Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Derecho Procesal Organico 2012
Derecho Procesal Organico 2012
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Luego Derecho es norma de las acciones humanas en la vida social establecida por una organizacin
soberana e impuesta coactivamente a la observancia de todos.
Surge como un producto de la vida social y como creacin del espritu humano, por los hombres es
creado y a los hombres sirve, puesto que gobierna sus actos dirigindolo al fin supremo que es la
realizacin del bien y en todos los idiomas evoca la idea de direccin. Se descubre ello en la raz
etimolgica de la palabra: regare, dirigere, recht (alemn), right(ingls), diritto(italiano),
drept(rumano).
Estos vocablos dan la idea de direccin, de rectitud, de disciplina: es la regla social obligatoria
(Josserand).1
En general, atendido el carcter social del ser humano, puede surgir un conflicto de intereses, el que se
produce cuando una persona siente una necesidad y no puede satisfacerla plenamente. En otras
palabras, cuando se produce una confrontacin de intereses.
Los conflictos de intereses pueden clasificarse en dos grandes categoras: conflicto interno y conflicto
externo de intereses.
El conflicto interno se produce cuando el propio sujeto debe ponderar alternativas tendientes a
satisfacer algunas de sus ilimitadas necesidades. Por tal motivo se denominan tambin conflictos entre
intereses individuales o personales. Estos son resueltos por el propio sujeto mediante el sacrificio del
inters menor en beneficio del inters mayor. As, por ejemplo, si una persona siente la necesidad de
comer o de divertirse, normalmente, frente a la alternativa, optar por satisfacer la de alimentarse, pero,
evidentemente, puede darse el caso inverso, lo que resulta armnico con el concepto subjetivo de
necesidad. Ellas son por su naturaleza ilimitadas y, en un momento determinado, el sujeto, con los
bienes disponibles, slo podr satisfacer aquellas que signifiquen un mejor inters.
El conflicto interno as descrito nunca ser regulado por el derecho, y, por ende, carecer de relevancia
jurdica. Empero, su existencia tiene una influencia importante sobre la forma de actuar del sujeto en el
mundo externo y, por lo tanto, logrndose una educacin y orientacin en la fase interna de la decisin
de las personas, se podra, por esa va, evitar la generacin de conflictos externos. Un buen ejemplo lo
encontramos en las etapas de desarrollo del delito. En su fase interna no hay efectos con resultados
externos y, por consiguiente, esa conducta no provoca sancin. Slo podr tenerla cuando la decisin
de actuar se exterioriza transformndose en una accin u omisin o en la ejecucin de actos
preparatorios.
El conflicto externo de intereses se sustenta en la presencia de intereses discrepantes de dos o ms
personas que se manifiestan mediante una accin u omisin que produce un cambio en el mundo
externo.
Este conflicto puede surgir en diversos mbitos segn quien acte, dnde y frente a quin, pudiendo
distinguir confrontacin de intereses con otro sujeto, la familia, un grupo social, el estado, varios
estados o el mundo.
Considerando el espectro donde los intereses se resisten y provocan el conflicto externo, ste puede
producirse por la accin de un sujeto sobre otro, dentro del grupo familiar o social, en su relacin con
el Estado, entre los estados y conflagrados en el mundo. Las guerras mundiales han sido un buen
ejemplo de estos ltimos. Quizs si en algn tiempo debamos agregar los que surjan entre mundos.
Estos conflictos externos de intereses pueden subdividirse a su vez en conflictos externos de
relevancia jurdica y en aquellos que no la tienen. Los primeros (conflictos externos de relevancia
1
Apuntes Esquemticos para Gua de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgnico. Parte General. Mario
Mosquera Ruiz.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
jurdica) se generan cuando un sujeto, con su accin u omisin, produce como resultado el
quebrantamiento del ordenamiento jurdico, esto es, la infraccin de la ley, o mejor dicho de la norma
reguladora de su conducta, ya sea sta imperativa, prohibitiva o permisiva ; los segundos (conflictos
externos que carecen de relevancia jurdica) son aquellos que, siendo tambin externos, carecen de
relevancia jurdica porque no conllevan la violacin del derecho, como, por ejemplo, los que afectan el
orden social y moral. En consecuencia, y en lo sucesivo, cuando en este trabajo mencionemos al
conflicto debemos nosotros leer que se trata del conflicto de intereses de relevancia jurdica.2
Este conflicto externo de relevancia jurdica que requiere de ser compuesto para la mantencin de la
paz social se le ha denominado litigio.
Se entiende por litigio el conflicto de intereses caracterizado por la existencia de la pretensin de uno
de los interesados y la resistencia de otro a satisfacerla.
De acuerdo con ello, la doctrina ha conceptualizado el conflicto como litigio, entendiendo por tal el
conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y
caracterizado por la existencia de una pretensin resistida.3
2.- FORMAS DE SOLUCIN DE LOS CONFLICTOS.
El nacimiento de un litigio entre los particulares o el de un conflicto entre la sociedad y alguno de sus
miembros origina un estado de insatisfaccin individual o colectiva. La paz social se ha alterado y urge
equilibrar los intereses en pugna. Para ello han surgido en la historia de las instituciones procesales y
coexisten en el momento presente tres mtodos o posibles medios de solucin: la autotutela, la
autocomposicin y la heterocomposicin. 4
2.1.
LA AUTOTUTELA O AUTODEFENSA.-
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 3 a 5.Editorial Jurdica de Chile. Primera
Edicin. 1991.
3
Francisco Hoyos H. Temas fundamentales de Derecho Procesal. Pgina177. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1987.
4
Jos Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Pgina 22. Editorial Civitas .Madrid. 1981.
5
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 8.Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
6
Eduardo Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil.Pg.9.Ediciones Depalma. Buenos Aires.
7
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 8.Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Son pues, caracteres de la autotutela la inexistencia de un tercero o juez distinto a las propias partes y la
imposicin coactiva de la decisin por una de ellas a la otra, resultando indiferente el que la solucin se
adopte a travs de un procedimiento preestablecido.
Expresa la autotutela la natural reaccin del sujeto lesionado en su inters que al acudir a ella se deja
llevar por consideraciones emocionales y egostas prescindiendo de toda idea de solidaridad social. 8
La autodefensa o autotutela consiste en que, uno de los sujetos en conflicto, sea un individuo, sea una
persona jurdica, sea una masa indeterminada, resuelven o intentan resolver el conflicto pendiente con
otro sujeto (o los dos a la vez), a travs de una accin directa en lugar de dirigir el instrumento
apropiado hacia un tercero que lo dirima. El brocardo hacerse justicia por su mano responde a ello;
aunque no por ello la autodefensa ha de ser forzosamente injusta.9
Lo que caracteriza a la autodefensa o autotutela no es la preexistencia de un ataque, puesto que ste
no existe o concurre en varias de sus formas, como la inexistencia de un determinado procedimiento
puesto que a veces ste se observa, sino la concurrencia de los siguientes dos elementos:
a) La ausencia de un tercero imparcial distinto de los sujetos en conflicto; y
b) La imposicin de la decisin por una de las partes a la otra10
La natural evolucin social y jurdica va excluyendo la fuerza a medida que se progresa, y podemos
identificar la evolucin social con el rechazo de la solucin mencionada. Por eso los derechos - y las
sociedades - que no han evolucionado suficientemente, como sucede en el mbito internacional,
mantienen an soluciones de conflictos basadas en la fuerza. Y por eso tambin, resulta indudable que
todas las soluciones de violencia representan un retroceso en la humanidad.
En alguna etapa primitiva - o de desarrollo muy retardado - se llega a la propia regulacin de la fuerza
como forma sancionadora: por ejemplo, cuando se establece la ley del talin (ojo por ojo, diente por
diente, pero no dos ojos por un ojo....) o se regula el armamento que puede usarse en la guerra
(proscripcin de armas nucleares, etc.).Son sistemas reveladores del atraso de la humanidad, aunque
existan.
Esa forma la podemos llamar autodefensa (defensa propia), en virtud de la cual el titular de la situacin
(o del derecho) asume la defensa de ella. El primer intento fue fijar la medida de la reaccin en el
sistema de la composicin (wergeld) germano, donde se permita la reaccin individual (o familiar, o
de grupo), pero se trataba de tarifarla. Es una forma muy primitiva de intervencin de la colectividad
para determinar el modo de sancin ante el violador.
En la evolucin del derecho vamos a ver que la ltima etapa es la moderna, en la cual el Estado se
apodera de la facultad sancionadora. O sea, que, prohbe la justicia por la propia mano, llegando a
tipificar como delito esa conducta, en el Cdigo Penal. Tal es la importancia que en nuestra poca se
reconoce a este fin esencial del Estado (el brindar tutela jurdica), que si no lo realiza prcticamente se
considera que no existe11
La autotutela est reida con nuestro ordenamiento constitucional y legal. La igualdad ante la ley y
ante la justicia excluye el empleo de la autotutela como medio de solucin. Por tal razn, puede
afirmarse que el derecho positivo chileno prohbe la autotutela y, ms an, la sanciona criminal y
civilmente como regla general.
8
Jos Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Pgina 22. Editorial Civitas. Madrid. 1981.
Vctor Fairen Guillen. Doctrina General del Derecho Procesal. Pg. 20. Librera Bosch. 1990
10
Nelson Rojas Preter. Forma de solucin de los conflictos. Autodefensa, Autocomposicin, Proceso.. Facultad de Derecho.
Universidad de Chile. Mayo 1989.
11
Enrique Vescovi. Teora General del Proceso. Pgina 4.Temis.1984.
9
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En efecto, el artculo 1 de la Constitucin Poltica, al consagrar el principio que los hombres nacen
libres e iguales en dignidad y derechos, conceptualmente ya excluye el uso de la fuerza como mtodo
de trmino de los conflictos. Esta disposicin, concordada con el artculo 19 en sus numerales 1, 2 y
3, que contemplan los principios de igualdad ante la ley y ante la justicia, al declarar que la
Constitucin asegura a todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus
derechos, est eliminando el empleo de este mtodo arbitrario de solucin.
Estas disposiciones deben concordarse con el artculo 76 de la Carta Fundamental, que establece que
todo conflicto debe ser resuelto a travs de un proceso del cual conocer el tribunal establecido por la
ley. Siendo as, se excluye el juzgamiento de una parte por la contraria.
Finalmente, y dentro del mbito de estas nociones, podemos aadir que el texto del citado artculo 76
dispone en su inciso 1 que la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y
de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley, como
consecuencia de lo cual est prohibido a los particulares autotutelar sus eventuales derechos. Dicho
principio se reitera en el art. 1 del C.O.T.En materia procesal penal, se dispone en el inciso 1 del artculo primero del NCPP que ninguna
persona podr ser condenada o penada, ni sometida a una de las medidas de seguridad establecidas
en este Cdigo, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada por un tribunal imparcial. Toda
persona tiene derecho a un juicio previo, oral y pblico, desarrollado en conformidad con las normas
de este cuerpo legal.
En el orden legal, el empleo de la fuerza por los sujetos en la solucin de sus conflictos se encuentra
sancionado, produciendo su uso efectos penales o civiles, como se dijera, dependiendo de la forma y
actividad de quien haga uso de ella.
En efecto, el Cdigo Penal y su legislacin complementaria establecen una serie de tipos delictivos que
sancionan como delito el empleo de la fuerza y que van desde los delitos patrimoniales hasta el
homicidio, segn el cual sea el bien jurdicamente resguardado.
Por su parte, la ley civil contempla la fuerza como un vicio de la voluntad y declara anulables todos
aquellos actos que se realizan bajo su efecto, como lo indica el artculo 1456 del Cdigo Civil, que
expresa: La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte
en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza
de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte
o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y
respeto, no basta para viciar el consentimiento.
Dentro del mbito procesal debemos recordar, a va solamente ejemplar, que la confesin como medio
de prueba, en materia civil y penal, debe ser libre y espontnea; si se obtiene por fuerza o coaccin no
produce efecto alguno. En general, la ritualidad del procedimiento est consagrada, entre otros motivos,
para garantizar la libre disposicin de los derechos en el proceso, excluyendo la posibilidad de coaccin
de los sujetos. 12
Clasificacin de la autotutela
La autotutela o autodefensa en atencin al reconocimiento positivo del legislador se divide en:
12
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 9 a 11. Editorial Jurdica de Chile. Primera
Edicin. 1991.
Facultad de Derecho
a) Lcita o autorizada
b) Tolerada
c) Prohibida
Universidad de Chile
c)
Como imperativo ante situaciones de excepcin, siendo sus casos ms destacables el estado de
necesidad previsto en el N7 del artculo 10 del Cdigo Penal, y la obediencia debida y
cumplimiento de un deber contemplada en los artculos 10 N 10 del Cdigo Penal y 334 y 335 del
Cdigo de Justicia Militar,.
d)
Como recurso convencional de fuerza, dentro del cual cabe destacar la guerra defensiva conforme a
lo establecido en el Captulo VIII de la Carta de Naciones Unidas, el Captulo V de la Carta de
Organizacin de Estados Americanos y el Tratado de Asistencia Reciproca de Ro de Janeiro de
1947;
e) Como coaccin unilateral, dentro de los cuales cabe destacar la huelga y el lock out regulados en el
Ttulo VI del Libro IV del Cdigo del Trabajo.
Generalmente, producida la autodefensa ella es objeto de comprobacin judicial respecto de la
concurrencia de sus requisitos condicionantes, como ocurre por ejemplo en los casos de legtima
defensa y estado de necesidad en el proceso penal. En tales casos, se seala que nos encontramos ante
una autodefensa homologada, puesto que con posterioridad a su ejercicio extraprocesal se requiere
que ella se convalide dentro de un determinado proceso.
En la autodefensa ilcita no existe una solucin el conflicto, sino que por el contrario, con ella se agrava
el conflicto o se da lugar a nuevos conflictos por poder importar esas conductas la comisin de delitos
civiles y penales. Las formas lcitas de autodefensa tienden a resolver el conflicto, pero muchas veces
se requiere de la existencia de un proceso posterior para que homologue la licitud de la solucin
alcanzada a travs de la autodefensa.
2.2.
LA AUTOCOMPOSICIN.
2.2.1 Concepto.
La palabra composicin equivale a solucin, resolucin o decisin. El concepto auto composicin
revela la solucin del conflicto por obra de los partcipes en este.
La autocomposicin es la forma mediante la cual, bien ambas partes mediante el acuerdo mutuo, bien
una de ellas, deciden poner trmino al litigio planteado. 13
13
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Si bien en la autodefensa tambin la solucin del conflicto puede provenir de las partes, el rasgo
peculiar de la autocomposicin es el carcter reflexivo, renunciativo o altruista frente al signo
instintivo, impositivo, a veces violento, egosta de la autodefensa. 14
2.2.2. Caractersticas de la autocomposicin.
La autocomposicin se caracteriza por:
a) Ser una forma de solucin de conflictos, ya sea que ellos se hayan llevado o no al proceso para su
decisin.
b) Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la asistencia o no de terceros, determinan
las condiciones en que se debe solucionar el conflicto.
c) Slo puede llegarse a la forma autocompositiva por quienes tienen la capacidad o las facultades
suficientes para convenir en el acuerdo. La capacidad se encuentra regulada por las normas del Cdigo
Civil, y las facultades para autocomponer dentro del proceso requieren del mandatario judicial
facultades especiales de conformidad a lo establecido en el inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
d) Es una forma pacfica de solucin de los conflictos que emana de una decisin voluntaria de las
partes, por lo que la concurrencia de la fuerza fsica o moral la invalida.
2.2.3.-Evolucin y ventajas.
Durante estas ltimas dcadas se ha puesto nfasis en la solucin del conflicto por esta va
autocompositiva, sin tener que acudir al proceso para su solucin en diversos pases, generndose
nuevos mtodos a los cuales se ha designado como ADR o Resolucin Alternativa de Litigios.15
14
La reunin atrajo a miembros del estamento judicial, preocupados por el gran volumen de litigios y la aparicin de nuevos
casos que comenzaban a incrementarse peligrosamente: litigios sobre cuestiones medioambientales, peticiones de reforma
de las instituciones pblicas y conflictos calificados de menores sobre reclamaciones de pequeas sumas de dinero.
Tambin estaban presentes en la reunin algunos veteranos del movimiento en pro de movimiento de los derechos civiles,
junto a abogados preocupados por la forma en que aumentaban las demandas y por la equidad de los procedimientos. Todos
estos extraos compaeros estaban unidos por el propsito acadmico comn de encontrar mejores soluciones a los
problemas sociales y cientficos cada vez ms complejos.
A raz de la Conferencia de Pound, la proliferacin de tcnicas conciliatorias y la aparicin de nuevos profesionales e
instituciones dispuestos a usarlas han constituido el mayor fenmeno de cambio social. Han surgido discretos esfuerzos para
elaborar un nuevo sistema de resolucin de conflictos, aunque por cauces distintos y, a menudo, sin sincronizacin
1.- Los directivos de las empresas acuden a cursos de negociacin, para aprender a tratar directamente con sus empleados,
clientes y competidores. Tambin asisten a seminarios sobre negociacin. Las ofertas de las escuelas empresariales estn
variando, lo que refleja la nueva orientacin de los ejecutivos.
En la actualidad, cuando los directores ejecutivos se enfrentan a conflictos con otras empresas o con los consumidores,
insisten, cada vez mas, en resolver la cuestin a travs de la negociacin, la mediacin o el proceso simplificado, para
reducir los costes legales, ganar tiempo y apaciguar los nimos.
2.- Las familias con problemas solan acudir a los tribunales o a los terapeutas. Ahora ya pueden solicitar la mediacin de
sus propios terapeutas, sus abogados o del voluntariado comunal La idea consiste en acudir a un tercero, sin poder para
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Como nos seala Andrs Bordali hoy en da, con la sigla ADR (Alternative Dispute Resolution) se
designa a todos aquellos modos de arbitraje, conciliacin, mediacin o cualquier otra instancia privada
o social, que permiten resolver controversias evitando el recurso a la Jurisdiccin; me refiero a los
mtodos alternativos de solucin de conflictos.
El auge en su utilizacin se produce en los Estados Unidos de Norteamrica, especialmente en los
aos sesenta y setenta del siglo pasado, aunque la conciliacin al menos en sede procesal civil, ya fue
conocida y ampliamente utilizada en el derecho europeo desde el siglo XIX
Se trata de mtodos alternativos al proceso, pero lo cierto es que a veces la alternativa presupone un
proceso. Por ello, habra que decir que lo alternativo tendra dos perspectivas fundamentales. La
tomar decisiones, que ayude a limar las asperezas entre maridos y mujeres, padres e hijos, y sobre todo, entre personas en
trmite de divorcio. Algunos psiquiatras han relatado en sus informes que el grueso en su prctica profesional se ha
desplazado de la terapia a la resolucin de los conflictos jurdicos.
Muchas jurisdicciones han seguido esta tendencia y ordenan a las parejas con intencin de divorciarse que intenten la
mediacin antes de presentar la demanda ante el juez. Los defensores de la mediacin obligatoria piensan que, gracias a la
comunicacin abierta y el carcter de solucinelo usted mismo, la mediacin es el proceso ideal para llegar a acuerdo en
los casos de divorcio, sobre todo si la pareja tiene hijos. Los detractores alegan que, probablemente, el sistema funciona
mejor cuando las partes lo eligen voluntariamente.
3.- En los ltimos quince aos se han creado ms de 350 centros vecinales de justicia en los Estados Unidos, en lugares tan
dispares como tiendas, escuelas pblicas o juzgados. Estos centros, que a veces se denominan institutos de mediacin o
juntas vecinales se valen de voluntarios de la comunidad que actan como conciliadores en conflictos entre arrendadores
y arrendatarios, entre vecinos y entre miembros de una familia. Algunos de ellos median entre abogados criminalistas y las
vctimas, como alternativa al juicio o como parte de la sentencia. Slo en Nueva York se solucionan ms de 14.000
conflictos cada ao a travs de la mediacin.
4.- Una ingente cantidad de organismos, como Comisin de Igualdad de Oportunidades en el Empleo, y las oficinas locales
de defensa del consumidor exigen a los consumidores y empleados que tengan alguna queja, que, antes de proceder a la
investigacin de las reclamaciones tomen parte en intentos de acuerdo con las empresas presidido por el propio organismo.
5.- El 95% de las Facultades de Derecho de los Estados Unidos y un creciente nmero de las escuelas empresariales, de
planificacin y de poltica pblica, incluyen cursos de resolucin alternativa de conflictos en sus programas de estudios. Las
editoriales jurdicas incluyen en sus publicaciones sobre enjuiciamiento civil contratos, agravios y derecho de familia. La
mitad de los abogados, jueces y profesores de Derecho en ejercicio, que se inscriben cada mes de junio en el Programa de
Formacin Jurdica de la Facultad de Derecho de Harvard eligen asignaturas sobre mediacin y negociacin.
6.- Un nmero, cada vez mayor, de institutos de enseanza media de todo el pas - seguidos por los colegios de bachillerato
elemental - organizan cursos sobre resolucin de conflictos. Los estudiantes hacen prcticas, resuelven las disputas de otros
estudiantes y evitan que se diriman las diferencias a puetazos, lo que es causa de expulsin. Tambin trabajan en grupos,
dirigidos por profesores especializados en la materia y solucionan los conflictos entre los estudiantes y el personal docente.
7.- En 1990 el Congreso aprob la Ley de Resolucin de Litigios Administrativos que obligaba a todos los organismos
federales a desarrollar polticas de utilizacin de ADR, a designar profesionales de ADR y a proporcionar a los empleados
necesarios, con una formacin adecuada. Instigados por dicha ley y por un decreto posterior, de 1991, que ordenaba a los
organismos federales que utilizasen la negociacin o la intervencin de un tercero siempre que fuese procedente y que el
gobierno federal se enfrentase un litigio, muchos organismos aplicaron gran variedad de mtodos de ADR para negociar
con los empleados, los contribuyentes, las empresas y los contratistas.
8.- Algunos organismos federales, comisiones estatales de utilidad pblica e, incluso, los centros sanitarios locales estn
dictando una nueva normativa a travs de la llamada reglamentacin negociada.- En este nuevo proceso se sientan a
negociar las reglas gubernamentales de los representantes de los grupos de intereses opuestos, pertenecientes a
organizaciones llamadas industriales, de consumidores y de medio ambiente, y los organismos involucrados en el tema. El
comit negociador que tuvo que establecer las multas que deban pagar los fabricantes de motores diesel por violar la Ley
de No Contaminacin del Aire estaba formado por los representantes de los fabricantes, agentes e importadores de los
motores diesel, especialistas en medio ambiente, organismos estatales, la Direccin de Proteccin del Medio ambiente y la
Oficina de Administracin y Presupuesto. Un decreto en 1990, autoriza especficamente a los agentes federales a aplicar
este procedimiento.
9.- En un proceso similar, denominado estrategias negociadas de inversin, los negociadores fueron los representantes de
organismos federales, estatales y locales que tenan intereses particulares en el reparto del presupuesto gubernamental para
servicios sociales y proyectos de obras pblicas. Los acuerdos resultantes asignaron el presupuesto estatal a los servicios
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
primera es externa al proceso y comprendera los medios de tutela que excluyen el proceso y, que de
este modo, son radicalmente alternativos. La segunda es a su vez interna y comprendera aquellos
medios tcnicos de tutela endoprocesal que no puede decirse sean propiamente sustitutivos del proceso,
en cuanto implican ya su existencia y promocin, pero si aparecen configurados como optativos a su
curso ulterior y, sobre todo, como alternativos a la decisin judicial final. En todo caso, la alternativa
por antonomasia viene a ser la primera perspectiva, esto es, la que intenta evitar el recurso a la
jurisdiccin y al proceso que se desarrolla por y ante ella.
Los mtodos alternativos de solucin de controversias suponen sustraer del Estado la aplicacin de la
ley a los casos concretos que le someten los ciudadanos, encargando su resolucin a individuos o
entidades sociales. En este sentido, suponen una privatizacin del proceso de creacin y aplicacin del
derecho, rompiendo as con uno de los pilares bsicos de la construccin moderna del Estado de
Derecho de tipo occidental.16
Las motivaciones para la bsqueda de lograr establecer vas alternativas para la resolucin de conflictos
seran las siguientes:
1.- Permite dar una solucin a la crisis de la justicia ante el atochamiento de asuntos por resolver ante
los juzgados, constituyendo as una va alternativa que permitira mejorar la eficacia de aquella;
2.- Por constituir una nueva forma de justicia menos formalista, de mayor simpleza y menor costo para
arribar a la solucin a los conflictos de una manera no confrontacional, sino que ms bien en un plano
colaborativo por las partes
3.- Constituye una nueva forma de solucin a los conflictos que se ajusta al bien o derecho respecto del
cual se suscita el conflicto17
Como muestra de la extensin de los mtodos de ADR a nuestro continente tenemos el caso de
Argentina en la que mediante la Ley 24.573, publicada en el Boletn Oficial de 27-X-1995, se
instituy con carcter obligatorio la mediacin previa a todo juicio, aclarndose que por tal
sociales de Conneticut, establecieron prioridades para la consolidacin de las obras pblicas en Saint Paul y ofrecieron una
ayuda gubernamental para crecimiento de Gary, Indiana.
10.- La Ley de Reforma de la Justicia Civil, aprobada en 1990, exiga a todos los juzgados de distrito que se crearan comits
asesores para analizar la reduccin de los costes y los retrasos de los litigios. La legislacin peda concretamente a cada
comit asesor que estudiase la utilizacin de la ADR para reducir los citados costes y retrasos. Como resultado del estudio
en los comits, varios (aunque no la mayora) juzgados federales estn instituyendo algn tipo de programa de mediacin,
arbitraje o valoracin imparcial (muchos de ellos obligatorios) con la esperanza de ayudar a los litigantes de reducir sus
costes.
11.- Los abogados, terapeutas, jueces retirados y empresarios sin identidad profesional particular se alquilancomo
mediadores. Gran cantidad de estudiantes y de profesionales cansados en sus carreras intentan buscar nuevos horizontes en
el sector de la resolucin de los conflictos, animados por el inters que despiertan en el pblico eventos como las Semanas
del Acuerdo, en las que se paraliza toda actividad judicial para que los jueces y voluntarios acten de mediadores entre las
partes litigantes, y las Semanas de Resolucin de Litigios, de mbito estatal, la primera de las cuales la instituy en 1985
el gobernador de Texas.
12.- La ADR se ha extendido desde Amrica del Norte, Inglaterra y Australia a Vietnam, Sudfrica, Rusia, varios pases
centroeuropeos, Sri Lanka y Filipinas. Todos estos pases estn desarrollando programas innovadores, acoplados a sus
propias caractersticas culturales, que van desde la mediacin en causas civiles a la proteccin del medio ambiente. Los
pases tambin recurren a la mediacin para resolver sus conflictos con otros pases. El Tratado de Libre Comercio de
EE.UU y Canad y el Tratado de Libre Comercio de Norteamrica contienen clusulas expresas de resolucin de
controversias Resolucin de Conflictos. Tcnicas de actuacin en los mbitos empresarial, familiar y legal. Linda R. Singer.
Pginas 19a 27. Editorial Paids. Primera Edicin 1996.
16
Bordali Salamanca, Andrs. Justicia Privada. Revista de Derecho (Valdivia) versin on-line. 2004. Volumen 16. pp.165186.
17
Vase en este sentido Bordali Salamanca, Andrs. Justicia Privada Revista de Derecho (Valdivia) versin on-line. 2004.
Volumen 16. pp.165-186.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
procedimiento se promover la comunicacin directa entre las partes para la solucin extrajudicial de la
controversia. 18
En nuestro pas, la mediacin se ha introducido lentamente como un mecanismo de solucin de los
conflictos.
Mediante la Ley 19.966 se estableci un procedimiento previo de mediacin obligatorio y no
confrontacional entre usuarios(as) y establecimientos de salud para buscar acuerdos, mutuamente
convenientes, que permitan reparar el dao ocasionado con motivo de una atencin en salud.
No se podr recurrir a tribunales de justicia sin antes haber pasado por mediacin ante el Consejo de
Defensa del Estado o ante mediadores registrados en la Superintendencia de Salud, en caso de que el
dao haya ocurrido en prestadores privados. 19
Con posterioridad, el artculo 7 transitorio de la Ley 20.286 estableci la entrada en vigencia de
normas que modifican mediacin previa ante los Tribunales de Familia, las cuales se previ que
comenzarn a regir en tres etapas a partir de Junio, Septiembre y Diciembre de 2009.
Finalmente, dentro de los procesos de negociacin colectiva laboral se contempla la intervencin de
buenos oficios de la Direccin del Trabajo para tratar de que alcancen un acuerdo, si cualquiera de las
partes lo solicita dentro de las 48 horas de acordada la huelga. La duracin de los buenos oficios de la
Direccin del Trabajo es de cinco das, prorrogables de comn acuerdo por cinco das, debiendo
hacerse efectiva la huelga si transcurrido ese plazo si no se ha logrado el acuerdo.(art. 374 bis Cdigo
del Trabajo)
La Cmara de Comercio de Santiago 20 y el Centro Nacional de Arbitrajes 21 han promovido como
instituciones privadas la utilizacin de la mediacin para la solucin de los conflictos civiles y
comerciales.
2.2.4.-Diversos mtodos existentes de autocomposicin en el derecho comparado.
a.- En materia civil.
Dentro de los nuevos mtodos alternativos a acudir a los tribunales para la solucin de los litigios se
han sealado los siguientes:
a)
Arbitraje obligatorio. Las partes libremente acuden a un tercero elegido por ellas, con
experiencia en el campo en el cual se plantea el conflicto, para que sea ste quien resuelva la disputa.
Se encuentra establecido en nuestra legislacin, pero concibe al rbitro ms que como un mtodo
autocompositivo como un caso de heterotutela, puesto que es el rbitro quien impone la decisin a las
partes mediante el ejercicio de la funcin pblica de la jurisdiccin.
b) Arbitraje consultivo. Las partes libremente acuden a un tercero elegido por ellas, con experiencia
en el campo en el cual se plantea el conflicto, para que sea ste quien les proponga la forma en la cual
debera ser resuelta la disputa.
La decisin del rbitro no es obligatoria para ellas, pero se pueden disear desestmulos para aquel que
acudiendo al proceso no obtenga una satisfaccin de su pretensin en la sentencia mejor a la propuesta
por el rbitro, como podran ser gravarlo con los honorarios del rbitro y el pago de multas.
18
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En este caso nos encontramos ante un caso de autocomposicin, puesto que las partes deben aceptar lo
propuesto por el rbitro consultivo
c)
Arbitraje de oferta final. Las partes libremente acuden a un rbitro elegido por ellas,
generalmente con experiencia en el campo en el cual se plantea el conflicto, para que sea ste quien les
indique la forma en la cual debera ser resuelva la disputa, teniendo que optar solo por una de las
proposiciones que le hayan puesto en su conocimiento por las partes, sin que pueda el rbitro idear
ninguna otra forma de decisin.
d) Evaluacin neutral temprana. Las partes libremente acuden a un abogado elegido por ellas,
generalmente con experiencia en el campo en el cual se plantea el conflicto, para que una vez agotado
el periodo de discusin del proceso les indique en forma no vinculativa cual debera ser la decisin del
conflicto.
e) La Mediacin.
b.- En materia penal
Debemos tener presente que en el sistema norteamericano la negociacin opera incluso dentro del
proceso penal, pudiendo reconocer dentro de l dos clarsimas instituciones en que opera la
negociacin para la solucin de los litigios como son el guilty plea y el plea bargaining.El guilty pleao declaracin de culpabilidad puede revestir cualquiera de las tres modalidades
siguientes :
a)
b)
estructuralmente inducida, porque la ley impone una pena de mayor gravedad para aquel que
fuera condenado tras un juicio, o por el comn conocimiento de que el Juez ser clemente con las
personas que renuncian a su derecho a juicio ; y
c)
negociado, que implica un acuerdo previo al juicio entre la acusacin y defensa acerca de la
imputacin, sentencia o ambas. Esta tercera modalidad abrir el camino a lo que se ha denominado
plea bargaining. 22
La doctrina ha compartido tradicionalmente una visin conceptual restringida del plea bargaining:
acuerdo suscrito entre la acusacin y defensa por el cual el inculpado se compromete a declararse
culpable a cambio de ciertas concesiones del representante del Estado23
El acuerdo suscrito entre la acusacin y la defensa podr revestir dos formas fundamentales, aunque
el objetivo final ser coincidente. Tal objetivo, Inmediato, es el de influir en el contenido de la
sentencia en beneficio del acusado a cambio de su declaracin de culpabilidad. As el acuerdo o plea
agreementpodr afectar a los cargos, constituyendo lo que se ha denominado charge concessiono
charge bargaining, de modo que se permitir al acusado declararse culpable de un delito de menor
entidad que el que fuera objeto de acusacin inicial, aunque propicindose el que guarde una ms
estrecha relacin con ste. En otras hiptesis, la transaccin versar no sobre la calificacin, sino sobre
la disposicin final del caso, la sentence conccessiono sentence bargaining, que entraar la
22
El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez.
Pgs64 y 65.- Editorial Comares. Granada. 1996
23
El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez. Pg.
67.- Editorial Comares. Granada. 1996
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
asuncin por el acusado de la culpabilidad del cargo original, a cambio de algn tipo de promesa del
Ministerio Pblico sobre la condena a imponrsele. 24 Es evidente que el juez no est vinculado por el
acuerdo que hayan concluido las partes, sin embrago, si est obligado a dar a ste la consideracin que
se merece. Normalmente las negociaciones culminan con la aceptacin de culpabilidad convenida por
el rgano jurisdiccional una vez comprobada la observancia de los requisitos contenidas en la regla 11.25
24
.El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez. Pg.
77.- Editorial Comares. Granada. 1996.
25
.El Ministerio Pblico y la justicia negociada en los Estados Unidos de Norteamrica. Nicols Cabezudo Rodrguez. Pg.
174.- Editorial Comares. Granada. 1996.
26
.Obtenga el S. El arte de negociar sin ceder. Roger Fisher. William Ury y Bruce Patton. Pg. XVI .Compaa Editorial
Continental. Mxico. Segunda reimpresin. 1995.
27
Alternativas para la resolucin de las disputas. Una gua critica. Dany Ertel y Roger Fisher. - Negociacin 2.000. Pg.
68.Mac Graw Hill.1996.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La autocomposicin presupone la existencia de un conflicto, a cuya solucin se arriba por una accin
voluntaria de sus partes.
La autocomposicin es indiferente a la pendencia del proceso en cuenta puede existir aquella sin ste, o
bien, puede existir aquella durante el proceso o despus de ste en la ejecucin de la sentencia. Como
medio de resolver el litigio no se circunscribe al concepto de modo de concluir el proceso. Desde este
punto de vista lo esencial es el conflicto y no el proceso.
En el nuevo proceso penal, no obstante establecer el juicio oral como el principal instrumento para la
resolucin de los conflictos penales de mayor gravedad, para que pueda operar el sistema en forma
eficiente se han contemplado salidas alternativas para poner trmino o suspender los procesos penales
durante su transcurso, para lo cual se requiere contar siempre con el acuerdo de las partes, siendo las
dos medios autocompositivos ms trascendentes los de suspensin condicional del procedimiento (arts.
237 a 240 del NCPP) y los acuerdos reparatorios (arts. 241 a 245 del NCPP).
Otra va autocompositiva de carcter unilateral consiste en el nuevo proceso penal en el ejercicio del
principio de oportunidad contemplado en el art. 170 del NCP, en virtud del cual los fiscales del
ministerio pblico podrn no iniciar la persecucin penal o abandonar la ya iniciada cuando se trate de
un hecho que no compromete gravemente el inters pblico, a menos que la pena mnima asignada al
delito excediere de la de presidio o reclusin menores o se tratare de un delito cometido por un
funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones. La decisin del fiscal se encuentra sujeta al control
del juez de garanta, quien puede dejarla sin efecto en los casos previstos por la ley.
Finalmente, en el nuevo proceso penal se prev que la solucin de los conflictos puede lograrse no a
travs de un juicio oral ante un tribunal oral, sino que mediante el procedimiento abreviado siempre
que exista acuerdo entre el fiscal y el imputado y se reunieren los dems requisitos previstos en la ley.
(arts. 406 y sgtes del NCPP).
Debemos hacer presente que todas esas vas deben ser aprobadas por parte del juez de garanta, puesto
que en caso contrario debera necesariamente alcanzarse la solucin del conflicto mediante la
celebracin del un juicio oral.
De conformidad con las estadsticas del Ministerio Pblico desde el inicio de la reforma procesal
penal a partir del 16 de diciembre del ao 2000 en la IV y IX Regin y hasta junio de 2008, los
principales tipos de termino han sido los siguientes: sentencia definitiva condenatoria 12,2%, sentencia
definitiva absolutoria 0,2%, suspensin condicional del procedimiento 6,7%, acuerdo reparatorio
1,4% y principio de oportunidad 12,4%.28 En la cuenta anual de 2011 del Fiscal Nacional se seala que
a nivel nacional la tasa de judicializacin fue de 41,9%, destacando la suspensin condicional del
procedimiento y la sentencia definitiva condenatoria como las salidas judiciales ms aplicadas al
registrar un 17,0% y 13,7%, en relacin al total de trminos. Al respecto, cabe destacar que el mayor
ndice de judicializacin se registr en el segmento de casos en que se tena conocimiento de la
identidad del imputado, que present un 64,5% de salidas judiciales. En tanto, en el segmento de casos
que no se conoca la identidad del imputado, las salidas no judiciales representaron el 89,4%. Por otro
lado, en el segmento de salidas no judiciales, el Archivo Provisional fue el trmino ms aplicado,
registrando un 46,0%, en relacin al total de trminos29.
Debemos hacer presente que en el antiguo proceso penal, que se encuentra vigente a la fecha solamente
respecto de delitos cometidos antes de la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal penal en las
respectivas Regiones del pas rige el principio de la legalidad y no de la oportunidad, por lo que no
reciben aplicacin ninguna de las salidas alternativas mencionadas precedentemente para la solucin
del conflicto penal.
