario. Esencialmente consisten
en devolver las mercaderas o la cosa c<?nsignada y en pagar
el precio estimado. Se u-ata de obligaciones alternativas, de
manera que, satisfecha una de ellas, el consignatario queda
libre. La eleccin corresponde al deudor.
Aparte de esas obligaciones esenciales, el con u-ato le
impone tambin la de custodiar la mercadera o cosa consignada, quedando responsable de la culpa leve.
b) Obligaciones del consignante.. Le corresponde fundamentalmente la obligacin de entregar la cosa al momento de la
celebracin del contrato o en el trmino convenido. Se u-ata de una entrega real, porque es la nica que permite al
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280
consignatario disponer de la cosa para venderla a un tercero o para adquirirla l mismo en el precio estimado.
Concordante con la obligacin anterior, el consignatario responde, adems, del saneamiento de la eviccin y de
los vicios redhibitorios.
En cuanto a los derechos de las partes, son correlativos
de las obligaciones que el conu"ato les impone.
Prrafo 111
Compraventa de cosas muebles a plazo
"
248. AS/Jeclos generales. En la compraventa, una vez verificada la entrega de la cosa, se transfiere el dominio de ella,
aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago del mismo o
hasta el cumplimiento de una condicin.
Para garantizar al vendedor el pago del precio de la cosa,
cuando se ha convenido un plazo para solucionarlo, permi.. ... tiendo al mismo tiempo al comprador disponer de la cosa
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vendida en su poder, se cre una forma especial de compravema, en la cual se constituye una prenda sin desplazamiemo.
El tipo de COmpl"a\"cma favorece tanto el illlcrs del
compradO!" que no puede adquirir los bienes pagando su
precio de camada, corno al vendedor, quien ve garantizado
su crdito por la prenda especial, pudiendo perseguir la
cosa de manos de quien la tenga, ceder su crdito prendario
e incluso perseguir la responsabilidad criminal del comprador cuando hubiere enajenado la especie pignorada sin su
consentimiemo.
Derecho Comercial
281
251. Efectos del contrato. Trataremos sucintamente las principales consecuencias jurdicas que el conU"ato genera para
las partes.
282
Derecho Comercial
283
de la misma clase. 12 En este caso el actual poseedor no puede ser desposedo por el acreedor, pero ste conserva dos
derechos:
-Hacer efectivo su crdito sobre los dems bienes del
deudor ejerciendo la accin personal emanada del contrato
de compraventa, y
-Dirigirse en contra del dueri.o del establecimiento que
vendi la cosa, ejercitando la [acuitad que le confiere el
artculo 18, parte final, de la Ley N 4.702, porque ste queda responsable.
De conformidad con lo pre\'isto en el artculo 13 de la
Ley de Compl-aventa de Bienes Muebles a Plazo, se le concede al acreedor un del-echo para inslJeccionar, por s o por
mandatal-io, la cosa dada en prenda. Esta prerrogativa tiene
el propsito de que el acreedor pueda verificar en cualquier momento si la especie pignorada representa un valor
suficiente para caucionar el pago del precio. Si el deudor se
opone a la inspeccin, el vendedor puede pedir la intervencin de la justicia.
Por otra pane, en el eveiuo de que el deudor abandone
o enajene indebidamente la cosa constituida en prenda, el
ao-eedor tiene derecho, segn el artculo 14 de la ley, para
pedir al juez que lo autorice para tomar la tenencia de la
prenda, o la designacin de un depositario en cuyo poder
deba quedar la cosa, o la inmediata realizacin de ella, y el
pago de todo el precio insoluto, aun cuando exista plazo
pendiente. Mienu-a.~ est vigente la prenda se prohbe al
deudor dar la cosa en prenda, en garanta de otros conu'atos, y celebrar cualquiera convencin en virtud de la cual el
deudor pierda la tenencia de la cosa, a menos que el acree-
12
p.72.
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dar consienta expresamente en ello. Cuando el deudor viola estas prohibiciones el acreedor puede hacer efectivos los
derechos que le confiere el artculo 14 de la Ley N 4.702,
que ya indicamos.
Segn las reglas generales de la prenda, en caso de no
pago de la obligacin principal, el acreedor tiene derecho a
pedir la realizacin de la especie pignorada. La Le)' sobre
Compraven ta de Bienes Muebles a Plazo establece un procedimiento especial de realizacin al respecto. Sin entrar
en los pormenores ele este procedimiento, podemos selialar
que en caso de mora del deudor, el acreedor prendario est
facultado para:
-Pedil" que la cosa dada en prenda se venda en pblica
subasta para que con el producto del remate se pague su
crdito, y
-En el caso de que no tenga lugar el remate por falta de
postores, puede pedir que se le acljudique la cosa por los
dos tercios de su crdito, o que se venda en "ema privada o
en una nueva subasta por un precio no infel"ior a los mismos dos tercios.
"
Finalmente, el derecho de prenda se extingue por la
.~xlincin de la obligacin principal que cauciona y en for.. ,.....-ma independieme del contnto principal, por todos los modos
de extincin de la prenda que contempla el derecho comn.
254. El derecho de transferir el CTdito. En virtud de la nOI'ma contenida en el artculo 52 de la Ley NI! 4.702, si el
crdito es a la orden, los derechos del acreedor prendario
son transferibles por endoso escrito a continuacin, al margen o al dorso del ttulo inscrito o de la primera copia, si se
trata de escritura pblica. Agrega la disposicin Citada, que
el enetoso debe contener el nombre, apellido y domcilo
del endosatario, la fecha en que se hace y la firma del
endosante. Sin estas menCiones el endoso no surte efecto
Derecho Comercial
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Derecho Comercial
Prrafo IV
Las compra\'el1tas en bolsas
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288
Derecho Comercial
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Captulo VII
EL CONTRATO DE TRANSPORTE
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Seccin 1
Aspectos generales del trans/)(Jrte
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Derecho Comercial
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El caracterstico elemento de subordinacin de los contratos de u"abajo no existe en la relacin jurdica analizada.
No puede estimarse como tal el hecho de que la empresa
enu"egue al contratista formularios de control de transporte
diario que deben ser llenados con el obje~o nico y preciso
de determinar la tarifa correspondiente. Tampoco implica
un vnculo de subordinacin la circunstancia de que la empresa indique a los contratistas los nombres de las personas
que han de ser transportadas y su destino".2
Tambin se ha planteado la misma duda tratndose de
los vendeelores a comisin, a quienes se ha pretendido considerar parte del contrato del transporte como porteadores
organizados en empresas. Sin embargo, la jurisprudencia se
inclina por e1arle a esta situacin el carcter ele conu'ato de
u-abajo.3
294
295
Derecho Comercial
sui gneris. U na de sus peculiaridades consiste en la facultad que el artculo 169 del Cdigo de Comercio otorga al
cargador para rescindir el conU'ato por su propia voluntad,
en cualquier momento, lo que representa una excepcin
notable al principio de la fuerza vinculante de las com'enciones, establecido en el artculo 1545 del Cdigo Civil. Si
el cargador resuelve e! contrato antes del viaje, deber pagar la mitad del precio; en el evento de que lo haga despus,
tiene que pagar todo el porte. En ambos casos los valores
que paga el cargador se denominan~ Esta prerrogativa excepcional que se concede al cargador en el contrato
de transporte, evidencia que muchas veces el transporte es
un contrato auxiliar que complementa la ejecucin de otros.. ''/
contratos u operaciones mercantiles.
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Es adems un contrato oneroso, en cuanto a que se
debe pagar un precio llamado porte, }' de u'acto sucesivo,
porque las obligaciones se cumplen da por da, en especial
la del porteador de efectuar la conduccin,
En la especie, como lo manifiesla la misma senLencia que se menciona, la posicin jurdica al1lagnica de las panes consista en que los
demandantes atirmaban que ll\\'ieron la calidad de \'endedores a comisin de los productos de la Compaa de Cen'eceras Unidas, de la cual
habran sido dependienLes; por su pane, dicha sociedad arga que los
actores eran empresarios de transpones, consistiendo su labor en entregar a la clientela de ella los produclOs que transponaban, cobrar el
precio fijado de anlemano por la Compalla }' rendir cuenta de las
operaciones efectuadas,
En voto contrario, ms largo que la senLencia, el abogado integrante Romn de Amesti sostiene, entre otras afirmaciones, lo siguiente:
MQue las actividades desempeadas por los actores encuadran ntegramente en la definicin de empresario de lransporte que da el artculo 166, inciso final del Cdigo de Comercio... Los demandanLes realizaban el transpo:le de mercaderas personalmente o por dependientes }'
en camiones propios, }' si esto es as, no cabe la menor duda de su
condicin de empresarios de transportes'.
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Derecho Comercial
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Seccin 11
Efectos del contrato de transporte
Prrafo 1
Obligaciones y derechos del cargador
266. Obligacin de entregar las mercaderas. La principal
obligacin especifica del cargador, esto es, la persona que
encarga la conduccin, consiste en entregar las mercade:.):~
ras al porteador bien acondicionadas en el tiempo y luga-.. ,.
convenidos.
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Cuando no se otorga enU'e los conu'atantes la carta de
porte o en el caso de que en ella no se enuncie el estado de
las mercaderas, la ley presume que han sido entregadas al
porteador sanas yen buenas condiciones.
El incumplimiento de la obligacin del cargador de entregar las mercaderas en el lugar y tiempo convenido~;da
derecho al porteador para pedir la resolucin del contrato
)' el pago de la mitad del porte estipulado. Con todo, si el
porteador prefiere efectuar la conduccin, el cargador deber pagarle el aumento de los costos que le ocasione el
retardo en la entrega o la entrega en lugar distinto del
acordado. Como podemos apreciar, la ley establece en el
caso de incumplimiento una indemnizacin de peljuicios
que ella misma, excepcionalmente, regula en la mitad del
precio convenido por el transporte.
267. Obligacin de suministrar documentos. Como obligacin complementaria de la anterior el cargador debe
proporcionar al porteador los documentos necesarios para
el libre trnsito o pesaje de la carga.
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Ricardo SandovaJ Lpez
tdbutada. Esta nueva obligacin del cargador en el COl1lraele transpone teTestre fue impuesta en vinud de la Ley
N 18.528, publicada en el Diario Oficial de 23 de julio de
1986, con fines de control del Impuesto al Valor Agregado.
La gua ele despacho ele la me'cacJera elebe COlltener, a
lo menos, las siguientes enunciaciones:
-Fecha de expedicin del documento;
-Nombre, apellicJos )' domicilio del ca-gador;
-Nombre, apellidos y domicilio del poneador;
-Nombre, apellidos)' domicilio del consignatario;
-El -ecinto ele entrega de la mercadera al consignatario, y
lO
Derecho Comercial
301
en el caso de que el contrato se deje sin efecto antes de comenzado el viaje, deber pagar al poneador la mitad del pone
y en el evento de que lo haga una vez iniciada la conduccin,
enterar el total del precio convenido para el transporte.
La ley contempla asimismo el derecho de dejar sin efecto el conU"ato por ambas panes basado en la superveniencia
de un suceso que impida emprender el viaje, como la prdida de la mercadera, la declaracin de guerra, la prohibicin
de comerciar sobre las especies transportadas y otros acontecimientos anlogos.
Prrafo 11
Obligaciones y derechos del poneador
270. Obligacin de recibir la mercadera. Debe cumplirla
recibiendo las especies en el lugar y tiempo estipulados en
el contrato.
U na vez recibidas las mercaderas, queda responsable
ele ellas r tiene que cargarlas en forma adecuada, segn el
uso de personas inteligentes, conforme lo establece el artculo 191 del Cdigo de Comercio. Esta norma que impone
al poneador el debe' de cargar las mercaderas en forma
adecuada, segn el uso de personas inteligentes, obliga a
recurrir a la coslllmbre tcnica o interpretativa contemplada en el artculo 6 del Cdigo de Comercio para determinar
el alcance de la convencin.
El poneador queda responsable de los daos y pejuicas que origine al cargador por el incumplimiento de estas
obligaciones.
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271. Obligacin de emprender el viaje. El porteador debe
conducir la carga en el primer viaje que haga al pumo de
303 .
Derecho Comercial
302
cumplir la finalidad perseguida por el cargador en el contrato de transporte. 5 Cuando el porteador no entrega las
mercaderas al consignatario en el lugar de destino conve-
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Ricardo Sandoval Lpez
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en su contra. Segn lo previsto en el artculo 214 del Cdigo de Comercio, se origina la caducidad de las acciones
derivadas de las prdidas, desfalcos y averas en las mercaderas transportadas, en los siguientes casos:
1 2 Por la recepcin de las mercaderas y el pago del
porte y gastos, salvo que cualquira de estos actos se ejecute
bajo la competente reserva de acciones. El canje original de
las cartas de porte prueba la recepcin de las mercaderas y
el pago del porte y gastos;
2 2 Si el consignatario recibiere los bultos que presentan
seilales exteriores de faltas o averas)' no protestare en el
acto usar de su derecho;
3 2 Si notndose sustraccin o daI10 al tiempo de abrir
los bultos, el consignatario no hiciere reclamacin alguna
denu'o de las veinticuau'o horas siguientes a la recepcin;
4 2 Por la prescripcin de seis meses en las expediciones
hechas dentro de la Repblica y de un aI10 en las dirigidas
al exuanjero.
En caso de prdida la prescripcin empieza a COlTer desde
el da en que debi ser cumplida la conduccin, y en caso de
avera, desde la fecha de la eno'ega de las mercaderas. 9
La caducidad y la prescripcin como causas de extin:"
cin de la responsabilidad del porteador, no obstan el ejercicio
de las acciones derivadas del retardo, que prescriben en la
forma ordinaria, en el plazo de cuau'o aI1os, segn la regla
del artculo 822 del Cdigo de Comercio.
280. Obligaciones y deredws del consignatario. Salvo que el
consignatario sea a la vez cargador, es un tercero ajeno al
...
9 "Si no hubo entrega de la mercadera por negarse el consignatario a recibirla, alegando su mal estado, el trmino de prescripcin no
ha empezado a correr" (Corte Suprema, P de julio de 1970, R, t. LX\1I,
secc. 1', p. 239; considerando 4 g , p. 240).
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De conformidad con los incisos 3, 4 Y 5 del artculo 2]] del Cdigo de Comercio, agregados por la Ley nmero
18.528, de ] 986, las acciones que este precepto legal confiere al porteador se tramitan de acuerdo con el
procedimiento sumario, sin que proceda la sustitucin de
procedimiento. Constituye ttulo ejecutivo conU"a el consignatario, el recibo de las mercaderas a que se refiere el N 1
del artculo 216, otorgado en la gua de despacho que debe
entregar el cargador al poneador, cuando puesto dicho
recibo en su conocimiento por no(jficacin judicial, no alega
en el mismo acto, ni dentro de tercero da, que el documento ha sido falsificado matel1meme, o cuando se rechaza
por resolucin judicial la tacha puesta. La impugnacin
del recibo se u'amita como incidente y en contra de la
resolucin que la deniega no procede recurso alguno. Por
ltimo, la nueva regla del inciso final del artculo 211 del
Cdigo de Comercio sanciona con presidio menor en su
grado mnimo al que maliciosamente impugna de falso el
recibo de las mercaderas y tal impugnacin es rechazada
en el incidente respectivo. Estas normas establecen un nuev.o
delito tipo para sancionar la accin descrita.
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Seccin 111
El transporte martimo
281. Importancia econmica del transporte martimo. La conduccin de personas y de mercaderas por va martima es
la primera y la ms difundida forma de u'anspone empleada entre los pases. Nuestro pas, situado en el exu'emo
austral del mundo, depende para el desarrollo de su comerco, en gran medida, del u'anspone martimo.
El sostenido crecimiento del comercio exterior de Chile, en los ltimos diez ai1os, ha puesto en evidencia la
vinculacin existente entre el comercio internacional y el
transpone martimo, que se revela en el hecho de que el
alimento del comercio exterior favorece el crecimiento del
transpone maJ"timo y, a su vez, el incremento de la LIota
mercante origina una baja del valor de los fletes, lo que sin
duda redunda en favor del comercio internacional.
Desde el punto de vista juddico, el transpone martimo
" y el comercio internacional chilenos estn reglamentados
., por la Ley de Fomento a la Marina Mercante. Decreto Ley
..-r N 3.059, publicado en el Diario Oficial de 22 ele diciembre
ele 1979, modificado por la Ley N 18.454, de 1985, que
regula los accesos de las cargas por pane de naves mercantes chilenas y extral~eras, bajo el principio de la reciprocidad;
por la Ley de Navegacin, Decreto Ley N 2.222, publicado
en el Diado Oficial de 31 de mayo de 1978, en lo referente
a la seguridad, y por el Libro lB del Cdigo de Comerco.
"De la navegacin y el comercio martimos", en lo que concierne a las relaciones conu"actuales que se generan en el
transpone martimo.
282. Explotacin comercial de las naves. La nave puede ser
explorada comercialmente bajo dos formas contractuales di-
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11 Vase Informe tcnico del Proyecto de Reforma del Libro III del
Cdigo de Comercio, "De la navegacin y el comercio martimos, p. 21.
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Prrafo 1
El con u-ato de fletamento
283. Diversos tipos de fletamento. Atendiendo a las distintas modalidades de utilizacin de las naves, la nueva norma
legal consagra U"es formas jurdicas de fletamentos:
-El fletamento por tiempo;
-El fletamento por viaje, que puede ser total o parcial, y
-El fletamento a casco desnudo.
Sin embargo. en la prctica existen otras formas de fletamentos que derivan de las anteriormente mencionadas o
son combinaciones contractuales de ellas. Lo que acabamos
de sealar justifica la norma del artculo 930 del Cdigo de
Comercio. segn la cual "en los dems fletamentos se estar
a lo convenido por las partes y, en su defecto, a las normas
de este prrafo".
284. Fletamento por tiempo. La definicin legal, contenida
en el artculo 934 del Cdigo de Comercio, seala que "es
un contrato por el cual el armador o naviero, conservando
su tenencia, pone la na"e armada a disposicin de ou-a persona para realizar la actividad que sta disponga, dentro de
los trminos estipulados, por un tiempo determinado y mediante el pago de un Oete por todo el lapso convenido o
calculado a tanto por da, mes o ao". Este contrato se
conoce en la prctica con la expresin inglesa time charter.
Lo esencial en esta modalidad de fletamento es la circunstancia de que el naviero conserva la tenencia de la nave
y la pone armada a disposicin del porteador, quien slo
adquiere las facultades de su uso comercial, lo que permite
diferenciarlo del fletamento a casco desnudo, en el cual
opera el traspaso de la tenencia. control y explotacin de la
nave en favor del fletador, quien asume de esta suerte la
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navegabilidad, apta para los usos previstos, armada, equipada y con la documentacin pertinente. Debe mantener la
nave en el mismo buen estado de navegabilidad y aptitud
durante loda la vigencia del con u-ato.
Respecto de esta primera obligacin el artculo 941 del
Cdigo de Comercio establece que a falta de estipulacin
expresa en el con u-ato, el flete se devengar desde el da que
la nave sea puesta a disposicin del fletador, en las condiciones
establecidas en el contrato, y que debe pagarse por perodos mensuales anticipados.
El buen estado de navegabilidad y aptitud para los usos
convenidos se traduce en que la nave debe estar en condiciones para el servicio. La idea de navegabilidad comprende
tanto la nave en s misma como su idoneidad para efectuar
el u<U1sporte. Una vez establecido el estndar de navegabilidad,
el cumplimiento de esta obligacin es absoluto durante toda
la vigencia del contrato.
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289. Obligaciones del fletador. De conformidad con lo previsto en el artculo 938 del Cdigo de Comercio, son
obligaciones del Oetador.
1 Pagar el flete pactado en los trminos convenidos.
Como ya serialamos, a falta de estipulacin expresa en el
contrato, el Oete se devenga desde el da en que la nave sea
puesta a disposicin del fletador y se paga por perodos
mensuales anticipados (an. 941 del Cdigo de Comercio).