28
29
Vease http://www.ministeriopublico.cl
Vease http://www.ministeriopublico.cl
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
De lo expuesto, podemos concluir que en el nuevo proceso penal se dio cabida a formas
autocompositivas de solucin del conflicto respecto de los delitos de accin penal pblica, las que slo
se reconocen en el antiguo proceso penal a travs del perdn de la parte ofendida, la renuncia y
conciliacin respecto de los delitos de accin penal privada.
2.2.6. Clasificacin de los medios autocompositivos.
Desde el punto de vista de su relacin con el proceso la autocomposicin se clasifica en:
a)
b)
Intra-procesal :
Es aquella que se produce durante el proceso declarativo sea por iniciativa
y acuerdo de las partes (avenimiento) o a instancia del rgano jurisdiccional.(conciliacin)
c)
Pos-procesal : Es aquella que se verifica desde la sentencia firme durante la ejecucin de sta,
ya sea en la ejecucin singular como en la colectiva.
La autocomposicin intraprocesal requiere resolucin judicial que no tiene carcter de decisin
jurisdiccional del conflicto objeto del proceso. Se trata de una funcin homologadora en el caso del
avenimiento, y da lugar ms a un acta que a un pronunciamiento en el caso de la conciliacin. Su
carcter esencial es que en virtud de esa resolucin o formalidad la autocomposicin adquiere
imperatividad.
Desde el punto de vista de la concurrencia de las partes para generar la autocomposicin, es
menester tener presente que siendo dos las partes del conflicto (quien pretende y aquel de quien se
pretende la satisfaccin de una pretensin) y no tres como ocurre en las partes del proceso en que
tambin debe intervenir el rgano jurisdiccional imponiendo la decisin por medio de una sentencia a
las partes, la conducta por medio de la cual se puede arribar a la solucin del conflicto por la va
autocompositiva puede provenir de una de las partes (unilateral) o del acuerdo de ambas partes del
conflicto (bilateral), logrado actuando ellas en forma directa o asistidas por un tercero.
En general, podemos sealar que las diversas formas autocompositivas no se encuentran
suficientemente reguladas en nuestra legislacin. Al efecto, se ha sealado con razn que nuestro
sistema procesal legisla tmidamente sobre la autocomposicin. 30
Para que se llegue a una solucin autocompositiva se requiere que las partes puedan disponer de la
pretensin o de sus derechos, puesto que en caso que con ello se mire slo al inters individual del
renunciante o est prohibida la renuncia deber ser resuelto el conflicto slo a travs del proceso.
2.2.6.1.- FORMAS AUTOCOMPOSITIVAS UNILATERALES.
Las formas autocompositivas de carcter unilateral que se contemplan en nuestra legislacin son las
siguientes: La que procede del atacante o el sujeto titular de la pretensin se le denomina renuncia o
desistimiento; la que emana del atacado o del sujeto que se opone a la satisfaccin de la pretensin se
la denomina allanamiento.
A.- LA RENUNCIA.
30
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 13.Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En primer lugar, es posible que el actor y el que hubiere deducido una reconvencin renuncie a su
pretensin antes de hacerla valer en el proceso de conformidad a lo previsto en el artculo 12 del
Cdigo Civil, de acuerdo con el cual pueden renunciarse a los derechos conferidos por las leyes con tal
que miren al inters individual y no est prohibida su renuncia.
Dicho precepto debe ser concordado con lo establecido en el inciso primero del artculo 28 del Cdigo
de Procedimiento Penal y con el artculo 56 del Cdigo Procesal Penal, en adelante NCPP, segn los
cuales la accin penal pblica no se extingue por la renuncia de la persona ofendida.De acuerdo con ello, se puede establecer que es posible renunciar a la accin penal pblica por la parte
ofendida, pero ella importa que slo el ofendido y sus sucesores no podrn hacer valer dicha accin,
puesto que el acto abdicativo afecta slo al renunciante y sus sucesores y no a las otras personas a
quienes correspondiere el ejercicio de la accin penal pblica (arts.29 del C.P.P.y 57 del NCPP),
pudiendo ser ejercida ella por cualquiera otra persona que rena los requisitos contemplados en el
artculo 15 del Cdigo de Procedimiento Penal y 111 y 173 del NCPP). En consecuencia, en caso que
exista una renuncia a la accin penal pblica, no se produce la extincin de la accin, sino que tan slo
la prdida del derecho de ejercitarse ella por el renunciante con posterioridad.
En el antiguo proceso penal, al aplicarse el principio de la legalidad, se contempla que los oficiales
del Ministerio Pblico tienen la obligacin de ejercer la accin penal pblica con respecto a todo delito
que deba perseguirse de oficio en el artculo 23 del Cdigo de Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, el art. 170 del NCPP contempla el principio de la oportunidad, al
permitirse a los fiscales del ministerio pblico no iniciar la persecucin penal o abandonar la ya
iniciada cuando se tratare de un hecho que no comprometiere gravemente el inters pblico. Dicho
principio de oportunidad reviste los caracteres de reglada y no discrecional, por cuanto se contemplan
los casos en los cuales es procedente ejercer esta facultad por el Ministerio Pblico y se encuentra
sujeta a revisin por parte del juez de garanta, la que puede ejercer de oficio o a peticin de cualquiera
de los intervinientes en el proceso.
Sin embargo, tanto en el antiguo como en el nuevo proceso penal, tratndose de la accin penal privada
y de la accin civil, se establece expresamente su extincin con motivo de la renuncia efectuada por la
parte ofendida de conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artculo 28 del Cdigo de
Procedimiento Penal y en el inciso 2 del artculo 56 del NCPP.
Incluso el legislador contempla la renuncia tcita de la accin penal privada en caso que se hubiere
ejercido primeramente la accin civil que emanada del delito antes que la accin penal privada en el
artculo 12 del Cdigo de Procedimiento Penal y en el art.66 del NCPP.
Finalmente, se contempla como una forma de extinguir la responsabilidad penal el perdn de la parte
ofendida en el artculo 93 N 5 del Cdigo Penal en relacin con los artculos 408 N 5 del C.P.P. y 250
letra d) del N.C.P.P., el que puede llevarse a efecto incluso despus de encontrarse ejecutoriada la
sentencia condenatoria.
B.- EL DESISTIMIENTO.Una vez hecha valer la pretensin en el proceso por parte del actor, lo que cabe es el desistimiento, que
consiste en la renuncia que efecta el demandante de la pretensin hecha valer en su demanda o el
demandado de la pretensin hecha valer en su reconvencin dentro del proceso.
El desistimiento consiste en un acto unilateral del actor que no requiere aceptacin el demandado, sin
perjuicio del derecho a oponerse que sea aceptado (arts 140 y 150 del Cdigo de Procedimiento
Civil).Sin embargo, es menester que el tribunal d a la solicitud de desistimiento la tramitacin de un
incidente y dicte una sentencia interlocutoria aceptando el desistimiento formulado para los efectos que
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
se ponga trmino al proceso, perdiendo la parte que se hubiere desistido la pretensin que hubiere
hecho valer de acuerdo a lo establecido en el artculo 150 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Tanto en el antiguo como en el nuevo proceso penal, el querellante puede desistirse de la accin penal
pblica, pero ste no produce la extincin de la accin penal, sino que slo genera el efecto de dejar el
querellante de ser parte activa en el proceso de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del
artculo 30 del Cdigo de Procedimiento Penal y 118 del NCPP, sin perjuicio de quedar obligado a
comparecer al proceso y a la responsabilidad penal que pudiere afectarle por el ejercicio de esa accin
penal conforme a lo establecido en los artculos 31 y 34 del Cdigo de Procedimiento Penal y 119 del
NCPP. En el antiguo proceso penal, al regir el principio de la legalidad, el Ministerio Pblico no puede
desistirse de la accin penal de conformidad a lo previsto en el artculo 36 del Cdigo de
Procedimiento Penal, sin perjuicio de poder pedir, a su tiempo, el sobreseimiento o la absolucin del
procesado cuando as lo estimare de derecho. Excepcionalmente, se contempla la extincin de la
responsabilidad penal en caso de matrimonio del participe en los delitos de rapto, violacin y otros en
el inciso 4 del artculo 369 del Cdigo Penal.
En el nuevo proceso penal, rige el principio de la oportunidad reglado, pudiendo el Ministerio Pblico
si se cumplen los requisitos legales hacer abandono de la accin penal que hubiere iniciado (art. 170 del
NCPP).
Tratndose de la accin penal privada, tanto en el antiguo como en el nuevo proceso penal, el
desistimiento del querellante que es el nico titular para el ejercicio de la accin produce la extincin
de la pretensin penal y el proceso termina mediante la dictacin de un sobreseimiento definitivo de
conformidad a lo establecido en el artculo 32 del Cdigo de Procedimiento Penal y en el artculo 401
del NCPP, sin perjuicio de quedar sujeto a la responsabilidad penal que pudiere afectarle por el
ejercicio de esa accin penal conforme a lo establecido en los artculos 34 del Cdigo de Procedimiento
Penal y 119 y 401 del NCPP.
En los artculos 575 del Cdigo de Procedimiento Penal se contempla un caso de desistimiento tcito
por el legislador respecto del querellante en los delitos de accin penal privada de injuria y calumnia
para el evento en que el querellante no comparezca al comparendo de conciliacin En el artculo 402
del NCPP se contempla el mismo principio en caso de inasistencia a la audiencia, pero hacindolo
extensivo a todos los delitos de accin penal privada.
C.- EL ALLANAMIENTO.
El allanamiento consiste en una manifestacin de voluntad por parte del demandado por el cual
reconoce y se somete a la satisfaccin de la pretensin hecha valer en su contra por el actor.En efecto, el demandado despus de haber optado por apersonarse a los autos, puede contestar la
demanda, formulando incluso reconvencin, o puede dejar de contestar; y cabe tambin que
abandonando toda idea de contienda, llegue a manifestar su conformidad con los pedimentos de la
demanda, lo que constituye el allanamiento. 31
Si bien este instituto constituye la contrapartida del desistimiento del actor, el allanamiento del
demandado en nuestro derecho slo importa eliminar la fase probatoria del procedimiento civil de
conformidad a lo previsto en el artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil, debiendo el tribunal
dictar una sentencia definitiva para los efectos de acoger la pretensin que se hubiere hecho valer y
respecto de la cual se ha efectuado el allanamiento. De acuerdo con ello, si el demandado en un juicio
ordinario civil se allana a las pretensiones hechas valer por el actor, el tribunal debe citar a las partes a
or sentencia definitiva luego de concluido el periodo de discusin (artculo 313)
31
Pedro Mrques Romero. El Allanamiento en el proceso civil. Pgina 17. Granada 1992.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Sin embargo, es obvio que, en caso de allanamiento, la conformidad del demandado con lo pedido por
el actor, simplifica en extremo la labor del Juez al dictar su sentencia. As, en el supuesto de
allanamiento, una vez que el juez ha llegado a la conclusin de que lo que se pide en la demanda no es
imposible o contrario al ordenamiento jurdico, no es necesario enjuiciar los hechos, ni se precisa un
anlisis o valoracin de la prueba,............. 32
En los casos en que exista un inters de orden pblico, como se ha sealado por nuestra jurisprudencia
en los casos de nulidad de matrimonio, se ha restado eficacia al allanamiento para excluir la etapa de
prueba, debiendo en tal caso las partes acreditar los hechos en el proceso para que pueda ser acogida la
pretensin del demandante. En consecuencia, en estos procesos no se genera por el allanamiento el
efecto de eliminarse la etapa de prueba, no pudindose citar a las partes para or sentencia luego del
concluido el perodo de discusin.
En el antiguo proceso penal, no cabe el allanamiento del demandado para los efectos de obviar el
trmite de prueba, puesto que la contestacin de la acusacin es un trmite esencial conforme a lo
previsto en el inciso 3 del artculo 448 del Cdigo de Procedimiento Penal, y el reconocimiento de los
hechos que configuran la pretensin penal hecha valer en su contra solo permite dar por acreditada su
participacin en la medida que cumpla con los requisitos del artculo 481 del Cdigo de Procedimiento
Penal, pero no permite tener por acreditado el delito conforme a lo establecido en los artculos 110 y
111 de ese cuerpo legal. En el nuevo proceso penal, no es posible concebir un allanamiento en el juicio
oral, porque de darse esta situacin lo que cabra sera aplicar el procedimiento abreviado (art. 406 del
NCPP) o las salidas alternativas de suspensin condicional del procedimiento o de acuerdos
reparatorios.
2.2.6.2.-FORMAS AUTOCOMPOSIVAS BILATERALES.
Las formas autocompositivas de carcter bilateral que se contemplan en nuestra legislacin son las
siguientes:
Extrajudicial
Judicial
Asistida
No Asistida
Asistida
No Asistida
Mediacin
Transaccin
Conciliacin
Avenimiento
Suspensin condicional
del procedimiento
Acuerdos reparatorios
Estas formas autocompositivas se caracterizan por tratarse de mtodos no adversariales, por lo que:
a) Las partes actan juntas y cooperativamente, ya sea solas o asistidas por un tercero
b) Mantienen el control de las conversaciones
c) Acuerdan la propia decisin, que resuelve el conflicto, sin importar la solucin jurdica o los
precedentes judiciales.
El proceso, sea que se siga ante un tribunal ordinario, especial o arbitral, se caracteriza por tratarse de
un mtodo adversarial, por lo que:
a) Las partes estn enfrentadas y son contendientes;
32
Pedro Mrques Romero. El Allanamiento en el proceso civil. Pgina 153. Granada 1992.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
33
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 14. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
g) Es un contrato regulado en la ley, por lo que slo puede ser celebrado en los casos que ella
contempla.
h) El mandatario judicial requiere de facultades especiales para transigir conforme al inciso 2 del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil y 403 del NCPP, habindose entendido que la facultad de
transigir comprende la de avenir y conciliar.
i) Es una excepcin perentoria, por lo que debe hacerse valer en la contestacin de la demanda en el
juicio ordinario. Adems constituye una excepcin mixta, por lo que puede hacerse valer como
excepcin dilatoria antes de contestar la demanda conforme al artculo 304 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y una excepcin anmala por lo que puede hacerse valer en cualquier estado del
proceso hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y la vista de la causa en
segunda conforme a lo previsto en el artculo 310 de ese cuerpo legal.
j) Es un contrato de carcter consensual.Sin embargo, la transaccin constituye ttulo ejecutivo perfecto slo cuando ella se celebra por escritura
pblica de conformidad a lo establecido en el artculo 434 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil.
k)
a)
En nuestro pas, la mediacin se ha introducido lentamente como un mecanismo de solucin de los conflictos.
Mediante la Ley 19.966 se estableci un procedimiento previo de mediacin obligatorio y no confrontacional entre
usuarios(as) y establecimientos de salud para buscar acuerdos, mutuamente convenientes, que permitan reparar el dao
ocasionado con motivo de una atencin en salud.
No se podr recurrir a tribunales de justicia sin antes haber pasado por mediacin ante el consejo de defensa del estado o
ante mediadores registrados en la superintendencia de salud, en caso de que el dao haya ocurrido en prestadores privados.
Con posterioridad, el artculo 7 transitorio de la Ley 20.286 estableci la entrada en vigencia de normas que modifican
mediacin previa ante los Tribunales de Familia, las cuales comenzaron a regir en tres etapas a partir de Junio, Septiembre y
Diciembre de 2009.
Finalmente, dentro de los procesos de negociacin colectiva laboral se contempla la intervencin de buenos oficios de la
Direccin del Trabajo para tratar de que alcancen un acuerdo, si cualquiera de las partes lo solicita dentro de las 48 horas de
acordada la huelga. La duracin de los buenos oficios de la Direccin del Trabajo es de cinco das, prorrogables de comn
acuerdo por cinco das, debiendo hacerse efectiva la huelga si transcurrido ese plazo si no se ha logrado el acuerdo.(art. 374
bis Cdigo del Trabajo)
La Cmara de Comercio de Santiago y el Centro Nacional de Arbitrajes han promovido como instituciones privadas la
utilizacin de la mediacin para la solucin de los conflictos civiles y comerciales.
35
En este sentido, ver art. 103 Ley Tribunales de Familia.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
determinar las condiciones que les permitan llegar a un acuerdo destinado a precaver un litigio eventual
o poner trmino a un litigio pendiente.36
b)
c)
El mediador no cumple una funcin decisoria respecto del conflicto, sino que es un
colaborador de las partes para que arriben a un acuerdo.
En la mediacin la funcin del mediador es acercar a las partes y facilitar la comunicacin entre ellas a
fin de que lleguen por s mismas a la solucin del conflicto, sin que al mediador le corresponda un
papel decisorio en el conflicto al quedar dicha facultad radicada exclusivamente en las partes.
De all que el mediador no es un juez al no corresponderle decidir la controversia, sino que ejerce una
funcin colaborativa para las partes en la solucin del conflicto, transformndose en un puente entre
los afectados para que las partes se comuniquen entre s y lleguen por s mismas a la solucin del
conflicto.
d)
El mediador no puede revelar a la otra parte del conflicto lo que alguna de ellas le ha confiado en
sesin privada, y menos puede develar a terceros lo acontecido durante el proceso de mediacin.37
e)
36
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
No obstante, cualquiera sea el sistema establecido, no se discute que la permanencia dentro del proceso
de mediacin es voluntaria para las partes, pudiendo cualquiera de ellas darlo por terminado.39
g)
En el proceso de mediacin, a diferencia del procedimiento que se lleva a cabo ante los tribunales, el
mediador y las partes no se encuentran limitados en explorar las diversas soluciones a travs de las
cuales se puede llegar a componer el conflicto
En el proceso de mediacin, el mediador debe suavizar los nimos encrespados, actuar como un gua
imparcial de la discusin y asegurar que todas las partes tengan oportunidad de hablar, ayudar a
diferenciar intereses de posiciones, trabajar con las partes para idear soluciones creativas que cubran
sus respectivas necesidades, ganarse la confianza de las partes de modo que compartan con l
informacin confidencial sobre sus intereses y alternativas, trasladar de uno a otro una seleccin de
informacin, traducindola de un lenguaje negativo a uno positivo, actuar como un representante de la
realidad y ayudar a las partes a ser ms realistas con respecto a sus alternativas, ofrecer,
ocasionalmente, una opinin objetiva sobre el aspecto positivo de la controversia, mantener viva la
negociacin cuando las partes estn dispuestas a abandonar, efectuar recomendaciones si las partes lo
piden, y actuar de cabeza de turco cuando las cosas van mal. 41
De all que se ha sealado que el mediador precisa de la paciencia de Job, la sinceridad y tenacidad de
los ingleses, el talento de los irlandeses, la resistencia fsica de los corredores de la maratn, la
habilidad para esquivar a un contrario de un jugador de ftbol americano, la astucia de Maquiavelo, la
tcnica para sondear la personalidad de un buen psiquiatra, la capacidad de guardar secretos de un
mudo, la piel de un rinoceronte, y la sabidura de Salomn. 42
h) El proceso de mediacin puede permitir que las partes lleguen a un acuerdo recproco acerca de la
forma de resolver el conflicto.
En el proceso de mediacin el modo ms comn de asegurar el compromiso con un acuerdo consiste
en convertirlo en un contrato legal, cuyo cumplimiento se impone desde la justicia. Los convenios se
caracterizan por un intercambio de consideraciones, una promesa o un acto en el sentido de que una
parte acepta cumplir a cambio de las promesas o actos de la otra. 43 44
En nuestro derecho, lo normal ser que el acuerdo alcanzado durante un proceso de mediacin se
materialice mediante la suscripcin de un contrato de transaccin45
C - EL AVENIMIENTO.
39
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
46
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 20. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En la prctica, los tribunales no pronuncian ninguna resolucin que apruebe derechamente el avenimiento,
ya que la resolucin que aquellos dictarn ser "tngase presente". Con esa resolucin se tiene que el
avenimiento, para los efectos legales, ha sido pasado ante tribunal competente.
En todo caso, debemos tener presente que respecto del avenimiento celebrado sobre alimentos futuros que
se deben por ley a ciertas personas se exige expresamente su aprobacin por parte del tribunal en el
artculo 2.451 del Cdigo Civil.
Por otra parte, el profesor Colombo ha sealado que la expresin pasada ante tribunal competente
significa que ha debido ser presentada al tribunal. Y el segundo requisito, que es absolutamente discutible
y en el cual estoy matriculado con una tesis desde hace muchos aos, significa cual es la posicin del
tribunal frente a esta acta de avenimiento. Si el tribunal basta con que tenga presente este avenimiento o si
tiene que dictar una resolucin que tenga por aprobado el avenimiento. A mi juicio, para que el acta de
avenimiento sea ttulo ejecutivo tiene que ser presentada al tribunal, o sea pasada al tribunal y aprobada
por este tribunal. de dnde deduzco esto yo? Que justamente lo que se trata es que el tribunal pueda
controlar la disponibilidad de los derechos en un acta de avenimiento y cuando el tribunal podra
oponerse a dar su visto bueno al acta de avenimiento? Cuando sta contenga derechos indisponibles y que,
por lo tanto, el juez no est obligado a aceptar como un equivalente jurisdiccional que le ponga trmino a
su proceso. De ah entonces que yo pienso que en esta acta de avenimiento el ttulo es el acta presentada
por las partes y la resolucin del tribunal debidamente notificada y autorizada por su secretario que lo
apruebe expresa, y yo podra llegar hasta aceptar que lo apruebe en forma tcita, dependiendo ya de la
resolucin que pueda dictar el tribunal en estos casos. Pero si el tribunal simplemente se limita a tener
presente el avenimiento, yo creo que ste sera vulnerable por la excepcin del artculo 464".- 47
De acuerdo con ello, se ha sealado que el juez, conociendo del contenido del avenimiento, debe dictar
una resolucin al respecto, aceptndolo o rechazndolo, facultad que miramos como inherente a la funcin
jurisdiccional. Si las partes no desean que el juez intervenga y controle la legalidad de los acuerdos, tienen
el camino de la transaccin legislado minuciosamente por el Cdigo Civil. 48
g) El mandatario judicial requiere de facultades especiales para avenir conforme al inciso 2 del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que se entendido que la facultad de transigir
comprende la de avenir y conciliar.
h) El avenimiento pasado ante tribunal competente pone trmino al proceso y produce el efecto de
cosa juzgada.
D - LA CONCILIACION.
Es un medio autocompositivo de carcter judicial, bilateral y asistido, destinado a poner trmino a un
litigio pendiente.La conciliacin ha sido definida como el acto jurdico procesal bilateral en virtud del cual las partes, a
iniciativa del juez que conoce de un proceso, logran durante su desarrollo ponerle fin por mutuo
acuerdo.49
La conciliacin se caracteriza porque:
a)
Es mtodo autocompositivo, puesto que a travs de ella se pretende poner trmino a un litigio
pendiente, esto es, a un litigio sobre el cual existe un proceso.
47
Juan Colombo C. El Ttulo Ejecutivo. Juicio Ejecutivo. Panorama Actual. Pginas 18 y 19. Conosur Ltda.
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 21. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
49
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 16 y 17. Editorial Jurdica de Chile. Primera
Edicin. 1991.
48
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
d)
Es un contrato procesal, puesto que est destinado a producir efectos respecto del proceso, que
no es otro que ponerle termino totalmente en caso que verse sobre todas las pretensiones hechas valer,
o parcialmente, en caso que verse slo sobre algunas de las varias pretensiones respecto de las cuales
se encontrare pendiente su resolucin dentro de un proceso.
En la materia, cabe tener presente que se ha sostenido que en la conciliacin existe una limitacin
respecto a la competencia especfica sobre lo que puede versar la conciliacin. Ello significa que las
partes slo pueden autocomponer por la va de la conciliacin las pretensiones y contrapretensiones
debatidas, sin poder hacer concesiones ajenas a los sustentos del proceso. Esta posicin resulta
50
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pginas 17. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
51
Jos Gimeno Sendra. Fundamentos de Derecho Procesal .Pgina 24. Editorial Civitas .Madrid. 1981.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
discutible, pero en opinin de quien la sostiene se ajusta exactamente a la reglamentacin que de ella
formula el Cdigo de Procedimiento Civil.
Si se desea llegar a una solucin sobre la base de prestaciones no discutidas, deber recurrirse a la
transaccin, que para tal efecto, no tiene lmites. 52
e) Es un contrato judicial, puesto que las partes lo celebran dentro del proceso y en presencia del
tribunal, dejndose constancia en un acta que debe consignar slo las especificaciones del acuerdo, la
cual deben suscribir el juez, las partes que lo deseen y el secretario del tribunal.(art.267 del C. P.C.)
g)
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 18. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
dicho acuerdo y se decretare la suspensin, nos encontraramos ante una violacin a la existencia del
juicio oral que se requiere que exista para establecer alguna medida de seguridad y el cual slo puede
dejar de existir en los casos en los cuales se cuente con la voluntad del imputado para renunciar a ese
derecho. De acuerdo con ello, es que se prev que la asistencia del imputado a la audiencia en que se
analice la solicitud de suspensin condicional del procedimiento es un requisito de validez de ella.
Para que se decrete la suspensin condicional del procedimiento no es necesaria la concurrencia del
querellante, dado que slo se contempla el derecho para que ste sea odo en la audiencia antes de ser
decretado en caso de haber asistido, sin perjuicio de poder impugnar posteriormente la resolucin que
lo decrete, al igual que el fiscal y el imputado.( art. 237 incs. 4 y 6 NCPP).
d) Es un contrato procesal, puesto que est destinado a producir efectos respecto del proceso penal,
que no es otro que suspender el procedimiento penal durante un determinado plazo, debiendo cumplir
el imputado con las condiciones que haya determinado el tribunal y que pueden consistir en una o ms
de las medidas establecidas en el art. 238 del NCPP. Dicha suspensin del procedimiento podr ser
total en caso que verse sobre todos los imputados, o parcial, en caso que decrete slo respecto de
alguno de los imputados. art. 239 del NCPP .
La suspensin condicional del procedimiento no produce la extincin de las acciones civiles de la
vctima o de terceros, sin perjuicio que si como una de las condiciones que deben cumplirse para que
sea decretado consistiere en pagar una determinada suma de dinero a la vctima, dicha suma pagada se
imputar a la indemnizacin de perjuicios que posteriormente pudiere ser determinada por un juez
civil. arts. 237 inc. final y 240 del NCPP.
Transcurrido el plazo de la suspensin provisional del procedimiento sin que ste hubiere sido
revocado por haberse incumplido las condiciones determinadas en la resolucin que lo hubiere
dispuesto o haberse verificado una nueva formalizacin de una investigacin respecto del imputado
por hechos distintos se extingue la pretensin penal, debiendo el juez de garanta, de oficio o a peticin
de parte, dictar el sobreseimiento definitivo. Art. 240.NCPP.
e)
Es un contrato judicial, puesto que el juez de garanta puede decretar la suspensin slo si ste
se hubiere acordado en una audiencia celebrada ante l por el fiscal y el imputado.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
notablemente en el balance, sobre la solucin judicial. Esta consideracin explica la inclinacin de los
prcticos del foro a favorecer las transacciones: ms vale una mala transaccin que un buen pleito. 53
2.2.7. Crticas a los mecanismos de auto composicin.
Debemos sealar que hoy en da, el movimiento de la Resolucin Alternativa de Conflictos est
firmemente establecido. Comenz a ganar fuerza a finales de los 70 y principios de los 80.54
Sin embargo, ha sido objeto de crticas la generalizacin del sistema de Resolucin Alternativa de
conflicto para concebirlo como una segunda va frente al proceso como un mecanismo adecuado para
la solucin de los conflictos
En este sentido se ha sealado por Owen Fiss que no creo que la conciliacin, como prctica genrica,
sea preferible a una decisin judicial o deba ser institucionalizada de una manera general
indiscriminada. Por el contrario, esta prctica debera ser concebida como una tcnica altamente
problemtica de reducir la carga de trabajo de los despachos judiciales. En mi opinin, la conciliacin
es equivalente en materia civil de la negociacin entre fiscal y acusado en el mbito penal. En ambos
casos, el consentimiento es, con frecuencia, el resultado de la coercin; el acuerdo puede ser negociado
por quien carece de autoridad para ello; la ausencia de un juicio y una sentencia dificulta una posterior
vinculacin de los jueces al asunto; y, aunque la carga de trabajo de la rama judicial ciertamente se
reduce, el resultado obtenido puede ser injusto. Tal como ocurre en la negociacin entre fiscal y
acusado, la conciliacin es una capitulacin ante las condiciones de la sociedad de masas que no
debera ser alabada ni auspiciada.55
En el proceso penal, las soluciones negociadas han sido cuestionadas porque conduce a una
disminucin de las garantas del imputado al generar una ausencia del control judicial respecto de la
legalidad y el mrito de los medios de prueba 56, habiendo llevado a algunos incluso a afirmar que los
mecanismo de plea berganing, que en Estados Unidos han conducido por abolir sustancialmente el
juicio por jurados, por su estructura esencialmente coercitiva pueden ser comparables con el
mecanismo de la tortura propios de los sistemas inquisitivos imperantes en la Edad Media.57
Las razones por las cuales se han cuestionados los mecanismos de ADR son bsicamente las siguientes:
a.- Las desigualdades que existen entre las posiciones de las partes de un conflicto demuestra la
existencia de desequilibrios de poder, los que conducen a soluciones negociadas que no son siempre las
ms beneficiosas para el ms dbil, situacin que no se presenta en un fallo judicial que se encuentra en
una posicin de autonoma frente a las desigualdades distributivas que pudieran existir entre las partes
del proceso.58
Por ello, los ADR deben ser siempre plenamente voluntarios para las partes en el proceso civil, lo que
pasa por establecer un nmero de jueces y sistemas procesales modernos, para que sea as siempre el
consentimiento voluntario de las partes y no la coercin que ejercera un sistema judicial ineficiente el
que haga acudir a vas alternativas al proceso.
53
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgs.202 y 203.Uteha.1944.Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 127.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007.
55
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 130.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007.
56
Ferrajoli, Luigi. Las lesiones legales del modelo constitucional del proceso penal. Pg 48. Libro El procedimiento
Abreviado. Maier Julio B y Bovino, Alberto. Compiladores. Ediciones del Puerto. Beunos Aires .
57
Langbein, John. Tortura y Plea Berganing. Pg 14. Libro El procedimiento Abreviado. Maier Julio B y Bovino, Alberto.
Compiladores. Ediciones del Puerto. Buenos Aires.
58
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 131.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007.
54
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
b.- En muchos procesos, especialmente en los que actan representantes de intereses o de grupos o en
la defensa de intereses difusos, las partes de los mismos no prestan un consentimiento dotado de
autoridad a la solucin del conflicto que se alcanza por la va negociada59
c.- La solucin negociada del conflicto conduce alcanzar mas una paz social que la justicia en la
composicin del mismo, dado que se ha sostenido que conciliar una cuestin consiste en aceptar una
situacin menos favorable que la ideal 60
d.- Las vas negociadas ponen nfasis solamente en la solucin de conflictos, sin importarle
mayormente el proceso que se sigue para ese efecto como el resultado alcanzado, lo que puede resultar
incompatible con un pleno respeto del Estado de Derecho, que requiere promover el respecto y la
proteccin de los derechos fundamentales.
El proceso, que es el instrumento concebido para la proteccin de derechos, no slo pone nfasis en la
solucin del conflicto, sino que respecto del mtodo, en cuanto deben respetarse los procedimientos
que se prev en trminos igualitarios para la intervencin de las partes, y en cuanto al resultado, por
cuanto requiere que se resuelva el conflicto teniendo en cuenta los hechos y aplicando la ley vigente.61
Como conclusin, se rechaza la solucin alternativa de conflictos concebida en trminos generalizados
porque sera un pobre sustituto de la resolucin judicial y, aun ms conducira a una retirada de la
jurisdiccin, la que solo puede ser admitida por quienes tiene una concepcin privada del proceso de
adjudicacin consistente en solamente la solucin de conflictos, basada en el individualismo, la
competencia y el xito, lo que no debe ser admitido por quienes tienen una concepcin pblica del
proceso, destinado a alcanzar los fines generales del derecho.62
As, cabria concluir que no cabe oponerse radicalmente a las vas de ADR, sin perjuicio que deba
actuarse con cautela frente a ellos, de manera que se configuran siempre en forma voluntaria y con
acceso para todos, sin que pueda existir imposicin alguna para acudir a ellos, y estableciendo clara y
expresamente el legislador los casos en los cuales no puede acudirse a esos mecanismos para la
solucin de conflictos por referirse a derechos fundamentales, los que sabemos que revisten el carcter
de indisponibles para las partes.
2.3.
EL PROCESO.
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 133 y sgtes.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 141.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007
61
Vase en este sentido Bordali Salamanca, Andrs. Justicia Privada Revista de Derecho (Valdivia) versin on-line.
Volumen 16. Julio 2004.
62
Owen Fiss. El derecho como razn pblica. Contra la Conciliacin. Pg 144.Marcial Pons. Madrid. Espaa. 2007
60
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica y en
cuya solucin les corresponda intervenir. 63
Para que se ponga en movimiento el ejercicio de la funcin jurisdiccional es menester que se ejerza por
la parte activa interesada en obtener la solucin del conflicto una accin.
De all que la accin ha sido conceptualizada como el derecho subjetivo pblico, de carcter
constitucional, consistente en excitar o poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del Estado
(Nicols Fairen Guillen.) o como la posibilidad jurdicamente encuadrada de recabar los
proveimientos jurisdiccionales necesarios para obtener el pronunciamiento de fondo y, en su caso, la
ejecucin respecto de la pretensin litigiosa(Niceto Alcal Zamora).
El actor ejerce la accin para los efectos de obtener la satisfaccin de una pretensin, a lo cual se opone
la persona en contra de quien se hace ella valer.
Debemos entender por pretensin como la exigencia de subordinacin de un inters ajeno al inters
propio64 El mximo estudioso de este concepto y - quien lo desarrolla largamente, el espaol Jaime
Guasp lo define como una declaracin de voluntad por la cual se solicita la actuacin de un rgano
jurisdiccional frente a una persona determinada y distinta del autor de la declaracin.
Accin y pretensin son conceptos bsicos en el Derecho Procesal y se renen en el acto procesal
demanda que se presenta al rgano jurisdiccional. La pretensin es el cordn umbilical que une la
accin con el derecho material en litigio.
Ahora, frente a la accin sobrevendr normalmente, la reaccin del sujeto pasivo o demandado.
Hay otra posibilidad, como el simple silencio del demandado, el que decide no hacer nada, que se ver
ms adelante, pero lo normal es que el demandado se defienda, acte, reaccione.
Por ello, habitualmente el proceso se desarrolla a travs de acciones y reacciones.- La reaccin
destinada a obtener el rechazo de la demanda por el tribunal puede consistir en la oposicin por el
demandado de defensas (simple negativa de los hechos en que se funda la pretensin) o
excepciones(todos los otros medios destinados a restar eficacia a la pretensin del actor).
Sin embargo, es necesario, para evitar errneas interpretaciones, establecer que a la voz excepcin se
le da o puede drsele tres significados:
a) En el sentido ms amplio es toda defensa que el demandado oponga a la pretensin del actor,
cualquiera sea su naturaleza (negativa de los hechos, hechos impeditivos (nulidad), hechos extintivos
(pago), etc. Frente al ataque la defensa.
b) Slo cuando se configura a travs de hechos impeditivos o extintivos, que excluyen la razn de lo
que el actor pretende.
c) En sentido estricto, es toda defensa fundada en hechos extintivos o impeditivos que el rgano
jurisdiccional slo puede declarar, acoger, por regla general, cuando el sujeto pasivo la hace valer, la
invoca. (P.ej. el pago, la prescripcin).
En la situacin contemplada en la letra b) se contendran las llamadas excepciones procesales (en
nuestro derecho excepciones dilatorias) que se refieren a defectos de mero procedimiento, de mera
forma.
63
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgina 41. Editorial Jurdica de Chile. Primera Edicin.
1991.
64
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Pg.7.Uteha.1944.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Las ideas de accin y reaccin son bsicas en sus vinculaciones con la marcha del proceso y para
que el sujeto pasivo est en condiciones de defenderse debe ponerse en conocimiento la pretensin del
demandado a travs de una notificacin vlida. As se entera que ha sido demandado y que se pide a su
respecto. A raz de esa notificacin se cumple con un principio bsico en el llamado debido proceso de
ley(en el derecho angloamericano : due process of law) cual es el principio de audiencia, o de
bilateralidad de la audiencia o audiencia bilateral. Este principio es el trasunto del nadie puede ser
condenado sin ser odo, pero en el Derecho Procesal debe entenderse como nadie puede ser
condenado, sin saber legalmente que existe un proceso respecto de l y de tener la posibilidad cierta de
intervenir en ese proceso.
El principio de audiencia es, pues, un principio formativo bsico del procedimiento y salvo escasas y
calificadas excepciones, ha de integrar el debido proceso de ley que constituye una garanta emanada
de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, aprobada por las Naciones Unidas y
reconocido expresamente por la Constitucin Poltica Vigente(artculo 19 N 3, inciso 5). 65
La oposicin a la satisfaccin de esa pretensin por la otra parte es la que genera el conflicto o litigio,
entendido ste como el conflicto intersubjetivo de intereses, jurdicamente trascendente, reglado por el
derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una pretensin resistida.- 66
No habiendo sido posible obtener la solucin del conflicto a travs de la autocomposicin, es menester
que el titular de la pretensin accione para que se ejerza la funcin jurisdiccional, lo que debe realizarse
a travs del proceso.
Al efecto, se establece en nuestra Constitucin Poltica del Estado en el artculo 19 N 3 que la
Constitucin asegura a todas las personas: 3 La igual proteccin de la ley en el ejercicio de los
derechos.
La forma en la cual se verificar la solucin del conflicto ser mediante una decisin de la autoridad
jurisdiccional, la que se manifiesta a travs de la sentencia que debe ser dictada al final del proceso. Al
efecto, se establece en el citado precepto de nuestra Carta Fundamental que toda sentencia de un
rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Debemos entender por proceso, una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente,
con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisin. 67
La sentencia que se debe dictar en el proceso por el rgano jurisdiccional resulta eficaz para la solucin
del litigio por provenir ella de un tercero imparcial, dotado de autoridad para tal efecto por ejercer una
funcin pblica, y porque dicha decisin se torna en inmutable e inimpugnable una vez pasada en
autoridad de cosa juzgada.