La obligacin ele pagar el flete que el Cdigo impone al
fletador, cubre todo el perodo que dura el fletamento por
tiempo. Sin embargo, puede presentarse una circunstancia
que prive a la nave de aptitud o capacidad para cumplir su
cometido, situacin que justifica la suspensin del flete, conforme lo dispone el artculo 944 del Cdigo de Comercio,
en los siguientes trminos: "No se devengar flete por el
tiempo en que no sea posible utilizal' comercialmente la
nave, salvo que sea por causas imputables al Oetador. La
paralizacin deber exceder ele veinticuatro horas para que
haya lugar a la indicada suspensin c\t>1 Oete".
Los casos ms frecuentes que originan suspensin del
flete son las averas de la mquina o daos del casco que
obligan la entrada de la nave a dique, falta de la dotacin
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Como su nombre lo indica, la caracterstica en esta clase de fletamento es precisamente el viaje; al igual que en los
otros fletamentos, debe emitirse una pliza que contiene
los elementos ms relevantes del contrato.
En el fletamento por viaje, total o parcial, la pliza contiene las siguientes menciones:
1 La individualizacin de la nave, capacidad de carga y
puerlo de matrcula. Se indicarn su clase (petrolero, carga
general, etc~Lera), el registro, nombre, pabelln y capacidad en peso o en volumen;
2 Los nombres y domicilios del fletante y del fletador;
3 La indicacin del viaje o viajes que deben efectuarse
)' los lugares de carga y descarga;
4 Si el fletamento es total o parcial, y en este ltimo
caso, la individualizacin de los espacios que se pondrn a
disposicin del fletador;
:iD La descripcin de los cargamentos o mercaderas, su
canlidad y peso;
(jQ Los tiempos pre\islOs para las estadas y sobrcstaclas,
forma de computarlas y el valor fijado para ellas;
7 La responsabilidad de las partes por los posibles dai.os a la carga y a la nave, y
8 El flete y sus modalidades de pago.
La omisin en la pliza de una o ms de tales menciones
no afecta la validez del con u-ato, el que se rige en las materias
omitidas por lo dispuesto en el artculo 948 del Cdigo de
Comercio y dems normas que resulten aplicables.
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292. Obligaciones del fletante en el jletamento por viaje. Segn el artculo 950 del Cdigo de Comercio, la principal
obligacin del fletante consiste en presentar la nave en el
lugar y fecha convenidos, en buen estado de navegabilidad,
armada y equipada convenientemente para realizar las operaciones previstas en el contrato y mantenerla as durante el
o los viajes pactados.
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Consecuente con esa obligacin primordial, la ley impone asimismo al fletante la de aeloptar toelas las medielas
necesal"as que ele l dependan para ejecutar el o los viajes
acordados.
Presentar la nave en buen estado ele navegabilidad (sea
1/Iorthiness) campana un casco, penrechos y elementos de
consumo adecuados, documentacin al da, estabilidad y
estiba adecuada a la seguridad de la nave y la circunstancia
que ella relna las condiciones necesarias para u'ansportar
la carga mencionada en la pliza, es decir, bodegas apropiadas al tipo de mel'cadcras que se obliga a embarcar.
En caso cle incumplimiemo de la obligacin de presentar la nave por el fletame en las condiciones, poca y lugar
convenidos, el fletaclOI' puede resolver el con u'atO median te
comunicacin por escrito al fletante. Adems, el fletador
tambin pueele dejar sin efeclO el contrato antes que la
nave empiece a cargal-, pagando una indelllnizacin equivalente a la mitad del f1ete convenido, o slIperior, si el fletame
comprueba que los peljuicios ocasionados son mayores que
esa cantidad, pero sin que excecla de la totalidad de dicho
" f1ete (art. 951 del Cdigo de Comercio). Como lo indica la
,"'ley, es una indemnizacin; por ende, no se trata ele pagar el
",
.,; f1 cte.
En cuanto al lugar)' fecha cOl1Yenidos para presentar la
nave, e1ebe inclicarse en la pliza; en caso ele omisin de ella
al respecto, corresponcle al f1etador designar el lugar o el
sitio elel puerto donde tiene que ubical'se pal'a efectual- las
faenas de carga y descarga. Si el f1etaclOl' nada indica o
siendo varios no concuerdan, el f1etante elige el lugar y
fecha. Todo lo anterior es sin peljuicio de las nOlmas adminisu-avas que regulan las operaciones de los puertos (art. 952
del Cdigo ele Comercio).
La determinacin exacta del lugar o sitio tiene importancia econmica y jurdica, por cuanto la llegada ele la
nave al lugar convenido implica que termina la fase ele na-
Derecho Comercial
325
326
Una vez expirado el tiempo de estada, puede prolongarse dando origen a la sobrestada, definida como "el tiempo
posterior a la expiracin de la estada, sin necesidad de
requerimiento" (an. 954 inc. 2).
Puede ocurrir que el Oetador realice las faenas de carga
o descarga en menor tiempo que el convenido, caso en el
cual tiene derecho a una compensacin por el monto que
se haya acordado con el fletame, y a falta de estipulacin al
respecto, ella se calcula sobre una base igual a la mitad de
la suma que corresponda para la sobrestada.
El plazo de estada comienza a contarse desde que la
nave est lista para recibir o eptregar la carga, de lo cual
debe el fletante dar aviso por escrito al fletador. A falta de
estipulacin de las panes, la determinacin del momemo
en que la nave est lista para cargar o descargar, as como el
cmputo de los das de estada, la duracin, monto y forma
de pago de las sobrestadas, se determinan preferentemente por los usos del puerto en que tienen lugar las indicadas
operaciones.
Por ltimo, conviene sei1alar que el Cdigo de Comercio contempla en el artculo 958 que los plazos de estada y
sobrestada se suspendern cuando se impida la carga o
descarga por caso fortuito o fuerza mayor, o por causas
imputables al fletante o sus dependiellles.
La indemnizacin por sobrestada se considera como
suplemento del flete, con lo cual se resuelve un problema
tanto mercantil como tributario (an. 959 del Cdigo de Comercio).
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no pone a disposicin la nave en el lugar, poca y condiciones convenidos. A~imismo el fletador puede dar por tenninado
el contrato antes que la nave empiece a cargar, pagando al
fletante una indemnizacin equivalente a la mitad del flete
convenido, o superior, si el fletante acredita peljuicios mayores a esa cantidad, pero sin que exceda a la totalidad del
flete.
Se pone trmino tambin al fletamento por viaje en el
caso de que se produzca en el transcurso de la ruta la detencin definil.i\a de la nave. Cuando el motivo de la detencin
es imputable al Octallle, se le paga un flete que sustituye el
convenido en rI contrato, en proporcin a la distancia que
la 11<1\'e haya recorrido hacia el pueno de destino, a menos ,j'"
que se haya estipulado un flete ganado a todo evento,
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A \'oluntad del fletante puede resol\'erse el conu-ato cuando el tiempo de sobrestada exceda a un nmero de das
calendario igual a los das laborales de la estada, con derecho al pago de un "falso flete", Asimismo el fletante puede
optar por la resolucin del conu-ato cuando el fletador embarque slo parte de la carga, expirado el plazo de sobrestada
procediendo a descargar la nave por cuenta y cargo de este
ltimo, con derecho a percibir la mitad del flete convenido
o una suma mayor si acredita peljuicios superiores.
Finalmente, el contrato queda resuelto, sin derecho a
indemnizacin de peljuicios para ninguna de las panes, si
allles del zarpe de la nave sobre\'iene una prohibicin para
comerciar con algn pas al cual iba destinada, o si acontece cualquier oU'O evento de fuerza mayor o caso fortuito
que haga imposible la realizacin del viaje.
295. Fletamento a casco desnudo. Definido en el artculo 965 del Cdigo de Comercio como "el contrato por el
cual una parte, mediante el pago de un flete, se obliga a
colocar a disposicin de otra, por un tiempo determinado,
una nave desarmada y sin equipo o con un equipo y arma-
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328
mento incompleto, cediendo a esta ltima su tenencia, control y explotacin, incluido el derecho a designar al capitn
y a la dotacin".
Conocido en la prctica mercantil como bareboat charter
o location "c'aglte ntle", este conu'alO se rige en primer lugar
por las estipulaciones de las panes)' por las reglas especiales de esta clase de fletamento y las comunes a todos los
fletamentos. En defecto de lo anterior, se regula por las
disposiciones generales del arrendamiento de cosas muebles, en lo que le sean aplicables (an. 965 ine. 22 del Cdigo
de Comercio).12
En esta modalidad de fletamento, el fletante tiene la
calidad de arrendador y el fletador asume el rol jurdico de
armador y, como tal, los derechos)' obligaciones de ste,
. Difiere esencialmente de los otros dos tipos de fletamentos estudiados. La diferencia radica en el u'aspaso de la
tenencia de la nave del fletante al fletador, quien asume
tanto la gestin nutica como la gestin comercial de la
nave.
Tal como en los otros tipos de fletamentos, las condicio.... nes y efectos del fletamento a casco desnudo deben constar
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12 En la prctica, esta modalidad se usa con frecuencia cuando
existe la opcin de compra de la na,'C por parte del fletador, en modalidad similar al "Ieasing". Hasta la fecha, se utilizan bsicamente ciertos
formularios especiales, cuvas clusulas '<ill siendo modificadas por las
partes segn sus conveniencias. En este esquema, tenemos principalmente los formularios de la "Baltic & International Maritime Conference", que prepar dos formularios bases, uno general, conocido como
"Barecom A", Yotro especial para los casos de fletamento con garanta
hipotecaria, denominado "Barecom B", los cuales contienen clusulas
relativas a la fecha de entrega, inspecciones, \'cios ocultos, operacin
de la nave, pago del precio, etctera, y la opcionalidad de compra de la
nave, entendindose que su precio es la suma de los montos mensuales, pagados, sean como abono o como precio total.
Derecho Comercial
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296. Obligaciones del fletante. Conforme lo dispone el artculo 968 del Cdigo de Comercio, la principal obligacin
del fletante consiste en presentar y entregar la nave al fletador
en la fecha)' lugar convenidos, provista de la documentacin necesaria)' en buen estado de navegabilidad.
Al momento de la entrega de la nave se realizan minuciosas inspecciones para determinar vicios ocultos. Durante
la vigencia del contrato son de cargo del fletante las reparaciones }' reemplazos debidos a vicios ocultos. En el caso de
que la nave se inmovilice como consecuencia de un vicio
oculto, el fletador no debe flete alguno durante el tiempo
que dure dicha inmovilizacin, sobre el exceso de las primeras veinticuau'o horas (art. 968 inc. 2\1 del Cdigo de
Comercio).
Respecto del seguro de la nave debe estarse a lo convenido en la pliza. En la prctica, las plizas de fletamento a
casco desnudo contemplan la alternativa de que el seguro
puede ser contratado por el fletante o por el fletador.
297. Obligaciones del fletador. Bsicamente le corresponde al fletador pagar el flete, que se devenga por perodos
anticipados, salvo estipulacin de las panes (art. 966 ine. 2\1
del Cdigo de Comercio). Con todo, si la nave se inmoviliza
como consecuencia de un vicio oculto, el fletador no debe
flete alguno durante el perodo que dure dicha inmovilizacin, sobre el exceso de las primeras veinticuatro horas.
El fletador est obligado a utilizar la nave segn sus
caractersticas tcnicas y conforme a las modaliades de empleo cOl1\'enidas en el contrato (art. 969 del Cdigo de
Comercio). El incumplimiento de esta obligacin faculta al
fletante para solicitar la terminacin del contrato con indemnizacin de los perjuicios causados.
330
u El Convenio de Responsabilidad
Ci\~l
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331
Prrafo II
El conu-ato de transporte bajo conocimiento
de embarque
299. Evolucin legislativa. En el plano internacional, la
aplicable de este contrato ha tenielo distintas etapas en su evolucin.
En la legislacin contenida en los Cdigos del siglo XIX,
el contrato de tl-ansporte martimo, del mismo modo que
los dems contratos de inte-s privado, qued sometido a la
autonoma de la voluntad yen consecuencia las reglas lega- ,j.,
les podan ser modificadas libremente por los conu-atantes. "".,.
La responsabilidad por el incumplimiento se determinaba
por los principios generales del derecho civil.
En el sistema de derecho de "Common La"," aplicable
en Inglaterra y los pases que fueron sus colonias, se desarroll paralelamente el u'ansporte martimo regulado por
las condiciones impuestas por el armador en un documel1to
llamado "conocimiento de embarque" o bill oJ lading.
Con el propsito de terminar con los aLtisos y con la
anarqua de decisiones sobre el valor de las clusulas de
exoneracin de responsabilidad insertadas en los conocimientos de embarque, organizaciones privadas, a principio
de eSle siglo, desarrollaron frmulas de contrato de transporte martimo bajo conocimiento de embarque, que, en
alguna medida, conciliaban los intereses en juego. Este fue
el origen de las Reglas de La Haya de 1921, que ms tarde
fueron objeto de la Convencin de Bruselas de 1924, menormati\~d
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H Vase Informe tcnico del Proyecto de Reforma del Libro 111 del
Cdigo de Comercio.
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lacin tan formal, limitnelose tan slo a tlex u otros medios de registro en cenu"ales ele computacin, ellas quedan
asimismo regidas por las normas del Prrafo 3 del Ttulo V
del Libro 1II del Cdigo de Comercio.
301. Ambito de aplicacin de las nonnas sobre transporte martimo. Las disposiciones del Prrafo 3 se aplican a todos los
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Cdigo de Comercio, la responsabilidad estar siempre limitada a un mximo de 835 unidades de cuenta por bulto u
otra unidad de carga u-ansportada o a 2,5 unidades de cuenta
por kilogramo de peso bruto de las mercaderas perdidas o
daii.adas, si esta cantidad es mayor.
Tratndose del atraso en la entrega, la responsabilidad
del transportador martimo se limita a una suma equivalente a 2,5 veces el flete que debe pagarse por las mercaderas
que hayan sufrido retraso; pero no puede exceder de la
cuanta total del flete que debe pagarse en virtud del respectivo conU"ato de u"ansporte martimo (art. 993 del Cdigo
de Comercio). Asimismo, se establece en la nueva normativa otro tope comn mximo y consiste en que en ningn
caso las responsabilidades acumuladas del transportador por
averas y por retrasos pueden exceder el lmite para el caso
ele prdida total de las mercaderas, esto es, las 835 unidaeles ele cuenta por bulto o las 2,5 unidades de cuenta por
kilo,
Los lmites ele responsabilidad del transportador martimo son aplicables a cualquier accin que se intente en su
contra, sea que se funele en responsabilidad contractual o
extraconu-actual o en cualquier ou-a causa.
337
304. ExcelJones a la limitacin de responsabilidad. El u'ansportador no puede acogerse a la limitacin ele responsabilidad
ya estudiada, si se acredita que la prdida, el daiio o el
retraso en la enu'ega provinieron de una accin o una omisin suya realizadas con intencin de causar tal prdida,
elao o retraso, o temerariamente y en circunstancias que
puede presumirse que tuvo conocimiento de que probablemente sobrevendran la prdida, el dao o el roo-aso.
Puede ach'ertirse que el legislador consagra claramente
dos excepciones y que la segunda alude a la illpmdencia
temeraria, o sea, a la culpa grave, con el agregado que puede
presumirse que el u-ansportador tena conocimiento de la
338
339
Derecho Comercial
306. Responsabilidad del cargador. Las normas que reglamentan el transpone de mercaderas por mar establecen
reglas imperativas acerca de la responsabilidad del cargador
por actos negligentes o declaraciones falsas frente al u-ansportador. El principio general est contenido en el
artculo 1012 del Cdigo de Comercio y comprende tanto
los actos personales del embarcador como la culpa o negligencia de sus dependientes o agentes.
La responsabilidad resulta agravada cuando el cargador
ha embarcado mercaderas peligrosas sin poner en conocimiento previamente de este hecho al transportador. El
cargador se hace responsable de los peljuicios resultantes
del embarque de tales mercaderas tanto respecto del tnnsportador como del u-ansportador efectivo. Adems, la ley
contempla la facultad del u-ansportador para descargar, destruir o transformar en inofensivas las mercaderas peligrosas,
segn lo requieran las circunstancias, sin que haya lugar a
indemnizacin.
Por ltimo, conviene seI'ialar que el cargador garantiza
la veracidad y la fidelidad de todos los datos con que l ha
emitido un conocimiento de embarque o que ha proporcio~
nado al u-ansportador para que ste expida dicho documento.
307. DOC1l1l!entacin del transporte martimo. Si el cargador
lo solicita, el transportador debe emitir un conocimiento de
embarque al momento de hacerse cargo de las mercaderas,
sea que las reciba l mismo o el transportador efectivo. Tal
como ya lo seilalramos, la emisin del conocimiento de
embarque no es requisito para la aplicacin de las normas
que regulan el transporte martimo. Sin embargo, la ley se
ha puesto en la generalidad de los casos, reglamentando en
este aspecto lo que a cada parte corresponde y en especial
sobre el conocimiento de embarque, con las enunciaciones
que debe contener, su valor probatorio y las reservas que
pueden hacerse al respecto.
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308. Valor fJrobatorio y reservas en el conocimiento de embarque. El conocimiento ele embarque es un ttulo de crdito
rcpresemativo de mercaderas)' cumple las funciones econmicas propias de los documentos de esa categora jurdica.)7
Pero adems tiene mrilO probalOrio regulado por el Cdigo de Comercio, de la siguicme forma:
1 El conocimiento de emba-que hace presumir, sah'O
prueba en conu'ario, que el transportador ha tomado a su
cargo o, en caso de haberse emitido con la mencin embarcado, que ha cargado las mercaderas, tal como aparecen
descritas en dicho elocumemo;
2~ No se admite altransponaelor prueba en contrario, si
el conocimiemo de embarque ha sido transferido a un tercero, incluido un consignatario que ha procedido de buena
fe basndose en la descripcin que figuraba en ese documento. Esta ltima regla pone en evidencia el ca-cter de
ttulo de crdilO del conocimiento de embarque)' re\'ela
que los derechos del consignatario respecto elel transportador provienen de la misma le)', inelependie11lemcnte de lo
estipulado enu'e ste), el cargador.
Por ou-a parte, la le)' contempla que el transponador o
quien emite el conocimiento de embarque deber estampar
en dicho docume11l0 una reserva en los siguientes casos;
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1 Cuando sepa o tenga motivos razonables para sospechar que los datos relativos a las mercaderas contenidas en
el conocimiento de embarque no representan con exactitud las mercaderas que efectivamente ha tomado a su cargo;
2 En el evento de emitirse el conocimiento con la enunciacin embarcado)' se sepa o se tengan los mismos motivos
razonables de sospecha respecto de la identidad o calidad
de las mercaderas;
3 Si no hubiera tenido medios razonables para verificar
los datos de idemidad o calidad de las mercaderas.
Para que la reserva estampada en el conocimiento de
embarque u ou-o documento que acreclite el contrato de
transporte martimo, tenga eficacia, deber especificar las
inexactitucles, los motivos de sospecha o la falta de medios
-azonables para verificar los datos del conocimiento o del
documento materia de objecin.
Finalmente, si el transportador o quien emite el conocimie11l0 de embarque en su nombre, no hace constar en
dicho documento el estado aparente de las mercaderas, se
e11lender que ha selalado en el conocimie11l0 de embarque que las mercaderas estaban en buen estado.
309. Pago del flete. La regla general, salvo que expresameme se estipule otl-a cosa, es que el flete se gana )' es
exigible una vez enu-egadas las mercaderas en el puerto de
destino previsto en el contrato. La entrega de las mercaderas puede efectuarse en alguna de las siguientes fOl-mas:
a) Ponindolas en poder del consignatario;
b) En los casos en que el consignatario no las reciba,
ponindolas a disposicin del consignatario en conformidad con el contrato, las leyes o los usos del com~cio de que
se trate, aplicables en el puerto de descarga; o
c) Ponindolas en poder de una autoridad u otro tercero a quienes, segn las leyes o los reglamentos aplicables en
el puerto de descarga, hayande enu'egarse las mercaderas.