La cosa juzgada es la cualidad de los efectos que adquieren ciertas y determinadas resoluciones una vez
firmes y ejecutoriadas. Al efecto, se establece en el artculo 175 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que las sentencias definitivas o interlocutorias producen la accin o la excepcin de cosa juzgada.
La accin de cosa juzgada es aquella que permite exigir el cumplimiento forzado de los resuelto en la
sentencia, en caso de no ser cumplida por el afectado la decisin contenida en el fallo.
La excepcin de cosa juzgada es aquella que se genera a partir de la preclusin de los recursos
procesales en el proceso en el cual se dict la resolucin (inimpugnable), y que impide iniciar otro
65
Apuntes Esquemticos para Gua de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgnico. Parte General. Mario
Mosquera Ruiz.66
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pg. 177 .Editorial Jurdica de Chile.1987.
67
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 121 y 122. Ediciones De Palma. Buenos Aires .
1985
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
proceso con posterioridad con la finalidad de modificar la decisin contenida en la sentencia firme o
ejecutoriada (inmutabilidad).
El proceso como forma de solucin de los conflictos es susceptible de ser abordado con tres preguntas:
Cmo es el proceso? Qu es el proceso? y Para qu sirve el proceso?
CMO ES EL PROCESO?
Con dicha pregunta estamos evocando el desarrollo o la forma de ser externa del proceso.
El proceso es una idea abstracta y teleolgica vinculada a las partes y al tribunal y asentada en una
dinmica de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo resuelto, independientemente de las formas, de las
instancias y los recursos.
La forma externa en la cual se debe desarrollar esta idea abstracta que es el proceso compuesta de una
secuencia o serie de actos que permite arribar a la sentencia que solucionar un conflicto es el
procedimiento.
Entendemos por procedimiento el conjunto de formalidades externas, de trmites y ritualidades
establecidas por el legislador para los efectos que se desarrolle el proceso.
Al efecto, se establece en el artculo 19 N 3 de nuestra Carta fundamental que corresponder al
legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y
justos
Para el desarrollo del proceso nos encontramos con diversos procedimientos, pudiendo distinguir en
cuanto a su contenido entre procesos civiles y penales; en cuanto a su objetivo, nos encontramos con
procesos declarativos y ejecutivos, pudiendo distinguir dentro de los declarativos los meramente
declarativos, constitutivos, de condena y cautelares; y respecto de la formas de los procedimientos
penales se han distinguido los procedimientos penales inquisitivos, acusatorios y mixtos.
QU ES EL PROCESO?
Con esta pregunta estamos indagando acerca a la naturaleza jurdica del proceso. Para explicar la
naturaleza jurdica del proceso nos encontramos con las teoras privatistas, la que nos explican el
proceso primeramente como un contrato, y luego a travs de la figura del cuasicontrato; y
posteriormente surgen las teoras publicistas, las que nos explican el proceso como una relacin
jurdica, como una situacin jurdica, como una relacin jurdica compleja, como una institucin, a
todas las cuales nos referiremos con posterioridad durante el curso del ao.
PARA QU SIRVE EL PROCESO?
Con esta pregunta pretendemos inquirir acerca de cules son los fines a los cuales sirve el proceso.
La idea de proceso es necesariamente teleolgica, pues slo se explica por su fin. El proceso por el
proceso no existe.
El fin del proceso es el de dirimir el conflicto de intereses sometido a los rganos de la jurisdiccin.
Ese fin es privado y pblico, segn trataremos de demostrarlo. Satisface al mismo tiempo, el inters
individual comprometido en el litigio, y el inters social de asegurar la efectividad del derecho
mediante la obra incesante de la jurisdiccin.68
68
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 145 y 146. Ediciones De Palma. Buenos Aires .
1985.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
De acuerdo a lo sealado por dicho destacado procesalista uruguayo, es posible concluir que el proceso
como medio destinado a resolver los conflictos de intereses jurdicamente trascendentes cumple una
doble funcin: privada y pblica.
La funcin privada del proceso, consiste en que es el nico medio en materia penal, y el medio
residual a falta de acuerdo en materia civil, para los efectos de lograr la satisfaccin de los intereses
jurdicamente trascendentes por las partes de un conflicto.Al efecto, se nos ha sealado que desprovisto el individuo, por virtud de un largo fenmeno histrico,
de la facultad de hacerse justicia por su mano, halla en el proceso el instrumento idneo para obtener la
satisfaccin de su inters legtimo por acto de la autoridad.
La primera de todas las concepciones sobre la naturaleza del proceso debe ser, pues, una concepcin
eminentemente privada: el derecho sirve al individuo, y tiende a satisfacer sus aspiraciones. Si el
individuo no tuviera la seguridad de que existe en el orden del derecho un instrumento idneo para
darle la razn cuando la tiene y hacerle justicia cuando le falta, su fe en el derecho habra
desaparecido.
Contemplando el mismo proceso desde el punto de vista del demandado, su carcter privado se
presenta todava ms acentuado que desde el punto de vista del actor.
Configurado como una garanta individual, el proceso (civil o penal) ampara al individuo y lo
defiende del abuso de la autoridad del juez, de la prepotencia de los acreedores o de la saa de los
perseguidores.
No puede pedirse una tutela ms directa y eficaz del individuo. Difcilmente puede concebirse un
amparo de la condicin individual ms eficaz que ste. 69
Tanta razn tienen las palabras del notable procesalista uruguayo, que el proceso aparece contemplado
como uno de los ms preciados derechos humanos en diversas declaraciones, tratados y convenciones,
pudiendo resear al efecto los siguientes preceptos:
- Artculo 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos:
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia
por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para
el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal.
- Artculo 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos :
Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser
oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra
ella o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico
podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de orden moral, orden
pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida
privada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por
circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar los intereses de la justicia; pero
toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de
menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela
de menores.
69
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pgina 145. Ediciones De Palma. Buenos Aires .1985.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Artculos XVIII y XXVI de la Declaracin Americana de los derechos y deberes del Hombre:
- Artculo XVIII: Derecho de justicia. Toda persona puede concurrir a los tribunales para hacer valer
sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo
ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos
fundamentales consagrados constitucionalmente.
- Artculo XXVI: Derecho a proceso regular. Se presume que todo acusado es inocente, hasta que se
pruebe que es culpable.
Toda persona acusada de un delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica, a ser juzgada
por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes preexistentes y a que no se le imponga
penas crueles, infamantes o inusitadas.
Artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos:
Artculo 8. Garantas judiciales.
1.- Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
substanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal, o de cualquier otro carcter.
La funcin pblica del proceso, consiste en asegurar la efectividad del derecho mediante la obra
incesante de la jurisdiccin.
El proceso sirve al derecho como un instrumento de creacin vivificante, como una constante
renovacin de las soluciones histricas forjadas en el pasado. El derecho se realiza da a da en la
jurisprudencia. Satisfecho el inters individual, queda todava un abundante residuo de intereses no
individuales que han quedado satisfechos.
El proceso es el medio idneo de asegurar la lex continuatis del derecho, su efectividad en la
experiencia jurdica. Ese es, sin duda, su fin social, Proviene de la suma de los fines individuales. 70
Respecto del proceso, se ha sealado que la finalidad ltima, es por consiguiente, la realizacin del
derecho (sera admisible afirmar que la actuacin de la ley) para, en definitiva, asegurar la paz social y
la justicia..71
3- LOS SISTEMAS PROCESALES. MODELOS JERRQUICOS Y EL PROCESO COMO
IMPLEMENTACIN DE POLTICA VERSUS LOS MODELOS PARITARIOS Y EL
PROCESO COMO RESOLUCIN DE CONFLICTOS.
El profesor de la Universidad de Yale, Mirjan Damaska, en su obra Las Caras de la Justicia y el Poder
del Estado72, nos ha propuesto para distinguir los sistemas procesales atender a la estructura del Poder
Judicial distinguiendo entre aquellos de carcter jerrquico y paritarios, los que conducen a la
existencia de procesos como implementador de poltica o como resolucin de conflictos.
Ninguno de los modelos es puro, dado que los sistemas que operan en la realidad de los diversos pases
reciben elementos de cada uno de los modelos, por lo que ms bien se caracteriza un sistema por la
mayor o menor cantidad de factores que concurran a su respecto.
70
Eduardo J. Couture Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pgina 147. Ediciones De Palma. Buenos Aires .1985.Enrique Vescovi. Teora General del Proceso. Pgina 107.Temis.1984
72
Mirjan Damaska. Las Caras de la Justicia y el Poder del Estado. Editorial Jurdica de Chile. 2000
71
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Las principales caractersticas del modelo ideal jerrquico y paritario de organizacin estatal seran los
siguientes:
Ideal jerrquico de organizacin estatal
1.- Funcionarios permanentes, organizados 1.- Legos que son llamados a realizar
jerrquicamente con sentido de identidad.
funciones de autoridad ad hoc.
2.- Rutina, uniformidad y especializacin de 2.- Falta de rutina y de especializacin.
tareas.
3.- Decisiones institucionales, que incentiva 3.- Decisiones son personales.
la inexistencia de disidentes.
4.- Decisiones de orientacin tecnocrtica o 4.- Decisiones de justicia substantiva.
legalista.
La estructura del Poder Judicial afecta al proceso legal, por lo que resulta equivocado centrarse en el
atractivo de la forma procesal, sin preguntarse si tal forma es compatible con el aparato judicial
particular. La pregunta no es slo qu tipo de procedimiento queremos, sino tambin qu tipo de
organizacin del Estado poseemos.
Las principales caractersticas del proceso jerrquico y paritario seran las siguientes:
Proceso jerrquico
Proceso paritario
Ya que la jerarqua posee muchas etapas, los Procedimientos centrados en torno al primer
procesos deben componerse de varias etapas. Juez y presumiblemente el ltimo.
Al ser partidario de la especializacin Las actividades de informacin y reunin de
funcional se asignan tareas metdicas.
material se encuentran en manos privadas.
Ellas estn dirigidas a recabar informacin
til para obtener las pruebas, ms que a las
pruebas mismas.
La revisin de la decisin por el superior es La revisin de la decisin por los superiores
un evento ordinario y extenso al cubrir es
de
naturaleza
extraordinaria
e
aspectos de hechos, derecho y lgica de la independiente.
decisin.
Las correcciones de la decisin slo pueden Las mociones para reconsideracin son tan
ser hechas por los superiores.
normales y prevalentes como la apelacin en
el sistema jerrquico.
Dado el control de calidad por los superiores La revisin de superiores es de naturaleza
de la toma de decisin del inferior, sta tiene extraordinaria e independiente.
un aura de provisionalidad.
Todas las fuentes de decisin deben ser Maquinaria poderosa para asegurar la
incorporadas a un expediente.
presencia de testigos, ms que en la
conservacin de archivos de declaraciones
anteriores de stos.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Proceso regulado por una red interna Los funcionarios paritarios estn autorizados
coherente de reglas inflexibles. La para crear sus propios reglamentos en cuanto
conviccin de la evidencia no puede ser a los procedimientos en su tribunal.
determinada libremente por el juez.
En cuanto a la finalidad del proceso como implementador de polticas pblicas o de resolucin de
conflictos o adversarial puro, se presentan respecto de cada uno de ellos las siguientes caractersticas:
El proceso como
polticas pblicas.
implementador
El proceso se encuentra regulado por normas Existe regulacin del proceso, pero
rgidas no disponibles por las partes
modificable por las partes, salvo casos muy
excepcionales como sera contratarse a s
mismo como esclavo o ir directamente a una
institucin penal.
El proceso debe permitir que el Juez llegue El proceso es una competencia entre partes,
al resultado preciso, y las partes son slo con armas iguales, con un Juez pasivo, en el
colaboradoras de l para tal efecto.
cual la forma de llegar a la decisin cuenta
tanto como lo que dice.
4.- PRINCIPIOS QUE RIGEN EN LOS DIVERSOS SISTEMAS.
En cuanto a los principios que concurren respecto de cada modelo de proceso podemos sealar que:
1.- A nivel mundial, los procesos se encuentran actualmente estructurados sobre la base del principio de
la oralidad.
Lo anterior, necesariamente implica que deben aplicarse los principios del contradictorio, publicidad,
concentracin, continuidad, inmediacin y de la sana crtica.
2.- No cabe duda que con anterioridad a la implementacin de los actuales sistemas procesales orales, la
estructura de los tribunales estaba diseada pensando en la operatoria bajo principios de la
escrituracin.
3.- Los procedimientos escritos se establecieron pensando en una estructura jerrquica, dado que el
expediente es aquel que permite la revisin posterior de lo obrado por el tribunal de alzada.
Adems, dado que son procesos que no revisten un carcter concentrado, sino que de lato
conocimiento, permiten la revisin de la mayora de las resoluciones que se dictan a lo largo del
proceso, y no slo de las sentencias definitivas.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La revisin general por el tribunal jerrquico hace perder importancia a las sentencias de los
tribunales inferiores, dado que como regla general se cumplen sentencias ejecutoriadas y la regla es la
apelacin en ambos efectos.
4.- En el procedimiento escrito se privilegia la comunicacin formal y el orden legal para su avance,
lo que conduce a la inadmisibilidad formal de los escritos y a la preclusin por falta de respeto en cuanto
a las formalidades procesales.
5.- En el proceso oral, lo que se privilegia es el contradictorio, en cuanto son las partes las que tienen
la carga de formular adecuadamente sus peticiones y rendir las pruebas para acreditarlas, siendo el juez
un conductor del debate.
Para que el debate sea fructfero debe haber un juez o jueces que estn presentes durante el juicio y
que conduzcan el debate y rendicin de pruebas para permitir que se rindan las pruebas sobre las
cuales se debe justificar objetivamente la conviccin alcanzada.
La misin del tribunal inferior es la solucin del conflicto, siendo de esperar la inexistencia de
sentencias posteriores, limitndose siempre la funcin del tribunal superior a una labor meramente
revisora y jams a la repeticin de una nueva instancia, en la cual se contemple la reanudacin del
debate y rendicin de pruebas.
Resaltando esta labor de la primera instancia, es que la sentencia da lugar a la ejecucin provisional
como regla general.
6.- Los jueces no son espectadores del juicio oral, sino que conductores del debate para que las
partes no se alejen y puedan adoptar conductas dilatorias o impertinentes en el proceso. El juicio se
caracteriza no slo por su centralidad, sino que por la concentracin, continuidad y eficacia en su
desarrollo.
La firma del juez no es una farsa, sino un certificado de autenticidad que l ha participado en el dilogo
del cual depende su autoridad.
7.- Esta distinta concepcin de lo que es la instancia hace que necesariamente deban cambiarse la
concepcin de los recursos.
Ellos deben ser siempre concebidos como medios excepcionales y no ordinarios, de ocurrencia
excepcional y centrada contra resoluciones de trmino y las cautelares, sin que se trate de una revisin
que proceda por naturaleza en atencin a la estructura jerrquica, sino que ms bien como una situacin
de rara ocurrencia y para velar por el respeto de los derechos fundamentales y de la ley en la solucin de
los conflictos.
En otras palabras, los recursos deben existir para los efectos de permitir la existencia de una
coordinacin colegiada dentro de la organizacin judicial en la defensa de la ley y los derechos
fundamentales, ms que para consagrar la existencia de organizaciones jerrquicas y
burocrticas.
8.- En su funcionamiento los tribunales de la instancia dejan de poseer funciones administrativas, y se
les atribuye una funcin plenamente jurisdiccional.
En el orden jurisdiccional, los jueces no tienen funcionarios en quien delegar sus funciones, rigiendo en
forma plena el principio de la inmediacin y de la identidad entre aquel que presencia el juicio y quien
dicta sentencia.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En realidad, si lo miramos desde la ptica del juez nos encontramos ante procesos individuales que no
deben ser afectados por la burocracia. En otras palabras, lo que se quiere decir es que no debe existir en
la instancia gran cantidad de actores, no se debe concebir una divisin de funciones y responsabilidad
entre diversos actores y no cabe acudir a la jerarqua como mecanismo central de coordinacin de sus
actividades.
En consecuencia, debe impedirse la existencia de funcionarios en los cuales puedan delegarse funciones
jurisdiccionales por los jueces. En otras palabras: Ms jueces y menos funcionarios en la instancia.
Mejor preparacin, seleccin e incentivos para los jueces, por ser la eficiencia en el ejercicio de la
funcin la nica que puede garantizar su justicia, eficacia y prontitud.
Toda esta estructura de la instancia necesariamente debe incidir en la estructura de los tribunales
superiores, su competencia, los recursos y la forma en que debe estructurarse la vista de un asunto.
5.- PRINCIPIOS RECTORES DE UN NUEVO SISTEMA PROCESAL CIVIL.
5.I.- INTRODUCCIN.
Los principios nos permiten describir el sistema procesal y ver su funcionalidad con los derechos
fundamentales contemplados en la Constitucin y en los Tratados de Derechos Humanos ratificados por Chile.
Desde un punto de vista positivista deberamos sostener una naturaleza eminentemente tcnica del proceso,
pero desde una perspectiva histrica se puede apreciar una relacin entre los cambios polticos y sociales y el
proceso.
Desde un punto de vista socio econmico se pueden apreciar los principios dispositivo y oficial, apreciando
que si se reconoce la disposicin de la propiedad privada fuera del proceso, no cabe ms que aceptar que ello
pueda hacerse tambin dentro del mismo.
Por otra parte, desde una perspectiva liberal se reconoce la primaca del principio de aportacin de partes
sobre el de la investigacin judicial, segn la cual el juez es un conductor del debate.
La doctrina ha distinguido entre los principios del proceso, que son los que determinan el comportamiento de
las partes dentro del proceso, sus posibilidades y cargas en el mismo, formacin y apreciacin del objeto
procesal; y los principios del procedimiento que son los que aluden a las formas de los actos procesales, a la
comunicacin de los sujetos procesales entre s y con la sociedad, a los diferentes tipos de relacin del rgano
jurisdiccional con el material fctico y la sucesin temporal de los actos procesales.
Principios del proceso:
a.- Principios inherentes a la estructura del proceso: Contradiccin e Igualdad.
b.- Principios relativos a la accin y el derecho material subyacente: Dispositivo e inquisitivo.
c.- Principios referentes a la formacin del material de hecho: Aportacin e investigacin.
d.- Relativos a la valoracin de la prueba: Sana crtica.
Principios del procedimiento:
a.- Relativos a la forma de los actos procesales: Oralidad - escrituracin.
b.- Relativos a la relacin entre el tribunal y el material fctico: Inmediacin- mediacin
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El Proyecto de Cdigo Procesal Civil, al que nos referimos en adelante como NCPC, es el ingresado por el actual Poder ejecutivo
liderado por el Presidente Sebastin Piera en el Mensaje 432-359 de 12 de marzo de 2012.Este proyecto reconoce como antecedente
importante el Proyecto de Cdigo Procesal Civil ingresado por la Presidenta Michele Bachelet en el Mensaje 398-357 de 18 de mayo
de 2009.
74
En este sentido, vase arts 2, 252,253, 271 y 272 del PCPC
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
es lo que pide y el por qu lo pide; ese por qu han de ser hechos y los mismos slo puede aportarlos la parte. El
juez no puede tener nunca la facultad de aportar hechos al proceso para determinar la causa de pedir de la
peticin, y tampoco podr apartarse de esa causa de pedir a la hora de estimar o desestimar la pretensin.80 81
Si el juez pudiera aportar hechos atentara a la esencia misma de lo que es un proceso civil, pues con ello se
estara convirtiendo en parte. Juez y parte y juez y testigos son papeles incompatibles.82
b.- El tribunal no considera hechos que las partes previamente no le han aportado, siendo innecesaria la prueba
respecto de hechos no afirmados por las partes o que han sido admitidos por ellas. Iudex iudicare debet
secundum allegata et probata partium.
Los hechos no afirmados al menos por una de las partes no existen, y los hechos afirmados por las dos partes, o
afirmados por una y admitidos por la otra, existen.8384
c.- El tercer aspecto es el que ha sido objeto de mayor debate en la doctrina.
Todos coinciden en la regla general consistente en que corresponde a las partes la prueba de los hechos
alegados.
Los antiguos brocardos iura novit curia y da mihi factum dabo tibi ius ponen de manifiesto el deber y facultad
del juez, primero de conocer el derecho, y, segundo, de aplicar en el caso concreto que juzga la norma adecuada.
Esta facultad y deber no est sujeta a discusin doctrinal y no lo est porque las normas jurdicas no sirve para
delimitar el objeto del proceso. Las normas existen o no independientemente de que las partes las aduzcan y la
conformidad entre ellas no puede crearlas.85
La mxima de aportacin se cie a los hechos, nunca al derecho o calificacin jurdica, que en virtud del
principio de la sustentacin corresponde siempre al rgano jurisdiccional (da mihi factum, dabo tibi ius)
La divergencia surge por parte de quienes sustentan una postura liberal, segn la cual el juez no debe disponer
la apertura del proceso a la prueba como ordenar la realizacin de un medio de prueba si no ha sido propuesto
por alguna de las partes, pues de este modo se est afectando a la existencia de los derechos subjetivos
reconocidos en la norma material.86
Las razones esgrimidas por los sustentadores de la postura liberal por las que no debe admitirse que un juez
posea facultades probatorias son las siguientes:
a.- El juez que ordena pruebas de oficio estara realizando un acto que corresponde a las partes y por ello se
perdera su garanta de la imparcialidad o calidad de tercero ajeno a las partes.
b.- La facultad de que el juez decrete actividades probatorias parte de la idea implcita de que el abogado de la
parte puede ser negligente o ignorante, lo que solo puede entenderse por una concepcin autoritaria del proceso.
c.- El otorgamiento de facultades al juez civil no es armnico con la disminucin de los poderes del juez penal.
d.- Al juez frente a la inexistencia de pruebas respecto de un hecho le corresponde aplicar las reglas de la carga
de la prueba, puesto que para dar por acreditado el hecho no acreditado no le corresponde desplegar actividad
probatoria alguna como tampoco puede utilizar para ello su conocimiento privado.
80
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.75. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Vase art 280 N6 PCPC
82
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.76. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
83
Vase art 280 N7y 291 PCPC
84
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.77. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
85
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.77. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
86
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.73. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
81
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
e.- No existe comprobacin emprica alguna de que la sentencia dictada por un juez que pueda disponer pruebas
de oficio tenga un grado directamente proporcional a los poderes del juez como tampoco se ha probado que las
partes acten y resistan en juicio movidas solamente por el deseo de la injusticia.
g.- Las pruebas decretadas por el juez no puede como finalidad ms que dar o negar fundamento a las
demandas, excepciones o defensas propuestas por alguna de las partes.
h.- Deben separarse poderes de proposicin, admisin y prctica de la prueba, debiendo concederse al juez
poderes para la proposicin y admisin de prueba en virtud de la direccin formal, pero slo excepcionalmente
debera poder practicar pruebas de oficio porque se rompe el equilibrio en el proceso en beneficio del juez y en
perjuicio de una de las partes. Esta situacin de excepcin se dara en caso que las partes hayan sido diligentes
en la proposicin y prctica de los medios de prueba y su iniciativa se ha visto frustrada por causas ajenas a su
voluntad, el juez debera hacer lo necesario para la prctica in extremis como diligencias finales- de los
medios de prueba fallidos.
Nadie discute que la afirmacin de los hechos debe seguir siendo siempre un acto de parte, porque ellos son los
que integran una pretensin disponible para las partes, pero se sostiene por algunos que siguiendo la doctrina de
los europeos luego de la primera guerra mundial y apartndose de la concepcin de los postulados liberales,
debe al rgano jurisdiccional concedrsele facultades para ordenar la prueba, aunque las partes no la hayan
propuesto.
Los que sustentan la corriente socializadora y publicista del proceso 87 defienden las facultades del juez para
decretar pruebas de oficio basado en las siguientes razones:
a.- El proceso es una institucin pblica diversa de la relacin jurdica privada entre el demandante y el
demandado, cuidndose el inters del Estado en la persecucin ordenada del derecho mediante la direccin del
proceso y el conocimiento por parte del juez.
b.- El principio de aportacin de parte es completamente separable del principio dispositivo, siendo aquel un
expediente tcnico del procedimiento que corresponde a un particular modo de concebir el desarrollo del
proceso jurisdiccional.
c.- El proceso como institucin pblica debe ser veraz, legal y justo, debiendo poseer el juez poderes para
acercarse a la verdad, puesto que nadie puede alegar un derecho o ocultar al juez o engaar al juez con pruebas
aparentes u omisiones de otras. La jurisdiccin es una funcin destinada a hacer justicia mediante una actuacin
del derecho objetivo en forma igualitaria y tutelar los derechos fundamentales y no una funcin concebida en
beneficio de los particulares destinada a resolver los conflictos que pudieran suscitarse entre ellos.
d.- El poder del juez ser tanto mayor cuanto ms contenido tenga el objetivo de justicia que se intenta
conseguir en la forma ms rpida y eficaz.
Por ello se ha sealado por un autor norteamericano que hasta en la rbita ms dictatorial del Derecho civil, el
hombre pequeo ha tenido de muchas maneras, un acceso ms rpido al juez y la justicia que en este pas.88
e.- An cuando el proceso encuentre su justificacin en fines privados como la propiedad, an ella debe cumplir
con un fin social, por lo que en una institucin pblica no cabe ms que reconocer que el bien social puede
justificar que para el logro de la justicia se le entreguen poder probatorios al juez.
A fin de cuentas los frutos de la victoria deberan corresponder, no a la parte que cuente con el mejor abogado o
con el investigador ms diligente, sino a la parte que sostenga la causa ms justa.89
87
La publicizacin del Derecho Procesal consiste en la idea o principio de que el Derecho Procesal es un derecho pblico, aunque sea
un instrumento de tiutela de derechos privados. Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 53.Ara Editores.
2006. Per.
88
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 77.Ara Editores. 2006. Per.
89
Withehead, R. citado por Bodin. Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 76.Ara Editores. 2006. Per.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
f.- El juez debe buscar en el proceso la verdad objetiva para poder dictar un fallo justo, por lo que no puede ser
negligente en su labor, debiendo ejercer los poderes que la ley le otorga, con la prudencia necesaria para no
lesionar las garantas de defensa ni los valores superiores.
g.- La sola actividad de las partes es insuficiente para alcanzar la verdad, por ello se proveen al tribunal un rol
activo en la clarificacin y en la definicin apropiada de las materias de hecho y en la presentacin de prueba.
h.- El derecho a la prueba no significa monopolio de las partes sobre la misma, sino la libertad de stas de
utilizar todos los medios probatorios para lograr la conviccin del juez, lo que no significa privar al rgano
jurisdiccional de disponer medios probatorios ex officio, ambas iniciativas son plenamente compatibles;
i.- El axioma que las partes son quienes mejor defienden sus intereses y en consecuencia nadie mejor que ellas
pueden conocer los medios de prueba acreditadores de sus alegaciones fcticas aun cuando fuera cierto, no
explica que deba omitirse toda iniciativa probatoria del juez;
k.- La carga de la prueba no priva al juez de la iniciativa probatoria, porque dicha regla se aplica al momento de
dictar sentencia, y no con anterioridad que es cuando debe decretar la prueba de oficio.
l.- En el proceso rige el deber de lealtad y de probidad de las partes y defensores en el proceso, y en particular a
la introduccin de un deber de verdad: esto es, el deber de la parte y su defensor de no alegar hechos que sepa
que son falsos y de no negar hechos (alegados por el adversario) que sepa que son verdaderos.90
m.- El juez no pierde imparcialidad cuando aporta prueba al proceso, por cuanto:
m.1. Al decretar la prueba no sabe a quien favorece, puesto que ello solo se conoce luego de la rendicin de la
prueba;
m.2. Si tribunales de otro orden pueden decretar pruebas, no puede sostenerse que ellos seran parciales cuando
ejercen esas facultades.
m.3. No puede sostenerse que al decretarse una medida para mejor resolver un juez opte por renunciar a su
imparcialidad.
m.4. Existe contradiccin en sostener un juez activista en la prctica de diligencias probatorias y pasivo en el
aporte de material probatorio, puesto que en ambos casos perdera su imparcialidad;
m.5. La situacin consistente en que el juez puede dar mayor valor a las pruebas decretadas por l se limita con
la motivacin de la sentencia, los recursos jurisdiccionales y una limitada iniciativa probatoria.
m.6. La imparcialidad no es sinnimo de neutralidad (juez cruzado de brazos y con la boca cerrada), por lo que
un juez que decreta pruebas para alcanzar la justicia de su decisin no realiza labor de parte, sino que cumple
como tercero con su funcin pblica de ejercicio jurisdiccional.
No se debe propiciar ni un juez meramente espectador como tampoco un juez dictador. Debemos tener como
seala Alcal Zamora un juez director que interviene cuando hay abusos, omisiones o desviaciones evidentes
entre las partes, a un tiempo como jurisperito y jurisprudente. En otras palabras, deberamos reconocer la
existencia de un principio de investigacin judicial que operara solo en forma complementaria del de
aportacin de parte y sin desconocer la contradiccin e igualdad que debe regir al debido proceso.
Por ello se ha sealado que aun cuando el juez puede disponer de oficio un medio de prueba, no lo puede hacer
ms que con el objeto de indagar si hechos espontneamente y libremente alegados por las partes son
90
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 85.Ara Editores. 2006. Per.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
verdaderos. No puede en cambio disponer de oficio medios de prueba al objeto de descubrir hechos jurdicos
diversos a los alegados por las partes, no puede por ejemplo llevar a cabo de oficio investigaciones al objeto de
descubrir si un derecho del actor ha prescrito ya, a menos que la prescripcin haya sido hecha valer
espontneamente por el demandado.91
m.7. La potestad probatoria del tribunal no resulta contraria a la imparcialidad, debiendo analizar cada
ordenamiento jurdico para emitir un juicio en tal sentido.
n. El atribuir al juez facultades probatorias conlleva connotaciones ideolgicas que no se trata del contraste entre
ideologas vagamente liberales e ideologas genricamente autoritarias, sino que en cuanto a determinar si la
nica funcin del proceso es la de resolver controversias, poniendo fin al conflicto existiendo entre las partes, o
si adicionalmente debe exigirse tambin al proceso que conduzca a una aplicacin correcta y racionalmente
justificada del derecho.92
Sobre la iniciativa probatoria, dispone el art. 288 del PCPC, titulado Iniciativa probatoria. Las partes podrn
ofrecer los medios de prueba de que dispongan y solicitar al juez que ordene, adems, la generacin u
obtencin de otros de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas sino de un rgano o servicio
pblico, de terceras personas o de la contraparte, tales como documentos, certificaciones u otros medios aptos
para producir fe sobre un hecho determinado.
Hasta antes del trmino de la audiencia preliminar, el tribunal, de oficio, podr ordenar las diligencias
probatorias que estime necesarias para el esclarecimiento de la verdad de los hechos controvertidos,
respetando el derecho de defensa de las partes. En ejercicio de este derecho, las partes podrn solicitar, en el
mismo acto, una contraprueba a la solicitada por el tribunal, conforme a lo previsto en el artculo 290.
4.- Relativos a la valoracin de la prueba: Sana crtica.
El fin de la prueba el lograr generar una conviccin objetiva del juzgador acerca de la exactitud de los hechos
afirmados por las partes.
Tres sistemas se han sealado que existen para que el juez valores las pruebas rendidas por las partes para
determinar la existencia de los hechos afirmados por las partes:
a.- El sistema de prueba legal o tasada, segn el cual el legislador le preestablece tarifas probatorias o serie de
reglas al juzgador, mediante las cuales debe aceptar determinadas afirmaciones o discriminar otras.
b.- La libre valoracin de la prueba o sana crtica segn el cual debe ser el juez quien debe formar su conviccin
de forma objetiva y razonada en la fundamentacin del fallo, basado en las reglas de la lgica, mximas de la
experiencia y principios cientficamente afianzados, para determinar conforme a la prueba rendida la existencia
de los hechos que integran las afirmaciones formuladas por las partes.
c.- La ntima conviccin segn la cual debe ser el juez que debe formar su conviccin subjetiva interna acerca
de la existencia de los hechos que integran las afirmaciones formuladas por las partes, la que muchas veces ni
siquiera es exteriorizada como acontece con el jurado.
En el sistema de la prueba legal o tasada fundada en motivos de seguridad jurdica, existe una sustitucin del
juez por el legislador en el que ste le seala a aquel de un lado, un numerus clausus de medios probatorios con
arreglo a los cuales la partes deben persuadir al juez, y le establece, de otro, un conjunto de reglas para la
valoracin de los mismos.
91
Cappelletti Mauro. El proceso civil en el derecho comparado.Pg 84.Ara Editores. 2006. Per.
Taruffo, Michele. Poderes probatorios de las partes y del juez en Europa. La prueba. Pgs 159 a 183.Marcial Pons.2008.
Madrid.
92
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En los nuevos sistemas se ha invertido la actual situacin en que la regla general es el sistema de prueba legal y
como excepcin la sana crtica.
En los nuevos sistemas la regla general es la sana crtica, sin perjuicio de haberse mantenido algunas reglas del
sistema de la prueba legal, como lo es el consistente en que los contratos solemnes se prueban por su
solemnidad, y que un hecho presumido de derecho no admite prueba en contrario.
Sobre el sistema de valoracin de la prueba, dispone el art. 295 del PCPC, titulado Valoracin de la
prueba. Salvo que la ley atribuya un valor determinado a un medio probatorio, el juez apreciar la
prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, deber estarse a los principios de la
lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, salvo texto legal
que expresamente contemple una regla de apreciacin diversa.
Sin embargo, el acto o contrato solemne slo puede ser acreditado por medio de la solemnidad prevista
por el legislador.
Se dar por establecido el hecho que se presume de derecho si se han acreditado sus supuestos o
circunstancias, sin que se admita prueba en contrario.
El hecho que se presume legalmente se dar por establecido si se han acreditado sus supuestos o
circunstancias, a menos que se hubiere rendido prueba que permita establecer un hecho distinto al
colegido.
5.III.- PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO.
1.- Generalidades.
Los principios del proceso obedecen en ltima instancia a una determinada concepcin econmico-poltica de la
sociedad.
Los principios del procedimiento tiene explicacin remota en la concepcin econmico poltica de la sociedad,
interviniendo en su instauracin ms bien motivos de efectividad, seguridad o rapidez, sin perjuicio de ser
muchos de ellos ser necesarios para la real eficacia de algunos principios del proceso.
Es as, como por ejemplo la sana crtica no puede existir sin una oralidad, inmediacin, concentracin,
continuidad y publicidad del procedimiento.
2.- Relativos a la forma de los actos procesales: Oralidad -escrituracin.
2.1. Generalidades.
Siendo que se ha identificado al derecho procesal como una actividad formalista es que se pone gran
trascendencia a estos principios, y se d la paradoja que siga siendo en doctrina uno de los ms oscuros.
Para algunos, la oralidad es un concepto metaprocesal, mientras que para otros dichos conceptos no merecen
atencin alguna, siendo por ello ignorado por diversos autores en sus distintos tratados y manuales. 93
En todo caso, por proceso oral no cabe entender aquel en el que todos los actos procesales son realizados en
forma verbal. Estas soluciones extremas, adoptadas en distintas pocas de la historia no pueden ser reclamadas
en la actualidad. 94
Sin perjuicio de ello no debemos olvidar que durante los siglos XVIII y principalmente en el XIX, en un primer
momento en el ordenamiento francs y, despus, en la mayor parte de los Estados europeos se desplaza y
93
94
Gimeno Sendra, Jos Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pg. 221. Civitas. Madrid 1981.
Gimeno Sendra, Jos Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pg. 222. Civitas. Madrid 1981
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
sustituye el principio de la escritura por el de la oralidad, rigiendo casi en plenitud en la actualidad tanto en
materia penal como civil.
En la actualidad, se seala que la maniquea contraposicin entre oralidad buena y escritura mala se ha
mostrado falsa, o al menos inexacta, ante la experiencia prctica.
La realidad prctica ha demostrado la conveniencia y hasta la clara necesidad de abandonar las formulas puras
para dar paso a esquemas mixtos que con sentido prctico, bien aprovechen las ventajas de una y otra forma. Si
antes se pretendi imponer una frmula desde la doctrina, desde hace un tiempo es la realidad prctica la que
impone a la doctrina un nuevo enfoque de la cuestin, mucho ms pragmtico, devolviendo la oralidad y la
escritura al lugar que les corresponde, que nunca debieron abandonar.95
2.2. Ventajas y desventajas de la escritura
Las ventajas de la escritura se han sealado que consisten en:
a.- Facilita una mayor precisin y seguridad en la expresin de las ideas, por las garantas que los escritos
ofrecen a las partes y al juez.
b.- Disponibilidad permanente para su consulta.
c.- Permite atender varios asuntos a la vez, sin dedicacin exclusiva.
d.- Favorece conocimiento de asuntos complejos como ocurre en la actualidad con muchos asuntos civiles
e.- Permite al juez una reflexin ms reposada a la hora de fallar.
f.- Asegura una mayor imparcialidad, al considerarse la escritura como un escudo para el juez al permitir al juez
juzgar solo sobre la base de un expediente, sin entrar nunca en contacto directo y por consiguiente oral con las
partes, con los testigos y con los peritos.96
g.- Aleja la retrica forense.
h.- Facilita revisin del juicio por parte del tribunal superior.
Los problemas de la escritura que se ha sealado que consisten en:
a.- Se cae en el exagerado formalismo procesal;
b.- Produce dispersin de los actos procesales, conduciendo a procesos de lato conocimiento con trayectos
lentos y cansadores, atentando contra la pronta solucin de los conflictos;
c.- Falta de inmediacin, atentando en contra de la acertada valoracin de las pruebas.
d.- Dificulta la publicidad externa, esto es, la referida a terceros que no son parte del proceso.
2.3. Ventajas y desventajas de la oralidad
Las ventajas del procedimiento oral se han sealado que son:
Mxima general: El papel engaa sin ruborizarse.