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o su agente el que agrupa en un contenedor las mercaderas que recibe para el transporte suelto, es el mismo
transportador quien otorga el conocimiento de embarque,
describiendo las mercaderas contenidas en este elememo,
Acerca de la desconsolidacin del contenedor al trmino de! viaje por mar no hay normas especficas en el Cdigo
de Comercio. Se aplican algunos criterios resultantes de la
reglamentacin aduanera y ciertas reglas surgidas de la prcca
en este tipo de operaciones.
Si un contenedor llega con averas externas o con los
sellos rotos, para efectuar la desconsolidacin hay que distinguir:
a) Si se u-ata de un contrato en trminos de contenedor todo lleno (full container load), y
b) Si no se trata de esta situacin.
En el primer caso, la desconsolidacin significa vulnerar la condicin implcita en esta operacin, de que nadie
abrir o tocar el contenedor durante el viaje hasta la bodega del consignatario. Al ser as, la operacin de
desconsolidacin se realiz,," a instancias del agente de aduana que representa al clesnatario, Se supone que en esa
oponunidacl todas las partes deben efectuar una inspeccin
conjunta.
Cuando los datos externos o los sellos rotos corresponden a un contenedor integrado por mercaderas agrupadas
por el propio transportador, este ltimo debe enfrentar la
situacin, pudiendo solicitar la inspeccin conjunta, yen el
caso de estar comprometido por clusulas accesoriaS a llevar las cargas hasta su destino final, deber reemplazar el
comenedor averiado por otro de su propio uso.
...
313. Transpar1e n1ultimodal. Nuestro Cdigo de Comercio contiene normas mnimas imperativas sobre esta foOlla
de u-anspone, en el Prrafo 4 del Ttulo V del Libro III. El
Convenio Internacional de las Naciones Unidas sobre Trans-
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EL CONTRATO DE SEGURO
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Derecho Comercial
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Gracias al jJrinjlio de la subrogacin la empresa aseguradO/"a que paga una indemnizacin puede perseguir a los
terceros responsables del siniestro y obtener el reembolso
de lo pagado. El principio esr implcito en los C011tl-atos
de segut"Os de indemnizacin, sin que sea necesario
convenido expresamente. Nuestro Cdigo de Comercio lo
consagra en su artculo 553. Pagada la indemnizacin por
el asegurador, tiene derecho a demandar a los terceros
responsables sin necesidad de que el asegurado le ceda
sus derechos, porque la [acuItad emana de la propia ley.
Por aplicacin del prinrijJio de la indemnizacin se establece un lmite al monto pagadero en caso de siniestro
que corresponde tan slo a la magnitud e1el dao sufrido
por el asegurado. No puede recibir ms y es probable que
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reciba menos por alguna franquicia que se haya convenido en la pliza. El principio de la indemnizacin est
expresamente recogido en el anculo 517 del Cdigo de
Comercio cuando seala que el COl1lrato de seguro es de
mera indemnizacin y jams puede ser fuente de ganancia para el asegurado. No se aplica en seguros personales
ni en los pauimoniales.
El principio de la contribucin se aplica cuando se han
celebrado dos o ms contratos de seguros de indemnizacin que conciernen al mismo inters sobre IIn mismo bien
y en relacin con idntico riesgo, caso en ('1 cual, ocurrido
el siniestro, el pago al asegurado tiene que repartirse a
prorrata entre los aseguradores. Esto es esencial para que
opere el principio de la indemnizacin; no rige tratndose
de seguros personales, sino solamente en los de indemnizacin, y se aplica aunque las plizas no lo estipulen
expresamcn te.
Finalmente, el j)rinjJio de la wusa inmediata exige una
relacin ele causa a efecto, segn lo Cllal el siniestro debe
haberse originado por IIna ca lisa inmediata <\11(' est comprendida en la cobertura de los riesgos prevista en la pliza.
Cumplindose esta exigencia, el siniestro queda amparado
y ser indemnizado.
317. Clasifiwcin del seguro. Diversos criterios permiten
agrupar en distintas categoras a los seguros. Veremos sucintameme las clasificaciones ms importantes.
1. Seguros terTestres, martimos)' areos. Para agru parlos ele
esta manera, se toma en considel"acin el lugar donde se
producen los riesgos que estn cubiertos por ellos. Nuestro
Cdigo de Comercio reglamenta los seguros terrestres y martimos y el seguro areo queda fundamemalmente regulado
por las normas del seguro martimo.
2. Clasificacin segn gmpos, ramos)' modalidades. Es la
agrupacin que mejor reneja la naturaleza jurdica y tcni-
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Los sujetos del contrato de seguro
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319. El asegurado/: El conceplo est definido en el artculo 513 del Cdigo de Comercio como la persona que
toma de su cuenta el riesgo ajeno. Segn la normativa en
aClual vigencia, slo puede ser asegurador una sociedad annima nacional cuyo objeto exc!usi,'o sea el segum, denominada
"compaa de segUi"Os". Asimismo actan como aseguradores las agencias de compaas de seguros extranjeras
debidamente autorizadas para aClllar en Chile. Como ya
expresamos, carece de vigencia la norma del artculo 512
del Cdigo de Comercio, de que cualquier persona natural
o jurdica puede tener la calidad jurdica de asegurador.
320. Tomador, contraJente, asegurado. La contraparre del
asegurador se denomina "tomador" o "contrayente" del segum y, por lo general, es el mismo asegurado. En el
contrayente recaen las obligaciones emanadas del contrato
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C."'MBINO,
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contrata "por cuenta de quien corresponda", quedando cubierto el titular de los bienes asegurados contra los riesgos
previstos en el contrato, no obstante las transferencias de dcr
minio de las bienes, sin necesidad de u-aspaso ele la pliza.
Ou-a forma de seguro por cuenta ajena es el seguro
contratado por agente oficioso. Los efectos de esta gestin
se regulan por el Cdigo Civil. El Cdigo ele Comercio se
limita a seilalar en el anClllo 521 que carece de valor el
seguro ajustado por agente oficioso si la cosa ya estuviere
asegurada por el propio interesado o su mandatario. No
estando la cosa asegurada por el propio interesado ni por
su mandatario, la conu-atacin e1el seguro por agente olicioso, es vlida, cumplindose los supuestos del derecho comn
sobre esta gestin.
Por ltimo, no ha de olvidarse que el asegurado debe
tener inters asegurable, esto es, un inters real y efectivo
en evitar los riesgos, ya sea en la calidad de propietario,
copartcipe, fidcicomisario. usufructuado, arrendatario, acreedor o administrador de bienes ajenos, o sea, en cualquiera
ou-a calidad que lo convierta en interesado en la conservacin del objeto asegurado. Cuando no existe ese inters, el
seguro es nulo y de ningn valor.
321. Beneficiario del seguro. Aclems del aseguraclor; del
tomador y del asegurado, puede intervenir tambin en el
contrato de seguro una persona llamada "beneficiario". Es
un tercero interesado, en cuyo provecho se conviene el seguro y que recibe las indemnizaciones que corresponda pagar
al asegurado en caso de siniesu-o. El beneficiario no es parte del conu-ato; en consecuencia, no contrae obligaciones
ni est afecto a cargas. Su expectativa se mantiene mienu-as
el tomador no revoque su nominacin como beneficiario y
ello puede ocunir en cualquier momento. Su derecho eventual
a beneficiarse del seguro tambin puede terminar por nulidad. resolucin o resciliacin del contrato de seguro.
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esencial del contrato de seguro, est consagrado en la norma legal recin citada, que pone varios ejemplos de los
diversos ttulos en cuya virtud el asegurado debe tener, al
tiempo del contrato, un inters real en evitar los riesgos, a
saber:
-Propietario de cosa asegurada;
-Copartcipe de la misma;
-Fideicomisario;
-Usufructuario;
-Arrendatario;
-Acreedor o adminisu-ador de bienes ajenos;
-Cualquier ou'O que lo constituya interesado en la conservacin del objeto asegurado.
Tratndose de seguros de personas, el inters asegurable
rige respecto de la persona misma que se asegura o respecto ele quien conu'ate el seguro por tener un inters actual y
efectivo en la conservacin de la vida o integridad personal
de un tercero.
324. El riesgo. Es otro de los elementos esenciales del
seguro y constituye, a su vez, la causa lcita del contrato,
requisito de validez del mismo.
El riesgo es un amenaza de prdida o deterioro que
afecta a bienes determinados, o a derechos especficos, o al
patrimonio mismo de una persona, en su totalidad. Esta
amenaza puede cernirse tambin sobre la vida, la salud y la
integridad fsica e intelectual de un individuo e importar
un peligro de muerte, de enfermedad o de accidente.
El concepto legal de riesgo est definido en el artCulo 513 del Cdigo de Comercio, como "la eventualidad de
todo caso fortuito que pueda causar la prdida o deterioro
de los objetos asegurados". La definicin no es apropiada,
porque el riesgo no slo est constituido por la eventualidad de un caso fortuito, sino tambin por actos culpables o
intencionales de terceros, y porque la amenaza que com-
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363
constituidos por vicio propio de la cosa, o riesgos constituidos por hecho del hombre, como el robo, el choque culpable
de un vehculo, etctera.
En tercer lugar pueden distinguirse. atendiendo a la amplitud de las consecuencias, riesgos catastrji.cos y riesgos nonnales.
Son riesgos catasu-ficos aquellos que tienen grandes consecuencias, CUpt extensin no es mensurable; ejemplo: riesgo de
maremoto. Constuyen riesgos normales aquellos cuyas consemencias son ponderables, limitadas y susceptibles de medir.
Existen asimismo riesgos objetivos, que dependen de las
condiciones y circunstancias materiales de la cosa asegurada, y riesgos subjetivos, cuya intensidad o peligrosidad dependen
de circunstancias personales del asegurado o de la persona
a quien se confa la cosa a.~egurada.
325. Clasificacin de los riesgos. Diversos criterios permiten agrupar los riesgos en diferentes calegoras. Veremos
las principales clasificaciones.
En primer trmino, atendiendo a las variaciones que
pueden experimentar, los riesgos se clasifican en constantes
y variables. Los riesgos conslames son aquellos cuya peligrosidad se mantiene sin alteraciones en un perodo determinado.
Son riesgos variables aquellos que sufren alteraciones sea
aumentando o disminuyendo su intensidad en el perodo
considerado. Los riesgos \'ariables pueden ser progresivos o
decrecientes, segn que se agraven o se atenen con el u'anscurso del tiempo. Ejemplo de riesgo variable: incendios
forestales, que son ms frecuentes en verano y no as en invierno. Ejemplo de riesgo progresivo: el riesgo de muerte, que
aumenta con los ai'1os; y ejemplo de riesgo decreciente: el de
sobrevivencia, porque a medida que pasa el tiempo es ms
dificil que la persona sobreviva, luego se atena dicho liesgo.
En segundo lugar, atendiendo al hecho constitutivo del
riesgo, pueden distinguirse riesgos /Jor eventos positivos y riesgos por eventos negativos. Pertenecen a la primera clase los
riesgos de incendio, de robo, de naufragio, etctera, y son
riesgos por eventos negativos, el de incumplimiento de obligaciones, la mora en el cumplimiento de una prestacin,
etctera. Con este mismo criterio se distinguen los riesgos
constituidos por fenmenos naturales, como la helada, los terremotos, maremotos, nevazones, etctera; los riesgos
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Por otra pane, la prima constilu)'e una de las principales obligaciones dd asegurado y su pago puede convenirse
en una cantidad de dinero () en la prestacin de una cosa o
de un hecho estimable en dinero. Si nada se estipula, se
elltiende pagadera en dinero, corno es lo usual en la prctica. 5
En conformidad con las normas del anculo 543 del Cdigo de Comercio, la prima puede paga"se toda de una vez,
o parcialmente, por meses o por aos. Se hace exigible
desde que el asegurador comienza a correr los riesgos, y si
es pagadera por parcialidades, cada cuota elebe pagarse al
comienzo de cada uno de los respecti,'os perodos. Si la
prima no se paga en el plazo pre\'i.~IO. el aseguradO!" puede
demanda" su pago o la resolucin del seguro, con indemnizacin de peljuicios. Demandndose el pago de la prima, el
seguro queda subsistente; en caso contrario, solicitaela la
resol ucin del contrato, los riesgos dejan de correr de inmecliato por cuenta elel asegurador. Esto ltimo se entiende
que ocurre notificada que sea la respectiva demanela (art. 544
del Cdigo de Comercio),
El aseguraclor debe ejercer sus facultades recin seJialadas dentro del trmino de tres das, contado desde el
vencimiento del plazo estipulado para el pago de la prima.
Por aplicacin del DL. N 3.057, de 1980, el monto de los seguros, el pago de las primas y de las indemnizaciones se expresan en
unidades de fomento, salvo que se pacten en dinero extranjero u otra
forma que lleve implcita la reajustabilidad y que acepte la Superintendencia de Valores y Seguros.
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En conclusin, en caso de extincin del seguro por cesacin de los riesgos o del inters asegurable, se aplica la
regla del artculo 542 del Cdigo de Comercio, en cuanto a
que la prima se gana irrevocablemente. La razn se encuentra en el carcter aleatorio del conu-ato de seguro, dentro
del cual queda comprendida la contingencia incierta de
ganancia o prdida, que favorece al asegurador precisamente por darse la eventual cesacin de los riesgos o del inters
asegurable.
329. Libre competencia sobre Irima de seguros. A diferencia
de lo que suceda bajo la vigencia del Decreto con fuerza
de Lcy.. N 251, de 1931, en que las tasas y tarifas eran fijadas
por la autoridad de control de seguros, a partir de la enu-ada en \'gencia ele la nueva normativa contenida en el Decreto
Le)' N 3.057, ele 1980, las primas son de libl"e fijacin por
las panes.
Sin embargo, el clculo tcnico de la prima elebe hacerse considerando los siguientes factores:
-El coslo tcnico de los riesgos o prima pura, porcentaje
determinado por la ley de los grandes nmeros y el clculo
de las p1"Obabilidades y que corresponde a la frecuencia
estadstica con que ocurren los siniest.ros en el ramo respectivo;6
-El (osto de jJroduccin, relativo a los gastos en que incurre el asegurador al celebrar el negocio, como son la comisin
ele! corredor, productor o agente de seguros, y los gastos ele
publicidad.
-El costo de administracin, que incluye la proporCin de
gastos que la empresa realiza para manejar el negocio de
seguros, aplicado al contra lO de seguro ele que se u-ata,
6 Vase PICAR et
cit., N 155, p. 203.
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. 330. La pliza de seguro. El contrato de seguro es solemne, tOda vez que se perfecciona y prueba por escritura p blica
o privada (are 5]4 del Cdigo de Comercio). El documento
justificativo elel seguro se denomina "pliza". Cuando la pliza se emite por instrumento privado, que es lo que ocurre
de ordinario en la prctica, es preciso extender dos ejemplares, uno par-a la C'mpresa aseguradOl-a y oU'O para el tornado."
o contrayente del seguro.
La emisin de la pliza es la ltima ele las numerosas
etapas que comporta la celebracin de un contrato de seguro. En efecto. en primer lugar est UIla oferta indeterminada
que hace al plblico la empresa aseguradora, contenida en
a\'isos publicitarios, prospectOs. folletos, ete., dando a conocer las diversas modalidades de los seguros ofrecidos. La
segunda elapa consiste en una /1m/mesta de seguro, mediante
la cual el asegurado requiere la cobertura de determinado
riesgo, allegando los antecedentes necesarios para evaluarlo
)' calcular el valor de la prima. En teora la propuesta debe
contenerse en un documento eSCI"ito )' firmado por el asegurado, pero en la prctica puede hacerse verbalmente, por
telfono, por tlex o mediante el empleo de cualquier medio moderrio de comunicacin.
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Derecho Comercal
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Comercio, la pliza debe entregarse firmada por el asegurador al asegurado denu'o de veinticuatro horas contadas desde
que el contrato qued convenido o ajustado entre la compaa y el-asegurado o su mandatario. Si el seguro se celebra
por medio de correclor, la pliza clebe ser firmada)' entregada por el asegurador en el trmino de cuau'o das contaclos
desde la conclusin del contrato.
Por ltimo, si la empresa condiciona la emisin de la
pliza o la aceptacin de la propuesta de seguro al pago de
la prima, ello compona una nueva propuesta, segn el anculo 102 del Cdigo de Comercio, )' no se formara el
consentimiento sino una vez aceptada la contraproposicin,
esto es, pagada que sea la prima.
331. Contenido de la pliza. Las plizas contienen, funda-
tratndose de otra clase de documentos, se pueden distinguir enunciaciones esenciales, de la naturaleza y mc-amente
accidentales. Pertenece a la primera categora la mencin
relativa a la estipulacin de prima. cuya omisin est sancionada exp'esamente Con la nulidad (art. 541 del Cdigo de
Comercio). Asimismo, la omisin de cualquiera de los otros
requisitos del artculo 516, relativos a la esencia del conu-ato, ol'igina la inexistencia del seguro. 7 Tratndose de oU'as
estipulaciones que no sean de la esencia del Contrato, su
omisin impide probarlas, porque la pliza es el nico mcdio para acreditarlas. La omisin de clusulas tales como la
falta de consignacin del valor de las cosas aseguradas y del
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monto del seguro (N' 3 Y4 del art. 516), est suplida por ."....
los artculos 533 y 535, respectivamente, del Cdigo de Co- ti . _~
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mercio, de suene que no produce la nulidad ni la inexistencia
del Contrato. Igual cosa sucede cuando se omite la enunciacin relativa a la duracin del COntrato (N 6 del an. 516),
suplida por el artculo 537, y Con la falta de designacin del
riesgo asegurado (N 5 del art. 516), que est suplida con
la norma del artculo 536 del Cdigo de Comercio.
Por ltimo, el artculo 516 N 9, en la parte final, deja
abierta la posibilidad de las panes para convenir otras estipulaciones que ni esencial ni naturalmente pertenecen al
seguro, pero que pueden introducirse mediante pacto expreso.
Con todo, en la prctica el conU'ato de seguro se celebra empleando plizas impresas como formularios, cuyos
cspacios en blanco se llenan siguiendo las instrucciones de
la compal1a, de donde resulta improbable que se incurra
en omisin de enunciaciones esenciales.
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en este sentido
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lo 556 N 1 del Cdigo de Comercio, consistente en declarar sinceramente para identificar la cosa y apreciar la extensin
del riesgo, pesa sobre el contrayente o tomador del seguro y
no sobre el asegurado, salvo en la hiptesis que este ltimo
contrate seguro en su propio beneficio.
Es importante precisar al sujeto pasivo de la obligacin
o de la carga, para determinar las consecuencias que acarrea la infraccin o el incumplimiento. Cuando el asegurado
es el dueii.o y poseedor de la cosa asegurada y ha tomado el
seguro en su propio favor, el agravamiento de los riesgos
ocasionado por l mismo le hace perder su derecho a la
indemnizacin del siniesuo. En cambio, esta consecuencia
no se produce cuando el seguro se ha tomado para proteger a un tercero (acreedor hipotecario), porque ella no
conculca deber alguno que se haya puesto de su cargo,
La ley impone una serie de obligaciones y cargas al asegurado, para cuyo anlisis resulta ms didctico distinguir
las que se generan al tiempo de celebrar el contrato, las
que existen durante su vigencia y, por ltimo, las que deben observarse una vez ocurrido el siniestro.
... 1
374
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375
La falta de cumplimiento de esta obligacin del aseguI-ado est sancionada con la nulidad del contrato. en el
artculo 557 N JI' del Cdigo de Comercio.
Otra oligacin del asegurado al tiempo de la celebracin del contrato es la de declarar los dems seguros que
pueda tener contratados sobre los mismos objetos materia
del contrato que se celebra. El incumplimiento de esta obligacin libera a la compaiia de la obligacin de indemnizar
en caso de siniestro.