95
96
Palomo Diego. La oralidad en el proceso civil. El nuevo modelo espaol. Pg 61.Librotecnia. 2008. Santiago. Chile
Cappelletti Mauro. El proceso civilo en el derecho comparado.Pg 57.Ara Editores. 2006. Per.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.61. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En este sentido, dispone el artculo 6 del PCPC, titulado Oralidad. El proceso se desarrollar
preferentemente en forma oral. No obstante, la demanda, la contestacin de la demanda, la reconvencin, la
contestacin de la reconvencin, los recursos deducidos fuera de audiencia y dems actuaciones que
expresamente seale este Cdigo, debern realizarse por escrito, de la manera y en la oportunidad que en cada
caso se disponga.
2.5. Las audiencias en el sistema oral.
La principal audiencia que debe ser llevada a cabo en forma eficaz para materializar el principio de la oralidad
es la audiencia previa, preliminar o preparatoria, permitiendo que el juez pase a asumir su carcter de
protagonista en la direccin del proceso. En otras palabras, debemos estar ante un juez que se incorpora
activamente al desarrollo del juicio desde el inicio del mismo.98
La audiencia previa es necesaria y obligatoria en todo caso para la posterior realizacin del juicio.
La audiencia previa se lleva a cabo en forma oral y pblica, luego de concluidas las alegaciones en el periodo de
discusin, debiendo regir plenamente el principio de la inmediacin, sancionndose la delegacin con la nulidad
de pleno derecho e insanable de la actuacin.
La inmediacin en su sentido lato y la publicidad revisten importancia trascendental ya que tiene incluso un
efecto moralizador, puesto que las cosas que el abogado de la parte no tendra problemas en escribir, no osa
decirlas oralmente en pblico y en presencia judicial.
La mediacin en su sentido estricto rige plenamente en cuanto a que el juez que debe dictar las resoluciones
sobre las materias que constituyen el objeto de la audiencia previa no debe ser otro que aquel que ha participado
en la audiencia.
En cuanto a la mediacin en sentido estricto entre el juez que dirige la audiencia previa y aquel que ha de llevar
a cabo la audiencia de juicio y dictar sentencia no se ha exigido.
Sin embargo, lo ideal sera que fuera el mismo juez quien dirige la audiencia previa, la de juicio y dicta
sentencia, porque aquel juez que lleva a cabo eficazmente la audiencia previa en cuanto a la determinacin del
objeto del juicio y las pruebas que han de rendirse debe ser recompensado con la cosecha de los frutos por l
eficientemente plantados.
La audiencia debe ser grabada, evitndose con ello el dictado de actuaciones o escritos de las partes,
permitindose as a las partes y al juez que se centren en los objetivos que ella persigue con un mayor nivel de
espontaneidad, profesionalismo y simplicidad.
A esta audiencia tcnica procesal no se debe exigir la comparecencia personal de la parte, sin perjuicio de que
pueden asistir si quieren. Si no comparece el demandante o ninguna de las partes se pone trmino al proceso. Si
no comparece el demandado se lleva a cabo en su rebelda.
Los objetivos de la audiencia previa son los siguientes:
a.- Intentos de conciliacin.
Se duda de la posibilidad de llegar a alcanzar el acuerdo de partes que ya estn en posicin de beligerancia y
con un juez que insta por acuerdos que muchas veces hacen que ejerza presiones no compatibles con la
mantencin de su imparcialidad. Hasta la misma grabacin de la audiencia le resta eficacia a esta oportunidad
para alcanzar una conciliacin.
98
Palomo Diego. La oralidad en el proceso civil. El nuevo modelo espaol. Pg 193.Librotecnia. 2008. Santiago. Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En Espaa, en la prctica se limita a comprobar el juzgador si subsiste el litio entre ellas y si existe posibilidad
de llegar a un acuerdo.
b.- Examen de cuestiones procesales que impediran su terminacin con una sentencia sobre el fondo.
Esta es la conocida funcin saneadora de la audiencia previa, para as evitar al mximo las sentencias
absolutorias de la instancia, que no resuelven el fondo del asunto y se limitan a resolver cuestiones de orden
procesal.
Estas cuestiones pueden conducir al trmino del juicio cuando sea imposible de subsanar o prepara el juicio
mediante el saneamiento de la cuestin procesal.
c.- Fijacin y delimitacion precisa del objeto del juicio.
d.- Proposicin y admisin de prueba.
En este sentido, se dispone en el art. 280 del PNCPC, titulado Contenido de la audiencia preliminar. En la
audiencia preliminar:
1 El tribunal, despus de or al actor y al demandante reconvencional, en su caso, resolver las excepciones
previas opuestas a la demanda principal o reconvencional que no se hubieren resuelto de plano.
Para este efecto, si estimare necesario acreditar dichas excepciones, fijar los puntos sustanciales, pertinentes
y controvertidos que requieran de prueba y recibir en la misma audiencia la que ofrezcan las partes.
Con todo, el tribunal podr omitir el pronunciamiento respecto de las excepciones previas previstas en los
nmeros 6, 7, 8 y 9 del artculo 267 y reservar su resolucin para la sentencia definitiva, si los antecedentes
que existieren en el proceso fueren insuficientes para emitir su resolucin respecto de ellas.
2. Se ratificar la demanda y la contestacin y, en su caso, la reconvencin y la contestacin a la misma.
3 Se formularn las alegaciones complementarias y de hechos nuevos a que se refiere el artculo 276, si las
hubiera.
4. Se llamar a las partes a conciliacin siempre que se trate de derechos respecto de los cuales sea admisible
la transaccin. El Juez deber proponer personalmente bases de arreglo. Las opiniones que emita con tal
propsito no lo inhabilitarn para seguir conociendo de la causa.
El Juez tratar de obtener una conciliacin total o parcial del litigio la que slo producir efectos entre las
partes que la hubieren acordado, debiendo continuar el juicio con las dems.
Sin perjuicio del registro de la audiencia, de la conciliacin total o parcial se levantar acta escrita en la que
se consignarn las especificaciones del arreglo. Esta acta ser suscrita por el Juez y las partes que lo
desearen. La conciliacin producir los mismos efectos de una sentencia definitiva ejecutoriada.
No obstante lo previsto en este numeral, el tribunal, en cualquier tiempo, podr citar a las partes a un
audiencia de conciliacin.
5. El tribunal dictar la correspondiente sentencia interlocutoria con el fin de sanear el proceso, resolver las
nulidades denunciadas o las que el Tribunal hubiere advertido y decidir, a peticin de parte o de oficio, todas
las cuestiones que obstaren a la decisin sobre el fondo del asunto.
6. Se fijar el asunto controvertido al tenor de los hechos y fundamentos expuestos en la demanda, la
contestacin y la reconvencin, en su caso y en las alegaciones complementarias y de hechos nuevos o
desconocidos prevista en el artculo 276.
7. El tribunal fijar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deben ser probados y aprobar
las convenciones probatorias que las partes hayan acordado;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
8. El tribunal determinar las pruebas que debern rendirse en la audiencia de juicio al tenor de la propuesta
de las partes en sus escritos principales y aquellas destinadas a acreditar las alegaciones complementarias y
de hechos nuevos o desconocidos prevista en el artculo 276, que no hayan sido rechazadas de plano.
9 El tribunal deber realizar la comunicacin a que se refiere el artculo 294. En caso que el tribunal haga
uso de la facultad que le confiere el inciso segundo de dicha norma, la parte podr, para el solo efecto de
satisfacer la carga probatoria impuesta por el tribunal, ejercer el derecho contemplado en el artculo 276.
10. Se excluirn de ser rendidas en la audiencia de juicio aquellas pruebas que se declaren inadmisibles en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 292. Las dems sern admitidas y se ordenar su produccin en la
audiencia de juicio respectiva;
11. Se recibir la prueba anticipada que hubiere sido ofrecida en los respectivos escritos principales del
perodo de discusin y la que soliciten las partes en el curso de la audiencia, en conformidad a lo dispuesto en
el artculo 287.
En su caso, debern sealarse, detalladamente, las pruebas que las partes ya hubieren rendido en forma
anticipada.
12. Se fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deber llevarse a efecto en un plazo no inferior a quince
das ni superior a cuarenta das de realizada la audiencia preliminar;
13. Se decretarn las medidas cautelares que se solicitaren y sean procedentes, a menos que stas se hubieren
decretado con anterioridad, en cuyo caso se resolver sobre su mantencin, y
14. En general, se conocern y resolvern la totalidad de las incidencias planteadas por las partes.
3.- Relativos a la relacin entre el tribunal y el material fctico: Inmediacin- mediacin.
La oralidad del procedimiento exige la inmediacin del juez, pero ambos trminos no se identifican
absolutamente. Si un tribunal resolviera en base del resultado de las actas, el procedimiento sera inmediato
pero escrito; contrariamente una prueba testifical realizada por un juez comisionado, mediante la va del auxilio
judicial, es mediatamente oral.
Para calificar un proceso de inmediato o mediato lo fundamental es la fase probatoria. Un proceso est
presidido por la inmediacin si es el juez quien conoce del proceso presenciando y dirigiendo la audiencia en
que se practica la prueba, sin delegar esa facultad en persona alguna.
Pero la inmediacin de la prueba no ha de estar exclusivamente limitada a su ejecucin, puesto que no de menor
importancia resulta la inmediacin para la apreciacin de la prueba, y consiguientemente para la dictacin de la
sentencia en el proceso.
El principio de la inmediacin exige que el juez que deba pronunciar la sentencia haya asistido a la prctica de
las pruebas sobre las cuales construye su convencimiento, y haya entrado, por tanto, en relacin directa con las
partes, con los testigos, con los peritos y con los objetos del juicio, de forma que pueda apreciar las
declaraciones de tales personas y las condiciones de los sitios fundndose en la impresin inmediata recibida de
ellos y no en referencias ajenas.
Por ello se dice que debe haber identidad fsica de las personas que constituyen el tribunal durante el juicio,
debiendo si es colegiado rendirse la prueba ante el tribunal en pleno y no ante un juez delegado, si se practica
ante un juez delegado por circunstancias que impongan esta circunstancia, este debe participar en la decisin de
la causa.
Para tal efecto, se debe tener presente que la inmediacin es enemiga de la dilacin, por lo que debe cumplirse
con la concentracin y continuidad para que la dictacin de la sentencia se aproxime lo ms prximamente a la
rendicin de la prueba.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Por ello, lo ideal es la concentracin de la sustanciacin de la causa en un periodo nico, que se desenvuelva en
una audiencia nica o en el menor nmero posible de audiencias prximas. Para realizar la oralidad y la
concentracin se requiere que la decisin sobre incidentes no pueda impugnarse por separado de la cuestin de
fondo, de modo que la regla general es la inapelabilidad de las interlocutorias. 99
La inmediacin es enemiga de la dilacin. Los resultados favorables de aquella, las impresiones y los recuerdos
se borran o desaparecen en la medida en que el lapso de tiempo que pueda transcurrir entre la prctica y la
apreciacin de la prueba sea excesivamente dilatado. De aqu que resulte necesario pronunciar la sentencia
inmediatamente tambin en el tiempo, acto seguido a la finalizacin del juicio oral.100
En este sentido, se dispone en el art. 7 del PNCPC, titulado Inmediacin. Las audiencias se realizarn
siempre con la presencia del juez, a quien queda prohibida, bajo sancin de nulidad, la delegacin de
funciones.
4.- Relativos al sujeto en quien recae el impulso del proceso: Impulso del tribunal e impulso de parte.
La direccin formal del proceso atiende a quien asumir en el mismo las facultades de controlar la regularidad
formal o tcnica de los actos procesales y de impulsar el procedimiento para que ste se desarrolle pasando de
una fase a otra.
En otras palabras, la direccin formal no se refiere ni afecta al contenido del proceso; afecta al proceso en s
mismo considerado y bsicamente ha de resolver quin, si el juez o las partes:
1) Debe controlar la admisibilidad de la pretensin, y por tanto, si es posible dictar o no una sentencia de fondo
al concurrir los presupuestos necesarios para ello (no el contenido de la sentencia, sino su misma existencia o
presupuestos procesales ) y;
2) Debe impulsar el proceso hacindolo avanzar por las fases previstas legalmente hasta llegar a la dictacin de
la sentencia (impulso procesal).101
La doctrina ha estimado que no hay obstculo alguno en aumentar las facultades procesales (y de ah que nadie
se oponga a convertir el tradicional impulso de parte en impulso de oficio) y con ello puede entenderse que se
prima el inters pblico sobre el privado. 102
En el juicio oral, el juez ha de estar en condiciones de dirigir el proceso y conducirlo hasta su resolucin con la
mayor celeridad posible compatible con una decisin acertada.103
Al juez corresponde controlar la observancia de las reglas del fair play y conducir el proceso en forma ordenada
y rpida hacia la dictacin ms pronta de la sentencia definitiva.
Al radicarse el impulso del proceso en el tribunal, no cabe sancionar a las partes por su inactividad con el
abandono del procedimiento, sin perjuicio de poder castigadas con el abandono por no sobrellevar actuaciones
especficas, como sera la incomparecencia del actor a la audiencia de preparacin de juicio oral, o la del
recurrente a la audiencia de vista del recurso.
En el procedimiento escrito, el impulso del proceso se radica en las partes, y principalmente en el actor, siendo
su inactividad permanente durante el periodo establecido en la ley sancionada, a peticin del demandado, con el
abandono del procedimiento.
99
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.49. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Gimeno Sendra, Jos Vicente. Fundamentos del Derecho Procesal. Pg. 228. Civitas. Madrid 1981
101
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.78. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
102
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.73. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
103
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.50. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
100
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En este sentido, se dispone en el art. 8 del PNCPC, titulado Direccin e impulso procesal. La direccin del
procedimiento corresponde al tribunal, quien adoptar de oficio todas las medidas que considere pertinentes
para su vlido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su paralizacin y conducirlo sin dilaciones
indebidas a la justa solucin del conflicto.
El desarrollo del proceso debe ser realizado por las partes de manera de aproximarse a la verdad, puesto que es
la nica forma para los efectos de poder arribar a una solucin justa del conflicto.
En este sentido se dispone en el art. 5 del PCPC, titulado Buena fe procesal. Las partes, sus apoderados y
todos quienes intervengan en el proceso debern actuar de buena fe.
El tribunal, de oficio o a peticin de parte, deber prevenir, corregir y sancionar, segn corresponda, toda
accin u omisin que importe un fraude o abuso procesal, colusin, contravencin de actos propios o
cualquiera otra conducta ilcita, dilatoria o de cualquier otro modo contraria a la buena fe.
5.- Otros principios del procedimiento: Concentracin, preclusin, publicidad.
La concentracin permite la pronta solucin de conflicto, haciendo posible que no se materialice la mxima:
que justicia que se tarda es justicia que se deniega.
La aceleracin del proceso se logra con la concentracin de las actividades en el menor espacio de tiempo
posible, para lo cual se requiere la preparacin del juicio a travs de la audiencia preliminar, permitiendo con
ello sanear el proceso, evitar pruebas impertinentes, sobreabundantes, ilcitas y nulas, evitndose con ello que se
dilate la audiencia de juicio a celebrarse con posterioridad.
La finalidad de la nica o dos o ms audiencias prximas es no perder, a causa de un proceso diluido en el
tiempo, las ventajas de la inmediacin de la relacin entre el juez y los elementos de prueba, que es conditio
sine qua non para una valoracin racional de la prueba.
En este sentido, se dispone en el art. 8 del PNCPC, titulado Continuidad y concentracin. Las audiencias se
desarrollarn en forma continua, y slo en los casos en que no fuere posible concluirlas podrn prolongarse en
sesiones sucesivas hasta su conclusin.
El tribunal procurar concentrar en una misma oportunidad procesal todas las actuaciones que as lo
permitan, siempre que ello no importe indefensin a una o ambas partes.
La preclusin permite ir clausurando etapas en el desarrollo del proceso, para permitir su avance en forma
directa hacia la decisin del asunto, sin maniobras dilatorias e impugnaciones que lo aparten de ese objetivo.
En este sentido, se dispone en el art. 280 N5 del PCPC, en relacin con los vicios procesales, que en la
audiencia preliminar y antes de pasar a la audiencia de juicio, el tribunal debe dictar la correspondiente
sentencia interlocutoria con el fin de sanear el proceso, resolver las nulidades denunciadas o las que el
Tribunal hubiere advertido y decidir, a peticin de parte o de oficio, todas las cuestiones que obstaren a la
decisin sobre el fondo del asunto.
La publicidad, al revs de la concentracin y preclusin que tienen carcter tcnico, si tiene una impronta
poltica de raigambre liberal, que se consolid como medio de fortalecer la confianza del pueblo en los
tribunales y como un instrumento de control de la Justicia.
Sin oralidad no hay publicidad. En un procedimiento escrito las normas legales pueden establecer la publicidad,
pero son normas de imposible cumplimiento en la prctica. Slo un proceso oral y concentrado permite la
publicidad y con ella la fiscalizacin popular del funcionamiento de la justicia. En la actualidad la publicidad no
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
puede dejar de atender a los medios de comunicacin social (prensa, radio y televisin) y ha de entenderse que
proceso pblico es aquel al que puede tener acceso esos medios, los cuales se constituyen como una especie de
representantes del pblico, y como tales tienen todos los derechos del pblico, pero no ms.104
En este sentido, se dispone en el art. 9 del PNCPC, titulado Publicidad. Todas las diligencias y actuaciones de
los procesos regulados en este Cdigo sern pblicas, salvo la ley disponga lo contrario o habilite al tribunal
para restringir la publicidad.
En sntesis, debemos propugnar por la existencia de un proceso inspirado en principios modernos, porque:
No podemos continuar manteniendo un derecho general que es inferior al de todos los otros
pueblos civilizados105.
6.- SISTEMAS PROCESALES PENALES.
Finalmente, algunos han distinguido en el proceso penal los modelos de disputa y el modelo de la
investigacin oficial.
Segn el modelo de disputa, el proceso penal es una disputa o lucha entre dos partes, acusador y acusado,
desarrollada ante un tercero -el juez o rbitro- que se encuentra en una posicin relativamente pasiva. La
relacin entre las partes y el juez puede representarse como un tringulo equiltero o issceles, con el juez o
rbitro ocupando el vrtice superior; y las partes ocupando, en el mismo nivel, los dos vrtices inferiores. En
este modelo, las partes son las dueas de la contienda y son ellas las que, mediante su actividad, llevan adelante
el procedimiento. Como es claro, responde de un modo bastante ajustado a ciertas definiciones que se han dado
de lo acusatorio como tipo ideal o puro.
Segn el modelo de investigacin oficial, el proceso penal es una investigacin realizada por uno o ms
oficiales estatales, con el objeto de determinar si es verdad que el imputado ha cometido un delito. Los oficiales
estatales pueden ser ms de uno, pero ninguno de ellos es una parte, ya que ellos no tienen un inters
predeterminado en cmo debe resolverse el proceso. Su trabajo es determinar, de modo imparcial, la verdad real
ocurrida, estando tan interesados en que se condene a los culpables como en que se absuelva a los inocentes. Es
por ello, que si se representa grficamente la relacin entre los oficiales estatales y el imputado, aquellos son
representados por encima de ste. Ya que l es, por definicin, parcial, en el sentido que s tiene un inters
propio en cmo se resuelva el proceso. Por otro lado, en este tipo ideal, el proceso no se desarrolla mediante la
actividad de partes de hecho no hay partes en el sentido mencionado en el modelo de disputa- sino mediante
la actividad de oficiales del Estado. Es fcil reconocer en l a un buen nmero de los elementos que muchos
autores han atribuido al tipo ideal inquisitivo, como la persecucin penal pblica y la averiguacin de la verdad
como meta del proceso.
La utilidad del modelo de la disputa y el modelo de la investigacin oficial es que nos permiten entender
algunas de las principales diferencias entre la concepcin de proceso penal propia del derecho anglosajn y la
correspondiente al derecho continental-europeo y latinoamericano. Obviamente, los procesos penales concretos
de estas dos tradiciones no se ajustan exactamente a cada uno de los tipos ideales recin desarrollados. Pero, sin
duda, se aproximan mucho a uno u otro de ellos.106
104
Montero Aroca, Juan. Proceso y Garanta. Pag.64. Tirant Lo Blanch. Valencia 2006.
Palabras de Chiovenda, pronunciadas en 1909, promoviendo la implantacin de procedimientos orales en Italia.
106
Mximo Langer. La Dicotoma Acusatorio- inquisitivo y la importacin de mecanismos procesales de la tradicin
jurdica anglosajona. Algunas reflexiones a partir del procedimiento abreviado. Pgs 115 a 117. Libro El procedimiento
Abreviado. Julio B. J. Maier y alberto Bovino ( Cmps). Ediciones Del Puerto 2001. Buenos Aires. Argentina.
105
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Debemos hacer presente que los jueces de garanta y los tribunales orales se incorporaron gradualmente a partir del ao
2000 y respecto de las diversas Regiones a nuestro ordenamiento jurdico por ser a quienes les corresponde ejercer la
jurisdiccin penal en el nuevo sistema procesal penal y de all que ellos se fueron instalando con la antelacin prevista en la
ley a la fecha en que deba entrar en vigencia el nuevo sistema procesal penal en la respectiva Regin. Art. 1 transitorio de
la Ley 19.665, modificado por la Ley 19.861, 4 transitorio de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y 484 del NCPP.
De acuerdo con el art. 7 transitorio de la Ley 19.665, las disposiciones que modifican las reglas de competencia en materia
penal contenidas en el COT comenzaron a regir slo una vez que entr en vigencia en la Regin respectiva del pas el nuevo
sistema procesal penal y respecto de los tribunales que conocen de los procesos regidos por esas nuevas normas procesales.
Adems, se contempla una supresin paulatina de los antiguos jueces de letras del crimen, quedando en la actualidad solo
dos de ellos dentro de la jurisdiccin de la Corte de Apelaciones de Santiago.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
conocen dentro de ste del procedimiento simplificado, de los procesos de accin penal privada y del
procedimiento abreviado, tienen su asiento una comuna y ejercen su competencia en primera y nica
instancia en una comuna o agrupacin de comunas.(Arts. 14 a 16 del C.O.T.).
f.- Los tribunales orales en lo penal, son tribunales colegiados, letrados, tienen como superior
jerrquico a la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para el conocimiento y fallo,
en nica instancia de los juicios orales en el nuevo sistema procesal penal, tienen su asiento en una
comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o agrupacin de comunas.(Arts. 27 a 40 del
C.O.T.).108
2.- TRIBUNALES ESPECIALES.
De acuerdo a lo prescrito en los incisos 3 y 4 del artculo 5 del C.O.T., podemos distinguir dos
categoras de tribunales especiales: 1) Tribunales especiales, que forman parte del Poder Judicial; y 2)
Tribunales especiales, que no forman parte del Poder Judicial
2.1.
Forman parte del Poder Judicial, como tribunales especiales, los siguientes:
a.- Los Juzgados de Familia, los que se rigen en su organizacin y atribuciones por las disposiciones
orgnicas constitucionales contenidas en la Ley 19.968, publicada en el Diario Oficial de 30 de agosto
de 2004.
b.- Los Juzgados de Letras del Trabajo y de Cobranza Laboral, los que se rigen en su organizacin y
atribuciones por las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en el Cdigo del Trabajo
(Especficamente, en el Libro V del Cdigo del Trabajo denominado De la Jurisdiccin Laboral) 109;
y
c.- Los Juzgados Militares en Tiempo de Paz, los que se rigen en su organizacin y atribuciones por
las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en el Cdigo de Justicia Militar.
Estos Tribunales especiales forman parte del Poder Judicial, los que se rigen en su organizacin y
atribuciones por la disposiciones orgnicas constitucionales especiales precedentemente sealadas,
rigiendo para ellos las disposiciones del Cdigo Orgnico de Tribunales slo cuando dichas normas
orgnicas constitucionales especiales se remitan en forma expresa a l.(Art. 5 inc. 3 del C.O.T.)
2.2.- Tribunales especiales, que no forman parte del Poder Judicial.
108
Debemos dejar constancia que se contemplaban con anterioridad la existencia de los jueces de letras de menor cuanta,
quienes conocan como su nombre lo indica de los asuntos de menor cuanta, los que fueron derogados por el D.L. 2.416 de
10 de Enero de 1979 ; y los jueces de distrito y subdelegacin, quienes conocan de los asuntos de mnima cuanta, los
que fueron derogados por la Ley 18.776 de 18 de enero de 1989. La competencia que les corresponda a estos tribunales
respecto de materias de menor y mnima cuanta les fue entregada a los jueces de letras, salvo que por disposicin expresa
le hubiere sido asignada dicha competencia a un tribunal especial.
109
Mediante la Ley 20.022 se estableci la existencia de nuevos juzgados de letras del trabajo para conocer de los nuevos
procedimientos regidos por un sistema oral, con asiento en las comunas y con el numero de jueces que se indican en el
artculo 415 del Cdigo del Trabajo y los juzgados de Cobranza Laboral y Provisional que se prevn en el artculo 416 del
Cdigo del Trabajo. El artculo 1 transitorio de la ley 20.087 (D.O.: 3.01.06), sustituido por el artculo 8 de la Ley 20.252
(D.O.: 15.02.08), establece que las modificaciones introducidas por dicha Ley al texto del Cdigo del Trabajo, comenzarn
a regir gradualmente en las diversas regiones del territorio nacional, y por ello se el funcionamiento de los nuevos juzgados
de letras del Trabajo con la gradualidad que a continuacin se seala: en las Regiones III y XII: el 31 de marzo de 2008; en
las Regiones I, IV, V y XIV: el 31 de octubre de 2008; en las Regiones II, VI, VII y VIII: el 30 de abril de 2009; en la
Regin Metropolitana: el 31 de agosto de 2009, y en las Regiones IX, X, XI y XV: el 30 de octubre de 2009.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El legislador ha establecido otros tribunales especiales, que no forman parte del Poder Judicial,
pudiendo destacar como los ms importantes de ellos, los siguientes:
a.- Los Juzgados de Polica Local, los que se rigen en su organizacin y atribuciones por las
disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en la Ley 15.231 sobre Organizacin y
Atribuciones de los Juzgados de Polica Local, cuyo texto refundido se fij por el Decreto supremo 307
de 23 de Mayo de 1978, establecindose en la Ley 18.287, de 7 de febrero de 1984, el Procedimiento
ante los Juzgados de Polica Local, contenindose ambos textos legales en el Apndice del Cdigo
Orgnico de Tribunales ;
b.- Los Juzgados Militares en Tiempo de Guerra, los que se rigen en su organizacin y atribuciones
por las disposiciones orgnicas constitucionales contenidas en el Cdigo de Justicia Militar.
c.- La Contralora General de la Repblica, quien a travs del Subcontralor General de la Repblica
en primera instancia, y el Tribunal de Cuentas, como tribunal colegiado integrado por el Contralor
General de la Repblica y dos abogados que se hayan destacado en la vida profesional o universitaria,
designados por el Presidente de la Repblica previa propuesta en terna por el Contralor, en segunda
instancia, conoce de los juicios de cuentas fiscales de conformidad a lo establecido en el artculo 98 de
la Constitucin Poltica y artculos 107 y 118 de la Ley 10.336 (Ley Orgnica de la Contralora
General de la Repblica) ;
d.- El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, a quien le corresponde conocer a solicitud de
parte o del Fiscal Nacional Econmico, las situaciones que pueden constituir infracciones a las normas
de la libre competencia contenidas en el D.L. 211 de 1973, cuyo texto refundido coordinado y
sistematizado se contiene en el DFL N 1 de 2005, contenido en el Apndice del Cdigo de Comercio.
e.- El Director del Servicio de Impuestos Internos,
f.- El Director del Servicio Nacional de Aduanas,
En estas materias, debemos hacer presente que con fecha 27 de enero de 2009 se public en el Diario
Oficial la Ley 20.322, que fortalece y perfecciona la jurisdiccin tributaria, creando Tribunales
Tributarios y Aduaneros de primera instancia en diversas comunas con jurisdiccin sobre las diversas
Regiones del pas.
De conformidad a lo previsto en el artculo 1 transitorio de esa ley, se contempla la entrada en vigencia
en cuatro aos contados desde el da primero del mes siguiente a la fecha de su publicacin en el Diario
Oficial. Sin perjuicio de ello, se contempla la entrada en vigencia escalonada y gradual en uno, dos, tres
y cuatro aos de los tribunales y respecto de la Regin que en cada caso se indica en ese precepto. Es
as como por ejemplo, a partir del 1 de Febrero de 2010 comenz a regir la ley respecto de las Regiones
XV de Arica y Parinacota, I Regin de Tarapac, II Regin de Antofagasta y III Regin de Atacama.
Respecto de la Regin Metropolitana se contempla el funcionamiento de los nuevos tribunales
tributarios y Aduaneros a partir del 1 de Febrero de 2013.
g.- Los Alcaldes, quienes deben conocer de los reclamos que se interpongan en contra de resoluciones
u omisiones ilegales de la Municipalidad, sea que provengan del propio Alcalde o de sus funcionarios,
de conformidad a lo establecido en el artculo 140 de la Ley 18.695, Ley Orgnica Constitucional de
Municipalidades, cuyo texto refundido se fijo en el DFL N 1, publicado en el Diario Oficial de 26 de
julio de 2006, contenida en el Apndice de la Constitucin Poltica.
h.- El Tribunal de Propiedad Industrial, que debe conocer de la apelacin que se deduzca en los
asuntos de oposicin, nulidad de registro o de transferencias as como de cualquier reclamacin relativa
a la validez, efectos o derechos de propiedad industrial, que son conocidos en primera instancia por el
Jefe del Departamento de Propiedad Industrial dependiente del Ministerio de Economa, Fomento y
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Materias de Arbitraje Obligatorio: Son aquellos asuntos que, por mandato del legislador, deben ser
sometidos por las partes al conocimiento y resolucin de un rbitro, no pudiendo ser resueltos por los
tribunales ordinarios o especiales que establece la ley, los que carecen de competencia para ello.(Art.
227 del C.O.T)
Materias de Arbitraje Facultativo: Son aquellos asuntos que no siendo de arbitraje prohibido u
obligatorio, las partes pueden voluntariamente sustraerlos del conocimiento de los tribunales que
establece la ley para someterlos al conocimiento y resolucin de un rbitro.(Art. 228 del C.O.T).- Estos
asuntos constituyen la regla general, pero requieren de la voluntad de todas las partes del conflicto para
sustraerlos del conocimiento de un tribunal ordinario o especial y someterlos al conocimiento y
resolucin de un rbitro, lo que se realiza mediante la celebracin de un compromiso o clusula
compromisoria.
B.- NORMAS PARA DETERMINAR EL TRIBUNAL ANTE EL CUAL DEBO ACCIONAR O
ACUDIR PARA REQUERIR LA SOLUCIN DEL CONFLICTO.
Para los efectos de determinar el tribunal ante el cual debo accionar o acudir para requerir la solucin
del conflicto se deben aplicar las siguientes reglas de descarte:
1.- Arbitraje.
En primer lugar, debo determinar si el legislador ha establecido que el conflicto es de aquellos en los
cuales no es procedente su solucin por medio de arbitraje, puesto que en tal caso debo pasar de
inmediato a la aplicacin de las otras reglas de descarte para determinar, si este debe ser resuelto por un
tribunal especial o uno ordinario. En tal caso de arbitraje prohibido se encuentran las cuestiones que
versan sobre alimentos; derecho a pedir la separacin de bienes entre marido y mujer; las causas
criminales; las de polica local; las que se susciten entre un representante legal y su representado ; y
aquellas en que debe ser odo el Ministerio Pblico, las que se establecen en el artculo 357 del C.O.T..A continuacin, debo examinar si se trata de una materia de arbitraje obligatorio, puesto que en tal
caso deber procederse a someter el asunto a la resolucin del rbitro y no ser necesario en
consecuencia pasar a analizar las otras reglas de descarte para determinar si corresponde intervenir a un
tribunal especial o a uno ordinario. Los casos en que se establece la obligatoriedad de la resolucin de
un conflicto por parte de un rbitro se encuentran establecidos en el artculo 227 del C.O.T..Finalmente, debo examinar si las partes han celebrado un compromiso o una clusula compromisoria
en un asunto de arbitraje facultativo, puesto que en tal caso ello significa que las partes han sustrado
el conocimiento del asunto de los tribunales para los efectos de entregrselos al conocimiento de un
rbitro, debiendo acudirse ante ste para la solucin del conflicto. En tal caso, las partes no podran
acudir posteriormente ante un tribunal ordinario o especial, si no han resciliado o dejado sin efecto
previamente el compromiso o la clusula compromisoria, puesto que se podra por el demandado
oponer la excepcin de compromiso para impedir que el tribunal ordinario o especial conozca del
asunto. En consecuencia, en este caso no ser necesario pasar a analizar las otras reglas de descarte
para determinar si corresponde intervenir a un tribunal especial o a uno ordinario, puesto que el
conocimiento del asunto deber ser sometido a la resolucin de un rbitro.
2.- Tribunal especial.
En segundo lugar, en caso de no ser obligatoria por mandato del legislador o por acuerdo de las partes
la resolucin del asunto por un rbitro, en una materia que no sea de arbitraje prohibido, debo examinar
si el legislador ha establecido un tribunal especial para los efectos que sea ste el encargado de
solucionar el conflicto.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En materia penal, la cuanta se determina por la pena que el delito lleva consigo.- Los delitos en
atencin a la pena que lleva consigo, se clasifican en crmenes, simples delitos y faltas de acuerdo a lo
establecido en el artculo 21 del Cdigo Penal.
b.- La Materia, que no es ms que la naturaleza del asunto disputado.(Arts. 130 y 131 del C.O.T.)
c.- El Fuero, es la calidad de las partes que intervienen en el conflicto para los efectos de elevar la
jerarqua del tribunal que debe resolver el asunto.
El Fuero, en atencin a la mayor o menor dignidad de las personas que intervienen en el asunto, se
clasifica en:
c. a. Fuero Mayor, de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un Ministro de Corte de
Apelaciones como tribunal unipersonal de excepcin (Art. 50 N 2 C.O.T.), el que no recibe aplicacin
en el nuevo sistema procesal penal;
c. b. Fuero Menor, de acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un juez de letras (Art. 45 N
2 letra g).El fuero se encuentra consagrado para proteger a la parte del conflicto que no se encuentra constituida
en dignidad, puesto que se estima que a mayor jerarqua es mayor la independencia del tribunal para los
efectos de resolver el asunto.
Existen asuntos en los cuales no cabe considerar la existencia del fuero para los efectos de elevar la
jerarqua del tribunal que debe conocer del asunto, los que se indican en el artculo 133 del C.O.T..Las reglas de la competencia absoluta antes sealada se caracterizan porque deben ir aplicndose una
en pos de la otra, y siempre con el efecto de ir elevando mediante su aplicacin la jerarqua del tribunal
que debe de conocer el asunto.
Aplicadas las reglas de la competencia absoluta queda determinada la jerarqua del tribunal que debe
conocer del asunto.
Finalmente, tratndose de los asuntos penales ser menester para determinar el tribunal competente
considerar el factor tiempo, esto es, la fecha en la cual se cometi el delito.110
3.B.- TRIBUNAL ORDINARIO QUE DENTRO DE UNA DETERMINADA JERARQUA
DEBE CONOCER DEL ASUNTO.
Establecida la jerarqua del tribunal ordinario que debe de conocer el asunto mediante la aplicacin de
las reglas de la competencia absoluta, debe determinarse cual tribunal dentro de esa jerarqua debe de
110
Debemos hacer presente que los jueces de garanta y los tribunales orales que integran el nuevo sistema procesal penal
solo poseen competencia y los Fiscales pueden investigar los delitos que se hubieren cometido a partir de la entrada en
vigencia del nuevo sistema procesal penal en la respectiva Regin. Art. 1 transitorio de la Ley 19.665, 4 transitorio de la
Ley Orgnica del Ministerio Pblico y 484 del NCPP. El cronograma original para la entrada en vigencia del nuevo sistema
procesal penal nuestro pas era el siguiente:
FECHA ENTRADA EN VIGENCIAREGION
16 Diciembre 2000Coquimbo y Araucania16 Octubre
2001Antofagasta,
Atacama
y
Maule16
Octubre
2002Metropolitana16
Octubre
2003Tarapac,Valparaso,L.Gral.B.OHiggins; Bo-Bo; Los Lagos; Aysn, Magallanes y Antrtica Chilena.
Dicho cronograma, luego de la modificacin que se introdujera por la Ley 19.762, publicada en el diario Oficial de 13 de
Octubre de 2001, a los artculos 1 transitorio de la Ley 19.665, 4 transitorio de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y
484 del NCPP, fue el siguiente:
FECHA ENTRADA EN VIGENCIAREGION
16 Diciembre 2000Coquimbo y Araucana16 Octubre
2001Antofagasta, Atacama y Maule16 Diciembre 2002Tarapac, Aysn, Magallanes y Antrtica Chilena.16 Diciembre
2003Valparaso,L.Gral.B.OHiggins;Bo-Bo; y Los Lagos;
16 Diciembre 2004Metropolitana de
Santiago
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
conocer del asunto. En otras palabras y desde un punto de vista prctico, mediante las reglas de la
competencia relativa debe determinarse cul de las Cortes de Apelaciones o de los diversos jueces de
letras que existen a lo largo del pas es el competente para conocer del asunto. As por ejemplo, si se
determin mediante las reglas de la competencia absoluta que es competente un juez de letras, debe
mediante la aplicacin de las reglas de la competencia relativa determinarse si es competente por
ejemplo un juez de letras de Arica, Santiago, Valparaso, La Serena, Temuco, etc.De all que mediante la aplicacin de las reglas de la competencia relativa se determina cual tribunal
dentro de una determinada jerarqua (preestablecida por la aplicacin de las reglas de la competencia
absoluta) es el competente para conocer del asunto.
Las reglas de la competencia relativa tienen como elemento el territorio, que ms que un espacio fsico
consiste en la aplicacin de una serie de reglas para determinar el tribunal de cual territorio
jurisdiccional ha de conocer el asunto. Las reglas de competencia relativa se vinculan directa y
exclusivamente con el elemento territorio. ste, a juicio de don Mario Mosquera, no se traduce en un
concepto meramente geogrfico, sino que comprende cualquier aspecto que la ley tome en consideracin
para la determinacin precisa del tribunal que tendr competencia para conocer de un asunto.