Tambin el asegurado est obligado a declarar el tipo de
inters asegurable al momento de celebrar el contrato. Dicha
obligacin se desprende del artculo 516 N 2 en relacin
con el artculo 518 y el artculo 556 N 1, todos del Cdigo
de Comercio. El ineumplimiento de esta obligacin se produce por omitir la declaracin como por efectuarla errnea
o falsa. Si omite la declaracin, el asegurado debe probar,
para reclamar la indemnizacin, que tena un inters legtimo en conservar la cosa asegurada tanto al convenir el
seguro cuanto al momento de produci'se el siniestro. Tratndose de declaracin eITnea o falsa, la compaa puede
excusa'se de pagar la indemnizacin, salvo que la equivocacin no tenga ninguna influencia en la determinacin del
inters asegurable.
La obligacin esencial del asegurado consiste en pagar
la prima y ella puede establecerse como condicin para la
formacin del contrato. Al ser de esta ltima forma ella
debe cumplirse al tiempo de la celebracin del contrato.
En cambio, si se ha estipulado pagarla por cuotas, es una
obligacin que debe cumplirse durante la vigencia del contrato.
Cuando el pago de la pdma es la condicin que debe
cmplirse para que el conu'ato se celebre, no es propiamente una obligacin, porque sta es un efecto jurdico
originado por un contrato legalmente celebrado, que en
este caso no existira antes de pagar la prima.
Mientras el Contrato est vigente deben observarse las siguientes obligaciones o cargas:
a) Obligncin de cuidar el objeto asegurado, contemplada
en el anculo 556 NQ 3 del Cdigo de Comercio. que impone emplear todo el cuidado y celo de un cliligente padre
de familia para p-evenir el siniestro. En los trminos del
anculo 44 del Cdigo Civil, el conu-ayeme debe observar
la diligencia o cuidado mecliano en la prevencin del siniesu'o, por lo que responde de la cul/}(z leve. Por disposicin
del anculo 582 N 1Q del Cdigo de Comercio, el asegurador responde aun de los siniestros originados por culpa
leve del asegurado, por lo cual en el seguro de incendio no
rige la obligacin en estudio, quedando el contrayente obligado slo a no incuTir en culpa g-ave.
De conformidad con lo previsto en el artculo 539 del
Cdigo de Comercio, el siniestro se presume ocurrido por
caso fortuito. Corresponde al asegUJ'ador acreditar que el
siniest-o ha tenido origen en un accidente que no le hace
responsable segn la ley o el contrato, AllOra bien, segn el
artculo 584 del mismo Cdigo, u-atndose de seguro de
incendio, cesa la responsabilidad del asegurador si el incendio se origina por haber infringido el contrayente las
leyes o reglamentos de polica destinados a prevenir esos
accidentes. En este caso la ley presume que el asegurado ha
infringido su obligacin ele emplear en la prevencin del
siniestro el cuidado correspondiente, lo que queda de manifiesto una vez ocurrido el siniestro.
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376
asegurador puede resolverse el contrato, si a juicio del tribunal ello importa la agravacin o extensin de los riesgos,
La obligacin que nos ocupa est ntimamente vinculada con la que tratamos precedentemente, consistente en
cuidar el objeto asegurado. En materia de seguro de incendio, el artculo 583 del Cdigo de Comercio hace una
aplicacin concreta de este principio al disponer que cesa
la responsabilidad del asegurador si el edificio asegurado
fuere destinado, despus del contrato, a un uso que agrave
los riesgos de incendio, de manera que pueda presumirse
que el asegurador no lo habra asegurado o lo habra hecho
en distintas condiciones.
c) Obligacin de COmUni[{lF todo nuevo seguro que se contrate sobre las mismas cosas y riesgos. La fuente de esta
obligacin est representada POI" las plizas de seguro, que
estipulan, en caso contrario, la falta de responsabilidad de
las compaJias.
335. Obligaciones o cargas una vez ocurrido el siniestro. Bsi-
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Derecho Comercial
377
378
Derecho Comercial
379
La sancin al incumplimiento de esta obligacin consiste en el derecho que se reconoce al asegurado ele reclamar
daos y peljuicios que pudiere haber experimentado por
este moti'K>, tanto del asegurador como del corredor de
seguros.
b) Obligacin de indeJllnizal~ Para que proceda la obligacin esencial del asegurador se requiere:
. ] (1 Existencia de un colltrato de seguro y que ste sea
vlido;
2 Que el asegurado haya cumplido todas las obligaciones y cargas que le imponen el contrato y la ley;
3<1 Que ocurra el siniesu"o por alguno de los riesgos
p.'evistos en la pliza y cubiertos por ella, y
4 2 Que el siniesu"o tenga lugar durante la vigencia del
contrato.
Como hemos tenido oportunidad de referirnos a estos
requisitos a propsito de OU"OS aspectos del contrato de seguro, no ahondaremos en detalles que exceden los lmites
de este trabajo.9
Seccin V
Innovaciones en materia de seguros mmitillLos
337. Aspectos generales. En la evolucin de las normas
sobre seguros martimos se advierte una gran inOuencia del
comercio internacional y de los grandes centros aseguradores mundiales, particularmente el sistema de seguros del
Mercado de Londres, donde radica la gran capacidad aseguradora )' "easeguradora internacional. Dicho centl"O
asegurador mundial est en permanente pl"Ogreso, lo que
determina la variacin de los principios)' reglas aplicables
al seguro martimo.
Las normas de nuestro Cdigo de ComeJ"cio en materia
de seguros martimos estaban obsoletas y no contribuan en
ninguna medida al desarrollo de esta clase de seguros ni
haban incorpOl"ado los adelantos tcnicos del transpone ni
del seguro.
En la Lc}' N ] 8.680, que cntr a regir el ] 2 ele julio de
1988, SUStituyendo el Libro JII del Cdigo de Comercio, se
establccen ahol"a normas bsicas, que "cemplazan las numerosas reglas existentes anteriormente. Las nuevas normas se
aplican en el silencio de la convencin de las panes, salvo
en las materias en que la nOrma sea expresamente impcrativa. Las reglas del Cdigo de Comercio sob"e seguros martimos
nunca pudieron ser utilizadas y cayeron en rpida obsolesccncia. La Cstructura de las normas que ahora se aplican al
seguro martimo permite adaptarlo a los cambios que puedan gencrarse en la materia; no hay soluciones acabadas a
los problemas de imeJpretacin. Se consagran normas esenciales y se cleja a las panes que desarrollen los detalles.
A los segul"Os martimos se aplican las disposiciones contenidas en los artculos 512 y siguientes hasta el 560 del
Cdigo de Comercio. como disposiciones comunes, y se les
aplican en especial las reglas del Ttulo VII e1el Libro I1I,
que constituyen las normas especiales de seguros martimos.
338. Principales innovacmes sobre seguros maritllnos. Trataremos las ms importantes, que son las siguientes:
Vanse B.... E7.~ PINTO, ob. cit., pp. 131 Y sgtes. Y Osv.... Wo
Derecho de Seguros, Santiago, 1982, pp. 120 Ysiguientes,
STRAUCH,
CORREA
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341. A1odiflcaciones sobre inters asegurable. En esta materia se trata de adoptar la terminologa de la ley inglesa que
seilala cundo se entiende que existe inters asegurable.
Conforme con ello, la nueva regla del artculo]] 64 dispone que puede tomar "eguro martimo toda persona que
tenga un inters en la conseryacin de la cosa asegurada
mienu'as corra los riesgos de una aventura martima, sea
que ese illlers afecte directamente a su pau"imonio o a
determinadas obligaciones suyas, en relacin con la cosa
asegurada. ~Cundo debe existir el inters asegurable? En
la poca que ocurra la prdida. ~Qu sucede cuando hay
cambio de tenencia o de propiedad durante el perodo asegurado? La nueva normativa deja en claro (art. 1167) que
el seguro se entiende celebrado por quien corresponda.
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381
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382
En materia de seguros de carga, el artculo 1171 establece que la suma asegurada, adems del valor de las cosas en
el puerto donde empieza la expedicin, puede comprender
todos los C"ostos razonables para hacerlas llegar al lugar de
su destino, incluida la prima del seguro. Se consagra la
facultad de llevar la suma asegurada ms all del costo de la
cosa asegurada. pudiendo incluirse por ejemplo las ganancias previstas por el exportador. Esto tiene una enorme
importancia tratndose de exportaciones de frutas, cuando
los exportadores no pudieran obtener el precio de venta de
las mercaderas, por algn siniesu'o o hecho que impida
que lleguen a tiempo.
343. Modificaciones sobre !Je1jeccionamiento del segnro. El conU'ato de seguro es solemne por regla general; se requiere el
otorgamiento de una pliza. Se aplica el principio "sin pliza no hay seguro". Si se han com'enido en forma verbal
cosa, riesgo y prima, este acto tiene el carcter de una promesa de seguro y permite a las partes exigir el otorgamiento
de la pliz. Lo anterior ratifica el principio general en
materia de seguro que "sin pliza no hay seguro".
Este principio originaba problemas y desarmonas en
los sistemas aseguradores mundiales. Es prctica generalmente observada que el asegurador convenga un contrato y
se otorguen algunos documentos preparatorios. Dependiendo
la emisin de la pliza slo del asegurador, no puede dejarse al asegurado en la eventualidad de carecer de seguro
para cubrir un determinado riesgo.
La nueva normativa seala en el artculo 1173 la forma
en que se perfecciona el seguro martimo. La regla est
inspirada en el derecho ingls, especialmente en el Marine
lnsurance ACL seccin 4. Tratndose del seguro de carga,
que como ya dijimos se entiende conu'atado por quien corresponda, no es necesaria la individualizacin precisa del
asegurado. Por otra parte. el articulo 1175 consagra la prc-
Derecho Comercial
383
tica mundial segn la cual las partes se remiten a condiciones preestablecidas en formularios que se entienden
incorporados al con u-ato con la sola mencin de la clusula
respeCtiva del correspondiente formulario. En verdad, la
nueva regla del artculo 1175 del Cdigo de Comercio no
hace sino mantener la norma que ya se haba consagrado
en el artculo 1565 del Cdigo Civil sobre interpretacin de
los contratos.
344. Efectos del contrato de seguro martimo. Al respecto la
nueva reglamentacin no establece grandes innovaciones
en relacin a lo que estaba previsto en el texto antiguo e1el
Cdigo de Comercio. Con todo, conviene destacar que el
artculo 1176 enfatiza la obligacin del asegtll'ado de informar cabalmente al asegurador, antes de perfeccionarse el
contrato, de toda circunstancia relativa a los riesgos que se
propone asegurar y que sea conocida de dicho asegurado.
La norma est consagrada en prcticamente toelas las legislaciones de seguros del mundo; tambin lo estaba en el
antiguo texto del Cdigo de Comercio, pem se consider
necesario enfatizarla porque los reaseguros martimos se contratan en Inglaterra y en este pas es obligacin sei'ialar
cabalmente los riesgos para aceptar o rechazar la cobertura
de los mismos.
345. ?llIeba del siniestro. Artculo 1177. Qu debe justificar el asegurado para obtener la indemnizacin de nn
siniestro? Respecto del dalia, debe selialar los hechos que
presumiblememe lo causaron. Constituye un derecho del
asegurado por su condicin de tal el que deba ser indemnizado cuanclo ocurre un siniestro, de manera que slo se
limita a justificar que el darlo ha ocurrido y los hechos que
presumiblemente lo causaron. Se invierte el peso de la prueba:
es el asegurador quien debe acreditar que el siniesu'o ocurri por un riesgo no cubierto por la pliza.
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Captulo IX
1 SERCIO
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de gratuidad de los actos o contratos}' del propsito lunativa que siempre se persigue en su celebracin y tiene asimismo
algunos principios que slo son inherentes a l, que se justifican o se fundamentan por el contexto tcnico-econmico
en el cual los bancos realizan sus actividades y celebran sus
negocios, denominados o/Jeraciones bancarias.
El anlisis de las fuentes de las cuales emergen las normas del Derecho llancal'io y paniculannel1le del Derecho
Pl'ivado Bancario, nos facilitar la tarea ele poner de relieve
las peculiaridades de esta parte integrame del Derecho Comercial. En efecto, constataremos enseguida que la fueme
por excelencia e1el Derecho Privado Bancario est representada por los actos, conu-atos y operaciones que los bancos
.convienen con sus clientes y por las prcticas observadas en
el ejercicio de sus activielades.
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351. Fuentes deL Derecho contractuaL bancario. Para dilucidar el problema de las fuentes conviene l'econlal' que las
operaciones bancarias son de naLUraleza mercantil para el
banco, en virtuel ele lo pre\'isto en el artculo 3 N II del
Cdigo de Comercio, y para el cliente pueden ser comerciales o civiles. atendiendo al principio de lo accesorio. Cuanelo
ellas tjenen el carcter comercial para ambas partes, quedan sometidas a la legislacin mercantil, representada por
el Cdigo de Comercio y por la Ley General de llancas
(DFL 252 de 4 de abril ele 1960). Si ellas tienen la naturaleza de merc3111il para el banco y civil para el cliente, deber
aplicarse la Le)' deL obligado, es decir, la que colTesponda segn la naturaleza que la obligacin respectiva tenga para
cada pane.
Sin embargo, es preciso sealar que el rgimen jurdico
de la mayora de las operaciones bancarias se ha "enido
consu'uyendo, en una labor compartida por los propios operadol-es profesionales, la docu-ina cientfica y la jurisprudencia,
a partir de disposiciones de naturaleza reglamentaria y de
Derecho Comercial
389
la utilizacin de las llamadas condiciones generaLes dI! la contratacin incorporadas a los documentos que se presentan para
ser suscritos por los clientes, como sucede por ejemplo con
las condiciones generales de la cuenta comente bancaria
La ausencia de una normativa especfica que, con rango
formal de ley, regule este importante sector de la contratacin privada, ha determinado que el derecho contractual
bancario se nutra preferentemente de disposiciones de clara procedencia administrativa, cuya profusin, sobre todo
en los ltimos aos, hace ineludible la necesidad de proceder a una urgente reordenacin y sistematizacin de la
normativa aplicable a las operaciones bancarias. La tcnica
legislativa empleada hasta ahora ha consistido en dotar de
facultades normativas al Banco Central de Chile, mediante
su Ley Orgnica Constitucional, lo que le permite establecer las reglas precisas a las cuales debern someterse las
entidades de crdito, fundamentalmente en cuanto a su fiscalizacin por la autoridad y, en algunos casos, en lo
concerniente a las relaciones con sus clientes. Algo similar
sucede con la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras, aun cuando su ley orgnica, el Decreto Ley
N 1.097, de 25 de julio de 1975, no tiene rango constitucional.
Esta deslegalizacin de la materia contractual bancaria ha
convertido, de hecho, al Banco Central de Chile y a la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, por
no decir a la Administracin, en fuente material de creacin del derecho conu-actual bancada, con amplias facultades
para la fijacin de las condiciones mnimas que presidirn
la actuacin de las entidades de crdito, siempre, claro est,
dentro del lgico respeto a la libertad de contratacin y a
las disposiciones legales de obligatoria obsen-ania.
Particular incidencia tienen en esta materia los Acuerdos adoptados y las Circulares emitidas por el Banco Central
de Chile y por la Superintendencia de Bancos e Institucio-
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entidades denominadas Financieras pueden celebrar determinadas operaciones establecidas tambin por la Ley General
de Bancos. Se requiere adems que la operacin sea de
aquellas que constituyen el giro bancario, es decir, de las
mencionadas en los artculos 83 y 83 bis de la Ley General
de Bancos, para los bancos comerciales, o de las sealadas
en la Ley Orgnica del Banco del Estado, tratndose de este
(Iltimo.
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Derecho Comercial
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354. Clasificacin de las operaciones bancarias. Tradicionalmente las operaciones bancarias se han agrupado tomando
en cuenta la funcin desarrollada por los bancos en el marco de la tpica intermecliacin crediticia. Segn este criterio.
atendiendo a la parte que concede el crdito a la otra, se
distingue entre operaciones activas y pasivas. Son operaciones activas aquellas en las cuales el banco otorga el crdito
al cliente. naciendo para ste la obligacin de restituirlo.
Pertenecen a esta categora los prstamos de dinero, la apertura de crdito, el descuento, etc.
En las operaciones pasivas, es el banco el que recibe los
fonclos ajenos para colocarlos en otros clientes o destinarlos a ou-os fines propios de su giro. La persona fsica o
jurdica que mediante este tipo de operacin entrega su
crdito al banco, tiene derecho a exigir la restitucin, en
los trminos convenidos. Las diversas clases de depsitos
de dinero constituyen, por excelencia, las operaciones bancarias pasivas.
Sin embargo, las entidades bancarias practican muchas
oU'as operaciones que no involucran otorgamiento de crclito por ninguno de los sujetos participantes. sino que
importan prestaciones de servicios de diversa ndole y por
las cuales reciben una remuneracin. Tales operaciones se
denominan genricamente operaciones neutras o de gestin
porque lo relevante no es la concesin de crdito, sino la
actuacin elel banco conforme a las instrucciones dadas por
el cliente. Participan de esta clase las operaciones de custodia de valores, el arrendamiento de cajas de seguridad y los
servicios de cobranza.
394
355. La innovacin bancaria J financiera. El rol traelicional de los bancos comerciales consiste en la intermeeliacin
que ellos realizan enU"e las personas)' empresas que pueden y quieren ahonar, de quienes captan SllS ahorros mediante
eliversas clases ele elepsitos, paganelo un inters de captacin, }' aquellos sujetos o entidades que estn dispuestos a
pagar por el uaspaso de recursos financieros ajenos. en quienes
colocan los dineros captados. cobrndoles un inters de colocacin. La diferencia entre las tasas ele captacin )' ele
colocacin de los recursos que el banco aplica. constituye el
denominado spread, que representa la ventaja que persigue
la entidad intermediaria.
Sin embargo. la actividad bancaria de fines del presente
siglo se caracteriza por la presencia de un fenmeno de
innovacin que ha cedido el lugar que tradicionalmente
tena el banco de intermediario en la circulacin del crdito. En efecto, el banco aparece ahora, ante todo, como un
prestador de servicios, que interviene directamente en los proyectos de sus clientes y que intenta resolver los problemas
que, en el orden financiero, a ellos se les pueden presentar,
asumiendo un rol ms activo en las empresas o en las actividades de sus comitentes.
El fenmeno de innovacin financiera comprende no slo
los diferentes productos que el banco ofrece en este mbito,
395
sino tambin las entidades que los producen)' los importantes cambios experimentados en la estructura del sector de
servicios financieros en los distintos pases.
Frecuentemente se emplea el trmino desintennediacin
para referirse al conjunto de nuevos insu"umentos monetarios y financieros, nuevas figuras de agentes econmicos y
nuevos servicios. que surgen y se desarrollan en el sistema
financiero. )' en panicular en el crdito, modificando de
manera significativa las activiclades tradicionales.
En los "ltimos tiempos los insuLImentos y tcnicas que
nacen y se desarrollan en los Estados Unidos de Norteamrica
han senido de modelo comn a la mayora de las innovaci~
nes que se manifiestan en los pases indusuializados. Pero este
modelo comn tambin ha sido adoptado por OU"OS pases, ya
sea como consecuencia de su aplicacin en los mercados financieros en cada uno de ellos, ya sea a uavs de los mercados
internacionales a los que se trasladan muchas de las inno\'aci~
nes aparecidas en el mercado norteamericano.
Los factores determinantes del actual fenmeno de innovacin financiera son, entre otros, los siguientes:
-la liberacin de los sistemas mediante la adopcin de
medidas legislativas que han permitido la eliminacin de
limitaciones de carcter estrictamente financiero (supresin
de barreras a la libertad de intereses)' comisiones, de operaciones con divisas, etc.);
-la reduccin de costos derivada de la simplificacin en
las formalidades para ejecutar las diversas operaciones y del
gran nmero de ellas;
-la cl-eciellle competencia entre numerosos bancos que
ofrecen similares servicios;
-el empleo de las nuevas tecnologas y particularmente
la racionalizacin de la informacin conseguida mediante
la informtica; )'
-la internacionalizacin o globalizacin de las operaciones financieras.
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Captulo X
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Seccin I
La cesin temporal de activos financieros
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1 FERN __\ NDO VALENWEU G.\R.\CH, .. La Con tra tacin de las En tidacles
Bancarias: Nociones preliminares", en Derecho '"Iercantil, Obra colectiva,
coordinacin de GUILLf.RMO J. JIMNEZ S'>'NCHEZ, 2' edicin, corregida y
puesta al da, Ariel Derecho, Barcelona 1993, p, 422,
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Seccin Il
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362. Na/uraleza jlllidica del Ior1llard. Es discutible la naturaleza jurdica de esta figura, porque tiene elementos que la
sitan entre el prstamo aleatorio y el seguro.
Si se considera la funcin econmica que desempela el
f01\\'ard, puede asimilarse con facilidad al prstamo aleatorio, pero, desde un punto de vista comable, se asimila mejor
al seguro, al no implicar anotacin de activo alguna. Asimismo la finalidad de aminorar el riesgo de tipos de imers se
logra mediante la modalidad Fonvard SjJread Agreelllen/, gracias a la cual se agregan al FOHuard Ra/e Agreelllen/ cienas
ventajas para el evento de diferencias de tipos de inters de
dos clases de divisas, sin implicar ningn riesgo de tipos de
cambio.
363. Modalidades del fonuard, Existen moclalidades de
forward cuyo objeto especfico es la gestin de los riesgos de
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405
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407
365. Futuro burstil. Se han elaborado varias definiciones de esta figura jurdica, algunas de las cuales indicaremos
a continuacin,
Para Luis Hernn PauF se u-ata de un "acuerdo de voluntades para comprar (vender) una candad determinada
de un bien de calidad estndar, en una fecha futura definida, a un precio preestablecido, este contrato es transado
desde el momento de su origen hasta su vencimienLO".
Por Sil pane, Gerardo Walker.'l seala que se u-ata de un
"compromiso para recibir o entregar una cantidad estndar
de un bien, durante un determinado mes y de acuerdo a
cienos trminos y condiciones reglamentadas por el Organismo Central de Administracin del Mercado (Cmara de
Compensacin), a un precio que se establece en el presente
y en el lugar fsico fijado para la realizacin de estas transacciones".
El Reglamento Genel-al del Mercado de Futuros de la Bolsa de Comercio, establecido por la Superintendencia de Valores
y Seguros, mediante oficio N 004728, de 6 de noviembre de
1990, en su artculo 2 define la operacin que nos ocupa
como: "COnU"aLOS estandalizados de compraventa de un acvo
previamente definido, en los cuales las partes -compl-ador y
,'endedor del respectivo cierTe- detel"minan en el presente, la
cantidad, precio y vencimiento del conu-ato negociado, asumiendo cada una de ellas el compromiso de celebrar el
correspondiente conu'ato con la Cmal"a y ele pagar o recibil"
ele la Cmal-a ele Compensacin las prdidas o ganancias producidas por las diferencias de precio del activo negociado,
mienu-as el conu'ato est vigente ya su vencimiento".
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409
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411
b) De "enta: Suma de los intereses abiertos de "en la que sus clientes mantienen en todos los instrumentos de un mismo activo,
IIl. De mercado:
1) En un instrumento:
a) De compra: Suma de los intereses abienos de compra que en
un instrumento dacio mantiencn los clientes de tocios los corredores.
b) De venta: Suma de los intereses abiertos dc \'cnta que en un
instrumento dado manticnen los clientes de todos los corredores.
2) Total:
a) De compra: Suma de los intereses abiertos cle compra que los
clientes de todos los corredores mantienen en todos los instrumentos
cle un mismo act\'o.
b) De venta: Suma de los intcreses abiertos cle "enta que los clientes de todos los correclores mantienen en todos los instrumen tos de un
mismo activo.
Tratndose de los intereses en estas operaciollcs de futuros, la
Bolsa de Comercio ha desarrollado la siguicnte terminologa:
1. Intereses mximos abienos en los contratos de futuros de dlar
observado,
1) Del cliente: El nmcro mximo de intereses abicrtos por cliente alcanzar a 330 contralOS.
2) Del corrcdor: Los interescs abiertos mantcniclos por un corredor no podrn superar los 1,000 contratos.
3) Del mercado: los intcrescs abiertos dcl mcrcado no pueden
superar a 20.000 contratos.
Il, Interescs mximos abiertos cn los contratos de futuro de IPSA.
1) Del cliente: 800 contratos.
2) Del correclor: El valor cn pesos dc los intercses abiertos maUlenidos por un corredor no podrn superar en diez vcces el patrimonio
del corredor. Dicho valor le ser entregado al corredor por la Cmara
de Compensacin;
3) Del mercado: El \'alor en pesos de los intereses abiertos del
mercado no podr superar en diez \'cces la suma de todos los patrimonios de los corredores. Dicho valor ser publicado en el Informativo
burstil diario;
-Cuenta corriente, es la cuenta que mantiene la Cmara de Com-
zado. En efecto, mientras en las otras operaciones se conu-aen obligaciones, en la opcin financiera se adquiere en
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-Margen, es la sllma de los mrgenes iniciales que deben mantenerse en forma permanente en la cuenta corriel1le del clientc con la
Cmara de Compensacin, de aCllerdo a los contratos o intereses abiertos que mantenga ste en un momento dcterminado;
-Saldo a favor, saldo a fa\'or positivo de la subcuenta "disponible"
de la cuenta corriente, que determina los abonos en dinero que el
cliente debe efectuar a ella;
-Saldo en con tra, saldo negati\"O de la subcuenta "disponible" de la
cuenta corriente, quc dctermina los abonos en dinero quc el c1ien te
debe efectllar a ella;
-Actualizacin diaria de la cuenta corriente, la Cmara de Compensacin realiza una actualizacin de la cuenta corricnte de cada cliente,
ingresando en sta todos los movimientos u operaciones del da. El
objetivo de esta actualizacin es calcular los mrgenes requeridos y las
prdidas o ganancias correspondientes a las variaciones de precio;
-Valorizacin diaria, es el proceso por el cual la Cmara de Compensacin determina las ganancias o prdidas de los Contratos producto de la variacin diaria del precio de referencia del contrato;
-Ganancias o prdidas, corresponde al resultado obtenido por las
operaciones en un instrumento, quedando deJinidas por el precio inicial del activo objeto del contrato, por el nmero de contratos de un
cliente, por las variaciones diarias de precios del activo objeto del contrato y por la liquidacin, anticipada o no, del con trato. La forma de
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3G8. Modalidades dr. ojJciTl financiera. Esta operacin presenta como modalidad especfica de gestin del riesgo de
tipos de imers, la ojJcin solne slllajJS o permuta financiera,
denominada swajJtions, la que mediante el pago de una prima, faculta a su tiUllar para decidir durame un cierto perodo
si quiere o no estipular un determinado "swap".
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375. El depsito bancario en el Cdigo de Comercio. No aparece especialmente reglamentado, sino que en su artculo 812
418
se establece que los depsitos en bancos pblicos debidamente autorizados sern regidos por sus estatutos. Pero los
estatutos de los bancos chilenos no contienen normas sobre
depsitos, por lo que puede decirse que en nuesu'o pas no
existen normas especiales aplicables a los depsitos bancarios, lo que hace necesario el estudio de la naturaleza jurdica
de las diversas clases de depsi tos bancarios para determinar la legislacin aplicable y que regir las relaciones entre
las partes a falla de estipulacin expresa.
Derecho Comercial
419
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420
La mayor dificultad se ha originado en ciertos depsitos bancarios: ha sido la de determinar si ellos pueden ser
calificados ya como depsito irregular o como mutuo. Tradicionalmente se diferencia al mutuo del depsito irregular
en que el depositario debe entregar la cosa al solo requerimiento del depositante aunque haya plazo pactado,
mienu'as que el mutuario slo est obligado a pagar la suma
prestada luego de transcurrido el plazo. Por otra pane, el
prstamo se realiza en inters principal del mutuario que
necesita el dinero que recibe, en tanto que en el depsito
irregular ste se realiza en inters del depositante y no
elel depositario a quien se le pide que reciba una suma
que no necesita (Troplong). Relativo en el caso de los bancos.
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378. Criterio diferenciad01: Obligatoriedad o no de restituir la cosa depositada o de respetar el plazo convenido y la
circunstancia de si el depositario recibe o no remuneracin. Si el llamado depositario no est obligado sino a restituir
igual suma denu'o de cierto plazo con intereses, se trata de
un mutuo y no de un depsito.
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421
Derecho Comercial
Seccin 1
EL contrato de cuentas corrientes bancarias
380. Generalidades. En un comienzo, este contrato se rigi en nuesu'o pas exclusivamente por la costumbre. La
primera ley que se dict sobre esta materia fue la Nll 3.045,
de 8 de febrero de 1922, que luego sufri una serie de
modificaciones hasta la dictacin de la Ley N 7.498, de 17
de agosto de 1943, cuyo texto definitivo fue fijado por el
Decreto Supremo N 3.777, de 24 de noviembre de 1943,
que rige en la actualidad.
La ley en vigencia ha sido modificada asimismo con la
e1ictacin de la Ley N 17.318, publicada en el Diario Oficial
e1el 1 ele agosto de 1979, relativa a menciones impresas,
lugar de giro y autorizacin para estampar en cheques, mediante procedimientos mecnicos, la cantidad girada}' la
firma.
El Decreto con Fuerza de Ley Nll 707, publicado en el
Diario Oficial de 7 de octubre de 1982, fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques.
"A pesar de que su nombre est contemplado en los
mismos trminos que el contrato a que se refiere el Ttulo IX
del Libro 11 del Cdigo de Comercio, no existe entre ambas
instituciones ninguna similitud fundamental y'"no obstante
que el art.9 de la Ley N 7.498 hace aplicables algunas
disposiciones del otro conu'ato de cuenta corriente, los
arts. 611,612,613,614,615 Y 617 del Cdigo, ellas slo se
423
Derecho Comercial
422
ques".
Anlisis d.e la definicin
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ob. cit..
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11, p. 539.
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424
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384. Mercantilidad de la CIlenta coniente bancaria. Sabemos que, de acuerdo con el artculo 3 N 11 del Cdigo de
Comercio, para el banco es un acta de comercio en virtud
de lo previsto en el artculo 3 N 1] del Cdigo de Comercio. Para determinar el carcter comercial o civil respecto
del cliente, hay que aplicar el principio de lo accesorio.
385. CajJ(lcitiad para celebrar el contrato de cuenta cO'Triente
bancaria. Nada dice sobre el panicular la Ley de Cuentas
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425
Derecho Comercial
Corrientes Bancarias y Cheques. Respecto a los bancos, quedan comprendidos denu'o de la expresin "banco": los bancos
comel-ciales, el Banco del Estado y el Banco Cenu'al de Chile. lo que ha sido confinnado por la Supel'intendencia ele
Bancos en Circular N 3J3, L \1, p. 2~)i.
RespcClo ele cuentas corrientes celebradas pOI': menor o
adulto, personas jurdicas. cooperativas, sindicatos, iglesias
y comunidades religiosas. Fisco o instituciones fiscales.
semifiscales r aUlUnmas, existen normas especiales que de.
ben obsen:arse en cada caso.'
386. Clases de ntenta corriente bancaria. De acuerdo con la
definicin e1el artculo] de la Ley de Cuentas Corrientes
Bancarias y Cheques, existen dos clases de cuenta corriente
bancaria, a saber:
a) Cuenta corriente de depsito, que existe cuando los particulares hacen depsito de dinero en sus cuentas, pasando
dichos dineros al dominio del banco que contrae la obligacin ele cumplir las rdenes de pago dellibl'Clelor. Los depsitos
pueden hacerlos el propio remitente, sus apoderados o un
tercero; y
b) Cuenta corriente de crdito, que existe cuando el banco
autoriza, mediante la concesin de un prstamo cuyo monto l determinar. para que la persona gire rdenes de pago.
Estas conU'atas se celebran generalmente por escritura pblica y con garanta hipotecaria.~
387. Efectos del contrato de cuenta comente bancaria Hemos expresado que este conu-ato es unilateral porque genera
obligaciones slo para el banco librado. Estas obligaciones
son las siguientes:
1Q Ctl11L/J!ir las rdenes de pago de SIl comitente hasta la concurrencia del dinero depositado o del cl'elito estipulado
(an. l).
2 1i Acreditar a su comitente el dinero que ste o un tercero
cnu'egaren en abono a la cuenta corriente (art. 211 ). Cuando el depsito se hace en cheques de ou'os bancos, para
que quede definitivamente acreditado elebe haber operado
el car~je o la cobl-anza en la otra plaza, segn fuere procedente.
3 2 Llevar una cuenta arreglada y detallada del movimiento
de dinero, debiendo momento a momento establecer la cantidad de fondos disponibles en poder del banco librado.
4 2 Deber entregar a su cliente talonarios de cheques en formularios numerados, con el objeto de recibir de ste las
ACCORSI.
427
Derecho Comercial
426
rdenes de pago Y no debiendo recibirlas sino en los cheques que se le han enu'egado, para cuyo efecto le corresponde
un nmero...
El librador puede girar cheques sueltos en la misma
oficina elel banco en talonada especial que se guarda en
poeler cle la propia insti tllcin bancaria (art. 15).
5 El libraclo es responsable de falsificaciones del cheque en los siguientes casos:
-Si la {jl-ma del librador es visiblemente disconforme
con la dejada en poder clel libraclo para su cotejo;
-Si el cheque tiene raspaduras u otras alteraciones notorias, y
-Si el cheque no es cle la serie entregada al librador.
6 Como todo mandatario, el banco se encuentra obligado a rendir cuenta a su comitente, y con tal objeto
semestralmente, o cuando se lo solicitare, presentar un
estado del movimiento de la cuenta corriente, determinando el saldo a favor o en contra del librado. En esos estados
va ac1hel-ic1o un taln, el cual debe ser clCl"llclto firmado al
banco. Si no fuere devuelto u objetado dentro de treinta
das contados desde la fecha en que el correo certifique la
carta que contenga dicho saldo, se tendr por aprobado.
Sin peljuicio de errores, omisiones y rectificaciones (arl. 4).
Reconocido el saldo, no procede solicitar la devolucin
de un cheque pagado indebidamente cuando ha sido librado a la orden del propio girador; as lo ha estimado la
jurisprudencia.5
388. Situacin del comitente en la cuenta corriente bancaria.
5 Revista de Derecho)' Jurisprudencia, t. XLI, secc. 1', p. 295. Vase adems CRUZ ORTIZ, ob. cit., p. 176.
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aparece visiblemente disconforme, aunque en definitiva resulte que era falsa. El cliente debe dar aviso de inmediato al
banco en caso de prdida o susu'accin del talonario.
6 Verificar la candad y el orden numrico del talonario entregado por el banco para atender sus rdenes.
7 Devolver el taln adherido en los estados de cuenta.
8 Pagar cierto inters sobre el saldo a favOl' del banco.
El inters y la comisin son Lijados por la Superintendencia
de llancas.
9 Es prohibido expedir duplicado de cheques, a menos que sean librados para ser pagados en el extranjero, y
en tal caso se har referencia en cada ejemplar a la circunstancia de haberse expedido uno O ms ejemplares (art. 28).
10. El banco puede capitalizar intereses en contra del
'comitente, quien debe admitirlos por perodos que no bajen de seis meses. Los intereses del saldo definitivo no pueden
capitalizarse; y
11. El comitente debe aceptar los documentos y memorndum que tenga el banco como ciertos, salvo casos de
excepcin.
Finalmente, digamos que la jurisprudencia nacional ha
puntualizado la situacin del comitente en el contrato de
cuenta bancaria. 6
389. Secreto de la cuenta corriente bancaria. El artculo 1
ine. 2 de la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques
establece que el banco deber mantener en eSlriCla reserva,
respecto ele terceros, el movimiento ele la cuenta corriente y
su saldo. Las informaciones deben proporcionarse al librador y a quien ste haya facultado expresamente.
Derecho Comercial
429
430
Seccin 11
6 PUELMA ACCORSI,
Derecho Comercial
43]
393. Efectos del contrato. Es unilateral, slo genera obligaciones para el banco: pagar al depositante la cantidad
ecuivalel1le a lo depositado a su recuel-imiento.
Formalidades del contra/o. No se acostumbra firmar contratos por lo.~ depsitos simples a la vista. El cliente entrega
el dinero al banco)' ste a su vez le da el vale vista pedido o
un certificado en el que se reconoce habedo recibido en
carcter de a la vista. Este elocumelllo puede ser considerado pagar cuanclo cumple con las enunciaciones del
artculo] 02 ele la Ley N ] 8.092.
394. El defJsilo a plazo. Es un COlllrato en virtud del cual
una penona entrega a un banco una canticlad de clinero )'
ste se obliga a restituir la cantidad equivalelllc luego de
cierro tiempo y a pagar un determinado illtcrs.'l
Se trata de un mutuo o prstamo de consumo, tiene sus
caraClerslicas y carece de las que son propias del depsito.
Esta operacin, mal llamada "depsito", se caracleriza por
el propsito ele la persona que enU'ega el clinero, que no es
la Custodia del mismo por el banco, sino el lucl"O (inters),
)' porque no puede solicita"se la restitucin de Jo entregado, sino respetando el trmino estipulado.
395. Efectos del contrato. Como se U"ata de un mutuo mercantil, slo genera obligaciones para el banco, y stas son
las siguiellles.
9 PUEWA ACCORSI,
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Derecho Comercial
433
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435
Derecho Comercial
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436
Seccin III
El depsito en cuenta colTiente
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PU[L~IA ACCORSI,
Derecho Comercial
437
401. El depsito unido al contrato de cuenta corriente bancaria. En este caso, el elepsito constituye una obligacin esencial
que pesa sobre el cuentacolTentista, consistente en premunir
de fondos al banco para que ste pueda cumplir con la
obligacin de pagar los cheques girados en su cuenta.
Como consecuencia de lo anterior, este depsito debe
ser siempre a la vista, porque el banco elebe pagar con cargo a l los cheques librados por el titular de la cuenta
corriente. Si los fonelos no estn previamente depositados,
la institucin bancaria proceder a protestar los cheques
por falta de fondos. Es inconcebible que los depsitos unielos u originaelos por una cuenta corriente bancaria pueelan
ser a plazo, porque ello ira en contra del mecanismo operativo de la cuenta corriente.
Por la misma I'azn sel1-alada los depsi tos originados
en una cuenta corriente bancaria deben estar constituidos
o consistir en dinero o efectos de comercio a la vista. No se
admite depositar en cuenta corriente bancaria efectos de
comercio que no sean a la \'ista, en oU'os trminos, que no
pueelan hacerse exigibles inmediatamente, pues, como hemos indicado, los dineros deben estar siempre a disposicin
elel banco, para que ste cumpla las rdenes ele pago que
los cheques comportan.
Por otra pane, en este tipo ele depsito unido a la cuenta corriente bancaria, existe autorizacin legal expresa para
que el depsito de dinero o de los efectos de comercio a la
\'ista pueda ser ejecutado por un tercero (art. 2 11 de la Ley
de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques).
En fin, desde el punto de vista de su naturaleza jurdica,
despus ele lo dicho, no cabe duda de que el depsito unielo a un conu-ato de cuenta corriente bancaria es UA depsito
irregular, porque faculta al depositario a emplear el elinero
depositado, y a la vista, porque los fondos depositados pueden ser retirados mediante la presentacin de los cheques
librados por el titular de la cuenta.
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438
11 PuELM.~ AcCORSI,
ob. cit.,
N2
101, p. 82.
Derecho Comercial
439
12 PuELM'" AcCORSI,
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Seccin IV
Los depsitos de all(trro
4')5. CUE.S!;, prfLlr... Bajo e:'51e:' nlbrl) C.'wdl.lrCllll'.' el de'psiw eIl cUe:'lJla COITie:'lJle que se t:jCCUI.1 IIlcdi.llllC UII.!