De acuerdo con ello, el territorio para los efectos de determinar la competencia relativa no es ms que los
diversos factores que considera el legislador para determinar el juez del lugar de una determinada jerarqua
que debe conocer de un asunto.
Para determinar la competencia relativa es menester distinguir entre asuntos penales y civiles, y en
estos, subdistinguir los asuntos civiles contenciosos y los no contenciosos.
a.- Asuntos contenciosos civiles.
Las reglas de la competencia relativa en los asuntos contenciosos, en nica o primera instancia, y entre
tribunales ordinarios de igual jerarqua, se caracterizan por ser de orden privado, y en consecuencia
renunciables y modificables por las partes.
El medio que se contempla por el legislador para que las partes puedan modificar las reglas de la
competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles es la prrroga de la competencia.
La prrroga de la competencia es el acuerdo expreso o tcito de las partes en virtud del cual, en la primera
instancia de los asuntos civiles contenciosos que se tramitan ante tribunales ordinarios, otorgan
competencia a un tribunal ordinario que no es el naturalmente para conocer de l en razn del elemento
territorio.
La prrroga de la competencia se puede verificar en forma expresa o tcita.
La prorroga expresa es la convencin en virtud de la cual las partes acuerdan prorrogar la competencia,
sea que se contenga en el contrato mismo o en un acto posterior, designando con toda precisin el juez a
quien se someten.
De acuerdo con ello, la prorroga expresa se puede verificar en el mismo contrato, cuando las partes
insertan dentro de ste una clusula sometindose a la competencia de determinados tribunales para la
resolucin de cualquier conflicto que pudiera suscitarse con motivo de su celebracin, o en un acto
posterior a la celebracin del contrato, puesto que en el evento que no se hubiere contemplado la
estipulacin de la prorroga al celebrarse el contrato, no existe inconveniente alguno para que se convenga
en ella mediante un acto posterior, en cuyo caso deber en ste contemplarse la materia respecto de la cual
se efecta y el tribunal para ante el cual se prrroga la competencia.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La prorroga tcita es aquella contemplada por parte del legislador con motivo de las conductas que las
partes hayan realizado en el proceso.
Para establecer la existencia de la prorroga tcita es menester distinguir entre el demandante
demandado.
a.-
Se entiende que el demandante prorroga tcitamente la competencia por el hecho de ocurrir ante el juez
interponiendo su demanda.
En este caso debe darse a la expresin demanda un sentido genrico como de cualquier solicitud que se
formula por el actor al tribunal que no es el naturalmente competente y no slo la del escrito de demanda
en los trminos contemplados en el artculo 254 del C.P.C..En consecuencia, debe entenderse que prrroga la competencia no slo el actor que acude a interponer la
demanda ante un tribunal que no es el naturalmente competente, sino que tambin aquel que solicita ante
l una medida prejudicial ya sea propiamente tal, probatoria o precautoria; una medida preparatoria de la
va ejecutiva o la notificacin del tercer poseedor en una accin de desposeimiento.
b.-
Se entiende que el demandado prrroga tcitamente la competencia por hacer, despus de apersonado en el
juicio, cualquiera gestin que no sea la de reclamar la incompetencia del juez.
Ello significa que el demandado debe como primera gestin que efecta en el juicio alegar la
incompetencia relativa del tribunal. En consecuencia, si el demandado comparece al proceso oponiendo
excepciones dilatorias, entre las cuales no se encuentra la incompetencia relativa del tribunal, o contesta
derechamente la demanda sin oponer excepciones dilatorias, se entender que ha prorrogado tcitamente la
competencia.
En consecuencia, la prrroga tcita de la competencia siempre se realiza con motivo de actuaciones que el
demandante y demandado realizan dentro del proceso.
Los efectos que genera la prrroga de la competencia consisten en que un tribunal que no era el
naturalmente competente para conocer del asunto en virtud del elemento territorio pasa a ser competente
para conocer de l.
Producida la prrroga de la competencia, ya sea expresa o tcita, no podrn las partes alegar la
incompetencia relativa del tribunal que naturalmente no era el competente, pero que ha pasado a tener una
competencia prorrogada.
Las reglas de descarte que deben aplicarse para determinar en un asunto civil contencioso, cual
tribunal de una determinada jerarqua, en razn del territorio, ser competente para conocer del
asunto, son las siguientes:
1
Se debe determinar si existe o no prrroga de la competencia. Si se ha pactado, a ella hemos de
atenernos.2
A falta de prrroga de competencia, ser necesario especificar si existen o no disposiciones
especiales que establezcan el tribunal que debe conocer del asunto. En el primer caso, a esas reglas
habremos de atenernos.- Los arts. 139 y sgtes del C.O.T. establecen diversas reglas especiales al efecto.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
3
A falta de reglas especiales, hemos de estudiar la naturaleza de la accin deducida, de acuerdo a
las prescripciones del Cdigo Civil, cuerpo de leyes que las clasifica en inmuebles, muebles y mixtas; las
que para los efectos de determinar la competencia se contemplan en los arts. 135, 137 y 138 del C.O.T.
4
Finalmente, a falta de todas las reglas precedentes, y como norma residual, se entiende que ser
competente para conocer del asunto el tribunal del domicilio del demandado. As lo prescribe el Art. 134
C.O.T. en cuya virtud "en general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para intervenir
en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las reglas
establecidas en los artculos siguientes y de las dems excepciones legales".
b.- Asuntos no contenciosos civiles.
Las reglas de la competencia relativa en los asuntos no contenciosos civiles se caracterizan por ser de
orden pblico, y en consecuencia irrenunciable e inmodificable por las partes.- En los asuntos no
contenciosos civiles no procede la prrroga de la competencia, puesto que ella se contempla slo
respecto de los asuntos contenciosos civiles en el artculo 182 del C.O.T.Las reglas de descarte para determinar el tribunal que dentro de una determinada jerarqua debe conocer de
un asunto civil no contencioso, esto es, en que no se promueve conflicto entre partes, y respecto de los
cuales no cabe la prrroga de la competencia, son las siguientes:
1
Determinar si el legislador ha establecido una norma especial en atencin al elemento territorio,
las que se encuentran contempladas en los artculos 148 a 155 C.O.T., en cuyo caso a ella hemos de
atenernos; y
2
Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que concede competencia al
tribunal de la comuna o agrupacin de comunas en que tenga su domicilio el solicitante o interesado.
(Art. 134 C.O.T.)
c.- Asuntos penales.
Las reglas de la competencia relativa en los asuntos penales, al igual que en los asuntos no
contenciosos civiles se caracterizan por ser de orden pblico, y en consecuencia irrenunciables e
inmodificables por las partes.- En los asuntos penales, al igual que en los asuntos no contenciosos
civiles no procede la prrroga de la competencia, puesto que ella se contempla slo respecto de los
asuntos contenciosos civiles en el artculo 182 del C.O.T, y se prohbe expresamente respecto de los
asuntos penales en el artculo 9 del Cdigo de Procedimiento Penal y .Para determinar la competencia relativa en los asuntos penales, el legislador procesal distingui respecto
de los delitos cometidas dentro del territorio nacional entre unidad y pluralidad de delitos y, respecto de
estos ltimos, entre delitos conexos y los inconexos o independientes. Adicionalmente, formul reglas
referentes a la competencia de los tribunales en el conocimiento de ciertos delitos cometidos en el
extranjero.
De acuerdo con ello, las reglas de descarte en materia de competencia relativa para determinar el tribunal
competente para conocer de un asunto en materia penal son las siguientes:
1.
En nuestro pas rige el principio de la territorialidad (Arts. 1 C.P.P. y 6. C.P.), en razn del cual, la ley
penal slo rige en Chile y en su territorio afecta a todos los habitantes, sean chilenos o extranjeros. Sin
embargo, tambin hemos visto que existe una importante excepcin, contemplada en el Art.6. C.O.T. y en
cuya virtud los tribunales chilenos pueden conocer de ciertos delitos cometidos en el extranjero.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
A esta excepcin se refiere el Art. 167 C.O.T. en los siguientes trminos: " de los delitos perpetrados fuera
del territorio nacional que fueren de conocimiento de los tribunales chilenos, sern ejercidas,
respectivamente, por los Tribunales de Garanta y Orales en lo Penal de la jurisdiccin de la Corte de
Apelaciones de Santiago.
Para estos efectos, y como regla de distribucin de causas, por Auto Acordado de la Corte de Apelaciones
de Santiago, se debe determinar un turno y corresponder el conocimiento del asunto al tribunal de
garanta y tribunal oral en lo penal que est de turno en el mes en que se inicie el procedimiento.
Existe, en todo caso, una regla especial de competencia referente a delitos calificados como atentatorios
contra la seguridad del Estado cuando stos son perpetrados fuera del territorio de la Repblica. En efecto,
de acuerdo al Art.27, letra l) de la Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado, de estos delitos conoce en
primera instancia un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago, segn el turno que ese mismo
tribunal debe fijar mensualmente.
En el nuevo proceso penal, de acuerdo a lo previsto en el artculo 48 de la Ley 19.806, publicada en
Diario Oficial de 31 de Mayo de 2002, la investigacin de los delitos previstos en la Ley de Seguridad
del Estado perpetrados fuera del territorio de la Repblica por chilenos, ya sean naturales o
nacionalizados y por extranjeros al servicio de la Repblica, ser dirigida por el fiscal adjunto de la
Regin Metropolitana que sea designado por el Fiscal Regional Metropolitano que tenga competencia
sobre la comuna de Santiago, con arreglo al procedimiento sealado por esta ley, sin perjuicio de las
potestades del Fiscal Nacional que contempla la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico.
2.-
Para determinar el tribunal competente respecto de delitos cometidos dentro del territorio nacional es
menester aplicar las siguientes reglas:
1.- Comisin de un solo delito.
Rige, a este respecto, lo dicho en el Art.157, inc.1 C.O.T., esto es, ser competente el tribunal en cuyo
territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho que da motivo a la iniciacin del proceso.
El delito se considerar cometido en el lugar donde se dio comienzo a su ejecucin".
En el nuevo proceso penal, el juzgado de garanta del lugar de comisin del hecho investigado
conocer de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral. Sin perjuicio, cuando
las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garanta y se tratare
de diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa podr ser concedida por el juez de garanta del
lugar donde deban realizarse. Asimismo, si se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios
juzgados de garanta, cada uno de ellos estar facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las
actuaciones urgentes, mientras no se dirimiere la competencia.
2. Comisin de varios delitos.
Enseguida, el legislador procesal orgnico se encarga de establecer una serie de reglas en que distingue
entre los delitos de igual gravedad, los de distinta gravedad, los delitos conexos y los delitos inconexos.
a) Delitos independientes de igual gravedad.La gravedad de los delitos est determinada por la pena que el hecho ilcito lleva consigo (Arts.132 C.O.T.
y 3o. y 21 C.P.). As, por ejemplo, son delitos de igual gravedad los que tengan una pena de crimen o los
que la tengan de simple delito.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Si se cometen varios delitos de igual gravedad en un solo territorio jurisdiccional, ser competente para
conocer de todos ellos el tribunal de ese territorio jurisdiccional.
Si se cometen varios delitos de igual gravedad en distintos territorios jurisdiccionales, se aplica el
Art.158 C.O.T. que nos seala que "si un individuo hubiere cometido delitos en diversos territorios
jurisdiccionales ser juzgado por el juez de aquel en que cometi el ltimo delito".
b) Delitos independientes de distinta gravedad.A este caso se refiere el Art.159, inc.1 C.O.T., en los siguientes trminos: "Si el reo hubiere cometido en
varias comunas delitos de distinta gravedad, ser competente para conocer de todos ellos el juez de
aquellas comunas en que se cometi el ltimo crimen o, en su defecto, el ltimo simple delito"
c) Delitos conexos.El Cdigo Orgnico de Tribunales seala en su Art.165 qu entiende por delitos conexos: "Considranse
delitos conexos:
1
2
Los cometidos por dos o ms personas en distintos lugares o tiempos, si hubiere precedido
concierto entre ellas;
3
Los cometidos como medio para perpetrar otro delito, o para facilitar su ejecucin, y
En el antiguo procedimiento penal, por regla general, cada crimen o simple delito de que conozca
un tribunal es materia de un sumario. Sin embargo, existe una evidente excepcin en los delitos conexos,
ya que no obstante existir una pluralidad de hechos punibles, el sumario, primera fase del procedimiento
ordinario por crimen o simple delito de accin penal pblica, es nico.
En el antiguo texto del Art.164 del C.O.T. se seala que tribunal es competente para conocer de los
delitos conexos sometidos a lo que denomina "fuero comno tribunales ordinarios: "En caso de delitos
conexos sujetos al fuero comn, ser juez competente para conocer de todos ellos, en un solo proceso:
1
si todos los delitos fueren de igual gravedad, el de la comuna en que se cometi el ltimo delito;
3
si no se supiere cual fue el ltimo delito, el de la comuna en que se cometi uno de ellos y que
primero hubiere comenzado a instruir el proceso;
4
si varios jueces hubieren comenzado a instruirlo a un mismo tiempo, aquel que fuere designado
por la respectiva Corte de Apelaciones, o por la Corte Suprema, si los jueces dependen de diversas Cortes
de Apelaciones".
En una disposicin comn tanto para los delitos conexos como para los que no lo son (independientes ),
prescribe el Art.163 C.O.T. del antiguo texto, que "si no se pudiere establecer con precisin en qu comuna
se ha cometido el delito, ser competente el juez que primero comenzare a instruir el proceso, con tal que
lo sea de alguna de las comunas respecto de las cuales se suscitare duda. Si no se supiere cul juez dio
principio a la investigacin, se aplicar la cuarta regla establecida en el artculo siguiente".
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En el nuevo proceso penal, para los efectos de determinar la competencia no se efecta ninguna
distincin entre delitos independientes de acuerdo a su gravedad y no se contempla la existencia de
delitos conexos.
Al efecto, los arts. 185 del NCPP y 159 del C.O.T. establecen que si en ejercicio de las facultades que
la ley procesal penal confiere al Ministerio Pblico, ste decidiere investigar en forma conjunta
hechos constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al artculo 157 de este Cdigo, correspondiere
intervenir a ms de un juez de garanta, continuar conociendo de las gestiones relativas a dichos
procedimientos el juez de garanta del lugar de comisin del primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Pblico comunicar su decisin en cada uno
de los procedimientos que se seguirn en forma conjunta, para lo cual solicitar la citacin a una
audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos.
El o los jueces de garanta inhibidos harn llegar copias de los registros que obraren en su poder al
juez de garanta al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el
procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Pblico decidiere
posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarn conociendo de las
gestiones correspondientes los jueces de garanta competentes de conformidad al artculo 157. En
dicho evento se proceder del modo sealado en los incisos segundo y tercero de este artculo.".
Una vez que utilizamos las reglas de competencia absoluta y relativa podemos llegar a determinar el
tribunal que va a conocer del asunto.
Si de la aplicacin de esas reglas hemos llegado a establecer que dentro del territorio jurisdiccional existe
un slo tribunal de la misma jerarqua para conocer del asunto no existir inconveniente alguno, y
podremos deducir derechamente la demanda en materia civil y la denuncia o querella en materia penal
directamente ante l. Sera el caso por ejemplo, si determinamos que es competente para conocer del
asunto un juez de letras de la Comuna de Buin de la Regin Metropolitana, de la comuna de Quilpue, Villa
Alemana, Casablanca, La Ligua, Petorca, Putaendo, Calera, Limache o Isla de Pascua en la Quinta Regin,
etc., lugares en los cuales slo existe un juez de letras.
Sin embargo, puede ocurrir que por la aplicacin de las reglas de la competencia absoluta y relativa
lleguemos a determinar que es competente el juez de letras de una comuna o agrupacin de comunas
donde existe ms de un tribunal, siendo, legalmente, todos igualmente competentes. Este es el caso de los
jueces de letras con asiento en la Comuna de Santiago en que existen 30 jueces de letras en lo civil, por
ejemplo..
En el caso del nuevo sistema procesal penal, no ser necesario aplicar las normas de distribucin de
causas cuando se determinare que es competente un juzgado de garanta integrado por ms de un juez,
dado que no existen con competencia respecto de una misma comuna como acontece en el antiguo sistema
diversos juzgados de garanta, sino que tan slo un juzgado, que puede estar compuesto por diversos
jueces.
Frente a esa circunstancia, surge entonces la pregunta de saber cul de todos esos tribunales o jueces va, en
definitiva, a conocer del asunto, pese a que, por aplicacin de las reglas anteriores, todos son competentes.
3.- LAS REGLAS DE DISTRIBUCIN DE CAUSAS Y DEL TURNO.Las reglas de distribucin de causas son aquellas que nos permiten determinar cual tribunal luego
aplicadas las reglas de la competencia absoluta y relativa va a conocer del asunto, cuando existan en el
lugar dos o ms tribunales competentes.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
2.2.
Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la
regla de distribucin de causas de acuerdo al artculo 176 del C.O.T..
2.- Reglas de distribucin de causas en los asuntos civiles no contenciosos.Respecto de los asuntos judiciales no contenciosos siempre debe aplicarse la regla del turno, sin
importar si los dos o mas jueces de letras sean o no asiento de Corte de Apelaciones, de acuerdo a lo
previsto en el artculo 179 del C.O.T..
En el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago de acuerdo con el precepto legal
citado existen cinco juzgados de letras civil de turno semanal y se poda acudir con el asunto judicial no
contencioso ante cualquiera de ellos.- Sin embargo, la Corte de Apelaciones de Santiago con fecha 9 de
Diciembre de 1991 dict un Auto Acordado, que aparece publicado en el Diario Oficial de 23 de
Diciembre de 1991, mediante el cual estableci que a contar del 2 de Marzo de 1992, todas las demandas
de asuntos no contenciosos y dems materias propias del turno o no afectas actualmente a distribucin, de
competencia de los Juzgados de Letras en lo Civil de Santiago, debern ser ingresadas por los interesados
en la Oficina de Distribucin de causas de la Corte de Apelaciones de esta ciudad, para su incorporacin y
registro en los libros respectivos y para su distribucin entre los juzgados de turno en la semana de su
presentacin.
3.
A este respecto, en el antiguo procedimiento penal, es menester distinguir entre comunas o agrupaciones
de comunas que son asiento de Corte de Apelaciones de las que no lo son.
3.1.
Los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones.
Para la distribucin de los asuntos entre los juzgados de letras que son asiento de Corte de Apelaciones es
necesario distinguir la forma en que comienza el procedimiento: si por querella, por denuncia o de oficio
por el tribunal (Art.81 C.P.P.):
a)
Si el procedimiento penal comienza por querella, de la distribucin de causas:.-(Art. 180 inc 1
del C.O.T. del antiguo articulado del C.O.T.)
b)
Si el procedimiento penal comienza por denuncia, se aplica siempre la regla del turno, exista o
no Corte de Apelaciones en la comuna o agrupacin de comunas respectiva;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
c)
Si el procedimiento penal comienza de oficio por el tribunal a travs de un
autorequerimiento, si el tribunal se encuentra de turno, a ste corresponder conocer del asunto. Empero,
si el tribunal no est de turno debe, en todo caso, practicar o hacer practicar las denominadas "primeras
diligencias del sumario", que ordena efectuar el Art.60 C.P.P. a todo tribunal que tenga competencia penal.
d)
Si el procedimiento penal comienza a requerimiento del Ministerio Pblico, debe aplicarse la
regla general que establece el artculo 175 del C.O.T. del antiguo articulado del C.O.T.3.2.
Los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
1.- Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil contencioso.
Para determinar el procedimiento aplicable para la solucin de un asunto civil contencioso debemos
aplicar las siguientes reglas de descarte:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin
del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, ha
establecido diversos procedimientos especiales para la solucin de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creacin de
un tribunal especial contempla tambin un procedimiento especial, para que ellos tramiten los asuntos
que se someten a su resolucin.
As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15.231, se contempla un
procedimiento especial ante los juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el
apndice del C.O.T.; respecto de los juzgados laborales se contemplan procedimientos especiales para
la tramitacin de los asuntos laborales en los prrafos 2, 3 y 4 del Captulo II del Libro V del Cdigo
del Trabajo; respecto de los Tribunales de Familia se contempla un procedimiento comn y diversos
especiales en la Ley 19. 968; etc.En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos
debern tramitar el asunto de acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a
continuacin se indican.
Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de
determinados asuntos debern aplicar el procedimiento especial que ste establece para la solucin de
un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el procedimiento especial para el cobro de
deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos; o como acontece en el Libro III del Cdigo de
Procedimiento por ejemplo con los interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- En la
especie, cabe tener presente que el juicio sumario tiene una aplicacin especial como procedimiento
especial en los diversos casos que se enumeran en el artculo 680 del C.P.C..b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar la
aplicacin general del procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la accin
deducida.
En caso que no exista un procedimiento especial para la solucin del conflicto, ya sea en una ley
especial o en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, debemos apreciar si procede darle la
aplicacin general al juicio sumario contemplada en el inciso 1 del art. 680 de C.P.C.De acuerdo con ese precepto legal, el procedimiento sumario se aplica en defecto de otra regla
especial, a los casos en que la accin (pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin
rpida para que sea eficaz.
c.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicacin general al juicio sumario,
deber aplicarse el juicio ordinario de mayor cuanta para la solucin del conflicto.
El legislador regula en el Libro II del C.P.C. el Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, el que debe
aplicarse para la solucin de todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento
especial o sea aplicable el juicio sumario de acuerdo con la naturaleza de la pretensin hecha valer por
el actor.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el
carcter de supletorio respecto de los otros procedimientos, al tenerse que aplicar sus disposiciones a
todos las gestiones, trmites y actuaciones de los otros procedimientos que no estn sometidos a una
norma especial, cualquiera sea su naturaleza de conformidad a lo establecido en el artculo 3 del
C.P.C.- As por ejemplo, si se desea rendir una prueba testimonial, acompaar un documento o practicar
la prueba pericial en un juicio sumario, de arrendamiento o interdicto posesorio, dado que no se regula
la forma de rendir dichas pruebas en esos procedimientos, se debern aplicar las normas que sobre la
materia se contemplan en el juicio ordinario.
2.- Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil no
contencioso.
Para determinar el procedimiento aplicable para la solucin de un asunto civil no contencioso debemos
aplicar las siguientes reglas de descarte:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la
tramitacin del asunto civil no contencioso.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro IV del Cdigo de Procedimiento Civil, a partir
de su Ttulo II, ha establecido diversos procedimientos especiales para la tramitacin de distintos
asuntos civiles no contenciosos
As por ejemplo, en el prrafo 3, Ttulo VIII del Libro IV del C.P.C. se regula la dacin de posesin
efectiva de la herencia testada ante los tribunales ordinarios y en la Ley 19.806 se regula la posesin
efectiva de la herencia intestada ante el Registro Civil.
b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, deber aplicarse el procedimiento de
general aplicacin que se contempla en el Titulo I del Libro IV del CPC para la tramitacin de
los asuntos no contenciosos.
3.- Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto criminal en el
antiguo sistema procesal penal.
Para determinar el procedimiento aplicable para la solucin de un asunto criminal en el antiguo sistema
procesal penal debemos aplicar las siguientes reglas de descarte:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin
del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Penal, ha
establecido diversos procedimientos especiales para la solucin de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creacin de
un tribunal especial contempla tambin un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos
que se someten a su resolucin.
As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15.231, se contempla un
procedimiento especial ante los juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el
apndice del C.O.T., a quienes por regla general les corresponde conocer de las faltas; respecto de los
Tribunales Militares se contempla en el Libro II del Cdigo de Justicia Militar procedimientos penales
especiales militares para tiempo de paz y tiempo de guerra ; etc.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos
debern tramitar el asunto de acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a
continuacin se indican.
Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de
determinados asuntos debern aplicar el procedimiento especial que ste establece para la solucin de
un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el procedimiento de falta de ebriedad o de
manejo bajo estado de ebriedad contemplado en la ley de alcoholes o en el Libro III del Cdigo de
Procedimiento Penal, como ocurre con el procedimiento de faltas para los casos en que ellas son
conocidas por los jueces del crimen..
b.- A falta de procedimiento especial, deber aplicarse el procedimiento penal de acuerdo con la
naturaleza de la accin penal deducida.
Los delitos, de acuerdo a la pena, se clasifican en crmenes, simples delitos y faltas.
De las faltas como hemos visto precedentemente conocen por regla general los jueces de polica local y
excepcionalmente los jueces del crimen, debiendo en tal caso aplicar los procedimientos especiales ya
sealados.
Los crmenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede ser deducida la
accin y el procedimiento aplicable, se clasifican en crmenes o simples delitos de accin penal
pblica, de accin penal privada y de accin penal mixta.
Los crmenes o simples delitos de accin penal privada son aquellos en que la accin penal slo puede
ejercitarse por la parte agraviada con el delito (Art. 11 C.P.P.) y slo mediante la interposicin de una
querella (Art. 572 del C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse para la tramitacin de los crmenes
o simples delitos de accin penal privada es el procedimiento de accin penal privada, contemplado en
el Ttulo II del Libro III De los Procedimientos Especiales del Cdigo de Procedimiento Penal.
Los crmenes o simples delitos de accin penal pblica son aquellos en que la accin penal se ejercita
por cualquier persona capaz a nombre de la sociedad para obtener el castigo del delito. (Art. 11 C.P.P.)
y el procedimiento puede iniciarse por la interposicin de una querella, una denuncia, por requisicin
del Ministerio Pblico o por pesquisa judicial (Art. 81 C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse
para la tramitacin de los crmenes o simples delitos de accin penal pblica es el procedimiento de
juicio ordinario sobre crimen o simple delito de accin penal pblica, contemplado en el Libro II del
Cdigo de Procedimiento Penal.
Al igual que en el procedimiento civil, el legislador penal regula en el Libro II del C.P.P. el Juicio
Ordinario Penal, el que debe aplicarse para la solucin de todos los conflictos en caso que no se haya
establecido un procedimiento especial.
El Juicio Ordinario Penal se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de
supletorio respecto de los otros procedimientos penales, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos
las gestiones, trmites y actuaciones de los otros procedimientos que no estn sometidos a una norma
especial.Los crmenes o simples delitos de accin penal mixta son aquellos en que la accin penal slo puede
ser ejercitada por las personas que establece la ley (Art. 19 C.P.P.) y el procedimiento slo puede
iniciarse por la interposicin de una querella o de una denuncia presentada por dichas personas; pero
una vez deducidas, la accin y el procedimiento aplicable se rige por las normas de la accin penal
pblica.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
4.- Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto criminal dentro
del nuevo sistema procesal penal.
Para determinar el procedimiento aplicable para la solucin de un asunto criminal debemos aplicar las
siguientes reglas de descarte:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin
del conflicto.
El legislador, en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Penal, ha establecido diversos
procedimientos especiales para la solucin de un conflicto.
En cuanto a los procedimientos penales especiales se contienen en la Ley 19.806, publicada en el diario
Oficial de 31 de Mayo de 2002, una serie de normas adecuatorias que contemplen la forma en la cual se
regular la tramitacin de esos procedimientos especiales en el nuevo sistema procesal penal, debiendo
tener presente que entendemos que a partir de la entrada en vigencia en todos los procesos penales,
excluidos los procedimientos penales militares, le corresponder llevar a cabo la investigacin al
Ministerio Pblico por el mandato contenido en el artculo 83 de la Carta fundamental.
b.- A falta de procedimiento especial, deber aplicarse el procedimiento penal de acuerdo con la
naturaleza de la accin penal deducida.
Los delitos, de acuerdo a la pena, se clasifican en crmenes, simples delitos y faltas.
b.1. FALTAS.
De las faltas conocen los juzgados de garanta a travs de los siguientes procedimientos:
a.- Procedimiento monitorio.
Este procedimiento es aplicable slo tratndose de las faltas respecto de las cuales pide el Fiscal ser
sancionadas slo con pena de multa. Art. 392 NCPP
b.- Procedimiento simplificado.
Este procedimiento es aplicable respecto de todas las faltas con excepcin de las que debieren
sancionarse slo con pena de multas por ser la pena solicitada por el fiscal 111 (Art. 388 NCPP inc. 1),
como tambin respecto de los hechos constitutivos de simple delito para los cuales el ministerio
pblico requiriere la imposicin de una pena que no excediere el presidio menor o reclusin menor en
su grado mnimo (Art. 388 inc.2).Asimismo, se aplicar el procedimiento simplificado respecto de las faltas que debieren sancionarse
slo con pena de multa, pero solo en caso que dentro del procedimiento monitorio se hubiere
reclamado por el imputado dentro del plazo legal. Art. 392 inc. final NCPP
b.2. CRMENES Y SIMPLES DELITOS.
Los crmenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede ser deducida la
accin y el procedimiento aplicable, se clasifican en el nuevo proceso penal, en crmenes o simples
delitos de accin penal pblica, de accin penal privada y de accin penal pblica previa instancia
particular.
111
Respecto de las faltas sancionadas solo con pena de multa se debe aplicar el procedimiento monitorio
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los crmenes o simples delitos de accin penal privada son aquellos en que la accin penal slo puede
ejercitarse por la vctima (Art. 55 N.C.P.P.) y slo mediante la interposicin de una querella (Art. 400
del N.C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse para la tramitacin de los crmenes o simples
delitos de accin penal privada es el procedimiento de accin penal privada, contemplado en el Ttulo
II del Libro IV De los Procedimientos Especiales y Ejecucin del Cdigo Procesal Penal.
Los crmenes o simples delitos de accin penal pblica son aquellos en que la accin penal debe ser
ejercida de oficio por el Ministerio Pblico y adems por las personas que determine la ley. (Art. 53
C.P.P.) La investigacin puede iniciarse de oficio por el Ministerio Pblico, por denuncia o por
querella. ( art 172 NCPP).
El procedimiento que debe aplicarse para la tramitacin de los crmenes o simples delitos de accin
penal pblica es:
a.- El procedimiento abreviado.( art. 406 NCPP)
El procedimiento abreviado se aplica si concurren los siguientes requisitos copulativos:
a.1. Se trate de crmenes o simples delitos respecto de los cuales el fiscal no requiriere la imposicin de
una pena de muerte o privativa de libertad superior a cinco aos de presidio o reclusin menores en su
grado mximo o bien cualesquiera otras penas de distinta naturaleza, cualquiera fuera su entidad o
monto, ya fueren ellas, nicas, conjuntas o alternativas; y
a.2. El imputado, en conocimiento de los hechos de la acusacin y de los antecedentes de la
investigacin que la fundaren, debe haber aceptado los hechos y manifestado su conformidad con la
aplicacin de este procedimiento.
b.- El procedimiento simplificado. (art. 388 NCPP).
El procedimiento simplificado se aplica respecto de los simples delitos respecto de los cuales el
Ministerio Pblico requiriere la imposicin de una pena que no excediere de presidio o reclusin
menores en su grado mnimo y no recibiere aplicacin el procedimiento abreviado.c.- El juicio oral.- ( arts. 281 y sgtes).
El juicio oral constituye el procedimiento ordinario en el nuevo sistema procesal penal, y se encuentra
contemplado en el Ttulo III del Libro II del Cdigo Procesal Penal
Al igual que en el procedimiento civil, el legislador penal regula en el Titulo III del Libro II del
N.C.P.P. el Juicio Oral, el que debe aplicarse para la solucin de todos los conflictos en caso que no se
haya establecido un procedimiento especial.
El Juicio Oral se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto
de los otros procedimientos penales, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones,
trmites y actuaciones de los otros procedimientos que no estn sometidos a una norma especial.- ( A
titulo ejemplar, vase arts 389, 405 y 415 del NCPP).
Los crmenes o simples delitos de accin penal pblica previa instancia particular son aquellos en
que no puede procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el delito o las dems personas
previstas en la ley hubiere denunciado el hecho a la justicia, al ministerio pblico o a la polica. (Art. 55
N.C.P.P.). La investigacin por el Ministerio Pblico slo puede iniciarse por la interposicin de una
querella o de una denuncia presentada por dichas personas; pero una vez deducidas, la accin y el
procedimiento aplicable se rige por las normas de la accin penal pblica.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Apuntes Esquemticos para Gua de los Alumnos de Derecho Procesal. Derecho Procesal Orgnico. Parte General. Mario
Mosquera Ruiz.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
de los tribunales y las reglas a que estn sometidos en su tramitacin los asuntos que se han entregado a
su conocimiento.
Puede dividirse en tres partes:
1.- La organizacin y atribuciones de los tribunales;
2.- El derecho procesal civil que estudia la tramitacin a que deben sujetarse los asuntos civiles
sometidos a los tribunales; y
3.- El derecho procesal penal que estudia la tramitacin a que deben sujetarse los asuntos penales. 113
Don Hugo Pereira Anabaln define el Derecho Procesal como la ciencia jurdica cuyo objeto es el
estudio sistemtico de las normas, principios e instituciones que regulan el ejercicio del poder
jurisdiccional del Estado.. 114
En la actualidad, si consideramos, como hemos visto en el Captulo I, que la ciencia procesal es aquella
que se preocupa de la solucin de los conflictos, uno de cuyos principales medios para ello es el
proceso, debera ponerse nfasis en considerar una definicin que se dirigiera al logro de esa finalidad
compositiva, la que puede ser alcanzada tanto dentro como fuera del proceso.
En este sentido, podemos definir el Derecho Procesal como la rama del derecho que estudia la
organizacin y las atribuciones de los tribunales, los diversos medios para lograr la solucin de los
conflictos, y en particular, el debido proceso y las reglas conforme a las cuales debe ste desarrollarse
para la justa y racional solucin de los conflictos.
2.- CONTENIDO DEL DERECHO PROCESAL.El Derecho Procesal se ha solido clasificar para los efectos de su estudio en Derecho Procesal Orgnico
y Derecho Procesal Funcional.
En el Derecho Procesal Orgnico se aborda el estudio de las normas referentes a la funcin
jurisdiccional y la competencia, la organizacin y atribuciones de los tribunales y los Auxiliares de la
Administracin de Justicia.
Las principales normas del Derecho Procesal Orgnico se encuentran contenidas en:
1.- La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980, particularmente en:
a)Captulo VI denominado Poder Judicial, que reproduce casi sin mayores variaciones las normas
contenidas en la Constitucin de 1925, sin perjuicio de tener presente la modificacin introducida a la
composicin de la Corte Suprema por la Ley 19.541 publicada en el Diario Oficial de 22 de Diciembre
de 1997 ( arts. 76 a 82); y
b)Captulo VII Ministerio Pblico, introducido por la Ley 19.519, publicada en el Diario Oficial de 16
de Septiembre de 1997, sin perjuicio de tener presente las normas que sobre la vigencia de este
Captulo se contemplan en los artculos 8 y 9 transitorio de la Constitucin.( arts. 83 a 91 de la
Constitucin y LOCA 19.640 del Ministerio Pblico)
113
Fernando Alessandri. Coleccin Apuntes de Clases. Cdigo Orgnico de Tribunales. Editorial Jurdica de Chile.1961
Hugo Pereira A. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina 5. Editorial Jurdica
Conosur.1993.
114
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
115
.Hugo Pereira Anabaln.Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina 47. Editorial Jurdica
Conosur.1993
116
Mario Verdugo M. Emilio Pfeffer U. Y Humberto Nogueira. Derecho constitucional Tomo II. Pgina 158. Editorial
Jurdica de Chile. Primera Edicin 1994.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Alejandro Silva Bascuan. Tratado de Derecho constitucional. Tomo VII. Congreso Nacional. La funcin legislativa.
Pg. 27. Editorial Jurdica de Chile. Segunda edicin.2.000.
118
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N 4 Protesto de Letras.
119
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N 7 Protesto de Letras.
120
Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N43 Protesto de Letras.
121
Sentencia 28 Septiembre de 1999.Rol N293 Ministerio Pblico.
122
Mario Verdugo M. Emilio Pfeffer U. y Humberto Nogueira. Derecho Constitucional Tomo II. Pgina 158. Editorial
Jurdica de Chile. Primera Edicin 1994.En el mismo sentido, se pronuncia Tribunal Constitucional en Sentencia 3 de
Diciembre de 1990.Rol N115 Ley de Pesca.
123
En este sentido se pronuncia Patricio Zapata L. La Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Pg. 106. Corporacin
Tiempo 2.000. Primera edicin. 1994.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En este sentido se pronuncian Luz Bulnes A. Ley orgnica constitucional. Revista Chilena de Derecho. Pg. 232.
Volumen 11. Nos 2 y 3.Mayo - Diciembre de 1994 y Jos Luis Cea. Contribucin al estudio de la ley orgnica sobre
Administracin del Estado. Revista Chilena de Derecho. Pg. 640. Volumen 10. N 3. 1983.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Constitucional ha declarado que impide la promulgacin del proyecto de ley que hubiere sido aprobado
por el Parlamento.125
Finalmente, es necesario tener presente que conforme a lo prescrito en el inciso final del art. 77 de la
Carta Fundamental, la ley orgnica constitucional relativa a la organizacin y atribuciones de los
tribunales, as como las leyes procesales que regulen un sistema de enjuiciamiento podrn fijar fechas
diferentes para su entrada en vigencia en las diversas regiones del territorio nacional. Sin perjuicio de
lo anterior, el plazo para la entrada en vigor de dichas leyes en todo el pas no podr ser superior a
cuatro aos.
Por otra parte, es necesario que determinadas materias procesales sean reguladas necesariamente
mediante una ley comn, siendo ellas conforme a lo previsto en el artculo 63 de la Constitucin:
a.- Las que son objeto de codificacin, sea civil, comercial, procesal, penal u otra; (art. 63 N 3): y
b.- Las que sealen la ciudad en que debe funcionar la Corte Suprema (art. 63 N 17).
Este criterio ha sido expresamente reconocido por el Tribunal Constitucional al ejercer el control
preventivo de las diversas leyes orgnicas constitucionales que se han pronunciado en las materias
antes sealadas de derecho procesal orgnico.
En el Derecho Procesal Funcional se aborda el estudio de los diversos procedimientos establecidos
en materia civil y penal, y de los recursos contemplados dentro ellos, a fin de resolver, las
controversias sometidos a la decisin jurisdiccional mediante la dictacin de una sentencia, con la
eficacia de autoridad de cosa juzgada.
Las principales normas del Derecho Procesal Funcional se encuentran contenidas en:
1.- La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980.
La Constitucin contiene especficamente normas de Derecho Procesal Funcional en sus artculos 19
N 3, el que contempla el derecho de defensa jurdica, la prohibicin de juzgamiento por comisiones
especiales y el juzgamiento por tribunal establecido con anterioridad en la ley, el debido proceso de ley,
y la prohibicin de presumir de derecho la responsabilidad penal ; 19 N7, el que en sus letras a) a i)
contempla diversas garantas procesales respecto del derecho de la libertad personal y seguridad
individual, 20, el que contempla el recurso de proteccin, 21, el que contempla el recurso de amparo,
38 inciso segundo, el que contempla las acciones contenciosas administrativas, 52 N2 y 53 N1 que
regulan el denominado juicio poltico ; 82 inciso segundo, el que es fuente del recurso de queja ; y 93
Nos 6 y 7 que regulan la declaracin por el Tribunal Constitucional de la inaplicabilidad e
inconstitucionalidad de la ley.b.- El Cdigo de Procedimiento Civil.
El Cdigo de Procedimiento Civil entr a regir el 1 de marzo de 1903, conforme con lo dispuesto en
la ley aprobatoria N 1.552, y desde su vigencia derog todas las leyes preexistentes sobre las materias
que en l se tratan, salvo que dichas materias se refieran a los tribunales especiales no regidos por la ley
de 15 de octubre de 1985. Esta derogacin orgnica fue acompaada de una derogacin tcita puesto
que los Cdigos Civil, de Comercio y de Minera, la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales y las leyes que los hayan complementado o modificado, slo se entendern derogados en lo
que sean contrarios a las disposiciones del Cdigo.(artculo final) 126
125
En este sentido pueden consultarse la Sentencia 26 Noviembre de 1981.Rol N43 Protesto de Letras
. Hugo Pereira Anabaln. Curso de Derecho Procesal . Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 47 y 48. Editorial
Jurdica Conosur.1993.
126
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En la actualidad, se encuentra en discusin ante la Cmara de Diputados un proyecto de Cdigo Procesal civil,
el que fue ingresado por el Presidente de la Repblica, don Sebastin Piera, con el Ministro de Justicia
Teodoro Rivera, en Mensaje 432-359 de 12 de marzo de 2012.
Dicho proyecto fue elaborado por una Comisin Intraministerial, presidida por el Ministro de Justicia Felipe
Bulnes y los profesores Cristian Maturana, Ral Tavolari y Jos Pedro Silva, con la participacin de su
secretaria ejecutiva doa Renee Rivero y las funcionarias ejecutivas del Ministerio de Justicia, doa Francisca
Werth y Contanza Collarte, contando adicionalmente con la participacin de un consejo asesor integrado por
diversos acadmicos de distintas universidades regionales como el Presidente del Colegio de Abogados.127
Ese proyecto tuvo a su vez como antecedente el Proyecto de Cdigo Procesal Civil ingresado por la Presidenta
Michele Bachelet en el Mensaje 398-357 de 18 de mayo de 2009, el que fue producto de la revisin por el Foro
Procesal Civil de un anteproyecto de Cdigo Procesal Civil elaborado por el Departamento de Derecho
Procesal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile dando cumplimiento al convenio que para tal
efecto se suscribi con el Ministro de Justicia, don Luis Bates, durante el Gobierno de don Ricardo Lagos. 128
Con la presentacin y aprobacin de este proyecto ms las necesarias leyes complementarias, se cierra el
crculo de las modificaciones legales que tienden a implementar procedimientos orales para la solucin de los
conflictos en nuestro pas, como ya ha ocurrido con la aprobacin de los nuevos sistemas procesales en materia
penal, de familia y laboral.
c.- El Cdigo de Procedimiento Penal.
El Cdigo de Procedimiento Penal comenz su vigencia el 1 de Marzo de 1907, quedando derogadas
desde esa fecha todas las disposiciones que a la sazn regan en cuanto contuvieran reglas de
procedimiento penal para los tribunales de fuero comn.(Ttulo final.)
Dicho Cdigo es producto de un llamado a concurso que el gobierno efectu en 1889 a los juristas
nacionales para la elaboracin de un proyecto, al cual se presentaron siete estudios, recayendo la
eleccin en el que elabor don Manuel Egidio Ballesteros, el cual fue remitido por el Gobierno al
Congreso en 1894. Examinado en este por una Comisin Mixta de Diputados y Senadores, de la que
form parte el propio autor, qued despachada en la Cmara de Diputados en febrero de 1906. 129
Dicho Cdigo de Procedimiento Penal contina vigente y es aplicable por los antiguos juzgados del
crimen que an susbsisten respecto de todos los delitos que se hubieren cometido con anterioridad a la
entrada en vigencia del nuevos sistema procesal penal en la respectiva Regin.
d.- El Cdigo Procesal Penal.
El Cdigo Procesal Penal se contiene en la Ley 19.696, que fuera publicado en el Diario Oficial de 12
de octubre de 2.000.
La cronologa de la tramitacin fue la siguiente:
1.- El Proyecto de Cdigo Procesal Penal fue elaborado durante el ao 1994 en el contexto de un
acuerdo de colaboracin tcnica en que el Ministerio de Justicia, cuya Ministra era doa Soledad
Alvear V. Cont con la directa cooperacin de la fundacin Paz Ciudadana y la Corporacin de
Promocin Universitaria. El trabajo fue estructurado a partir de un foro de discusin en cuyo seno
127
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
fueron diseados los lineamientos bsicos de la reforma, el que se integr con un conjunto de
acadmicos, abogados y magistrados convocados con el criterio de buscar la ms amplia
representatividad entre los diversos roles al interior del sistema jurdico y las diversas sensibilidades
polticas y culturales.
La redaccin del proyecto se encontr a cargo de una comisin de profesores, que fue dirigida por
Cristian Riego, e integrada por Jorge Bofill, Mara Ins Horvitz, Ral Tavolari y Mauricio Duce.
2.- Con fecha 13 de junio de 1995, correspondiente a la legislatura ordinaria N 331, se ingres el
Mensaje en primer trmite constitucional a la Cmara de Diputados.
3.- Con fecha 17 de marzo de 1998, ingres el proyecto en segundo trmite constitucional al Senado.
4.- Con fecha 18 de julio de 2.000, ingres el proyecto en tercer trmite constitucional a la Cmara de
Diputados.
5.- Con fecha 8 de agosto de 2.000, ingres el proyecto en cuarto trmite constitucional al Senado.
6.- Con fecha 17 de agosto de 2000, ingres el proyecto en quinto trmite constitucional a la Cmara de
Diputados.
7.- Con fecha 2 de agosto de 2.000, ingres el proyecto en sexto trmite constitucional al Senado.
8.- Con fecha 31 de agosto de 2.000, ingres el proyecto en sptimo trmite constitucional a la Cmara
de Diputados.
Las leyes que configuran el nuevo sistema procesal penal, adems del Cdigo Procesal Penal, son las
siguientes:
1.- La Ley 19.640 Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, publicada en el Diario Oficial de 15
de Octubre de 1999
2.- La Ley 19.665 Orgnica Constitucional que crea los juzgados de garanta y los tribunales de juicio
oral en lo penal y modifica el C.O.T., publicada en el Diario Oficial de 9 de Marzo de 2000,
modificada por la Ley 19.708, publicada en el Diario Oficial de 5 de enero de 2001.
3.- La Ley 19.718, publicada en el Diario Oficial de 10 de Marzo de 2001, que crea la Defensora
Penal Pblica;
4.- La Ley 19.762, publicada en el Diario Oficial de 13 de Octubre de 2001, que cambia la gradualidad
de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal;
5.- La Ley 19.794, publicada en el Diario Oficial de 5 de marzo de 2002, que agrupa los tribunales de
la reforma procesal penal de Santiago; y
6.- La Ley 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31 de mayo de 2002, que introduce normas
adecuatorias del sistema legal chileno a la reforma procesal penal. Con posterioridad, se han dictado
diversas normas que han modificado el Cdigo Procesal Penal.
3..- EVOLUCIN DEL DERECHO PROCESAL.
De acuerdo a lo sealado por Niceto Alcal Zamora en sus adiciones a la obra del sistema de Derecho
Procesal Civil de Francisco Carnelutti, respecto de la evolucin del derecho procesal en Espaa, la que
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
es posible de aplicar parcialmente en nuestro pas, se pueden apreciar cuatro tendencias o perodos
acerca de la evolucin del Derecho Procesal:
a.- La tendencia o periodo judicialista.
Se denomina judicialista por ser el concepto de juicio el preponderante en los trabajos que la integran.
Los judicialistas se encuentran fuertemente influidos por la Escuela de Bolonia y su ms autorizado
representante es el Maestro Jacobo de las Leyes, cuyas Flores del Derecho vienen a ser el borrador o
proyecto de la Partida III del Cdigo Alfonsino, que a su vez, por intermedio de la Ley de
enjuiciamiento civil espaola de 1855 pas a ser el sustrato de la ley de enjuiciamiento espaola
actualmente vigente.
b.- La tendencia o periodo de los prcticos.
Se caracteriza porque observa la disciplina como arte antes que como ciencia; la calidad de prcticos de
los autores, los que por ello escriben en castellano y no en latn; existe un predominio de las opiniones
de los prcticos sobre los preceptos legales, anulndolos y deformndolos, y es una tendencia de una
tonalidad nacional. Dentro de los autores de esta tendencia se cita al Conde de la Caada (Instituciones
prcticas de los juicios civiles. Madrid. 1793).
El Derecho procesal se aprecia slo como una manera de actuar ante el rgano jurisdiccional, quedando
totalmente subordinado al derecho sustantivo a aplicarse para resolver el conflicto. Al derecho procesal
se le denomina derecho adjetivo, desconocindosele su carcter autnomo y ensendose
conjuntamente con el derecho sustantivo respectivo.
El Derecho Procesal se limitaba a frmulas o estereotipos contenidos en obras llamadas Prontuarios,
que eran verdaderos recetarios acerca de como tramitar los juicios.
c.- La tendencia o periodo de los procedimientalistas.
Esta tendencia es de inspiracin francesa y nace como consecuencia de la tendencia codificadora
manifestada en Francia bajo el reinado de Napolen, en que se dicta el Cdigo de Procedimiento Civil
y el Cdigo de Procedimiento Penal.
Se caracteriza por un estudio exegtico, agotando sus cultores exposiciones en temas relativos a la
organizacin judicial, la competencia y el procedimiento, con planes que siguen de cerca las
instituciones legales y el desarrollo se encuentra impregnado en zonas importantes de concepciones
privatistas.
A esta poca se deben algunas instituciones que han ido evolucionando, como son por ejemplo, la
explicacin del proceso como cuasicontrato buscando su origen en la listis contestatio del Derecho
Romano, y la concepcin de la accin como el derecho deducido en juicio.
d.- La tendencia o periodo del procesalismo cientfico o de los procesalistas.
Se mencionan como obras que dieron inicio a este periodo la famosa controversia sostenida respecto de
la accin en Alemania durante los aos 1856 y 1857 por los juristas Bernardo Windscheid y Teodoro
Von Muther, en sus monografas La accin del derecho romano desde el punto de vista modernoy
La teora de la accin romana y el derecho de obrar moderno; y la obra de Oskar Von Boluw de 1868
sobre La teora de las excepciones procesales y de los presupuestos procesales.Se caracteriza esta tendencia por la concepcin publicista del proceso; alejamiento del mtodo
exegtico e incorporacin del mtodo sistemtico; visin autnoma y unitaria del proceso; elaboracin
de teora particulares sobre teoras fundamentales como el proceso, concebido ya como una relacin
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
jurdica, la accin, se concibe no como el derecho deducido en juicio, sino que como el derecho a poner
en movimiento la actividad jurisdiccional, etc.; percepcin del sistema procesal como parte del sistema
general del derecho; estudio del proceso basado en principios de valor universal; y construccin de las
bases para la elaboracin de una teora general del proceso.
Este movimiento intelectual parte en Alemania con autores como Kohler, Stein, Wach, para continuar
luego con los de Goldschmidt, Kisch, Rosemberg y Schonke.
Dicho movimiento se traslada a Italia, siendo su iniciador Chiovenda seguido luego por Calamandrei,
Carnelutti, Redenti, Satta, Liebman, Capelletti, Morelli y muchos otros. Actualmente debe destacarse a
Ferrajoli y Taruffo.
En Espaa destacan Leonardo Prieto Castro, Jaime Guasp, Niceto Alcal Zamora, Victor Fairn Guilln
y Manuel de la Plaza.Dentro de los autores modernos cabe destacar a Montero Aroca, Francisco
Ramos, Andrs De la Oliva, Manuel Ortells,
En Amrica, resaltan como precursores en Uruguay, Eduardo Jorge Couture, y en Argentina, Hugo
Alsina, Santiago Sentis Melendo, Lino Palacio, Manuel Ibaez Forcham, Ramiro Podetti.
En nuestro pas, la escuela del procesalismo cientfico parte en la Facultad de Derecho de la
Universidad de Chile con las enseanzas de los profesores Manuel Urrutia Salas, Francisco Hoyos
Henrechson y Hugo Pereira Anabaln, siendo sus continuadores en dicha escuela los profesores Mario
Mosquera Ruiz y Juan Colombo Campbell.
ltimamente, con motivo de la introduccin de los nuevos sistemas procesales penales, se han
publicado numerosas obras respecto de los nuevos sistemas procesales, destacando los diversos libros
del profesor Ral Tavolari Oliveros, y respecto del nuevo sistema procesal penal, la de los profesores
Mara Ins Horvitz y Julin Lpez como de Cristian Maturana y Ral Montero.
Durante estos ltimos aos, jvenes procesalistas han publicado mltiples obras de nuestra disciplina,
pudiendo sealar como las ms destacables a ser consultadas las de Fundamentos de Derecho Procesal
civil Hacia una Teora de la Adjudicacin de los profesores Luis Guilherme Marinoni, Alvaro Prez
Ragone y Ral Nez Ojeda, de Abeledo Perrot, La independencia judicial en el derecho chileno, de
Andrs Bordali Salamanca, de Abeledo Perrot, Alejandro Romero Seguel, Curso de Derecho Procesal
Civil Tomos I, II y III, y en lo referente a los nuevos procedimientos especiales de familia los de
Eduardo Jara Castro de Derecho Procesal de Familia, Editorial Jurdica de Chile, y Ren Nez vila y
Mauricio Cortes de Derecho Procesal de Familia de Abeledo Perrot.
Finalmente, como obra a destacar tenemos las Lecciones de Derecho Procesal Civil de Adolfo
Alvarado Velloso, adaptado a la legislacin chilena por el profesor chileno Hugo Botto Oakley, de
Editorial Punto Lex y Thomson Reuters, editada el 2011 en Santiago de Chile.
e.- La tendencia o periodo de la internacionalizacin del Derecho Procesal.
A partir del siglo XX, teniendo presente que vivimos en un mundo cada vez ms globalizado y que los
principios y garantas de la persona humana no reconocen su existencia slo por haber sido recogidos
en las Constituciones de cada Estado, sino que en tratados internacionales que pretenden regir a nivel
mundial, se ha estimado que la etapa que comenzar a construirse ser la de la internacionalizacin del
derecho procesal, que debera llevarnos a reconocer la existencia de tribunales internacionales para la
solucin de los conflictos en que concurran elementos que no son slo de carcter interno.
En la actualidad, constituye una realidad la consagracin de principios y garantas en diversos tratados
internacionales como la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, el Pacto Internacional
de los Derechos Civiles y Polticos de 1966, la Convencin para la Salvaguarda de los Derechos del
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Hombre y Libertades Fundamentales de 955 (con sus diversos protocolos adicionales) y Convencin
Americana sobre Derechos Humanos de 1970. Adems de estas normas internacionales existen hasta
dos tribunales de mbito supranacional, la Corte de San Jos de Costa Rica y el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos que han empezado a formar un verdadero cuerpo de jurisprudencia internacional
procesal penal.
Por este camino de la internacionalizacin de aspectos de la regulacin de los procesos civil y penal se
est llegando a algo que no podan sospechar los prcticos forenses ni los procedimentalistas. Los
primeros estimaban que su funcin consista en explicar el estilo o modo de proceder los tribunales de
cada pas y, an ms, de tribunales concretos dentro de cada pas, mientras que los segundos centraban
su estudio en la explicacin de cmo la ley, cada ley nacional, describa las formas de proceder de los
tribunales, pero los dos hacan una especie de ciencia nacionalista. Despus de una larga evolucin
estamos llegando a la posible aparicin de un ius comune procesal occidental. En su elaboracin est el
reto del futuro. 130
Siguiendo esta huella se puede reconocer al Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional,
adoptado en dicha ciudad el 17 de julio de 1998, contenido en el Acta final de la Conferencia
Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones unidas sobre el establecimiento de una Corte Penal
Internacional. La competencia de dicha Corte Internacional se limita al juzgamiento de personas
naturales por los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad internacional en su
conjunto, siendo ellos los crmenes de genocidio, lesa humanidad, de guerra, de agresin.
Muchos pases (p.ej. Argentina, Austria, Holanda e Italia) contemplan expresamente en sus
Constituciones la autorizacin expresa para transferir la soberana nacional que importa el ejercicio de
la funcin jurisdiccional a rganos internacionales. En cambio, otros pases (p.ej Francia, Portugal,
Luxemburgo, Irlanda) que no contemplan dicha autorizacin expresa en sus respectivas Cartas
Fundamentales, debieron enmendar stas para suscribir e incorporar con plena vigencia en su
normativa el Tratado de Roma, reconociendo la Corte Penal Internacional como agente en el ejercicio
de una funcin jurisdiccional en materia penal internacional.
Nuestro ejecutivo, firm el Tratado de Roma y fue remitido para su aprobacin a la Cmara de
Diputados, la que prest su aprobacin por 67 votos a favor y 35 votos en contra.
Nuestro Tribunal Constitucional, en sentencia de 8 de abril de 2002, ejerciendo el control previo de
constitucionalidad del tratado, a requerimiento de diversos Diputados, resolvi que la aprobacin de
dicho Tratado requiere de reforma constitucional previa.
En consecuencia, de conformidad a lo resuelto por nuestro Tribunal Constitucional slo fue posible que
Chile se sometiera a la jurisdiccin de rganos internacionales para el juzgamiento de crmenes en
contra de la humanidad una vez que se modificara nuestra Carta Fundamental en su artculo 24
transitorio por la Ley 20.352 de 30 de Mayo de 2009.131
Por Decreto Supremo 104 de 1 de Agosto de 2009, se promulg por el Ministerio de Relaciones
Exteriores el Tratado de Roma que contempla el Estatuto de la Corte Penal Internacional.
4.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO PROCESAL.
Las principales caractersticas, que dentro del Derecho en general, tiene el Derecho Procesal, para lo
cual seguiremos textualmente los que nos seala don Mario Mosquera en sus Apuntes Esquemticos
para Gua de Alumnos de Derechos Procesal, son las siguientes:
130
El Derecho Procesal en el siglo XX. Juan Montero Aroca.Pgina142. Tirant lo Blanch alternativa. Valencia.2000.
Atendida la importancia de ese fallo y al desarrollo doctrinario que en l se efecta, entre otros aspectos jurdicos,
respecto de la jurisdiccin, ste se incorpora como Anexo I de esta separata en su versin digital.
131
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
primera o nica instancia cul de los tribunales ordinarios, dentro de una jerarqua va a conocer del
asunto. De ah que las normas de la competencia relativa, el elemento territorio, puede renunciarse. Si
hay acuerdo entre los interesados podr ser cualquiera de los tribunales de Chile dentro de la jerarqua,
ya determinada por las leyes de la competencia absoluta, quien conozca en nica o primera instancia
del conflicto.
En conclusin, las leyes de la competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles, en primera o
nica instancia y entre tribunales ordinarios son de orden privado y por ende, renunciables. La renuncia
de ellas se denomina prrroga de la competencia y se encuentra reglamentada en los arts. 181 y
siguientes del C.O.T. bajo la denominacin De la prrroga de la competencia.
Sin embargo, esta permisividad de renuncia no es absoluta. En materia procesal penal no existe la
prrroga de la competencia relativa y el elemento territorio se equipara en su irrenunciabilidad a la
cuanta, materia y persona. Igual cosa ocurre en los asuntos no contenciosos civiles, es decir, aquellos
en que no se promueve conflicto entre partes.
4.- Las leyes de procedimiento.
Por ltimo, para determinar si las leyes de procedimiento propiamente tales son de orden pblico o de
orden privado, es necesario examinar si la ley est actuando o no en el juicio.
Si la ley de procedimiento no se est aplicando en el juicio, ella tiene carcter de irrenunciable y de
orden pblico. No puede admitirse la renuncia anticipada a las normas de procedimiento, porque eso
conducira al proceso convencional, lo que repugna a los fines generales del Estado, como regulador de
los conflictos. Tampoco puede admitirse tal cosa, porque no hay derechos adquiridos, casi sin
excepcin, antes de que empiece a desenvolverse un juicio.
Una vez que la ley comienza a actuar dentro del procedimiento, la mayor parte de las normas son
renunciables expresa o tcitamente. Por ejemplo, podra renunciarse expresamente el plazo para rendir
prueba, y se entendera renunciado tcitamente el derecho a entablar el recurso de apelacin si se deja
transcurrir el trmino para interponerlo. Pero en la duda, las normas de procedimiento deben
considerarse, en principio, obligatorias, de orden pblico. Una clara aplicacin de orden pblico en las
leyes de procedimiento lo constituye la consulta que es un trmite procesal que el legislador hace
obligatorio en asuntos en que prima el inters social, si las partes, por su propia voluntad no llevan el
asunto al conocimiento de una Corte de apelaciones mediante el recurso de apelacin (ejemplos : en
materia civil, la sentencia que acoge la nulidad de matrimonio o el divorcio perpetuo y las sentencias
dictadas en juicios de hacienda (aquellos en que tiene inters el Fisco y cuyo conocimiento est
entregado a los tribunales ordinarios de justicia) que sean desfavorables al Fisco (artculos 751 y 753
del C. de P. Civil) son siempre consultables si no se deduce apelacin. En el antiguo sistema procesal
penal es la regla general respecto de las resoluciones ms trascendentes que se dictan para resolver el
asunto cuando alguna de las partes no apela de alguna resolucin ya que la ley se preocupa de
establecer el trmite referido respecto de las principales decisiones del rgano jurisdiccional. En el
nuevo sistema procesal penal no se contempla el trmite de la consulta.
c)No se trata de un derecho adjetivo o formal.
El Derecho Procesal no es un derecho adjetivo, por oposicin al derecho sustantivo, segn la
clasificacin de Bentham. Se trata de un derecho propio, independiente, que contiene normas e
instituciones tan importantes y trascendentales como la jurisdiccin, la competencia, la accin, el
proceso, la prueba, etc., etc. A lo ms, puede decirse que dentro del Derecho Procesal en general puede
distinguirse un Derecho Procesal sustancial o material que se refiere fundamentalmente al proceso
como institucin y a las otras nociones ya sealadas y aun Derecho Procesal formal, instrumental,
regulador de los trmites mismos que es necesario cumplir. Si se insiste en llegar a buscarle una
clasificacin, lo que no parece indispensable, se tratara de un Derecho Instrumental.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
d.- Su objetivo.
El objetivo del Derecho Procesal es traducir en una voluntad concreta, la voluntad abstracta de la ley,
consiguiendo as el mantenimiento del orden jurdico y la conservacin de la paz social, comprobando
el derecho de las parte, asegurndolo y ejecutndolo (recurdese la definicin de accin de Niceto
Alcal Zamora que contiene gran parte de los elementos mencionados aqu.)
e.- El Derecho Procesal constituye una unidad.
El Derecho Procesal, aunque su objetivo inmediato sea civil, penal, laboral, tributario,
etc. es una unidad. Existen principios y normas bsicas comunes, como la jurisdiccin, la accin, el
proceso, las partes, la instancia, prueba, recursos, etc. que comprueban lo unitario del Derecho
Procesal. Sin embargo, esta caracterstica no fue generalmente aceptada principalmente en el pasado.
Especialmente, el problema se centr en torno a establecer si el Derecho Procesal Civil (empleando la
expresin civil en un sentido amplio, como opuesto a lo penal) y el Derecho Procesal Penal tienen una
misma esencia.
La doctrina separatista, es decir, aquella que sostiene que no hay una unidad en el
Derecho Procesal, cree que las instituciones de ambos procesos son inconciliables tanto desde un punto
de vista funcional cuanto desde el punto de vista de sus propias estructuras. Las manifestaciones de los
procesos civiles y penal y sus fisonomas son diferentes por lo diverso de su objeto, no hay identidad
entre ellos, ni siquiera analoga. Los principales sostenedores de la doctrina separatista son los italianos
Florian y Manzini.
Por su parte, la doctrina unitarista o unitaria sostiene que existe una evidente unidad conceptual entre
ambos procesos, en torno a diversas instituciones y estructuras, primordialmente a travs de la
jurisdiccin. Esta doctrina es la que sustentan la mayor parte de los procesalistas modernos y es la que
ha prosperado en los ltimos tiempos. En todo caso, debe advertirse que en ningn caso la doctrina
unitaria pretende, ni ha pretendido, que existe confusin entre el Derecho Procesal Civil y el Derecho
Procesal Penal y que ste sea absorbido por aqul. Solo se entiende que ambos deben ser considerados
integrantes de un Derecho Procesal. Es decir, el centro de la discusin debe estar en la solucin del
problema de si ambos procesos significan o no conceptos que representen una misma nocin funcional
que lleve a una teora general del proceso, sin calificacin.
Desde este ltimo punto de vista, puede sostenerse que, como es obvio, en su objetivo el
proceso civil y el proceso penal no son la misma cosa, pero se puede, travs de una unidad conceptual,
configurar una doctrina general del proceso con las lgicas diferencias en sus tendencias, que es
necesario establecer para el adecuado cumplimiento de sus diferentes finalidades. Como se ha dicho
doctrinalmente el juicio civil es un juicio al haber y el juicio penal es un juicio al ser, lo que explica
las diferencias entre ellos.
El anlisis especfico de las doctrinas unitarista y separatista, con todos sus argumentos, debe
ser objeto de un estudio posterior, porque supone el conocimiento previo del proceso civil y del proceso
penal.
Por ltimo, la importancia de determinar si el Derecho Procesal es o no una unidad, reside
fundamentalmente, en la posibilidad de aplicar las disposiciones de uno a otro, especialmente del civil
al penal para integrar lagunas legales. Esta integracin slo podr ser posible si se estima que existe
una doctrina general del proceso, si se considera que el Derecho Procesal es una unidad.
5.- RELACIONES CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La Constitucin Poltica crea el Poder Judicial como poder del Estado, establece principios bsicos
de su organizacin y garantas constitucionales que son, a la vez, garantas procesales. Las disposiciones
de la Constitucin vigente desde el 11 de marzo de 1981 que reflejan esta relacin son principalmente los
arts. 5, 6, 7, 12, 19 Ns. 1, 2, 3, 5, 7, 14 y 24, art. 20, 21, 32 Ns. 12 y 13, 39; 52, N 2, 53
Ns. 1 y 3; 63 Ns. 1, 3 y 17; 66, inciso 2; y fundamentalmente las disposiciones contenidas en el
Captulo Sexto sobre el Poder Judicial, artculos 76 a 82, ambos inclusive.
Deben recordarse tambin las normas relativas al Tribunal Constitucional, porque en las materias
de su competencia no pueden intervenir jams los Tribunales Ordinarios (art. 92).
Entre las disposiciones transitorias tienen trascendencia en nuestro ramo la cuarta (en relacin con
el artculo 77 permanente) que debe entenderse referida al actual Cdigo Orgnico de Tribunales; octava;
novena, dcimo primera, dcimo cuarta, dcimo quinta, y dcimo sexta.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El Cdigo Tributario establece las normas relativas a las reclamaciones de impuestos y otras
materias y puede decirse que l forma parte del Derecho Procesal, constituyendo una de sus fuentes. Al
estructurar ese cuerpo legal un procedimiento tributario, tiene ntima vinculacin con nuestro ramo y por
extensin, la tiene tambin el Derecho tributario se relaciona con el derecho Procesal por cuanto, respecto
de los procedimientos judiciales tributarios, especialmente ejecutivos, hay una constante remisin al C. de
P. Civil.
6.- FUENTES DEL DERECHO PROCESAL.
Las fuentes jurdicas del derecho procesal se pueden clasificar en fuentes directas e indirectas.
La fuente directa o inmediata es aquella que contiene el mandato general, abstracto y coactivo
de la norma jurdica procesal. La nica fuente directa del derecho procesal es la ley, comprendiendo
dentro de ella como acepcin genrica a la Constitucin Poltica, la ley procesal, los tratados
internacionales y los autos acordados.
La fuente indirecta o inmediata son aquellos actos o hechos de carcter jurdico que constituyen
fuente del derecho procesal solo en la medida que determinan el contenido, la evolucin, la
interpretacin, la aplicacin o la integracin de la norma jurdica procesal. Fuentes indirectas son la
doctrina y la jurisprudencia.
Reproduciendo lo sealado por don Mario Mosquera Ruiz, Ex- Decano y Profesor Titular de
Derecho Procesal de esta Facultad en sus Apuntes Esquemticos para Gua de Alumnos de Derecho
Procesal, podemos sealar que las fuentes del Derecho Procesal, cuyo estudio nos interesa son: La
doctrina, la Jurisdiccin, la Ley Procesal y los Autos Acordados. Estos ltimos ocupan, podra decirse por
su naturaleza, un lugar intermedio entre la ley y la jurisprudencia. Veremos, tambin someramente la
situacin de la costumbre como fuente especfica del Derecho Procesal.
6.1. LA DOCTRINA.La importancia de la doctrina reside en que ella crea los principios generales y configura las
instituciones fundamentales y bsicas del Derecho Procesal. Constituye un importante auxiliar para la
interpretacin de la ley procesal y para su reforma en aquellos casos que, por el transcurso del tiempo, sus
disposiciones se hagan insuficientes o inconvenientes para la adecuada decisin de los conflictos.
La doctrina debe ser un complemento del estudio de la ley procesal positiva y de la jurisprudencia,
formando una triloga que conduzca al perfecto dominio de los principios generales aplicables en toda
ocasin y que crearn un criterio jurdico verdadero.
A ttulo informativo sealaremos los principales autores que en los distintos pases han contribuido
a la creacin y desenvolvimiento de la doctrina procesal.
ITALIA: Mattirolo, Chiovenda,Carnelutti, Calamandrei, Rocco, Satta, Leone, Resta, Redenti, Micheli,
Allorio, Liebman, Cappelletti, Fazzalari, Denti, Taruffo.
ALEMANIA: Goldschmidt, Rosenberg, Wach, Kisch, Von Bulow, Roxin.
ESPAA: Jaime Guasp, De la Plaza, Leonardo Prieto Castro, Niceto Alcal Zamora, Santiago Sents
Melendo, Fairn Guilln, Serra Domnguez, Valentn Cortes, Vicente Gimeno Sendra, Victor Moreno
Catena, Jose Almagro Nocete, Juan Montero Aroca, Manuel Ortells Ramos, Juan Luis Gmez Colomer,
INGLATERRA Y EE. UU.: Wyness Millar, Bentham.
MEXICO: Oate, Pallares.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
URUGUAY: Couture.Vescovi.
ARGENTINA: Alsina, Podetti, Carlos, Morello, Palacios, Ibaez, Binder, Maier.
CHILE: Manuel Egidio Ballesteros, Fernando Alessandri, Rafael Fontecilla, Carlos Anabaln, Hugo
Pereira, Manuel Urrutia, Mario Casarino, Francisco Hoyos, Juan Colombo, Mario Mosquera Ruiz, Ral
Tavolari Oliveros, Juan Carlos Marn, Julin Lpez Masle, Mara Ins Horvitz,
Entre las publicaciones internacionales sobre nuestro ramo, vale la pena destacar la Revista de Derecho
Procesal Argentina ya dejada de publicar y otras publicaciones similares espaolas, italianas, mexicanas,
etc.
6.2.
LA JURISPRUDENCIA.
6.3.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Este prrafo est basado en la memoria de doa Graciela Weinstein sobre el tema.
Una de las fuentes del Derecho Procesal Chileno la constituyen los autos acordados que no podramos
clasificar ni como de tipo directo (como lo es la ley) ni indirecta (como lo es la jurisprudencia).
Qu caractersticas tan especiales presentan los autos acordados para merecer dicha particularidad? Para
resolver el problema debemos saber qu son, de dnde y cmo emanan, cul es su fuerza obligatoria?,
etc.
Los autos acordados "son resoluciones emitidas especialmente por los tribunales superiores de justicia, que
tienden a reglamentar, en uso de sus facultades econmicas, ciertos asuntos que no se encuentran
suficientemente determinados por la ley o materias cuya regulacin es trascendente y necesaria para un
mejor servicio judicial".
Estas resoluciones de los tribunales superiores daran la impresin de no estar vinculadas a su misin
fundamental que es la de ejercer la jurisdiccin.
Pero, tal como lo veremos ms adelante, los tribunales ejercen una serie de atribuciones que muchas veces
no se traducen en la dictacin de sentencias dirimiendo conflicto entre las partes, sino que, por la misma
organizacin de ellos y a quienes tienen mayor jerarqua, le competen otra clase de funciones. Junto a la
jurisdiccin propiamente tal estn las facultades respecto de asuntos judiciales no contenciosos,
disciplinarias, conservadoras y econmicas (artculos 1, 2 y 3 del C.O.T.). Estas ltimas como se seala
en la definicin, son las que originan los autos acordados.
A)
El fundamento jurdico de los autos acordados es la organizacin jerrquica de los tribunales ordinarios.
Dicha organizacin se asemeja a una escala o pirmide en cuyo grado inferior se encuentran los jueces de
Letras, con una competencia muy amplia, y en la superior la Corte Suprema, con importantes atribuciones
jurisdiccionales, estando investida, adems, de la "superintendencia directiva, correccional y econmica
sobre todos los tribunales de la nacin (artculo 79 de la Constitucin).
Nuestra legislacin al establecer el sistema jerrquico de tribunales, con un superior encabezndolo, no ha
hecho ms que seguir la tendencia predominante en la mayor parte de las legislaciones, que han
considerado necesario crear un tribunal, que, reuniendo requisitos de relevantes cualidades, tanto en lo
moral como en lo jurdico, inspira en los individuos confianza y respeto y desempea el papel de director
del resto de la organizacin judicial, estando encargado de velar por la disciplina judicial y por un
adecuado y correcto desempeo de las funciones que la ley ha entregado a los organismos que forman el
Poder Judicial.
Volviendo al artculo 79 de la C.Pol, tendremos que analizar esta facultad de la Corte Suprema, ya que ella
es el antecedente, la fuente legal en que tiene su base la potestad de la Corte para dictar Autos Acordados.
Dentro de los principios formativos bsicos que regulan el procedimiento est el de "la economa
procesal", que consiste en obtener el mximo resultado de la aplicacin de la ley con el menor desgaste
posible de la actividad jurisdiccional. Las facultades econmicas que son ms bien de carcter
administrativo, de ordenamiento, son las que persiguen regular y mejorar el ejercicio jurisdiccional en
todos sus aspectos.
En la prctica, esta facultad comprende, por ejemplo, la intervencin del Poder Judicial en el
nombramiento de sus propios funcionarios, as como la facultad de concederles licencias de acuerdo a la
ley, la calificacin de dichos funcionarios y por sobre todo la de dictar normas generales que tiendan a
reafirmar el principio de la economa procesal, a travs de autos acordados.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
4)
Su contenido es normalmente de aplicacin general, o sea, est dirigido a todos o a toda una
categora de funcionarios del propio poder judicial o a personas extraas a l.
5)
Emanan de los tribunales superiores de justicia, a quienes la ley ha otorgado las facultades
necesarias para actuar como superior jerrquico. Por lo tanto, en la Corte Suprema es en quien reside la
facultad de dictar autos acordados con vigencia en todo el territorio nacional; por su parte, las Cortes de
Apelaciones poseen tambin esta facultad, pero la vigencia de las normas que dictan, haciendo uso de ella,
se limita al territorio de la Corte que lo emite.}
Vale la pena recordar las palabras de don Clemente Fabres, que estn recogidas en las actas de la comisin
redactora de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de 1875, ya que la facultad de la
Corte Suprema de dictar autos acordados podra encontrar oposicin en el principio que dice que "slo
puede hacerse en Derecho pblico aquello que las leyes expresamente permitan", por lo que los principios
tericos expresados seran insuficientes ante la ley.
"Todo Poder Pblico tiene atribuciones de dictar normas de carcter general; desde luego la Cmara ha
reconocido y no ha podido menos de hacerlo, que el Presidente de la Repblica, para complementar la ley
puede dictar reglamentos que tienen carcter de generalidad, igual que las leyes. Y sin embargo, esto no
quiere decir que los Reglamentos que dicta el Presidente de la Repblica sean mandatos legislativos. Esto
proviene no solo de nuestra organizacin poltica, sino tambin de nuestro sistema tradicional, ya que a
nadie se le ha ocurrido que el Poder Ejecutivo o el Poder Judicial dicten mandatos propios del poder
legislador". As, los autos acordados de la Corte Suprema tienen ese carcter general y tienen por objeto
dar cumplimiento a las leyes.
C)
La Constitucin y la ley han investido a la Corte Suprema de las facultades econmicas que, segn vimos,
tienen por objeto "velar por el cumplimiento y buen funcionamiento del servicio judicial". Estas facultades
otorgan a la Corte Suprema una especie de potestad reglamentaria, semejante a la de los rganos del Poder
Ejecutivo, pero limitada por el fin con que se le ha concedido.