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406. Conce/Jto. Los depsitos de ahorro en cuenta corriente son aquellos que se realizan con el propsiLO o mira
ele una ill\'ersin, llevndose una cuenta corriente de ellos
en una libreta de ahorro que devengan intereses y que en
contra ele su saldo no pueden librarse cheques.l~
De estos depsitos se deja constancia en una libreta de
. ahorro, en la cual se anotan los crditos y dbitos de acuerdo con las normas generales de las cuentas corrientes, pero
los saldos o cantidades depositadas no pueden ser retirados
mediante el giro de cheques. Esta es, sin duda, una caracterstica diferencial con respecto a los depsitos unidos al
contrato de cuenta corriente bancaria. Siendo un depsito
de ahorro, es lgico que las sumas depositadas ganen intereses de acuerdo con estipulaciones que se convengan y
dentro de ciertos lmites legales.
Los depsitos de ahorro pueden ser a plazo o a la vista,
segn que el depositante est autorizado para retirar los
[ondas despus de transcurrido cierto trmino o en cualquier momento. Aun cuando sean depsitos de ahorro a la
vista, el banco debe pagar los intereses convenidos.
407. Partes del contrato. Hemos visto que en las operaciones bancarias siempre interviene de una parte un banco
npl'ELMAAccORSI,
Derecho Comercial
441
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u b' Los bancos comerciales estn autorizados para recibir depsitos en cuenta corriente de ahorro.
442
Derecho Comercial
443
2. El banco debe pagar intereses. Como se trata de un depsito de ahorro, el banco est obligado a pagar intereses,
Qu intereses? Los que la propia institucin bancaria determine por acuerdo de su DirecLOrio (art. 35 del D.F.L.
N 251). Los intereses son diferentes segn se trate de depsitos de ahorro en cuenta corriente a la vista, a mayor o
menor plazo. Los intereses se liquidan al 31 de cliciembre
ele cada ao, }' se capitalizan en esa fecha los intereses
elevengados.
3. Pagar 1I11a bonificacin. Conforma a lo prevenido en el
artculo 4 del Decreto con Fuerza de Ley N 251, de 1960,
el 50% de las utilidades del Banco del Estado, determinadas
en la forma que seilala esta disposicin legal, debe invertirse
en bonificar las cueIHas de ahorro en la forma)' segn las
condiciones que fije el DirecLOrio. La bonificacin es e"entu al en el sentido de que ella depende de la existencia de
las utilidades, y es la propia institucin bancaria la que determina la forma)' condiciones de su t-eparticin.
4) El banco debe, adems. pagar un reajuste. Los depsitos
en cuellta corriente de ahorro a plazo en el nanco del Estado, cuyos saldos diarios sean iguales o inferiores a 1/2 sueldo
vital mensual del departamento ele Santiago, tienen derecho a reajuste. Tambin son reajustadas las cueIHas con
saldos su periores, pero hasta dicho mximo. Cuando una
misma persona tiene varias cuentas corrientes de ahorro, se
suman los saldos de ellas para determinar el reajuste.
De conformidad con lo prevenido en la Le)' N 17.318,
de l ele agosto de 1970, el monLO de reajuste es del 100%
del promedio de variacin del Indice de Precios al Consumidor y de Sueldos}' Salarios, confeccionado por el Instituto
Nacional de Estadsticas. Los saldos reajustados tienen derecho al inters que determine el Directorio del Banco del
Estado con la aprobacin de la Comisin Nacional ele Ahorro. Los saldos no reajustados devengan el inters fijado
por el banco para este tipo ele depsitos.
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411. Cuenta bajo condin.t' De conformidad con lo prevenido en el arL 34 inc. 1 eleI Decreto con Fuerza de Ley
N 251, el nanco del Estado puede tambin abrir cuentas
corrientes de ahorro bajo condicin. Los depsiros slo pueden ser retirados cumplido el evento de la condicin pactada
(an. 57 del Reglamento del nanco del Estado). "Esta forma
de depsito -a juicio de Pllelma- contiene una estipulacin
por 011'0 o una donacin encubierta. As, cuando un padre
abre una cuenta a nombre de su hijo bajo condicin de
entregar los fondos si ste se recibe de abogado, se est
haciendo una verdadera donacin de padre a hijo. La sum
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Derecho Comercial
16 PuELMA AcCORSI,
446
Derecho Comercial
447
Seccin V
17 CRUZ ORTIZ,
417. E!ecfo5 dp la operacin. Como se trata ele una operacin bancaria compleja, es necesario distinguir los efectos
diferentcs que ella origina cuando el cliente ha depositado
efectivamente el dinem para obtener la boleta de garanta,
r cuanelo el b<lnco concede un crdito para la emisin de
esta gal'lI1ta. En el primer caso se producen los efectos
propi.os de un conU"ato de depsito, y en el segundo, los
que corresponden al conU'ato ele mutuo. Veamos separadamente ambas situaciones.
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448
La restitucin del depsito se hace al beneficiario cuando st~ ha aceptado la estipulacin por otro que compona
la boleta, o al LOmador cuando el beneficiario no la ha
aceptado.
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449
Derecho Comercial
lo PuLUlA AcCORS1,
450
Creemos que las relaciones entre tomador y beneficiario pueden regirse por el con u-ato de prenda y que no
existe acto simulado alguno, como piensa Puelma. Esta prenda
se perfecci<:ma por la entrega del documento (boiNa) que
el tomador hace al beneficiario, y este ltimo la recibe justamente como garanta de una obligacin principal existente
enu'e ellos. Siendo la boleta una prenda, el tomador no
puede oponerse al pago de su monto al beneficiario que la
reclama, aunque manifieste que este ltimo no ha cumplido, a su turno, con sus obligaciones, situacin que el banco
desconoce o cuya discusin debe ventilarse enu-e ellos. El
banco debe, en consecuencia, pagar la boleta, previo aviso
legal, porque en caso con u-ario sera ilusorio el derecho del
beneficiario si el tomador pudiera oponerse al pago de la
boleta, lo que implicara tambin que el derecho de prenda
no podra hacerse efectivo. 21 Por lo dems, el hacer
inembargables por terceros, extrailos al conu-ato que cauciona la boleta, los depsitos y la boleta misma, implica que
el legislador protege con ello el derecho preferente del
beneficiario (acreedor prendario). Cuando el tomador ha
cumplido con las obligaciones que cauciona la boleta, tiene
derecho a exigir la restitucin del documento, con lo cual
se extingue la prenda para el beneficiario.
421. Naturaleza jurdica. Es importante determinar la naturaleza jurdica de esta operacin porque, como hemos
visto, de ello depende la aplicacin de determinadas reglas
jurdicas.
Puelma estima22 como hemos tenido ocasin de citarlo,
~I \'anse CRUZ ORTIZ, ob. cit., N 387, p. 145; R"'L \'.... RE:.L... VARE:.U,
Revista de Derecho y Jurisprudencia, t. XLV, secc. 1', p. 120, comentario de jurisprudencia.
%2 PuELMA AcCOR.SI, ob. cit., Ns. ll8 y 119, pp. 91 Ysigtes.
Derecho Comercial
451
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452
En el primer caso, como hemos dicho, el banco formaliza el prstamo mediante la suscripcin de un pagar a la
orden por parte del tomador y pagadero a la vista en favor
del banco. Luego el banco emile la boleta de gal-anta a
nombre del beneficiario.
En el segundo caso, el depsito se formaliza mediante
la emisin por el banco de la boleta de garanta. El cliente
debe tambin llenar un formulario para hacer el depsito
en dinero. A juicio de Puelma,2" jurdicamente la boleta de
garanta no es un ttulo de cn'dilO, sino un mero comprobame o recibo de depsito, que constituye un instrumento
probatorio de la efecti,;dad del mismo.
La boleta contiene el nombre y firma del banco depositario, la circunstancia de que el depsito se recibe a nombre
ele \Ina determinada persona (beneficiario), el nombre del
tomador, la obligacin que se trata de garantizar con el
documemo, el momo de la cantidad depositada, el plazo
que tiene el banco para dc\"ol\'l'r el depsito )' la fecha )'
lugar de otorgamiento.
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423. Cmo termina la ojJeracin. El trmino de la opel'acin est tambin relacionado con los cliversos actos que la
integran. As, cuando ha mediado un depsito para obtener
la boleta, ste puede terminar cuando el beneficiario cobre
la boleta. Por el conu-ario, cuando ha habido un mutuo
otorgado por el banco a su c1ienle (IOmaelor) para emitil-la
boleta, el hecho ele que esta ltima se cobre por el beneficiario no implica que se extinga el prstamo. Este subsistir
mienu-as no se pague o extinga en otra forma legal.
Ahora bien, cuando el banco concede un prstamo a su
cliente pal-a realizar esta operacin, junto con emitil- la bo-
25 PuEUIA AcCORSI,
Derecho Comercial
45S
leta, hemos dicho que le hace suscribir un pagar a la orden extendido a la vista; puede ocurrir entonces que la
institucin bancaria, ante el desmedro de la solvencia del
tomador)' la posibilidad de que la boleta se haga efectiva,
cobre primero el pagar. En este caso se extingue el mutuo,
pero subsiste el depsito en garanta.
En cualquier caso, debe tenerse presente que la operacin que estudiamos se emplea para caucionar obligaciones
del tomador originadas en algn contrato celebrado con el
beneficiario, por lo que, en general, como los contratos se
cumplen, la boleta ser entregada por el beneficiario al
tomador)' por ste al banco, con lo que se pondr trmino
normalmente a la operacin. La devolucin de la boleta
por el tomador al banco extingue el depsito, por lo que el
banco debe devolver la cantidad depositada. Cuando ha habido mu LllO, la devolucin de la boleta extingue por
compensacin la obligacin del tomador de pagar el mutuo
con la del banco de devolver el depsito.
424. PrescrijJn de las accionEs. La accin del banco conu-a el tomador que ha suscrito un pagar a la orden,'
Q
consiclerado como acto de comercio (art. 3 NQ 10 del Cdigo de Comercio), prescribe en un aii.o a contar de su
vencimiento. Como se trata de un pagar extendido a la
vista o presentacin, la exigibilidad de la obligacin se produce en el momento de su presentacin al cobro y el plazo
de prescripcin comienza a correr desde la fecha de su
protesto por falta de pago.
Captulo XlI
425. Crdito comercial bancario. La empresa mercantil recurre a diversas fuentes de crdito para el financiamiento
ele sus operaciones, una de las cuales est representada por
el crcliLO comercial bancario. El crdito comercial bancario es una fuente de financiamiento de corto plazo. si se
considera el trmino en el cual debe procederse a la restitucin ele los recursos transferidos, que generalmente no pasa
de un ao. El banco cumple con su tradicional funcin de
intermediario enu'e las personas que pueden}' quieren ahonar, quienes efectan operaciones de depsito, )' las empresas
que estn dispuestas a pagar por el uso de los recursos financieros ajenos. Capta los recursos de los ahorran tes. a
quienes les paga un inters de captacin. y coloca los recursos en manos ele los requirentes de los mismos cobrndoles
un inters ele colocacin. La diferencia entre la tasa de
captacin y la ele colocacin constituye el spread. que representa la ganancia para la entidad de crdito.
Como ya hemos tratado las operaciones bancarias de
depsito, denominadas operaciones pasivas porque el cliente es quien proporciona el crdito. corresponde ahora
referimos a las operaciones bancarias activas. es decir, aquellas
en las cuales el banco suministra el crdito.
Desde el punto de vista jurdico, interesa analizar las
distintas formas o mecanismos que la entidad de crdito
utiliza para poner a disposicin de sus clientes el crdito
comercial, las que, bsicamente, consisten en el prstamo o
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456
Derecho Comercial
457
El prstamo es la relacin jurdica subyacente de la emisin de la leu"a que el cliente acepta en favor del banco. Por
lo general, la leu"a de cambio es avalada por un tercero,
quien cauciona su pago sin ninguna de las limitaciones que
pueden establecerse en esta garanta cambiaria.
Puede advertirse que en la operacin bancaria de prstamo con leu"a concurren varios actos y contratos vinculados
enU"e s por la finalidad econmica de colocar fondos a
disposicin e1el cliente, entre los cuales podemos sealar:
mutuo o prstamo de consumo, giro; aceptacin, reaceptacin,
aval, cancelacin de letra de cambio, fianzas solidarias, etc.
Los actos jurdicos de aceptacin y de afianzamiento suelen
otorgarse firmando los obligados ante notado pblico, con lo
cual el banco adems de las ventajas que para l representa la
naturaleza cancea de las relaciones con los obligados, se beneficia asimismo de un ttulo que lleva aparejada ejecucin.
Por el hecho que el banco entrega e1inero al cliente y
ste se obliga a restituirlo en una poca distinta de aquella
en que se celebra la convencin, el prstamo con letra es
una operacin ele crdito de dinero, al cual se le aplican las
normas de la Ley NQ 18.010, que regula esta materia. Pueden convenirse tanto reajustes como intereses. El banco
acostumbra cobrar anticipadamente los intereses, deducindolos de la entrega del dinero. La operacin funciona
mediante abonos mensuales a la deuda, que suelen ser del
orden del 25% de la misma. El primer vencimiento de la
leu"a es por el total de la cantidad mutuada, luego se efecta el abono correspondiente y se reacepta la letra, con
vencimiento a un mes despus, pagndose anticipadamente
los intereses por e! plazo de la prrroga y as sucesivamente
hasta que se extinga la obligacin. En la letra se hace constar bajo firma del beneficiario el abono realizado. El banco
puede cobrar anticipadamente todo el prstamo o el saldo
adeudado y hacer efectivas las garantas, cuando no se paga
una cuota del mismo.
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433. AjJel1l1ra de crdito unida a la cuenta corriente bancaria. Bajo esta modalidad el banco otorga el crdito aceptando
las rdenes de pago que el cliente expida en contra de la
cuenta corriente de que es titular. Esta forma es la que se
emplea en la actualidad para pelmir que el comitente pueda
girar en descubierto. La falta de provisin de fondos de la
cuenta corriente bancaria se cubre con el crdito de la apertura o lnea de crdito, como la operacin se denomina en la
jerga bancaria.
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crdito ofrecido por la entidad bancaria no tiene corno sustento la entrega de documentos en los cuales se representa
una determinada prestacin de contenido econmico.
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en proporcionar financiamiento a una persona natural o jurclica, que generalmente es cliente del banco acredilante, cieno
sector de la doctTina la a.~imila a un contra LO tpico que tiene
este mismo objeti"o, como es el prstamo bancal-io de dinero. 7
Sin embal-go, la asimilacin de la apenura de crdiLO al
prstamo bancario, si bien es cieno que puede admitirse
desde el puma de vista econmico, no es menos cierto que
en el dominio jurdico no puede tener aceptacin. En efecto, en el prstamo bancario el dinero prestado debe ser
restituido en pocas fijas, sin que el cliellle est facultado
para hacer restituciones discrecionales y, por otra pane, sin
que se le conceda el derecho de disponer nuevamente de
las sumas amonizadas, atribuciones que el acreditado tiene
)' que son caractersticas en la operacin de apertura de
crdito. Tampoco puede dejarse de lado la diferencia que
surge del carcter real e1el prstamo y de la naturaleza consensual de la apenura de crdito.
Admitida la ltima diferencia que apuntamos, pero u-atando de mantener, a como d lugar, la asimilacin con el
prstamo, la doctrina ha elaborado curiosas explicaciones
/ ._ para darle a la apenura de crdito el carcter de una pro.,,,' mesa ele prstamo que llega a ser un prstamo ele[lI1itivo
cuando el banco enu-ega las sumas prometidas~ o considerarlo como un conu-ato de opcin en vinud del cual el
banco atribuye al cliente, dentro de una poca llamada perodo de disponibilidad, el derecho a decidir la concesin o
no de UIlO o ns prstamos, hasta Ull lmite mximo, a
cambio de una comisin que reu-ibuye, precisamente, el
derecho ele opcin concedido al acreditado.
; Rl1llI\' DE O)lTDER, Dircionaire de Dmil Commerrial; Rocco, La Xallll'a
Gillridira dello check, Ri\'isla del Diritto Commerciale, 1909, Tomo I1,
p. 301, cilados por AL\'ARO PUEBlA ACCORSI, ob. cit., p. 116.
8 LYON C.\EN [T RENAULT, Tmil de Droil Commerrial Editorial F. Pichon, Pars, 1889, Tomo IV, N 684, p. 460; N 713, p. 487.
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469
No obstante lo originales que pueden ser estas explicaciones, sus fundamentos no resisten el hecho evidente que
en la apenura de crdito no hay entrega de suma de dinero
alguna, sino que el objeto de la misma consiste en crdito
genricamente considerado que se pone a disposicin o
que se utiliza por el acreditado, bajo diversas formas, como
por ejemplo la aceptacin de letras ele cambio por el banco
acreditante en favor del acreditado o la constitucin de cualquier garanta por cuenta del acreditado y a favor de terceros,
casos en los cuales estamos en presencia de crdito de firma o
de aceptaciones.
Nos parece que elebido a la circunstancia de que actos
ele utilizacin del crdito no se materializan en la entrega
de una suma de dinero, ni en la promesa de efectuar un
prstamo ni en la opcin de hacer uso ele un prstamo, sino
en la ejecucin de una operacin ya perfeccionada, concluimos que la apertura de crdito es de carcter autnomo,
definitivo, con rasgos jurdicos propios y cuya esencia es la
disponibilidad de crdito que el banco otorga a su cliente,
prescindiendo ele las formas jurdicas bajo las cuales puede
utilizarse. 9
Seccin III
El descuento
445. Origen. La operacin bancaria de descuento nace
vinculada a la letra de cambio a partir de la poca en que
este insu-umento se emplea como medio para documentar
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452. Obligaciones y derechos del descontado. Fundamentalmente ellos son los siguientes:
a) Tiene derecho a que se le haga el anticipo del crdito cedido.
b) Le asiste la facultad de exigir que el crdito se cobre
de los obligados a su pago.
c) El descontado puede exigir la entrega del documento descontado protestando en tiempo y forma cuando ha
tenido que pagarlo l mismo.
d) Pesa sobre el descontado la obligacin de u'ansferir
el dominio del crdito no vencido, segn la forma en que
ste est girado.
e) Queda consLlUido en deudor solidario del crdito
cedido. Esta obligacin, que es de la esencia del descuento,
pesa sobre el descamado, no slo cuando el crdito no es
pagado a su vencimiellto, sino tambin en el caso en que
existan vicios en la u'ansferencia del crdito.
El descontado se transforma en responsable directo del
pago de la obligacin cedida, y por ende en el evento en
que el crdito no se pague o la cesin no haya producido su
efecto legal de transferir el dominio, queda siempre responsable de su pago, pues los defectos que puedan exisr
en la cesin o endoso del documento descontado podrn
constituir ineumplimiento de ou'a obligacin del descontado, pero que no afectan la validez del descuento.
Para quienes sustentan la teora del mutuo, la obligacin de restituir en este caso emana del prstamo.
Aquellos que afirman que el descuento es una compraventa o cesin, ante el endoso nulo o ineficaz slo pueden
otorgarle al descontante los derechos que ene todo conu'atante en caso de mora de su conu-apane, en una obligacin
de hacer, vale decir, exigir los derechos del arto 1553 del
Cdigo Civil, con la limitacin de que, dada la naturaleza
de la obligacin, no podra requerirse el derecho previsto
en el N 2 de dicho texto legal.
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elido, que constituye una garanta de pago, porque se mantiene en suspenso la obligacin del descontado de restituir,
quedando definitivamente liberado cuando el crdito cedido se paga por el deudor directo del mismo. Se diferencia
del prstamo tndicional porque al descontante, generalmente una institucin del giro financiero, se le exige un
deber de diligencia consistente en llevar a cabo todos los
actos necesarios para que el crdito cedido se haga efectivo
a su vencimiento. Tal actividad del descontante se aproxima
a la de un comisionista, pero en \'erdad no lo es, porque el
crdito se le transfiere en dominio)' no con fines de comisin de cobranza.
Creemos que descuento tiene una calificacin jurdica
propia que corresponde a una operacin de financiamiento
integrada por diversas prestaciones que se imponen los sujetos interviniemes en ella para lograr el fin que cada uno
persigue. El descontado logra, gracias a esta operacin, la
movilizacin inmediata de un crdito no vencido y el
elescontante obtiene la ganancia derivada ele la aplicacin
de la tasa de descuento. u
A pesar de que en el descuento la endad descontante
se obliga a desplegar cierta actividad para el cobro del documento cedido a su \'encimiento, respecto del obligado
directo al pago, sigue perteneciendo a la categora de las
operaciones financieras y no a las de gestin de crdito,
porque en estas ltimas puede faltar el anticipo de los fonelos, que consideramos un elemento esencial en el
descuento.
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Operacml!S Banco-
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Seccin IV
Avales )'fianzas bancarias
457. Origen de la o/Jeran Antes que se dictara la primera Ley General de Bancos, de fecha 26 de septiembre de
1925, los bancos comerciales servan de avales y se constituan en fiadores de las obligaciones de sus clientes, porque
no exista ninguna limitacin al respecto.
La normativa legal citada estableci un principio, vigente en la actualidad, segn el cual los bancos comerciales
pueden ejecutar slo las operaciones pa'a las cuales estn
expresamente autorizados. Dada la circunstancia que el otorgamiento de avales y ele fianzas no figuraba en la lista de las
operaciones bancarias autorizadas, se utiliz como sustituto
la boleta bancaria de garanta.
En \inud ele una refonna inu'oducida por la Ley NQ 13.305,
de 1959, a la Ley General de Bancos, se autoriz a los bancos comerciales para conceder a\'aks y fianzas en garanta
de obligaciones ele terceros. El anculo 83 N~ 8 del D.F.L.
NQ 252, de 4 de abril de 1960, Ley General de Bancos, permite a los bancos avalar letras de cambio y otorgar fianzas
simples y solidarias, con sujecin a las normas y limitaciones
que imparta el Banco Central.
458. Conce/Ho. Para algunos au tores esta operacin es
"un prstamo de firma". Si bien es cierto que esta nocin
puede tener sentido en el campo econmico, no es menos
cierto que en e! aspecto jurdico es inapropiada, porque no
se trata de un prstamo o mutuo, sino de una operacin
con caractersticas propias, inserta en los mecanismos de
concesin de crdito e inspirada en la confianza depositada
por una entidad financiera en el avalado o en el afianzado.
Es una operacin en la cual un banco acta como avalista o
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General ele Bancos, los bancos comerciales estn autorizados para otorgar avales y fianza, con slfjecin a las nonnas y
limitaciones que imparta el Banco Central, ele suerte que si confieren estas garantas uasgl-ediendo las normas y limitaciones
impuestas por el instituto emisor, la sancin sera la nulidad absolma de tales operaciones, en conformidad con la
norma citada y los arculos 10, 1466 Y 1682 del Cdigo Ci\il.
No obstante, el banco sera responsable extraconullclUalme11le
freme al acreedor y a11leel deudor, segn lo previsto en el
artculo 2314 del mismo cuerpo legal.
460. Obligaciones susce/Jtibles de avalarse o afianzarse /Jor los
bancos. El Banco Central ha impartido normas y ha fijado
limitaciones en uso de las atribuciones que le confiere el
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Captulo XIII
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466. Generalidades. La empresa para formarse. para llevar adelante sus operaciones }' para ampliarlas, requiere capital.
Cuando la empresa se forma obtiene el capital de sus propios miembros, y para ello, si se ha organizado como sociedad
annima, acude al ahorro pblico mediante la emisin y
colocacin de accionesal aporte de los socios si su estructura jurdica es diferente. Pero el capital que la empresa forma
al constituirse, .llamado "capital propio", que se aplica al
giro de ella y la adquisicin del capital fijo, puede tambin
[armarse mediante la eonu-atacin de prstamos a lal'go plazo
que al ser amortizados pasan a perteneeerle en propiedad.
Para este efecto la empresa acude a la emisin y colocacin
de bonos, al crdito comercial bancario o a la conu<uacin
de crditos en el exterior.
Ahora bien, una vez formado el capital propio, hechas
las inversiones iniciales y adquirido el capital fijo, la empresa requiere siempre de capital para operar en su gim o para
ampliar sus operaciones. Para obtenerlo puede la empresa
recurrir a fonclos propios, si dispone de ellos, o procurarse
los medios necesarios para inducir a otros a invertir en la
empresa, o, finalmente, demandar las cantidades necesarias
a ttulo de mutuo.
Si la empresa adopta la decisin de ampliar su capacidad productiva, se enfrenta a la posibilidad, como se ha
visto, de capitalizar sus propias utilidades, es decir,
autofinanciarse, o recurrir al mercado de capitales.
491
Derecho Comercial
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467. Concepto de mercado de calJitales. En trminos generales, se considera mercado de capitales el lugar donde se
renen las personas que ofrecen dinero y las personas
que
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lo 'demandan en cualquiera de sus formas jurdicas.
Es sta una definicin restringida. Limitado slo a la
oferta y demanda de dinero, el mercado de capitales se
reducira al elel corto plazo. Adems, definirlo como lugar
implicara entenderlo como centro fsico, cuando, en verdad, se aparece como un ente absu'acto, como un mecanismo
financiero. No hay tampoco una referencia explcita a los
efectos que se esperan del traspaso, en particular, ni a la
misin que se le asigna al mercado, en general.
"Mercado de capitales equiv-ale a decir mercado crediticio y consiste en el conjunto de instituciones, instrumentos
y actividades realizados para permitir el traspaso de activos
desde las unidades econmicas dispuestas a sacrificar el uso
y goce ele los mismos, a cambio ele una compensacin, hacia otras unidades econmicas dispuestas a pagar por
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468. a) DUerentes razones que inducen a la em!Jresa a concurrir al mercado de capitales. Veamos, someramente, las
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principales:
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469. b) Formas en que la emlJresa reClUTe al mercado de capitales. La empresa puede recurrir para financiarse a fuentes
a corto, mediano y largo plazo; a fuentes espontneas de
crdito o al autofinanciamiento.
1. Las fuentes espontneas de crdito estn representa- das por el crclito comercial, que en realidad no es parte
integrante del mercado de capitales, en sentido esu-icto. De
todas maneras, es una fuente de financiamiento y consiste
en el crdito que los proveedores de determinadas empresas conceden a sus clientes, con diversos fines, enu-e los
cuales destaca el de imponerse en la competencia que el
abastecimiento de dichas empresas origina.
Los gastos acumulados (retardo en su pago) y los impuestos sobre utilidades acumuladas (que se pagan en nuesu-o
pas al ai'io siguiente de la percepcin de la renta) constituyen tambin fuentes espontneas de financiamiento de la
empresa.
2. Las fuentes de crdito a cono plazo estn representadas por crditos a cono plazo: prstamos bancarios y no
bancarios. La empresa que desee utilizar el crdito bancario como fuente de financiamiento a cono plazo, deber
acreditar la finalidad para la cual lo solicita }' garantizar su
devolucin. El banco asume, en consecuencia. el riesgo de
prestar una cantidad determinada, recibiendo a cambio un
inters que debe pagar quien haga uso del crdito.
Las fuentes no bancarias del crdito a cono plazo estn
representadas por el mercado de papel comercial o mercado secundario: las empresas que tienen en cartera documentos,
ttulos de crdito no vencidos, pueden optar por vender
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Seccin 1
Las operaciones de crdito de dinero
471. Aspectos generales. Cuando una parte contratante entrega a la otra una suma de dinero, se cumple tanto una
funcin jurdica como econmica. En otros trminos, la moneda cumple un rol jurdico en el mecanismo de la teora
de las obligaciones y un rol econmico que comprende varias funciones. Tanto el uno como el OU"O deben enconU"arse
en armona para el buen funcionamiento del orden jurdico y del ore/en econmico. Por otra pane, el anlisis de las
funciones jurdicas y econmicas de la moneda permite asimismo precisal" los conceptos de valor, deudas de dinero,
valorismo y nominalismo.
En teora econmica, la moneda cumple las siguientes
funciones:
a) Medida comn de valores;
b) Medio de cambio;
c) Medio de circulacin, y
d) Medio de pago.
En primer trmino, cuando se dice que la moneda es
una medida de valores, esta expresin tiene un significado
cuantitativo y no cualitativo. As, cuando nos referimos al
valor de un objeto queremos expresar no slo si ste vale o
no vale, sino ms bien, especficamente, cunto vale. Siendo
de esta manera, la voz "valor" tiene en esta materia un alcance muy diferente a la misma expresin desde el punto
de vista tico y especialmente en el campo de la estimativa
jurdica. El valor de los bienes en sentido econmico cuantitativo trasciende al campo jurdico, en derecho pauimonial,
cuya caracterstica esencial es, pl"ecisamente, la nocin de
valor econmico.
Frente a la necesidad de conocer el valor de los bienes
materiales e inmateriales, debe emplearse una medida co-
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De conformidad con el artculo 443 NI! 2 del referido cuerpo legal, el mandamiento de ejecucin e1ebe contener la
orden de embargar bienes suficientes para cubrir la deuda.
En igual sentido, la disposicin del artculo 456 del mismo
Cdigo autoriza al acreedor para pedir ampliacin del embargo, en cualquier estado del juicio, cuando haya justo
temor de que los bienes embargados no bastarn para cubrir la deuda. Por ltimo, una vez realizados los bienes, se
har la liquidacin del crdito. As lo establece el artculo
510 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las nOlmas legales citadas permiten deducir que el acreedor debe recibir tanto dinero cuanto sea necesario para
enterar el valor de la especie debida en el momento del
pago.
b) Obligaciones de gnero. A ellas se aplican las mismas
reglas analizadas respecto de las obligaciones de especie o
cuerpo cierto, en lo relativo a la [uncin que juega el dinero (art. 438 NI! 3 9 del Cdigo de Procedimiento Ci,il).
c) Obligaciones en moneda extranjera. Para cumplidas debe
ponerse en manos del acreedor dinero nacional suficiente
para adquirir la moneda extranjera adeudada. La Ley
NI! 18.010. de 27 de junio de 1981, establece un rgimen
especial por el cual se rigen estas obligaciones.
d) Obligaciones que tienen valor patrimonial. No corresponden a ninguna de las categoras enunciadas. Un ejemplo de
esta clase de obligaciones es la que tiene por objeto reparar
el dao' o indemnizar peljuicios. La reparacin del dailo
puede satisfacerse reponiendo la especie dal1ada; por ejemplo, si se quiebra un frasco de perfume puede repararse el
dao entregando otro de la misma marca y calidad. En este
tipo de obligaciones la moneda acta como sustituto eficaz,
siempre que se respete el contenido de valor econmico. Si
la reparacin no se puede cumplir en especie, deber darse
a ttulo de indemnizacin un valor que reintegre el perdido
o daado en el patrimonio de! acreedor.
Prrafo 1
Las operaciones de crdito de dinero en la
Ley N 18.010
473. A nteceden tes. El Decreto Ley N 455, de ] 3 de mayo
de 1974, publicado en la edicin del Diario Oficial de 25
del mismo mes y ailo, legisl por primera vez en nuestro
medio sobre operaciones d~ crdito de dinero, estableciendo el concepto y sus elementos, el mecanismo de reajustabi-
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500
lidad y los diversos tipos de intereses. 4 Sin embargo, el sistema empleado por este cuerpo legal para lograr la reajustabilidad, basado en la variacin del Indice de Precios al
Consumidor, fue reemplazado por la Ley N 18.010 por el
mecanismo de las unidades de fomento, para adaptar la
legislacin en la materia a la realidad econmica de nuestros das.
En cualquier caso, el Decreto Ley N 455 Ysus posteriorcs modificaciones cOllStiwyen un elemento valioso para
comprender y valorar la nueva legislacin en la mate-ia.
474. Conce/lto de o/Jeracin de crdito de dinero. La nocin
est definida en el artculo l de la Ley N 18.010, de 27 de
junio de 1981, en los siguientes trminos: "Son operaciones
crdito de dinero aquellas por las' cuales una de las partes entrega o sc obliga a entregar una cantidad de dinero y
la otra a pagada en un momento distinto de aquel en que
se celebra la convencin.
Constituye tambin operacin de crdito de dinero el
descucnto de documentos rep'csentativos de dinero, sea
,,"", que lleve o 110 em'uelta la responsabilidad del cedente.
Para los efectos de esta ley, se asimilan al dinero los
, documentos representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la "ista, a un plazo contado desde la vista o a un
plazo determinado".
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501
PUElMA ACCORSI,
502
crdito cuya prestacin consiste en pagar una suma de dinero, a la vista, a un plazo desde la vista o a da fijo y
determinado, es decir, los efectos de corpercio. Es muy importante la incorporacin de los ttulos de crdito dentro
del concepto de dinero integrante de la operacin de crdito de dinero. Sabemos que los crditos sc puedcn
documentar incorporndolos en ttulos negociables que se
caracterizan por ser autnomos, absu'actos y literales. Siendo as, la entrega de la cantidad que una persona hace a
ou"a o la obligacin de entregar puede consislir tanto en
dinero como en insu-umentos negociables.
Finalmente, la persona que recibe el dinero se obliga a
pagarlo en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Este elemento denota el carcter de
operacin de crdito, puesto que se difiere el eumplimiento de la obligacin de pagar la suma recibida, a un instante
diverso de aquel en que se celebra la cOl1\'encin. En cuanto a la [arma de la restitucin debe estarse a lo cOl1\'cni(\o
. por las panes y a la naturaleza de la obligacin, segn lo
cual se restituir reajustado o no el capital, con o sin intereses.
476. O/Jemciones reajllstables )' no reajustables. La ley establece la disncin fundamental enu'e operaciones reajustables
y no reajustables, que tiene importancia para determinar
qu constituye inters en uno y OU"O caso.
En las operaciones no reajustables es inters toda suma
que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir, a cual. quier ttulo, por sobre el capital.
En las operaciones .-eajustables es inte.-s toda suma
que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir por sobre
el capital reajustado.
No quedan comprendidas en el concepto de inters las
costas procesales y personales. La ley seala expresamente
que en ningn caso ellas tendrn el carcter de intereses.
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503
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cieras deben publicarse en el Diario Oficial, durante la primera quincena del mes siguiente para tener vigencia hasta
el da anterior a la prxima publicacin.
,2) Inters mximo convencional. Est definido en la siguiente
forma: es el inters corriente que rija al momento de la
convencin, aumentado hasta en un 50% de ese mismo
inters (an. 6 inc. final).
481. Sancin por /Jacto de intereses superiores. La ley no permite que se estipulen intereses pOI' sobre el mximo
convencional que ella fija. En caso ele conu'avencin, la
sancin consiste en que el pacto se ticne por no escrito)' se
reducen los intereses al corriente que rija en el momento
de la convencin (art. 8 11 ).
Si se hubieren cobrado intereses en exceso, ellos deben
restituirse reajustados de acuerdo al sistema de la unidad
de fomento.
482. Reglas eS/Jeciales jJam operaciones del Banco Central de
Ch.ile. Las limitaciones de intereses no se aplican a las operaciones que efecte el Banco Cenu'al de Chile con las
instituciones financieras. As lo establece el artculo 711 inciso )Q de la Le}' NII 18.010 que estudiamos.
Esta misma norma establece que la Superintendencia
ele Bancos e Instituciones Financieras deber fijar una tasa
de inters corriente para el caSo en que una licitacin de
dinero hecha por el Banco Central de Chile a la que hayan
tenido acceso todas las empresas bancarias )' financieras,
resultare el pago de una tasa de inters promedio superior
a la mxima vigente para la respectiva operacin. Para este
efecto, el Banco Central debe poner este hecho en conocimiento de la autoridad de conu'ol de bancos)' financieras.
483. Fonna )' plazo de la estipulacin de intereses. En las
operaciones de crdito de dinero, los intereses slo pueden
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506
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Esta situacin se origina por un aparente error de redaccin en el artculo 14 de la Ley sobre Operaciones de
Crdito.
Por otra parte, cuando no se han estipulado intereses y
ellos se pagan, no puede pedirse la devolucin de lo pagado por illlereses ni imputarse al capital dicho pago (art. 15).
485. Mora del deudor. En el evento de que el deuclor no
cumpla su obligacin en la fecha convenida, tratndose ele
una operacin de crdito de dinero, puede dar origen a
alguna de las siguientes situaciones:
l. Debe intereses conientes desde la fecha del retardo
ya la tasa vigente en dicha fecha;
2. Si se ha pactado un inters superior al corriente,
deber dicho inters, o
3. Si se ha cOIl\'enido que en este caso no deber intereses, regir dicho pacto.
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N 18.010 se permite la estipulacin de intereses sobre intereses. Tal coll\'encin queda sleta a las siguientes reglas:
1. La capitalizacin de los intereses debe hacerse en
cada vencimiento o )-el1macin;
2. La capit.alizacin no puede hacerse por perodos inferiores a t.reinta das;
3. Si se efecta la capl.alizacin infringiendo las )-eglas
precedentemente indicadas, no se produce el inCl-emento
del capital y los intereses mantienen su calidad de tales.
Existe una norma especial relativa a la. situacin en esta
materia de las operaciones vencidas, en las cuales los intereses siempre se capitalizan, salvo que expresamente se hubiere
pactado lo contrario. Este pacto debe constar por escrito
para los efectos probatorios (art. 9 2 ).
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50S
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Prrafo 11
Normas para obligaciones en moneda extranjera o
expresadas en moneda extranjera
490. Distincin. Estas normas estn contenidas en el TlUlo 11 de la Ley NQ 18.010 que comentamos. Pala un anlisis
ms apropiado de ellas es pl'eciso distinguir entre obligaciones expresadas en moneda extranjera y obligaciones cuyo
pago se ha pactado en moneda extranjera.
491. Obligaones exjmsadas en moned.a extranjera. Estas obligaciones queelan sujetas a las siguientes reglas:
l. Deben pagarse por su equivalente en moneda l1acion al.
2. Para este efecto, se aplicar el tipo de cambio vendedor elel da del pago, certificado por un banco de la plaza
(are 20).
3. Tratndose ele una obligacin venciela, se aplicar el
tipo ele cambio del cla elel vencimiento o el del da del
pago, segn cual sea superior.
COI1\'iene e1estacar que en las obligaciones expresadas
en moneda extranjera no puede convenirse reajustabilidacl,
por cuanto ella est implcita en la natUlaleza de la obligacin (art. 24).
492. Obligaciones cu)'o pago se ha pactado en moneda extranjera. Tlatndose de esta clase de obligaciones, que slo pueden
convenirse en virtud de autorizacin de la ley o del Banco
Central de Chile, el acreedor puede exigir su cumplimiento
en la monecla estipulada, o ejercer los derechos que establece la correspondiente autorizacin (art. 20 ine. 211 ).
513
Derecho Comercial
512
Seccin 1I
panicipacin sociaI,1 que convienen a sus titulares en acreedores de la sociedad emisora, permitiendo no slo la
restiLUcin de su valor nominal, sino tambin el pago de
intereses, reajustabilidad segn determinados indicadores
econmicos }' otras ventajas tambin de orden econmicofinanciero.
En la emisin de bonos, debentures u obligaciones es
necesario plantear tres grandes preocupaciones: a) la atraccin e incitacin al ahorro; b) los costos financieros, y c) los
efectos que sobre el riesgo financiero pudiere llevar aparejado este tipo de emprstito. En el momento actual -como
bien destaca el Profesor Alvaro Cuervo-,8 las obligaciones
pueden agruparse en: obligaciones ordinarias; obligaciones
indizadas, que intentan mantener el valor econmico elel
capital que representan; obligaciones con clusula de participacin, que \'inculan los rendimientos, el capital, o ambos,
a la marcha econmica de la empresa, y, por ltimo, nos
encontramos con obligaciones que permiten o facultan a su
poseedor el pasar a ser accionista de la empresa, dejando
de ser acreedor -caso de las obligaciones convertibles- o
continuando como tal, caso de las obligaciones que incol-poran el derecho a la suscripcin de determinadas acciones
de la sociedad emisora o de oU'a filial o de oU'a fijada en su
momento.