Al dictar medidas de carcter general, est la Corte Suprema haciendo uso de atribuciones de carcter
administrativo destinadas a surtir efecto en su esfera, por as decirlo, atribuciones que le son tan necesarias
como a los otros poderes para as llevar a cabo su misin sin interferencias, dndose a si mismo como
Poder Judicial las reglas necesarias para su desempeo, reglas que solo el mismo poder que debe
cumplirlas puede emitir con el conocimiento necesario para alcanzar el objetivo sealado. Los autos
acordados son actos administrativos normativos tendientes a asegurar determinados modos de actuar de
los funcionarios del Poder Judicial o de terceros. La Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones poseen
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
una especie de potestad reglamentaria limitada por la ley, el que se justifica atendido el carcter de
independencia que se le reconoce a nuestros tribunales.
Examinando los elementos constitutivos de un auto acordado, vemos que son declaraciones de voluntad
emitidas por un rgano, que no siendo por esencia administrativo, est actuando como tal ("la funcin hace
el rgano"). Esas declaraciones de voluntad implican una decisin destinada a producir efectos jurdicos, y
tambin "sealan los modos de actuar a los funcionarios del Poder Judicial o a terceros que actan ante
ellos", modos de actuar establecidos ya sea en el inters del funcionario, ya sea en el inters del tercero o
de la sociedad misma, ya que una administracin judicial eficaz es una necesidad jurdica bsica. Por lo
tanto, puede considerarse que la naturaleza jurdica del auto acordado es la de un acto administrativo
emanado de la Corte Suprema, que al hacer la declaracin de voluntad contenida en l, acta en el carcter
de jerarca del Poder Judicial, carcter que le ha otorgado la Constitucin. He ah la razn de ser de los
autos acordados: la necesidad de esclarecer, acelerar, garantizar y, por lo tanto, dar la mayor eficacia
posible a la accin de la judicatura, ya que con ello se responde a una necesidad social que ha primado
siempre, an antes de la organizacin del propio Estado. Sin embargo, a nuestro juicio esa potestad tiene
como lmite la ley y, por supuesto, antes que sta la Constitucin. Aunque la ley reglamente
incompletamente la materia a que se refiere el auto acordado, este no puede ir ms all que aquella. As,
por ejemplo, un auto acordado no puede crear sanciones, aunque sean de carcter exclusivamente procesal.
En este caso el auto acordado estara en contraposicin con la ley, como lo puede estar el reglamento.
Algunos claros ejemplos de ilegalidad se encontraban en el auto acordado sobre recurso de queja, los que
se comentarn cuando corresponda.
D) CLASIFICACION DE LOS AUTOS ACORDADOS
Hay distintas maneras de clasificarlos. La ms importante es atendiendo a la forma en que la Corte
Suprema ha procedido a dictarlos. En la mayora de los casos, la Corte acta discrecionalmente, pero en
ciertos casos al dictarse una ley y en algunos casos la propia Constitucin, se ha ordenado a la Corte
Suprema dictar un auto acordado sobre una materia particular. Es as como podemos clasificarlos en dos
grandes grupos:
1)
Como ejemplos de Autoacordado dictados por la Corte Suprema en virtud de un mandato contenido en la
Constitucin y la Ley podemos citar:
a) El auto acordado sobre la forma de las sentencias definitivas, de 1920, dictado por mandato de la ley N
3390 ;
b)
El auto acordado sobre el procedimiento del recurso de proteccin, que se dict por la Corte
Suprema en virtud de lo dispuesto en el artculo 2 del Acta Constitucional N 3, recurso que ahora se
encuentra reglamentado por el artculo 20 de la Constitucin vigente.- Dicho auto acordado se encuentra
actualmente derogado por el que dictar la Corte Suprema con fecha 24 de Junio de 1992, y que se
publicar en el Diario Oficial de 27 de Junio de 1992, a pesar de no contenerse ese mandato para dictar el
auto acordado actualmente en la Constitucin ;
c) El auto Acordado sobre las materias que debern ser conocidas por las salas de la Corte Suprema en su
funcionamiento ordinario como extraordinario, el que debe dictar en virtud del mandato contenido en el
artculo 99 del C.O.T..- En la actualidad dicha materia se encuentra contenida en el Auto Acordado de 1
de Abril de 1998, publicado en el Diario Oficial de 9 de Abril de 1998, por el cual se modifican los autos
acordados de 7 de marzo de 1995 y 7 de marzo de 1997 anteriormente dictados para regular dicha
materia.
2)
Autos Acordados dictados por la Corte Suprema en virtud de sus facultades discrecionales:
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Como ejemplos de Autos acordados dictados por la Corte Suprema haciendo uso de sus facultades
discrecionales tenemos:
a) Autos Acordados meramente internos, que tienen por objeto sealar modos de actuar a los
funcionarios del orden judicial y cuyas materias son solo de administracin, destinados a lograr la mejor
atencin de los asuntos judiciales. Son verdaderamente instrucciones.
b) Autos Acordados externos, son aquellos cuyas disposiciones afectan no slo a los funcionarios del
orden judicial, sino tambin a los terceros ajenos, dndoles normas de procedimiento, reglamentando
relaciones entre ellos y el poder judicial. Los ms importantes entre stos, son los que reglamentan ciertos
recursos procesales, que si bien han sido establecidos por la ley o la Constitucin eran insuficientemente
reglamentados por ellas. Al efecto, podemos citar el Auto Acordado sobre tramitacin y fallo del recurso
de amparo de 19 de diciembre de 1932 y el Auto Acordado sobre substanciacin del recurso de
inaplicabilidad de las leyes de 22 de marzo de 1932. Tambin podemos citar como ejemplo al efecto el
Auto Acordado de la Corte Suprema sobre vista de la causa de 2 de Septiembre de 1994, publicado en el
D. Oficial de 16 de Septiembre de 1994.
3)
1) Autos Acordados emanados de la Corte Suprema, cuya aplicacin abarca normalmente todo el
territorio nacional, y
2) Autos Acordados, emanados de las Cortes de Apelaciones, cuya eficacia alcanza al territorio que
determina la ley para cada una de ellas. Ejemplo: Auto acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago,
sobre distribucin de trabajo entre sus fiscales ; Auto Acordado de 19 de Diciembre de 1988 de la I. Corte
Apelaciones de Santiago, publicado en el D. Oficial de 21 de enero de 1989, modificado por Auto
Acordado de 29 de octubre de 1993, publicado en el D. Oficial de 9 de noviembre de 1993, sobre las
menciones que deben contener las demandas y gestiones judiciales que se presenten a la Corte para su
distribucin a los Juzgados Civiles y del Trabajo de su jurisdiccin.
Existen tambin Autos Acordados de las Cortes de Apelaciones de Concepcin, de La Serena, etc.
La aplicacin de los Autos Acordados de la Corte Suprema en todo el territorio nacional les da una
importancia sin duda mayor como fuente de nuestra disciplina.
4) FUERZA OBLIGATORIA Y LIMITACION DE LOS AUTOS ACORDADOS.
Si partimos de la base que los autos acordados quedan comprendidos en el mbito de la competencia de la
Corte Suprema, podemos concluir que los reglamentos emitidos por dichos tribunal superior en virtud de
las facultades que con este objeto les conceden la Constitucin y la ley, son vlidos y por lo tanto
obligatorios.
Tambin si lo analizamos desde el punto de vista kelsiano, recordaremos que la validez de una norma no
es ms que un modo particular de su existencia. Una norma no tiene solamente una validez material, si se
consideran los hechos particulares, las diversas conductas a las cuales se aplica, sean del orden poltico,
religioso o econmico; tiene tambin una validez personal, referida a los individuos cuya conducta regula.
Entonces, las normas jurdicas son vlidas en cuanto son creadas en conformidad a la Constitucin o
norma fundamental, segn la tendencia kelsiana. Si aplicamos este principio, debemos concluir que al ser
dictados los autos acordados en virtud de facultades otorgadas al tribunal superior por la Constitucin,
como ya hemos dicho, resulta que ellas son vlidas y, por consiguiente, deben ser eficaces y por lo mismo
tienen fuerza obligatoria. Lo propio ocurrira si las Cortes de Apelaciones e, incluso, los jueces letrados
tienen facultades para emitir, segn la ley, autos acordados cuya trascendencia, obviamente, es mucho ms
limitada.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En la actualidad no cabria desconocer la existencia de la facultad para dictar autos acordados por la Corte
Suprema y las Cortes de Apelaciones dado que en el N2 del artculo 93 de la Carta Fundamental se
contempla como atribucin del Tribunal Constitucional la de resolver sobre las cuestiones de
constitucionalidad de los autos acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el
Tribunal Calificador de Elecciones.
Recordando la clasificacin antes efectuada, podemos expresar que los autos acordados que hemos
catalogado de Internos y que contienen normas destinadas a los funcionarios del servicio judicial, los
obligan plenamente. Ahora bien, si en ese auto acordado se extralimitare el tribunal Superior en sus
funciones, slo podra el funcionario elevar un "Recurso de Gracia ante la Corte para que reconsidere la
aplicacin del auto acordado si este fuere inconstitucional e ilegal o no respondiere a los principios de
equidad o bien recurrir ante el Tribunal Constitucional conforme a lo previsto en el artculo 93 de la Carta
Fundamental. Para derogar o modificar este tipo de auto acordado bastara que el mismo tribunal, o sea la
misma Corte, as lo dispusiera, sin perjuicio de lo que adems puede resolver el Tribunal Constitucional
ante un requerimiento para que ejerza el control de constitucionalidad represivo.
En cuanto a los autos acordados que afecten a terceros, podramos decir que la superintendencia
econmica autoriza, o mejor dicho obliga, a tomar las providencias necesarias para la buena marcha de la
actividad jurisdiccional, y si a los terceros les fuere posible excusarse de cumplir las medidas adoptadas en
este sentido, por algunos de los autos acordados, esta finalidad de la institucin se vera burlada.
Por ello, los autos acordados que se dicten en el ejercicio de las atribuciones de la Corte Suprema e incluso
de las Cortes de Apelaciones, son plenamente eficaces y obligatorios unos en todo el pas y otros dentro
del respectivo radio de competencia. Contra este tipo de autos acordados inconstitucionales o ilegales,
cabra solicitar directamente al tribunal que le emiti su derogacin o modificacin y, eventualmente, si el
caso es gravsimo, una acusacin constitucional por notable abandono de los deberes de los integrantes de
las Cortes de Apelaciones o de la Corte Suprema que hayan emitido tal auto acordado, sin perjuicio del
derecho de requerir su control represivo de constitucionalidad al Tribunal Constitucional conforme a lo
previsto en el artculo 93 de la Carta Fundamental.
Por ltimo, los autos acordados dictados por mandato de la ley slo podrn ser modificados o derogados
por medio de una ley, ya que la Corte Suprema se ha visto investida de la competencia para dictarlos en
virtud de la correspondiente actuacin legislativa y, una vez realizado su mandato, pierde, agota dicha
competencia y no puede volver a hacer uso de ella. Igual cosa ocurrira si el mandato es de rango
constitucional, como el que se refiere al recurso de proteccin.
F)
1)
RECURSO
DE
Se relaciona con el artculo 80 de la C.P.E. La tramitacin de este recurso no fue reglamentada por la
Constitucin de 1925 o 1980, ni por el legislador, quien no dict normas que sealaran la forma de su
tramitacin y fallo. Con el objeto de obviar esta dificultad, la Corte Suprema dict el 22 de marzo de 1932
un auto acordado que rige hasta hoy, pese a haberse modificado el precepto constitucional pertinente por la
Constitucin ahora vigente. Debemos entenderlo orgnicamente derogado, dado que la inaplicabilidad
pas a ser de conocimiento del Tribunal constitucional conforme a lo previsto en el N 6 del art.93 de la
Constitucin.
2) AUTO ACORDADO SOBRE TRAMITACION Y FALLO DEL RECURSO DE AMPARO.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El recurso de amparo es el procedimiento que la ley establece para reclamar y hacer cesar toda privacin
arbitral de libertad o, igualmente, para evitar que esas medidas sean ejecutadas.
Este auto acordado se dict el 19 de diciembre de 1932. Aqu la Corte Suprema hizo un pleno y claro
ejercicio de sus facultades econmicas, sealando la forma de aplicar los preceptos legales respectivos y
vigilando de este modo el cumplimiento de la ley, al mismo tiempo que el ejercicio de las facultades
conservadoras que la ley ha otorgado a los tribunales superiores. Ha tenido varias complementaciones, las
que junto al auto acordado mismo, estn vigentes, no obstante que, como el caso anterior, los preceptos
constitucionales de 1925 fueron modificados en el texto del actual auto acordado en varios aspectos.
3) AUTO ACORDADO SOBRE LA FORMA DE LAS SENTENCIAS.
Este auto acordado se dict el 30 de septiembre de 1920 por mandato de la ley 3390 del 15 de julio de
1918, que dispona en su artculo 5 transitorio, que la Corte Suprema establecer, por medio de un auto
acordado, la forma en que deben ser redactadas las sentencias definitivas para dar cumplimiento a lo
dispuesto en los artculos 170 (193) y 785 (959) del Cdigo de Procedimiento Civil.
Estas disposiciones tienen un valor tcnico admirable, ya que sus normas establecen la forma de redactar
un fallo judicial ordenado y preciso, sin que pueda dejar de acudirse a sus normas, que guan de manera
perfecta al juez.
4) AUTO ACORDADO SOBRE AJUSTE DE CUANTIAS.
El artculo 6 del Decreto ley N 1417, publicado en el Diario Oficial de 29 de abril de 1976, deleg en la
Corte Suprema una facultad muy importante relacionada con la cuanta, elemento de la competencia
absoluta de los tribunales.
En efecto, dicho precepto expresa:
"Artculo 6.- La cuanta de los asuntos no determinados en sueldos vitales, a que se refiere este decreto
ley, se ajustar anualmente, mediante auto acordado de la Corte Suprema, en el porcentaje en que hubiere
variado, durante este perodo, el ndice de precios al consumidor determinado por el Servicio Nacional de
Estadstica o el organismo que lo reemplace. En la misma proporcin y forma se reajustarn eses cuantas
en los casos que ellas determinen la aplicacin de procedimientos judiciales o la procedencia de recursos y
todas las cantidades a que se refiere este decreto ley, expresadas en signos monetarios que fijen multas o
consignaciones.
En el auto acordado a que se refiere el inciso precedente, debern fijarse las cuantas, multas y
consignaciones que resulten de la aplicacin de este decreto ley, y podr elevarse o disminuir a la decena
de pesos ms prxima la unidad que exceda o sea inferior a cinco pesos. El perodo anual empezar a
contarse desde el 1 de enero y las modificaciones regirn desde el 1 de marzo siguiente. El auto
acordado respectivo deber publicarse en el Diario Oficial, 10 das antes, a los menos, a la fecha en que
deben empezar a regir los reajustes.
El primer perodo anual que deber considerarse para los efectos de este perodo es el comprendido entre
el 1 de enero y el 31 de diciembre de 1976, de modo que las modificaciones rijan desde el 1 de marzo de
1977".
El ltimo de estos autos acordados se public en el Diario Oficial del 28 de enero de 1987.
5) AUTO ACORDADO SOBRE EL RECURSO DE PROTECCION
El Acta Constitucional N 3, en su artculo 2, estableci el llamado recurso de proteccin. En su inc.
segundo, ese precepto estableci que "La Corte Suprema dictar un auto acordado que regula la
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
tramitacin de este recurso". En cumplimiento de ese mandato constitucional, la Corte Suprema dict el
respectivo auto acordado, con fecha 29 de marzo de 1977, el que se public con fecha 2 de abril del mismo
ao en el Diario Oficial. Recurdese que hoy el recurso de proteccin est regulado en el artculo 20 de la
actual C.P.E., y el mencionado auto acordado se encuentra actualmente derogado por el que dictar la
Corte Suprema con fecha 24 de Junio de 1992, y que se publicar en el Diario Oficial de 27 de Junio de
1992. Por otra parte, este ltimo fue modificado por un Auto acordado de 4 de mayo de 1998.
6)
AUTO
ACORDADO SOBRE LAS MATERIAS QUE DEBERAN SER CONOCIDAS POR LAS SALAS
DE LA CORTE SUPREMA EN SU FUNCIONAMIENTO ORDINARIO COMO
EXTRAORDINARIO.
El Auto Acordado sobre las materias que debern ser conocidas por las salas de la Corte Suprema en su
funcionamiento ordinario como extraordinario, debe ser dictado en virtud del mandato contenido en el
artculo 99 del C.O.T..- En la actualidad dicha materia se encuentra contenida en el Auto Acordado de 1
de Abril de 1998, publicado en el Diario Oficial de 9 de Abril de 1998, por el cual se modifican los autos
acordados de 7 de marzo de 1995 y 7 de marzo de 1997 anteriormente dictados para regular dicha
materia.
7) AUTO ACORDADO SOBRE LA VISTA DE LA CAUSA.
La Corte Suprema, con fecha 2 de Septiembre de 1994, dict el Auto Acordado sobre la vista de la
causa, reglamentando ese trmite en atencin a las modificaciones introducidas por la Ley 19.317. Dicho
auto acordado se public en el Diario Oficial de 16 de septiembre de 1994.
G.- CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LOS AUTOS ACORDADOS.
Respecto de los Autos Acordados se contempla en la actualidad un control represivo, en el N 2 del
artculo 93 de la Constitucin. A diferencia de lo que ocurre con las leyes orgnicas constitucionales, no se
contempla un control preventivo de constitucionalidad de los autos acordados.
En cuanto a los sujetos legitimados para requerir el control de constitucionalidad preventivo, se establece
en el inciso 3 del artculo 93, que el requerimiento al tribunal constitucional puede ser efectuado por:
a.- El Presidente de la Repblica
b.- Cualquiera de las Cmaras o diez de sus miembros;
c.- Toda persona que sea parte en el juicio o gestin pendiente ante un tribunal ordinario o especial, o
desde la primera actuacin en el procedimiento penal, cuando sea afectada en el ejercicio de sus derechos
por lo dispuesto en el respectivo auto acordado.
El auto acordado declarado inconstitucional se entender derogado en todo o en parte segn el caso, desde
la publicacin en el diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producir efecto
retroactivo.
La sentencia que declare la inconstitucionalidad del auto Acordado se publicar en el Diario Oficial dentro
de los tres das siguientes a su dictacin.(art. 94 inc, 3 y 4)
H. PUBLICIDAD DE LOS AUTOS ACORDADOS
Normalmente, se adoptan los medios ms apropiados segn la naturaleza del auto acordado, para que este
sea conocido por todos. La principal medida es su publicacin en el D.O., lo que ocurri - como se acaba
de ver - por ejemplo con los que se refieren al recurso de amparo, de proteccin y materias que deben ser
conocidas por las Salas de la Corte Suprema en su funcionamiento ordinario como extraordinario, por
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
tratarse por lo dems de autos acordados de carcter y aplicacin general. As, por lo dems, lo ordena en
forma expresa y categrica el art. 96 del C.O.T. que aparte de sealar (N 4) que los autos acordados deben
dictarse en pleno, seala en su inc. final que: "todos los autos acordados de carcter y aplicacin general
que dicte la Corte Suprema debern ser publicados en el Diario Oficial."
6.4.
LA LEY PROCESAL
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En efecto, el artculo 1 de la Constitucin Poltica, al consagrar el principio que los hombres nacen
libres e iguales en dignidad y derechos, conceptualmente ya excluye el uso de la fuerza como mtodo
de trmino de los conflictos. Esta disposicin, concordada con el artculo 19 en sus numerales 1, 2 y
3, que contemplan los principios de igualdad ante la ley y ante la justicia, al declarar que la
Constitucin asegura a todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos,
est eliminando el empleo de este mtodo arbitrario de solucin. Estas disposiciones deben concordarse
con el artculo 76 de la Carta Fundamental, que establece que todo conflicto debe ser resuelto a travs
de un proceso del cual conocer el tribunal establecido por la ley. Siendo as, se excluye el
juzgamientode una parte por la contraria.
Finalmente, y dentro del mbito de estas nociones, podemos aadir que el texto del citado artculo 76
dispone en su inciso 1 que la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y
de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley, como
consecuencia de lo cual est prohibido a los particulares autotutelar sus eventuales derechos.
B.- LA JURISDICCIN.
En primer lugar, la funcin jurisdiccional aparece expresamente consagrada en la Constitucin de 1980,
al sealarnos en el art.19 N 3 inc.5 que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Dicha funcin pblica es una emanacin de la soberana de conformidad a lo establecido en los
artculos 5,6 y 7 de la C.P..En segundo lugar, es menester tener presente que el ejercicio de la funcin jurisdiccional se radica en
los tribunales que establece la ley, en consecuencia, es la funcin la que caracteriza al rgano y no el
rgano a la funcin.
Al efecto, establece el artculo 19 N3 de la C.P inc. 4 que nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por
sta..Dicho principio aparecer reiterado en el artculo 76 inc. 1 al sealarnos que la facultad de conocer
de las causas civiles y criminales, de resolverlas, y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley.El referido precepto excluye al Presidente de la
Repblica y al Congreso como sujetos que pueden ejercer la funcin jurisdiccional al sealarnos que
ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso Nacional pueden, en caso alguno, ejercer funciones
judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones o hace
revivir procesos fenecidos.
En relacin al alcance de la jurisdiccin, se establece en el artculo 77 que los tribunales deben ejercer
sus atribuciones para la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la
Repblica.Finalmente, en cuanto a los momentos que comprende el ejercicio de la jurisdiccin, el artculo 76 se
refiere a la facultad de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en las causas civiles y criminales.
En los incisos 3 y 4 del artculo 76 de la C.P. de 1980 pas a desarrollarse expresamente la facultad de
imperio que poseen los tribunales para hacer cumplir sus resoluciones al sealarnos que para hacer
ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que determine la ley, los
tribunales ordinarios de justicia y los especiales que integran el Poder Judicial podrn impartir rdenes
directas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren. Los dems
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
tribunales (los especiales que no integran el Poder Judicial y los tribunales arbitrales) lo harn en la
forma que determine la ley.
En cuanto a la conducta que debe asumirse por quien recibe la orden judicial, el inciso final nos seala
que la autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite el mandato judicial y no podr calificar su
fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la resolucin que se trata de ejecutar.
C.- LOS TRIBUNALES.
La jurisdiccin segn vimos con anterioridad es un atributo de los tribunales establecidos en la ley.
El Capitulo VI del Poder Judicial, se refiere a los tribunales que conforman dicho Poder, dentro de los
cuales se encuentran los tribunales ordinarios y los especiales que integran el Poder Judicial, los que se
mencionan expresamente en el inciso 3 del art. 76 de la C.Pol..Sin embargo, del propio texto de la Constitucin es posible concebir la existencia de otros tribunales
diversos a los ordinarios y los especiales que integran el Poder Judicial, puesto que el artculo 76 inc.3
se refiere a los dems tribunales, y el artculo 19 N3 de la C.P inc. 4 nos seala que nadie puede ser
juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido
con anterioridad por sta., sin que exija que dicho rgano forme parte del Poder Judicial.El primer tribunal ordinario que aparece expresamente mencionado en la Constitucin es la Corte
Suprema, sealndonos su mxima jerarqua al establecerse en el art.82 inc. 1 que ella tiene la
superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la nacin, con
excepcin del Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones, los tribunales electorales
y los tribunales militares en tiempo de guerra. En el artculo 78, modificado por la Ley 19.541, se
establece la composicin de la Corte Suprema por 21 Ministros, de los cuales 5 deben ser abogados
extraos a la administracin de justicia . Hacen mencin expresa adems a la Corte Suprema los
artculos 12, 19 N 7 letra i), 77, 79, 80,82,85,87,89,92, 93,95, 106, sobre diversas materias.El segundo tribunal ordinario que aparece expresamente mencionado en la Constitucin son las Cortes
de Apelaciones a propsito del sistema para la designacin de Ministros de Corte en el artculo 78, de
los requisitos que deben cumplirse para la designacin como Ministros de Corte de Apelaciones que se
remiten a la ley orgnica constitucional en el art.77, al establecerse el informe previo de la Corte de
Apelaciones respectiva para hacer efectiva la responsabilidad funcionaria en el art.80, al establecerlos
como tribunales competentes para conocer del recurso de proteccin en el art. 20, como encargadas de
elaborar la terna para la designacin del Fiscal Regional en el art. 86, como encargadas de llamar a
concurso pblico para designar fiscales en el art. 87 y para los efectos de que uno de sus Ministros
integre el tribunal electoral regional en el art. 96.
Finalmente, como tribunal ordinario aparecen expresamente mencionados los jueces de letras en los
artculos 77, 78 y 81 de la Constitucin
Como tribunales especiales aparecen contemplados en la Constitucin la Cmara de Diputados y el
Senado para conocer de la acusacin constitucional conforme a los arts 50 N 2 y 53 N 1 .- Adems,
como nicos tribunales que se reglamentan orgnicamente, se contemplan el Tribunal Constitucional
(Capitulo VIII) y el Tribunal Calificador de Elecciones y Tribunales Electorales Regionales. (Captulo
IX).
D.- LOS JUECES.
La constitucin contiene respecto de los jueces las siguientes normas :
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
d. a.- Nombramiento : El artculo 78, modificado por la Ley 19.541 se refiere al nombramiento de los
Ministros y fiscal judicial de la Corte Suprema, de los ministros y fiscales judiciales de las Cortes de
Apelaciones y de los jueces de letras.
Los artculos 92, 95 y 96 se refieren al nombramiento de los miembros del Tribunal Constitucional, del
Tribunal Calificador de Elecciones y de los tribunales electorales regionales respectivamente.
d. b.- Responsabilidad de los jueces : El artculo 79 se refiere a la responsabilidad ministerial de los
jueces. Del artculo 82, que otorga a la Corte Suprema la superintendencia correctiva, arranca la
responsabilidad disciplinaria. Los artculos 52 N 2 letra c) y 53 N 1 se encargan de regular la
responsabilidad poltica que se hace efectiva mediante la acusacin constitucional por la causal de
notable abandono de deberes respecto de los Magistrados de los tribunales superiores de justicia .
d. c.- Inamovilidad. El artculo 80 consagra la inamovilidad de los jueces en sus cargos mientras dure
su buen comportamiento, cesando en sus funciones cuando cumplan 75 aos, por renuncia, incapacidad
legal sobreviniente o por causa legalmente sentenciada.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La determinacin de las atribuciones de los tribunales no es otra cosa que la determinacin del
mbito de competencia que cada uno de ellos poseer para ejercer la funcin jurisdiccional.
f.c. Inexcusabilidad.
El art. 76, inciso 2.establece que un tribunal no puede abstenerse de actuar si se le ha requerido
su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, ni an por falta de ley que resuelva el
conflicto sometido a su decisin.
f.d. Actos de rganos del Estado.
El art. 7 contiene la regla general de la competencia respecto de los rganos del Estado, no
siendo los tribunales ms que uno de ellos, estableciendo que ellos deben actuar previa investidura
regular, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
El acto que se realice por un rgano del Estado sin cumplir con dichos requisitos es nulo y
originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.
De acuerdo con ello, y especficamente respecto de los tribunales, debemos concluir que ellos
deben actuar dentro de las atribuciones que les otorga la ley orgnica constitucional conforme al art.77,
y la sancin es la nulidad procesal de sus actuaciones, siendo las vas que se contemplan para hacerla
valer el incidente de nulidad procesal y el recurso de casacin.
f.e. El detenido por delito flagrante debe ser puesto a disposicin del juez competente. Art. 19 N7
letra c).
f. f. El recurso de amparo debe ser conocido por la magistratura que seala la ley. Art. 21
f.g. El recurso de proteccin debe ser deducido ante la Corte de Apelaciones respectiva. Art. 20.
f.h.- La constitucin establece la competencia de la Corte Suprema para conocer de la accin de
reclamacin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad (art.12). Respecto del tribunal
constitucional se establece su competencia en el art. 93 y de los tribunales electorales en los arts.
95 y 96.
f.i.- Contempla la regla general de la competencia de la inexcusabilidad con rango constitucional
en el art. 76 inc. 2.G.- CONTIENDAS DE COMPETENCIA.
En la Carta Fundamental se contempla el Senado como rgano encargado de resolver las contiendas de
competencia entre las autoridades administrativas y polticas y los tribunales superiores de justicia (Art.
53 N 3) y al Tribunal Constitucional como rgano encargado de resolver las contiendas de
competencia entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales inferiores de justicia
(art.93 N12)
B.- NORMAS CONSTITUCIONALES DE DERECHO PROCESAL FUNCIONAL .
Las normas constitucionales de derecho procesal orgnico que aparecen contenidas en la
Constitucin son las siguientes:
A.- LA ACCIN.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
e.7. Se regulan los lugares en que debe permanecer el arrestado, detenido o sujeto a prisin preventiva
y como deben ser recibidos en ellos los privados de libertad por los encargados de prisiones. Art. 19 N
7 letra d)
e.8. Se regula la forma en que debe relacionarse el funcionario de prisiones con el incomunicado. Art.
19 N 7 letra d)
e.9. Se regula la libertad provisional y los casos en que el juez, si lo considera necesario, puede
denegarla. Art. 19 N 7 letra e).
e.10. Se regula la consulta y el qurum para otorgar la libertad provisional en los delitos por conductas
terroristas. Art. 19 N 7 letra e).
e.11 Se exime de la obligacin de declarar bajo juramento al inculpado sobre hecho propio y a las
dems personas que se indican. Art. 19 N 7 letra f).
e.12. Se prohbe imponer la pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio de establecer el comiso en los
casos que contemple la ley. Art. 19 N 7 letra g), as como la prdida de derechos previsionales. Art. 19
N 7 letra h).
F.- APRECIACIN DE LA PRUEBA.
Existen diversos preceptos en los cuales el Constituyente se ha referido a la forma en que debe
apreciarse la prueba en algunos procesos:
f.1. Procesos por delitos contra dignidad de la patria o de intereses esenciales y permanentes del
Estado. Los hechos se aprecian en conciencia. Art. 11 N 3.
f.2. Accin de reclamacin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad. La Corte Suprema
conoce como jurado. Art. 12.
f.3. El Senado resuelve como jurado la acusacin constitucional. Art. 53 N 1.
f.4. El Tribunal Calificador de Elecciones aprecia los hechos como jurado y sentencia con arreglo a
derecho. Art. 95 inc.5.f.5. El Tribunal Constitucional puede apreciar en conciencia los hechos cuando conozca de las
atribuciones indicadas en los Ns 10,11 y 13, como, asimismo, cuando conozca de las causales de
cesacin en el cargo de parlamentario. Art. 93 inc. penltimo.
G.- LA COSA JUZGADA.
La excepcin de cosa juzgada en cuanto a permitir la inmutabilidad de la sentencia que emana de una
sentencia firme o ejecutoriada se encontrara consagrada en el artculo 76, en cuanto se prohbe al
Presidente de la Repblica y al Congreso Nacional hacer revivir procesos fenecidos.
La accin de cosa juzgada est contemplada en el inciso 1 del art. 76 al contemplar la etapa o
momento jurisdiccional de hacer ejecutar lo juzgado, y se encuentra amparada en cuanto a su eficacia
por la facultad de imperio que se otorga a los tribunales para hacer cumplir sus resoluciones en los
incisos 3 y 4 de ese precepto.
H.- ACCIONES ESPECIALES CONTEMPLADAS EN LA CONSTITUCIN.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En la Constitucin bajo la denominacin de recursos, aunque ms bien nos encontramos ante acciones
por no tener ellas por objeto impugnar resoluciones judiciales, se encuentran expresamente
consagrados:
1.- El recurso amparo. Art. 21
2 - El recurso de proteccin. Art. 20
3. La inaplicabilidad por inconstitucionalidad y requerimiento de inconstitucionalidad de la ley. Art. 93
Ns 6 y 7
4. Reclamo por privacin o desconocimiento de la nacionalidad. Art. 12
5.- Accin ante el Tribunal Constitucional. Art. 93
6. Reclamacin de ilegalidad de la expropiacin. Art. 19 N 24 inc. 3
7. Reclamacin en caso de caducidad o extincin de concesiones mineras. Art. 19 N 24 inc. 8.8. Accin indemnizatoria por sentencia penal declarada por Corte Suprema injustificadamente errnea
o arbitraria. Art. 19 N 7 letra i.
9. Juicio poltico. 52 N2 y 53 N1.
10.- Desafuero especial para admisin de acciones indemnizatorias en contra de Ministro de Estado.
Art. 52. N 2
11.- Acciones en materia contencioso administrativas. Art.38 inc. 2
12.- El Desafuero de Diputados y Senadores. 61 inc.2 y 3
13.- El Desafuero de Intendentes y Gobernadores. Art.124 inc. final
I.- RECURSOS.
La Constitucin no ha contemplado en forma directa los recursos de reposicin, apelacin, hecho, y
casacin.
Sin perjuicio de ello, estimamos que al referirse en diversas normas a las Cortes de Apelaciones est
implcitamente reconociendo la existencia de este recurso.
Por otra parte, estimamos que el recurso de casacin en la forma reconoce su fuente en el artculo 19
N 3 al sealarnos que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. En consecuencia, si se hubieren cometido vicios de forma en la
tramitacin de un procedimiento o en la dictacin de la sentencia cabra impugnar el fallo que se dicte,
cumpliendo dicho objetivo el recurso de casacin en la forma.
Adems, estimamos que el recurso de casacin en el fondo reconocera indirectamente su fuente en el
art. 19 N 2 de la Constitucin, en el cual se establece la igualdad ante la ley, agregndose que ni la ley
ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias. A travs del recurso de casacin en el
fondo se impugna una de las sentencias que seala la ley por haber sido dictada con infraccin de ley
que influye substancialmente en lo dispositivo del fallo, y se persigue su nulidad por la Corte Suprema
para que se de una correcta aplicacin a la ley. Este objetivo de igualdad en la aplicacin de la ley,
aparece an ms de manifiesto en la actualidad en caso de ejercerse la facultad de solicitar que el
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
recurso de casacin en el fondo sea conocido por el Pleno de la Corte Suprema en caso de haberse
sostenido en diversos fallos distintas interpretaciones sobre la materia objeto del recurso que se
contempla en el art.780 del C.P.C., que se introdujera por la Ley 19.374 de 18 de febrero de 1995.
Finalmente, consideramos que el recurso de queja tiene ahora una clara y directa consagracin
constitucional en el inciso 3 del art. 82, que se introdujera por la Ley 19.541 de 22 de diciembre de
1997, al contemplarse que los tribunales de justicia, en uso de sus facultades disciplinarias, slo podrn
invalidar resoluciones jurisdiccionales en los casos y en la forma que establezca la ley orgnica
constitucional respectiva. La ley orgnica constitucional respectiva que establece la facultad, para que
los tribunales de justicia en uso de sus facultades disciplinarias, puedan invalidar resoluciones
judiciales es el Cdigo Orgnico de Tribunales, al encargarse de regular el recurso de queja en sus
artculos 545 y siguientes.
2.- EL CODIGO ORGANICO DE TRIBUNALES.
Es el producto de la autorizacin conferida al Presidente de la Repblica por el artculo 32 de la ley N
7.200, de 21 de julio de 1942, para la refundicin en un solo texto de la Ley de Organizacin y
Atribuciones de los Tribunales, de 15 de octubre de 1875, y todas las leyes que la modificaron y
complementaron.- Rige desde el 9 de julio de 1943, y ha experimentado numerossimas
modificaciones. Este Cdigo, por imperio de los artculos 77 permanente y 4 transitorio de la
Constitucin, es Ley Orgnica Constitucional del Poder Judicial.- En l se regulan la jurisdiccin, la
competencia, los tribunales y sus facultades, los jueces y los funcionarios auxiliares de la
administracin de justicia. Se encuentra dividido en XVII Ttulos y un Ttulo Final.
3.- EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
El Cdigo de Procedimiento Civil rige desde el 1 de marzo de 1903, y consta de cuatro libros: Libro I
Disposiciones comunes a todo procedimiento; Libro II Juicio Ordinario; Libro III Juicios Especiales y
Libro IV Actos Judiciales no Contenciosos.
4.- EL CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL.
El Cdigo de Procedimiento Penal rige desde 1 de Marzo de 1907, y consta de cuatro libros: Libro I
Disposiciones generales relativas al juicio criminal; Libro II Juicio Ordinario sobre crimen o simple delito
de accin pblica; Libro III De los Procedimientos Especiales y Libro IV Del Cumplimiento y Ejecucin.5.- EL CODIGO PROCESAL PENAL.
El Cdigo Procesal Penal, que se contiene en la Ley 19.696 publicada en el Diario Oficial de 12 de
Octubre de 2.000, tiene una vigencia progresiva y gradual a partir de diversas Regiones del pas de ( art.
484 NCPP) y slo es aplicable a los hechos acaecidos con posterioridad a su entrada en vigencia ( art. 483
NCPP).
El Cdigo Procesal Penal consta de cuatro libros: Libro I Disposiciones generales l; Libro II
Procedimiento Ordinario; Libro III Recursos y Libro IV Procedimientos Especiales y Ejecucin.Adems, podemos citar como fuentes positivas del Derecho Procesal Chileno el Cdigo de Justicia
Militar; Ley Orgnica de los Juzgados de Polica Local (Ley 15.231) y Ley 18.287 sobre procedimiento
ante juzgados de Polica Local ; la Ley de Tribunales de Familia, y la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que aparecen en el apndice del C.P.C.; el Cdigo Tributario;
El Libro V del Cdigo del Trabajo que regula los jueces del trabajo y los procedimientos laborales ; sin
perjuicio de la existencia de numerosas otras leyes que han creado tribunales y procedimientos especiales.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Este prrafo incorpora, modificado en parte, el trabajo de Hugo Alsina sobre este tema contenido en su
Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial y algunas ideas de Giuseppe
Chiovenda, todo contenido en un trabajo que public hace un tiempo el Instituto de Docencia e
Investigacin Jurdicas.
Tiene extraordinaria importancia tratar de fijar el concepto de la ley procesal, es decir, determinar,
dentro del conjunto de la legislacin, qu disposiciones constituyen propiamente leyes de esta
naturaleza.
Podemos decir, tratando de simplificar lo ms posible las ideas, que son leyes procesales aquellas que
se encuentran contenidas en los Cdigos Procesales propiamente tales. Adems, son leyes procesales
todas aquellas que, sin encontrarse en dichos Cdigos, estn llamadas a cumplir una finalidad directa o
indirecta de tutela de los derechos de acuerdo con los lmites de extensin del Derecho Procesal.