Ante este panorama amplio ele los diversos tipos de
bonos u obligaciones, la empresa se encuentra tambin con
una serie ele clusulas especiales que pretenden satisfacer
los objetivos ele los ahorran tes en cuanto a incrementar la
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514
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CUI:RVO,
Derecho Comercial
515
Prrafo 1
El mercado de valores
497. Mercado de valores. La Ley NIl 18.045, publicada en
el Diario Oficial de 22 de oCLUbre de 1981, establece normas sobre mercado de valores. Esta ley sistematiza en un
516
Derecho Comercial
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501. Registro de VaLores. La Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, crea un Registro de Valores en el cual cleben
inscribirse los ttulos y las sociedades emisoras de los mismos. El Decreto Ley N 1.0G4, de 1975, haba establecido la
existencia de este registro en relacin con los bonos o
debentures. Sin embargo, el Registro creado por la Ley sobre Mercado de Valores es ms amplio y corresponde llevarlo
a la autoridad de control en la materia, esto es, a la Superintendencia de Valores y Seguros.
En el Regisu'o de Valores se inscriben:
a) Los emisores de valores de ofena pblica. Por ello
debemos entender las sociedades annimas y las en coman-
Derecho Comercial
519
y
d) Las acciones emitidas por sociedades que voluntariameme as lo soliciten (art. 52).
Para hacer oferta pblica de valores es indispensable
que tanto stos como la sociedad emisora hayan sido inscritos en el Regisu'o de Valores (art. 6 2 ). La inscripcin de los
ttulos y de las sociedades emisoras debe realizarse dentro
de los sesenta das siguientes a la fecha en que se haya
cumplido alguno de los 'equisitos que respecto de ellas
establece el artculo 1\' inciso 2 2 de la Ley N2 18.045.
Por oU'a parte, cualquier sociedad annima puede solicitar la inscripcin volullla'ia de sus acciones en el Registro
de Valores. Esta inscripcin 'somete a la sociedad inscrita a
todas las disposiciones de la Ley sobre Mercado de Valores
y a sus normas complementarias (an. 7 2 ).
La autoridad de control debe efectuar la inscripcin en
el Registro ele Valores, una vez que el emisor le haya proporcionado la informacin que sta requiera sobre su
situacin jurdica, econmica y financiera, mediante normas de carcter general, dictadas en consideracin a las
caractersticas de la sociedad emisora, de los valores y de
las ofertas, en su caso.
Para efectuar la inscripcin el organismo estatal dispone de un plazo de treinta das contados desde la fecha de
la solicitud. Este plazo se suspende si la Superintendencia,
mediante comunicacin escrita, pide informacin adicional al peticionario o le solicita que modifique la peticin o
que rectifique sus antececlentes por no ajustarse stos a las
520
Derecho Comercial
...
502. De la inJonnacin continua )' resenmda. Las sociedades inscritas en el Registro de Valores deben proporcionar
a la Superintendencia Yal pblico en general la misma informacin a que estn obligadas las sociedades annimas
abiertas y con la periodicidad, publicidad yen la forma que
se exige a stas, segn lo dispuesto por el artculo 76 de la
Ley N 18.046, de 22 de octubre de 1981, sobre Sociedades
Annimas. Asimismo. es preciso tener en cllenta las normas
del Decreto Ley N 3.538, sobre atribuciones de la Superintendencia de Valol'es y Seguros.
Con todo, con el voto conforme de las tres cuartas partes de los directores en ejercicio, puede darse el carcter de
reservado a cienos hechos o antecedentes que se refieran a
negociaciones an pendientes que al conocerse puedan perjudicar el inters social. Tratndose de sociedades emisoras
no administrada.~ por un directorio u otro rgano colegiado, la decisin de reserva debe tomarse por todos los
administradores. La decisin o acuerdo de reserva debe comunicarse a la Superintendencia al da siguiente hbil de
521
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j
Ricardo Sandoval Lpez
522
indemnizar los perjuicios a toda persona que resulte daada (art. 13).
503. 11lJor/llacin en la obtencin de control. Tanto la Ley
N 18.045, sobre Mercado de Valores, como la Ley N 18.046,
sobre Sociedades Annimas, contienen normas que reconocen por primera vez en nuestro ordenamiemo los efectos
jurdicos del fenmeno dd control, tomado en el sentido
econmico de "control dominacin"IO y no ya como simple
fiscalizacin formal de la regularidad de la gestin social.
As ocurre con el artculo 54 de la Ley sobre Mercado de
Valores, relativo a la informacin en la obtencin del control.
Segn la norma recin citada, cuando una o ms personas, directamente o a travs de una sociedad filial o coligada,
pretenden obtener el control de una sociedad, sometida a
la fiscalizacin de la Superintendencia, deben informar previamente tal propsito al pblico en general. En dicha
informacin se indican a lo menos el precio y condiciones
de la negociacin a efectuarse, cualquiera sea la forma de
'~'.adquisicin de las acciones, comprendindose incluso la que
oO." pudiese realizarse POI- suscripciones directas o transaccio1
nes pri\~ddas. Agrega la disposicin que para los fines scilalados
se enva comunicacin escrita a la Superintendencia)' a las
bolsas de valores y, cumplido lo anterior, se publica un a\'iso destacado en un diario de circulacin nacional. La
adquisicin de acciones slo puede perfeccionarse transcurridos cinco das hbiles desde la fecha en que se publique
el aviso ya referido.
Esta norma es de trascendental importancia en la proteccin de los intereses de los accionistas minoritarios y de
10
Derecho Comercial
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-"t
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Con todo, los corredores de bolsa}' los agentes de valores que participen en una oferta pblica de acciones de una
nueva emisin pueden, por un perodo de ciento ochenta
das a contar de la fecha del Regisu'o en la Superintendencia
de dicha emisin, efectuar fuera de bolsa las transacciones
necesarias para llevar adelante la ofena.
d) Olros valores distintos de las acciones, que estn inscritos en el regisu'O, pueden sel- intermediados por cualquier
corredor de bolsa o agente de valores regisu-ado en la Superintendencia, o por los bancos)' sociedades financieras,
cle acuerdo a sus facultades legales. Las transacciones de
estos valores pueden efectuarse clenu'o de las bolsas, por
corredo'es ele bolsa, slo cuanelo hayan sido aceptados a
Cotizacin por la bolsa respectiva.
e) La intermediacin de valores emitidos o garantizados por el Estaclo, por las inslituciones pblicas cemralizadas
o descel1lralizadas )' por el nanco Cenu'al de Chile, )' de los
emitidos por bancos e instituciones financieras, se sujetar
a Ia.~ normas establecidas en las leu'as precedentes.
Prrafo II
Formalidades de la emisin de bonos
506. Conee/lto de bono o debenture. En trminos generales, puede decirse que bono o debenture u obligacin es
un ttulo de crdito de tipo uniforme que se emite en serie }' que representa un derecho de crdito en Cont-a de
la sociedad annima que lo ha emitido. En esta ocasin
no \'amos a entrar en detalle sobre las ca-actersticas del
bono como ttulo de crdito, pues ra tuvimos oportunidad
de hacerlo en el estuclio de la Teora General de los Ttulos de Crdito.
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Sin duda, los resguardos previstos en la nueva legislacin sobre mercado de valores son una clara manifestacin
de la tendencia que se sigue en la actualidad de conseguir
la transparencia en dicho sector, como asimismo de incrementar la competencia entre los diversos participantes en la
oferta, en la demanda y en la intermediacin de valores. No
podemos sino destacar tambin el gran esfueno de
instilllcionalizacin y de unidad que en el mercado de valores represema el nuevo texto legislativo.
Las atribuciones que la Superintendencia de Valores y
Seguros ejerce en esta materia, como las que le corresponden a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras, en su caso, son similares a las que, en el mbito
del derecho anglosajn, tienen la Security and Exchanges
Commission de Estados Unidos de Norteamrica y el Board
of Trade en Inglaterra. En el derecho francs la Commission
des Oprations de Bourse est investida de iguales poderes. l !
11 Vase nuestro estudio ti tulado Caracteres fondamenlaus du fonctionnemenl des Socils Ano'/l)'ms en Droil Chilien, RenJe etJournal des Socits
N 1, 1976.
528
reglamenta detalladamente el contenido de la escritura pblica de emisin de bonos. En efecto, el artculo 17 inciso 1
seala, en trminos generales, que ella "contendr todas las
caracterstlcas y modalidades de la emisin y la determinacin de los derechos y obligaciones del emisor, de los
tenedores de bonos y de sus representantes".
La autoridad (k control, haciendo uso de las facultades
que le confiere su ley orgnica, Decreto Ley N 3.538, de
1980, y segn la expresa atribucin contenida en el anculo 17 inciso 2 de la Ley N 18.045, mediante la dictacin de
normas de aplicacin general, establecer las menciones obligatorias que deber contener la escrimra pblica de emisin
de bonos. Tales enunciaciones debern referirse, a lo menos. salvo las excepciones que la propia Superintendencia
determine, a normas relativas a las siguientes materias:
a) Informaciones jurdicas y econmicas respecto del
emisor y del representante de los tenedores de bonos;
b) Monto de la emisin, series, nmero, cupones y caraClersticas de los tuJlos, plazos de colocacin, intereses )'
reajustes a pagarse en su caso; forma)' pocas de amortizacin, de sorteos), de rescates; fecha)' modalidades de los
pagos y garantas que los caucionen en caso de que las
hubiere;
c) Procedimiento de rescates anticipados, los que slo
podrn efectuarse mediante soneos u ou'os procedimientos
que aseguren un tratamiel1lo equitativo para todos los tenedores de bonos;
d) Obligaciones adicionales, limitaciones y prohibiciones a que se sujetar el emisor mienudS est vigente la emisin.
en defensa de los intereses de los tenedores de bonos. particularmente respecto a las informaciones a proporcionarles
en este perodo, a la mantencin, sustitucin o renO\'acin
de activos o garantas, facultades de fiscalizacin otorgadas a
estos acreedores y a sus representantes y medidas de proteccin al tratamiento igualitalio a los tenedores de bonos, y
Derecho Comercial
529
530
para reglamentar las enunciaciones de la escritura de emisin de bonos y en especial sobre la forma que debel-n
revestir los ttulos, por cuanto la Ley N 18.045, a diferencia
del Decreto Ley N ] .064, de 1975, no contiene reglas sobre
la materia.
5] l. Susn-;jJn del bono. Las personas que se i1ue-esan
en colocar sus ahorros en esta forma deben suscribir los
bonos. La suscripcin implica la aceptacin y ratificacin
de todas las estipulaciones contenidas en la escritura pblica de emisin. Asimismo, la adquisicin posterior del t.tulo
emitido campana igual efccto jurdico (an. 18).
Prrafo III
Las garantas de la emisin
512. PnciJJio. La emisin de bonos por la sociedad an.," . nima puede hacerse con o sin garanta. Sirven de garantas
~~de la emisin todas las caucioncs generales o especiales que
'( las leyes contcmplan.
5!1
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Prrafo IV
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Prrafo V
Los representantes de los tenedores de bonos
518. Re/fresen/antes provisorios y definitivos. Es fundamental establecer la diferencia entre unos y otros. Los
representantes provisodos son aquellos que suscriben la escritura de emisin con la sociedad emis0l4 y duran en sus
funciones hasta que sea colocada la totalidad del emprstito
o venza el plazo de colocacin. Los definitivos son designados por la junta de tenedores de bonos una vez colocada la
totalidad de la emisin o vencido el plazo para dicha colocacin.
De conformidad con lo previsto en el artculo 22 de la
ley sobre la matelia, slo pueden ser representantes prO\isorios
de los tenedores de bonos los bancos y las sociedades financieras y las dems pel'sonas que autorice la Superintendencia
de Valores y Seguros.
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Derecho Comercial
BIBLIOG RAFIA
110
536
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INDICE
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Otros especializados
SEGUNDA PARTE
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l. Introduccin
Caplulo I
TEORlA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
Seccin 1.
Nocin de ttulo de crdito y elementos caracleJ1sticos
2. E\'olucin histrica
3. Definicin y elementos del ttulo de crdito. . . . . . . . . . . . .
4. Estructura del ttulo de crdito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5. Vinculacin de los elementos de la estructura del ttulo ...
6. Autonoma conceptual de los elementos estructurales del
ttulo
,.......
7. Concepto de legitimacin
8. Denominacin......................................
24
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32
33
13
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Prrafo 1.
33
33
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11. La literalidad
.
12. Carcter autnomo de los ttulos de crdito
Prrafo 11.
13.
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17.
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21.
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Ca,ra~tersticas
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Captulo II
LA LETRA DE CAMBIO
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Scccin l.
AS/lectos generales
39. Origen}' cvolucin
40. Funcin dc la letra de cambio. El contrato de cambio
41. Definicin de la letra de cambio
42. Pcrsonas quc intcf\'ienen en la letra de cambio
Scccin 11. La emisin o giro de la letra de cambio
43. Carcter formal
44. Enunciaciones dc la letra de cambio
45. Sancin por falta de requisitos esenciales
46. Enunciaciones posteriores al giro
47. Giro de la letra y relacionesjurdicas de origen
48. Menciones facultativas
49. Adulteracin de la letra
50. Alteracin del texto de la letra de cambio
51. Ejemplarcs dc la letra
52. Obligaciones del librador
53. Obligaciones del librador con el o los tomadores
54. Obligaciones del librador con el librado
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Captulo IV
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Capl\llo 111
EL PAGARE Y LA CARTA ORDEN DE CREDITO
Seccin 1.
Aspectos generales
129. Nocin de pagar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
130. Definicin
. . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
131. Diferencias en tre el pagar \' la lelfa de cam bio
'
Seccin 11. La creacin delj}{/gar
132. Personas que intervienen en el pagar
133. Aspectos formales de la creacin del pagar
134. Enunciaciones que dcbe contener el pagar
135. Sancin por falta de enunciaciones en el pagar
......) 36. Aspectos de fondo del pagar
,;""137. Legislacin aplicable
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Bibliografa
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EL CHEQUE
Seccin l.
Nociones generales
144. Generalidades.....................................
145. Origen y evolucin del cheque
,
146. Funciones econmicas del cheque. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
147. lltilidaddelcheque
148. Definicin legal de cheque
149. Definicin doctrinaria de cheque
150. Legislacin aplicable al cheque
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~~&pro~w
Causales de protesto
Obligaciones del girador
Responsabilidad por el pago del cheque
Pago de cheque falsificado
Reclamo deltimlar de la cuenta
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~IERCANTILES
192. Plan
24.0.-' .
~..
Captlllo V
REGlAS GENERALES DE LOS CONTRATOS
545 .
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Prrrafo IV. La novacin y otros modos de extinguir
obligaciones mercantiles
214. Concepto de novacin
215. La compensacin
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,.
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.........l..!h.. ..
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256
'.
;;.;'.~-.
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Derecho Comercial
Captulo VI
LA COMPRAVENTA MERCANTIL
Seccin r.
Aspectos general,s
218. Definicin legal .... .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
219. l\Iercantilidad de la compraventa.....................
220. Diferencias entre la cOlllpra\'enta civil y comercial
221. Respecto del precio
222. En cuan ro a los efeclos
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
223. En lo relali\'O a la resolucin del contrato
224. En cuanto a la obligacin de extender factura. . . . . . . . ..
225. Diferentes tipos de compraventa mercantil
226. Compraventa de cosas que estn a la \'ista . . . . . . . . . . . . ..
227. Compra\'enta de cosas al gusto. . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . ..
228-. Compraventa de cosas por orden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
229. Compra\'enta por orden v segn muestras
230. Compra\'Cnta de cosas que JlO existen
231. Normas especiales sobre el precio
Seccin 11. L05 efectos del cOlltrato de compraventa
232. Riesgos de la cosa
.
.
.~3. Obligaciones del vendedor
.
. ~34. Obligacin de enu'egar la cosa vendida
.
i 235.
Obligacin de sanear la e\'iccin r los vicios redhibitorios .
236. Obligacin de extender factura
.
.
237. Derechos del \'endedor
.
238. Obligaciones del comprador
239. Obligacin de pagar el precio
.
240. Obligacin de recibir la cosa \'endida
.
Seccin 111. Las compraventas especiales
241. Diversas clases de compraventas especiales
Prrafo r. La compra\'enta en masa o en block
242. Concepto
243. Caractersticas
244. Tipos de compraventa en block
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Captulo VII
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EL CONTRATO DE TRANSPORTE
Seccin 1. AS/lectos generaks del transporte
259. Funcin econmica del transporte
260 Definicin legal
261. Caractersticas del contrato
262. Clasificacin del transporte
263. La carta de porte
264. Formalidad de la cana de porte
265. Funciones de la carta de porte
Seccin Ir.
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548
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319
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329
329
330
,
,
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305
305
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312
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.
335
335
336
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339
339
340
341
'H9 '.
3~i.
31!l...
345
347
Captulo VIII
EL CONTRATO DE SEGURO
315.
316.
31 7.
318.
n.
549
Derecho Comercial
331
331
333
----.~
In troduccin
Principios generalcs del seguro
Clasificacin del seguro
Definicin del contrato de seguro
.
.
.
.
Seccin I.
Los sujetos del contrato de segllro
319. El asegurador
320. Tomador, contrayente, asegurado
321. Beneficiario del seguro
.
.
.
.
.
.
.
" ,: ,
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349
350
352
354
356
356
358
359
359
361
362
550
326.
327.
328.
329.
"
363
363
365
367
"
551
352.
353.
354.
355.
391
'392
368
370
Derecho Comercial
39S
394
Captulo X
LAS NUEVAS OPERACIONES BANCARIAS Y FINANCIERAS
372
373
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376
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379
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380
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383
383
384
384
384
385
356. Generalidades.....................................
397
Seccin l.
La cesin temporal de activos financieros
357. Importancia y elementos
"
358. Naturaleza jurdica ... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..
398
399
.
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401
403
403
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413
414
415
415
Captulo IX
Captulo XI
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117
552
374.
375.
376.
377.
378.
379.
417
417
418
419
420
420
421
422
423
423
424
424
424
425
426
428
430
553
Derecho Comercial
.
__ .
.
.
.
.
_
_
.
.
.
.
440
440
440
442
444
444
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445
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447
448
449
450
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452
453
430
430
431
431
Captulo XII
431
OPERACIONES BANCARIAS ACTIVAS
432
435
435
436
436
437
438
439
439
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455
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.
.
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456
456
458
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554
431.
432.
433.
434.
435.
436.
437.
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439.
440.
441.
442.
443.
444.
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Objeto
.
Modalidades
.
Apcrtura dc crdito unida a la cuenta corriente bancaria ..
Apertura de crdito independiente
.
Apertura de crdito a plazo fijo renovable
.
Apertura de crdilO a plazo indefinido
.
Aperlura de crdilO documentada .. ,
.
Apcrtura dc crdito simplc
.
Caraclcres de la aperlllra de crdito
.
EfeclOs c\l.' la apcrlllra dc crdilO
.
Obligaciones del acrcditantc
.
Obligaciones del acreditado
.
Extincin de la apertura dc crdito
.
Naturalezajurdica dc la apcrtura dc crdito
.
.
.
.
461
461
461
461
462
462
462
462
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474
476
476
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478
478
.
.
479
.
Derecho Comercial
Captulo XIII
RECURSOS FINANCIEROS DE LA EMPRESA Y MERCADO
DE CAPITALES
466. Generalidades
"
467. Concepto de mercado de capitales
46B. a) Difercntes razones que inducen a la empresa a concurrir al mercado de capitales
,
469. b) Formas en que la empresa recurre al mercado de capi................... ................
lales
470. Nuestro propsito
493
494
Seccin I.
Los operaciones de c,.di/o de dinero
471. AspeclOs generales
472. Funciones jurdicas de la moneda
'495
497
473.
474.
475.
476.
477.
478.
479.
480.
481.
482.
484
485
483.
484.
485.
486.
486
4B7.
486
487
489.
4B4
.
.
489
490
492
Prrafo I.
480
482
482
483
555
488.
499
499
500
500
502
503
503
503
504
505
505
505
506
507
507
508
50B
508
556
Prrafo
490.
491.
492.
493.
n.
509
510
557
532
533
533
533
534
Bibliogmfa
535
511
511
512
509
509
509
Derecho Comercial
512
515
515
517
517
518
518
520
522
523
524
.
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.
.
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525
525
526
527
527
529
530
.
.
.
.
530
530
530
530
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.
531
531
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