Para algunos la determinacin de la ley procesal debe hacerse segn el contenido de la norma. Otros
estiman que segn su finalidad. Parece mejor, sin embargo, complementando la idea general recin
dada, estimar como elemento definitorio de la ley procesal la tutela judicial de los derechos, por
oposicin a establecer si son stos fundados o no, lo que corresponde al Derecho sustancial o material,
al Derecho Civil o Penal y no al Derecho Procesal.
Ampliando ms el tema, podemos decir que llmese ley procesal la ley reguladora de los modos y
condiciones de la actuacin de la ley en el proceso, as como de la relacin jurdica procesal.
Las disposiciones de la ley procesal estn slo en parte contenidas en la ley procesal fundamental.
(Cd. de Proc. Civil en Italia o Ley de Enjuiciamiento Civil en Espaa). Otras estn contenidas en
leyes modificatorias o complementarias de la fundamental, y an otras estn esparcidas en leyes de
diferente naturaleza, es decir, leyes que principalmente regulan relaciones de derecho sustantivo
privado o pblico. Lo cual depende a veces de razones de orden histrico y, sobretodo, de la influencia
persistente (que nos es transmitida por el Cdigo y la Doctrina francesa) de concepciones abandonadas,
que consideraban el proceso como un negocio de derecho privado y como un simple instrumento al
servicio del derecho sustantivo (as frecuentemente por ejemplo, encontrar reguladas en el Cdigo Civil
instituciones eminentemente procesales, como la prueba, la cosa juzgada, la expropiacin forzosa).
La naturaleza procesal de una ley no debe pues deducirse del lugar donde est colocada, sino de su
finalidad.
En el Estado moderno (ya queda dicho) el ejercicio del poder jurisdiccional se considera como un
deber esencial y exclusivo de la Soberana y las personas investidas con la jurisdiccin no son otra cosa
que funcionarios del Estado. La doctrina procesal moderna considera en el proceso preferentemente la
actividad pblica y ello no refleja en el estudio de todas las instituciones procesales, que son
consideradas principalmente desde el punto de vista del inters general. Esto explica no slo la
anttesis entre el estado de las leyes y la posicin de la doctrina, sino tambin algunas diferencias
fundamentales entre la doctrina moderna y la antigua, que, repito, estudiaba el proceso como un
organismo de inters privado.
Por lo dems, frecuentemente la norma procesal se conecta por su mismo objeto, con instituciones y
principios de Derecho Privado (as la norma que concede la accin de condena, se refiere al Derecho
Civil en lo que respecta al concepto de crdito y al estado de incumplimiento; igualmente la norma de
que el juez debe abstenerse de resolver si es pariente o afn de una parte, la norma segn la cual quien
pretende estar liberado de una obligacin debe probar el hecho extintivo). Igualmente muchas normas
se vinculan con el Derecho Constitucional y Administrativo.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Es necesario, adems, tener presente que ley procesal no es simple sinnimo de ley formal. La norma
que concede la accin no es ciertamente formal, porque garantiza un bien de la vida que,
frecuentemente como se ha visto, no podra concebirse fuera del proceso, pero es procesal, porque se
funda sobre la existencia del proceso y de esto deriva. A todo conjunto de normas que regulan una
figura procesal le sirve de base, expresa o sobreentendida, una norma (procesal) que concede las
correspondientes acciones, que dispone, por ejemplo: quien tiene un crdito en estado de
incumplimiento, tiene el poder de pedir una sentencia de condena; quien es acreedor mediante una letra
de cambio vencida, tiene el poder de pedir ejecucin forzosa inmediata, etc. Existe, por lo tanto,
Derecho Procesal material y formal 132
6.4.3.
Este aspecto ya lo vimos al estudiar las caractersticas de orden pblico o de orden privado que tienen
las leyes procesales. Recapitulando, podemos expresar que son irrenunciables las leyes de
organizacin, las de competencia absoluta y las de procedimiento, estas ltimas, por lo general, antes
de comenzarse a aplicar en un procedimiento determinado. Son renunciables las leyes de la
competencia relativa (salvo en materia procesal penal en que estn elevadas a la categora de orden
pblico y tambin en la competencia de asuntos judiciales no contenciosos en que tambin son de ese
carcter) y las leyes de procedimiento una vez comenzado el conocimiento del asunto por el tribunal,
salvo que la ley d a estas ltimas carcter de orden pblico. En el proceso penal, entendemos que
todas las leyes que se encuentren contempladas para consagrar los derechos y garantas del imputado
son de carcter irrenunciables, en especial, las que dicen relacin con su libertad personal, a menos que
expresamente se consagre su renuncia.( art.42 bis y 448 inc.3 C.P.P. y 5, 9, 102 inc. final, 160, etc
NCPP).
6.4.4. LA LEY PROCESAL EN EL TIEMPO.
Una ley se aplica a los hechos y actos consumados durante el tiempo en que ha estado en vigor, es
decir, desde que se promulg y se hizo obligatoria, hasta que es derogada. Pero no todos los hechos y
los actos son instantneos, esto es, surgen, se realizan, funcionan, se extinguen, se agotan en un breve
lapso. Hay actos sucesivos cuyo desenvolvimiento demora un tiempo largo. Es en este caso cuando se
presenta la cuestin de determinar si se aplican las leyes nuevas o las antiguas que se refieren a esos
actos. En resumen, el problema de la ley en el tiempo y, por lo tanto, los problemas de la ley procesal
en el tiempo se reducen a contestar la pregunta de si ante un cambio de legislacin es todava aplicable
el derecho antiguo o lo es el nuevo. Analicemos la situacin en lo que se refiere a la ley procesal.
Podemos afirmar que en nuestra legislacin positiva el principio general es el de la irretroactividad de
la ley. As se desprende de lo que dispone el artculo 19 N 3, incisos quinto y octavo de la
Constitucin, el artculo 9 del Cdigo Civil y el artculo 18 del Cdigo Penal.
Sin embargo, la remisin constitucional a la ley y el hecho de que el artculo noveno del Cdigo Civil
no sea ms que una ley en s mismo, hace que la dictacin de disposiciones nuevas creen el conflicto de
aplicacin de ellas con preeminencia sobre las antiguas o de stas sobre las nuevas.
Para la adecuada solucin de los problemas que pueden surgir, estudiaremos las diversas situaciones
desde dos puntos de vista:
A) Estado en que se encuentra el juicio al momento de dictarse la nueva ley:
El juicio puede encontrarse en tres estados o situaciones al momento de dictarse la nueva ley, siendo
distinto el efecto, segn sea tal estado o situacin. En efecto, los juicios pueden estar terminados, no
iniciados y en tramitacin.
132
G. Chiovenda. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Tomo 1, Pgs. 24-25. Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid
1943.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Las leyes de organizacin por ser de Derecho Pblico y de orden pblico rigen in actum, se aplican
inmediatamente luego de su vigencia, con preeminencia sobre las antiguas.
Igual cosa sucede con las leyes de la competencia absoluta, las que, sin perjuicio de la discusin que
existe en nuestro derecho positivo y que ms adelante veremos, tambin rigen in actum por ser en el
hecho las leyes de organizacin al determinar la jerarqua de los tribunales.
Respecto de las leyes de la competencia relativa, renunciables por ser de orden privado en materia civil
contenciosa, es necesario respetar el acuerdo previo de las partes para ser juzgados por un tribunal
distinto territorialmente. Esto no es ms que la aplicacin del principio que establece que la ley vigente
a la poca de la celebracin de un contrato se incorpora a ste. En el caso que no exista acuerdo, las
leyes de la competencia relativa, modificatorias de las antiguas, rigen, tambin in actum.
Por ltimo, respecto de las leyes de procedimiento y en lo que dice relacin con un proceso pendiente,
como ya antes se dijo, las actuaciones realizadas bajo la antigua ley deben respetarse, rigindose las
posteriores por las disposiciones del nuevo cuerpo legal.
C)
tiempo.
Entramos ahora a estudiar las disposiciones de nuestra ley positiva, reguladora de los efectos de la ley
en el tiempo.
La ley sobre efecto retroactivo de las leyes de 1861 contiene en sus artculos 22, 23 y 24 las
disposiciones que regulan el conflicto de aplicacin de la ley antigua o de la nueva en materia procesal
y ya fue objeto de estudio en Derecho Civil de Primer Ao.
Estos preceptos, cuya claridad hace innecesaria casi siempre la dictacin de disposiciones transitorias,
reconocen la mayor parte de los principios que hemos establecido anteriormente.
As, luego que se sienta como regla que en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes
al tiempo de su celebracin, el artculo 22 establece el efecto inmediato de las leyes procesales en
general, al exceptuar las concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de
ellos. Tambin el artculo 24 ratifica que las leyes de procedimiento rigen, por regla general, in
actum al expresar que las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los juicios
prevalecen sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir.
Los artculos 23 y 24 se refieren a situaciones especiales que pueden acaecer en el campo procesal. A
las expresamente contempladas y a otras que no lo estn, nos referiremos a continuacin.
Plazos: Si los plazos han comenzado a correr a la fecha de vigencia de la nueva, rige la ley antigua. Si
los trminos no han comenzado su curso a la poca de la nueva ley, rige sta. As lo dice la segunda
parte del artculo 24: pero los trminos que hubiesen empezado a correr () se regirn por la ley
vigente al tiempo de su iniciacin.
Recursos: Esta materia no est expresamente reglamentada en la ley de efecto retroactivo, pero
dndole a la expresin actuaciones, que utiliza la segunda parte del artculo 24, una extensin
comprensiva de la institucin de los recursos, es necesario concluir que a su respecto rige la ley bajo
cuyo imperio se interpusieron. Dice en la parte pertinente el artculo 24: las actuaciones y diligencias
que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.
Actuaciones y diligencias en general: Las actuaciones y diligencias que se encontraren iniciadas a la
poca de vigencia de la nueva ley, se rigen por la antigua. Las no iniciadas se regirn por las
disposiciones de la nueva ley. As se desprende de la segunda parte del artculo 24, recin transcrito.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Prueba: La materia probatoria est legislada por el artculo 23. Para el efecto de determinar qu ley se
aplica, es necesario distinguir si el medio de prueba es sola y nicamente eso, un medio probatorio, o si
es el fundamento mismo de la pretensin. Ser el fundamento mismo de sta, por ejemplo, en el caso
que el medio de prueba constituya, a la vez, una solemnidad del acto o contrato, como ocurre con la
escritura pblica, especie del medio probatorio instrumento pblico, en la compraventa de bienes
races. En este caso, rige la ley antigua, la vigente a la poca de celebracin del contrato.
En la primera situacin, es decir, si se trata de un simple medio probatorio y la nueva ley crea nuevos
medios de pruebas, sin afectar ni alterar los existentes en la ley antigua, la parte interesada puede optar
entre el nuevo medio o el antiguo. Lo que se desprende de la expresin podr utilizada en el artculo
23.
Problema respecto de las normas de competencia absoluta: Analicemos a continuacin un
problema que se ha suscitado con referencia a los efectos de la ley procesal en el tiempo. El dice
relacin con la posibilidad, dentro de nuestro derecho positivo, que las leyes de la competencia
absoluta rijan in actum.
Se ha discutido acerca de si las leyes de competencia absoluta deben o no regir de inmediato en nuestro
Derecho. Los argumentos para estimar que no puede alterarse la competencia fijada por una ley a
travs de la dictacin de otra, son los siguientes: 1) El texto del artculo 109 del Cdigo Orgnico de
Tribunales que establece: Radicado con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal
competente, no se alterar esta competencia por causa sobreviniente. Se afirma que la ley que radica
un asunto ante un tribunal es la que se encuentra vigente a la poca de tal radicacin y que la
competencia as otorgada no puede alterarse por causa sobreviniente, como sera la nueva ley; 2) El
texto de la segunda parte del artculo 24 de la ley de Efecto Retroactivo que al expresar: las
actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente al tiempo de su
iniciacin, no hace -se dice- sino confirmar que la competencia se fija al momento de la iniciacin del
juicio, por la ley vigente a esa poca, sin que sea posible establecer tal competencia por una ley
posterior; y 3) El inciso cuarto del artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica al establecer que nadie
puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el Tribunal que le seale la ley y que se halle
establecido con anterioridad por sta, garantiza constitucionalmente la existencia previa del tribunal
que va a conocer de un asunto sin que pueda alterarse posteriormente por causa ni ley alguna ese
tribunal previamente establecido.
Se dan, sin embargo, buenas razones para sostener la posibilidad de dictar normas que alteren la
competencia de los tribunales de manera que asuntos de los que conoca alguno de determinada
jerarqua pasan a otro de jerarqua inferior o distinta. En nuestro pas ello se ha hecho habitualmente,
disponindose por la ley que determinados asuntos pasarn al conocimiento de otros tribunales.
Generalmente, esto ha ocurrido histricamente con los cambios que se han introducido en las reglas de
la cuanta. Al aumentarse la competencia pecuniaria de determinados tribunales han pasado a su
conocimiento asuntos pendientes ante jueces de mayor jerarqua a quienes, segn la ley antigua,
corresponda resolverlos. Las razones que se invocan para sostener esta tesis, reconocida por nuestros
legisladores y tribunales son las siguientes: 1) El artculo 109 del Cdigo Orgnico de Tribunales se
refiere a la radicacin ante el tribunal que es legalmente competente. Como ese artculo 109 no es ms
que una ley, susceptible de ser modificada por otra ley, perfectamente puede alterarse la competencia
adquirida bajo la vigencia de disposiciones anteriores. 2) Las leyes de la competencia absoluta son de
Derecho Pblico y de orden pblico, por lo tanto rigen in actum; 3) La ley sobre efecto retroactivo,
en su artculo 24, se refiere a las leyes concernientes a la substanciacin y ritualidad de los juicios y no
a las leyes de la competencia; 4) Por ltimo, la garanta constitucional se refiere a la prohibicin de
ser juzgado por comisiones especiales, creadas al efecto y no por los tribunales permanentes, que
pertenecen a la organizacin normal de un poder del Estado.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Jurisprudencia: Insertaremos ahora la doctrina de algunos fallos de nuestros tribunales que han
aplicado los principios expuestos y las disposiciones legales citadas. Debemos, s, dejar constancia que
la jurisprudencia en los ltimos tiempos ha desaparecido, prcticamente, porque cada ley modificatoria
establece la solucin de los problemas, especialmente, a travs de artculos transitorios.
a) El Decreto Ley 778 que cre como ttulo ejecutivo la letra de cambio respecto del aceptante cuya
firma estuviere autorizada por Notario, se aplica a los documentos de esa especie suscritos antes de su
vigencia si el juicio se inicia una vez que rigen las disposiciones, ello de acuerdo a la parte final del
artculo 22 y al artculo 24 de la Ley de efecto retroactivo.
b) El artculo 29 de la ley 9293, que empez a regir el 29 de febrero de 1949 y que precepta que en
los juicios de menores no procede el recurso de casacin, no tiene aplicacin al caso en que se haya
deducido y concedido recurso de casacin en la forma con anterioridad a esa fecha.
c) No procede declarar caducado un recurso de casacin en el fondo por la circunstancia que una ley
posterior a su formalizacin lo declare inadmisible en razn de la cuanta.
6.4.5.LA LEY PROCESAL EN EL ESPACIO.
Una ley es territorial cuando se aplica dentro de los lmites geogrficos de una nacin a todos los que
all habitan. Sin embargo, por la interdependencia de los Estados, por las mltiples relaciones de todo
tipo que se producen entre los habitantes de las diferentes naciones, el principio de la territorialidad de
la ley tiene que atenuarse. Los Estados deben aceptar la limitacin a su soberana que significa la
aplicacin, dentro de su territorio, de leyes de otros Estados. La ley procesal es eminentemente
territorial, pero por las mismas razones que la ley general, debe admitir que se apliquen otras leyes
procesales dentro del territorio de un Estado.
Estableceremos a continuacin los principios doctrinarios fundamentales que rigen en materia de
territorialidad de la ley procesal:
1) La ley procesal slo se aplica dentro del territorio del Estado que la expide;
2) La competencia, las formas de procedimiento, los deberes y derechos de las partes, la carga de la
prueba, se rigen por la ley del lugar en que se sigue el proceso;
3) Los medios de prueba de las obligaciones se determinan por la ley del lugar en que el acto se realiz,
siempre que esa ley no sea procesal. Si lo es, rige la del lugar en que se sigue el juicio;
4) La validez de los actos procesales realizados en el extranjero se determina por la ley del lugar donde
se verificaron, pero si deben producir efecto ante un tribunal nacional, dichos efectos se regulan por la
ley nacional. Este principio es lo que Savigny denomina nacionalizacin del derecho extranjeroy
habitualmente se admite, en virtud de las normas de reciprocidad internacional;
5) Tanto los nacionales como los extranjeros estn potencialmente sometidos a la jurisdiccin de los
tribunales del Estado donde viven;
6) Son nulos los pactos que pretenden someter a las partes a una jurisdiccin extranjera o a un tribunal
extranjero;
7) Los tribunales nacionales, mediante una resolucin (denominada exequatur) reconocen la eficacia
de otras resoluciones extranjeras, para que puedan ser ejecutadas dentro del territorio nacional;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
8) En ciertos casos, en proteccin de los intereses superiores del Estado y de la propia soberana
nacional, la ley procesal se aplica fuera del territorio de la Repblica, transformndose as de territorial
a extra territorial. Esto ocurre especialmente en materia penal.
Los anteriores principios se encuentran, casi en su totalidad, reconocidos por el Derecho positivo
chileno. Al efecto, podemos citar el art. 11 del Cdigo Civil y los artculos 5 y 6 del Cdigo Penal
que establecen la territorialidad de la ley civil y penal de Chile. El art. 5 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, que seala el mbito territorial del pas para el ejercicio de la jurisdiccin. El artculo 1 del
Cdigo de Procedimiento Penal, que ratifica la idea territorial para el ejercicio de la jurisdiccin,
referido en este precepto a la materia penal. El artculo 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales que
establece casos de extraterritorialidad. El artculo 1462 del Cdigo Civil, que establece que es nula, por
vicio del objeto, la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes
chilenas. Los artculos 242 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil que se refieren al
cumplimiento en Chile de las resoluciones pronunciadas por los tribunales extranjeros, sealando las
circunstancias y requisitos necesarios para que opere este cumplimiento. Estos artculos deben
entenderse en relacin con lo que dispone sobre la misma materia el Cdigo de Bustamante o Cdigo
de Derecho Internacional Privado y diversos otros tratados internacionales, de los cuales tienen gran
importancia los relativos a la extradicin. (Ver en conexin con esta materia separata sobre
equivalentes jurisdiccionales, prrafo referente a la sentencia extranjera).
6.4.6.INTERPRETACION DE LA LEY PROCESAL
a.- Generalidades.
Interpretar la ley es fijar su verdadero sentido y alcance.
Respecto de la interpretacin de la ley procesal hay que tener presente todas las normas que nuestro
Cdigo Civil da para los efectos de la interpretacin de la ley en los artculos 19 y siguientes del
Cdigo Civil.
Debe recordarse que existen dos clases de interpretacin. Una doctrinal que es de carcter privado y
no obligatoria. Otra de autoridad que tiene, por el contrario, carcter pblico y obligatorio.
La interpretacin de autoridad puede, a su vez, ser judicial y legal. A la interpretacin judicial y su
carcter relativo se refiere al inciso segundo del artculo tercero del Cdigo Civil. A la interpretacin
legal y su carcter general se refiere el inciso primero del mismo precepto.
Los elementos de interpretacin contenidos en nuestra legislacin son: el gramatical (art. 19, inc. 1, en
relacin con el artculo 20 del Cdigo Civil); el lgico (inc. 2 del art. 19 o inc. 1 del art. 22); el
histrico, inciso segundo del artculo 19 y el sistemtico (inc. 2 del art. 22 y art. 24).
Adems del juego de estos elementos de interpretacin, cuyo alcance es materia de Derecho Civil, hay
que tener presente dos normas: las leyes especiales prevalecen sobre las generales (arts. 4 y 13 del
Cdigo Civil) y lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para restringir su
interpretacin (artculo 23).
Otros principios que sirven para la interpretacin de las disposiciones legales son: la analoga, donde
existe la misma razn, debe existir la misma disposicin; la contradiccin, del quien puede lo ms
puede lo menos o prohibido lo menos se prohbe lo ms; donde la ley no distingue no es lcito al
intrprete distinguir; y por ltimo, la interpretacin al absurdo. En general, estos principios reciben la
denominacin de aforismos.
Sin perjuicio que no puede hablarse de normas especiales de interpretacin de la ley procesal y deben
aplicarse las disposiciones generales a que recin nos referimos, es necesario tener en cuenta que las
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
normas de Derecho Procesal estn influidas por sus caractersticas peculiares y que mltiples principios
que informan el debido proceso y el Derecho Procesal mismo, deben tenerse en cuenta al fijar el
alcance de las reglas de nuestro estudio.
Veamos cules son los elementos de juicio o los principios que al aplicar las normas generales de
interpretacin, deben considerarse respecto de una ley procesal.
I) Las normas de Derecho Procesal son normas de conveniencia y deben interpretarse por ello tan
libremente como sea posible. No han de ser un obstculo por el que se frustre el derecho material. La
inobservancia de normas procesales puede no ser perjudicial, si su obediencia en el caso concreto slo
se manifiesta en una consecuencia de mero trmite procedimental sin ninguna significacin. Lo que
interesa es una resolucin imparcial que determine, de acuerdo al mrito de autos, si debe o no
prosperar la pretensin.
II) Como reguladoras de una actividad del Estado, las normas procesales son ms sensibles a las
corrientes sociales y polticas de la poca en que aparecen, por lo que el elemento histrico de
interpretacin tiene decisiva importancia.
III) Como consecuencia de ser el Derecho Procesal una unidad, la interpretacin de las normas que lo
constituyen debe hacerse siempre respetando este principio unitario, recordando que existen
instituciones generales que orientan el desenvolvimiento de la ley procesal hacia el fin que ella
persigue.
IV) La interpretacin por analoga debe aplicarse, en materia de ley procesal, en forma ms amplia.
En la interpretacin analgica de la ley procesal debe estarse a su fin, adecuando la interpretacin a lo
que ella regula.
V)
Para Chiovenda, citando a Mancini, existen numerosos principios que, si bien son
informadores del Derecho Procesal y sobretodo del debido proceso, o ms bien procedimiento, estn, a
la vez, directamente vinculados a la interpretacin de la ley procesal. Esos principios son:
a)
El principio lgico que se enuncia como la seleccin de los medios ms seguros y
expeditos para buscar y descubrir la verdad, evitando el error;
b)
El principio jurdico que persigue igualdad en la contienda y justicia en la
decisin;
c)
El principio poltico que persigue la mxima garanta de debida jurisdiccin prestada
por el Estado;
d)
El principio econmico que es aquel que tiende a evitar que la justicia se recargue
con gastos excesivos o con una extensin demasiado grande, lo que la pondra slo al alcance de unos
pocos privilegiados; y
e)
El principio de la economa procesal que persigue el mximo resultado en la
aplicacin de la ley con el menor desgaste posible de la actividad jurisdiccional.
VI) Por su parte, Couture seala cuatro principios, bsicos tambin para la interpretacin de la ley
procesal: la probidad, la concentracin, la preclusin o consumacin y la proteccin.
Segn el principio de la probidad, el proceso es una institucin de buena fe que no debe ser utilizado
por las partes con fines fraudulentos o abusivos.
Por la concentracin se persigue reunir las cuestiones que se promuevan en el juicio, cualquiera que sea
su naturaleza, para ser resueltas todas ellas o el mayor nmero posible en la sentencia definitiva,
evitndose que el curso del asunto principal se suspenda. Es una consecuencia de la economa
procesal.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
cargas procesales para obtener alguna ventaja o simplemente por negligencia (como cuando no se
acompaa copia de un escrito, por ejemplo). Incluso el Cdigo de tica Profesional (cuya vigencia
ahora se discute) protege el principio de la probidad, al establecer como obligacin del abogado el
abstenerse del empleo de recursos y formalidades destinados slo a entrabar la marcha del
procedimiento, de promover incidentes o realizar gestiones meramente dilatorias e innecesarias (art.
5).
La concentracin est reconocida al tratarse, por ejemplo, del juicio sumario y la mayor parte de los
procedimientos especiales. En ellos, tanto el asunto principal como las cuestiones accesorias o
incidentes, se reservan para el fallo definitivo, no suspendindose el curso del proceso.
La preclusin tambin est ampliamente reconocida por nuestra ley. En el juicio ordinario todas las
excepciones dilatorias deben oponerse en un solo escrito, sin que pueda despus complementarse tal
escrito y oponerse nuevas excepciones, que por error u olvido no se hicieron valer aunque reste parte
del plazo que la ley seala para oponerlas. Igual cosa ocurre en el juicio ejecutivo, en que el
demandado debe oponer todas las excepciones en un solo escrito, sin que pueda alterar posteriormente
los fundamentos de su defensa, igualmente aunque le quedare parte del trmino para hacerlas valer.
Est tambin reconocido este principio en el recurso de casacin, en el que una vez expuestas las
causales y sus fundamentos, no pueden alterarse ni modificarse por motivo alguno. En todos estos
casos, como puede verse, la facultad procesal se extingue, se consolida, por su ejercicio.
La proteccin se encuentra tambin reconocida expresamente. En efecto, al tratarse una de las maneras
de hacer valer la nulidad procesal, el recurso de casacin en la forma, se ha establecido que el tribunal,
a pesar de reunirse todos los requisitos estrictamente formales para acogerlo, podr desestimar dicho
recurso si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido un perjuicio
reparable slo con la invalidacin del fallo. (Inc. penltimo del art. 768 del Cdigo de Procedimiento
Civil). Este principio, por lo dems, lo encontramos latente en toda la institucin de la nulidad procesal
y as lo ha establecido nuestra jurisprudencia en varias ocasiones.
c) Tiene extraordinaria relevancia dentro de las normas de interpretacin de la ley procesal una que
podramos llamar supletoriedad. De acuerdo a lo que dispone el artculo 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y
actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza.
Igual cosa, en cuanto a su aplicacin general y supletoria, ocurre con las disposiciones comunes a todo
procedimiento, contenidas en el Libro Primero del Cdigo de Procedimiento Civil.
d) Por ltimo, tenemos que referirnos a otra norma de interpretacin que constantemente aparece en el
Derecho Procesal Chileno: la remisin. Habitualmente, las disposiciones legales aluden a otras,
remitindose a su contenido. Esto ocurre, incluso, del Procedimiento Penal al Procedimiento Civil.
As en el juicio por crimen o simple delito de accin pblica, el Cdigo de Procedimiento Penal,
especialmente en lo que se refiere al trmino probatorio, se remite al juicio ordinario civil. Adems,
conforme al artculo 43 del Cdigo de Procedimiento Penal, son aplicables al procedimiento penal en
cuanto no se oponga a lo establecido en el presente Cdigo o en leyes especiales, las disposiciones
comunes a todos los juicios contenidos en el Libro I del C. de Procedimiento Civil. Esto significa la
confirmacin del principio de la unidad del Derecho Procesal y, tambin, de la importancia que la
interpretacin por analoga tiene en materia de ley procesal.
e) Se encuentra proscrita la analoga y se establece como obligatoria la interpretacin restrictiva
respecto de todas las disposiciones del Cdigo Procesal Penal que autorizan la restriccin de la libertad
o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades. (art 5. Inciso segundo)
7.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin establece que el ejercicio de la soberana reconoce
como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la persona humana. Es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como
por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
En relacin al texto actual del artculo 5, cuyo texto definitivo es el fijado por la Ley 18.825, publicada
en el Diario Oficial de 17 de agosto de 1989, se ha sealado que en cuanto al artculo quinto se acord
introducir la reforma genrica que permita que los tratados internacionales sobre los derechos de la
persona, ratificados por Chile y vigentes, se incorporarn a la legislacin chilena con rango
constitucional 133
El concepto de respeto, atribuido a los derechos humanos, significa que la preocupacin dominante
debe ser la de asegurar a los derechos garantizados una verdadera efectividad, pues el fin consiste en
proteger esos derechos, no tericos o ilusorios, sino concretos y efectivos. Los derechos enunciados,
que deben ser objeto de respeto y promocin, engendran no solamente simples obligaciones, sino que
exigen medidas positivas por parte del Estado en cuestin 134
En cuanto a los tratados internacionales sobre la persona humana requieren de acuerdo con el texto
constitucional que ellos se ratifiquen por Chile y que se encuentren vigentes.
Al respecto se ha sealado, que la ratificacin es la operacin, reglamentada tanto por el derecho
interno como por el derecho internacional, en virtud de la cual consta la voluntad del Estado de
obligarse por el tratado. En Chile, le corresponde al Presidente de la Repblica ratificar los tratados que
estime conveniente para los intereses del pas (artculo 32 N 15 ) y que debern ser sometidos,
conforme a lo prescrito en el N 1 del artculo 54, a la aprobacin previa del Congreso Nacional.
Cmo interpretar esta primera condicin ? Los tratados internacionales que reconozcan derechos
esenciales debern previamente conocer el proceso de ratificacin para poder enseguida producir
efectos en el plano interno. Dicho de otra manera, no se podr, mediante acuerdos en forma
simplificada, reconocer derechos esenciales y otorgarles efectos en Chile. Adems, el tratado requiere
para que entre en vigencia dentro de nuestro pas que sea publicado en el Diario Oficial de acuerdo a la
jurisprudencia de nuestra Corte Suprema.
Respecto a que derechos son esenciales de la persona, la idea que se quiso reflejar en la reforma al
artculo 5 es que todos los derechos asegurados en la Constitucin Poltica de 1980, sean polticos,
civiles, econmicos y culturales tienen tal carcter.135
Dentro de los principales tratados internacionales sobre derechos humanos que han sido ratificados por
Chile y que se encuentran vigentes podemos resaltar los siguientes:
a)
Historia de una Negociacin para la Proteccin y Garanta de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido. Pg. 193.
Nuevas dimensiones en la proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la Universidad de Chile.
134
La Reforma al Articulo 5 de la Constitucin Poltica. Rodrigo Daz Albnico. Pg. 200. Nuevas dimensiones en la
proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la Universidad de Chile.
135
Historia de una Negociacin para la Proteccin y Garanta de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido. Pg. 194.
Nuevas dimensiones en la proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la Universidad de Chile.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
c)
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Historia de una Negociacin para la Proteccin y Garanta de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido. Pgs. 194 y
195. Nuevas dimensiones en la proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la Universidad de Chile.
137
Historia de una Negociacin para la Proteccin y Garanta de los Derechos Humanos. Francisco Cumplido. Pg. 196.
Nuevas dimensiones en la proteccin del individuo. Instituto de Estudios Internacionales de la Universidad de Chile.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
8.- LA COSTUMBRE.Sabemos que conforme al artculo 2 del Cdigo Civil la costumbre no constituye derecho sino en los
casos que la ley se remite a ella. Es decir, slo se acepta la costumbre como fuente del derecho, si ella
es segn la ley.
En Derecho Procesal chileno puede afirmarse categricamente que en los Cdigos Orgnico de
Tribunales, de Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal no hay norma alguna que se remita a la
costumbre, como ocurre, por ejemplo, en el artculo 1951 del Cdigo Civil.
Tampoco existen disposiciones como las contenidas en los artculos 4, 5 y 6 del Cdigo de
Comercio, mucho ms amplias que el artculo 2 del Cdigo Civil, de conformidad con los cuales las
costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando ellas renen los requisitos y es acreditada
en la forma prevista en la ley.
No debe confundirse de modo alguno que el juez deba en ciertos casos fallar conforme a la costumbre
(cuanto la ley se remite a ella en materia civil general y en los casos previstos en los artculos 4, 5 y 6
del C. de Comercio) con que la costumbre sea fuente del Derecho Procesal.
Podemos afirmar, pues, que en nuestros Cdigos bsicos la costumbre no constituye derecho en
materias procesales propiamente tales, sin perjuicio de la incidencia que ella - regulada en el C. Civil y
en el de Comercio - tenga en la prueba y en la sentencia definitiva.
En el ejercicio de la funcin jurisdiccional se pueden distinguir ciertos usos y prcticas procesales, ya
sea del tribunal o de los otros sujetos que intervengan en el proceso.
Los usos estn configurados por el elemento material de la costumbre excluido el elemento subjetivo y
emanan de una necesidad prctica que la ley no satisface por no contemplar la conducta constitutiva del
uso o regularla insuficientemente, siendo necesaria la conducta constitutiva del uso para el logro o
cumplimiento de los intereses, derechos, facultades o funciones del autor de la conducta.
Ante la naturaleza eminentemente instrumental del derecho procesal, el surgimiento de los usos
obedece a una necesidad prctica que la ley procesal no satisface, lo que es resuelto por los
involucrados en el proceso de una manera uniforme y sin creer que su actuacin se fundamenta en una
norma determinada.
Dentro de los usos por parte de los tribunales se pueden comprender el despacho de oficios dirigido a
instituciones pblicas o privadas requiriendo antecedentes; la reconstitucin de un expediente civil en
caso de extravo ; la tercera de posesin hasta que se recogiera expresamente en los artculos 518, 521
y 522 del C.P.C. por la Ley 18.705 ; el arraigo, que luego se incorporara al Cdigo de Procedimiento
Penal por la Ley 18.288 ; etc.
Por otra parte, existen las prcticas procesales consistentes en las formas en que se realizan los actos
procesales por el juez y las partes, que se transmiten de tiempo en tiempo.
Dentro de las practicas positivas, estimadas como aquellas que tienen por objeto dar una aplicacin de
la ley procesal, nos encontramos con la forma de redaccin de los escritos y de realizacin de los
alegatos ante los tribunales; la custodia especial de expedientes en la Secretara del Tribunal ; la lista de
despacho ; el Libro de Receptores ; Libro de Custodia de Documentos ; etc.
Dentro de las practicas negativas, estimadas como aquellas que no tienden a dar una aplicacin a la ley
procesal, sino que desvirtan su correcta aplicacin, nos encontramos con las resoluciones que
concluida la tramitacin de un incidente en lugar de resolverlo derechamente proveen Autoso Autos
para resolver alargando la tramitacin prevista por el legislador ; el interrogatorio de los testigos y de
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
las partes en la prueba testimonial y en la confesin ante funcionarios auxiliares y no del juez como
prev expresamente el legislador ; etc.9.- LOS ACUERDOS O CONVENCIONES ENTRE LAS PARTES.
El proceso es una institucin que se desarrolla de acuerdo con un procedimiento, cuyas formas
establecidas por parte del legislador revisten el carcter de orden pblico y por regla general con
irrenunciables e indisponibles por las partes.
De acuerdo con ello, las partes por regla general no se encuentran facultadas para, en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad, modificar la regulacin que para el desarrollo del proceso ha
previsto el legislador.
Sin embargo, el legislador ha previsto la posibilidad de que las partes fuera del proceso convengan
acuerdos que tengan por objeto producir efectos en l. Dentro de estas convenciones procesales que las
partes pueden celebrar fuera del proceso destinadas a producir efectos procesales que se contemplan en
la ley podemos citar el compromiso y la clusula compromisoria a propsito del arbitraje (arts. 222 y
siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales); la prorroga expresa de competencia (arts. 181 y sgtes.
del C.O.T) ; la transaccin (art.2446 del C. Civ) ; el mandato judicial otorgado por escritura pblica al
mandatario judicial (Art. 6 C.P.C.).Adems, el legislador prev la posibilidad de que las partes dentro del proceso convengan acuerdos que
tengan por objeto producir efectos en l, pudiendo citar al efecto los convenios judiciales destinados a
alzar la quiebra (arts. 173 y sgtes. Ley de Quiebras) ; el otorgamiento de mandato judicial (Art. 6 del
C.P.C.), la suspensin del procedimiento (art. 64 del C.P.C.) ; la conciliacin (arts. 262 y sgtes del
C.P.C.) ; la renuncia a la prueba (art. 313 inc.2 del C.P.C.) ; la designacin de peritos (art.414 del
C.P.C.).-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
CAPITULO IV
LA JURISDICCION
1.- ASPECTOS GENERALES.
Segn Calamandrei, el Derecho Procesal se basa en el estudio de tres conceptos
fundamentales: La jurisdiccin, la accin y el proceso.
La jurisdiccin es la actividad que se realiza por el juez, como un tercero imparcial, para los
efectos de dirimir a travs del proceso, el conflicto que las partes han sometido a su conocimiento,
mediante el ejercicio de la accin.
La accin es el derecho que se reconoce a los sujetos para los efectos de poner en movimiento
la actividad jurisdiccional para los efectos de que se resuelva a travs del proceso el conflicto que se ha
sometido a la decisin del tribunal.
La accin se puede concebir como el derecho a poner en movimiento la actividad
jurisdiccional, para que se desarrolle a travs de un proceso destinado a resolver el conflicto mediante
la dictacin de una sentencia.
Excepcionalmente, la actividad jurisdiccional se pone en movimiento sin necesidad de que se
ejercite una accin, como ocurre en los procesos penales de accin penal pblica en el antiguo
procedimiento por crimen o simple delito de accin penal pblica, los que pueden iniciarse de oficio
por parte del rgano jurisdiccional.
El proceso es el medio que el sujeto activo tiene para obtener la declaracin jurisdiccional
acerca de la pretensin que ha hecho valer mediante el ejercicio de la accin; donde el sujeto pasivo
tiene el derecho de defenderse: y el tribunal la obligacin de dictar sentencia conforme a lo alegado y
probado por las partes en l. El proceso podr desarrollarse en forma escrita u oral, rpida o
concentradamente o en forma lata; en presencia del juez o travs de auxiliares de ste; de acuerdo a la
ley del procedimiento establecida para su desarrollo.
2.- ETIMOLOGIA.
Del latn iurisdictio, nis, que significa accin de decir o indicar el derecho, o sea se trata de
un nomen actionis formado por la locucin verbal ius dicere decir o indicar el derecho. 138
La acepcin etimolgica no ha sido aceptada por la doctrina para conceptualizar la jurisdiccin
por las siguientes razones:
a.- Se tratara de un concepto de gran multivocidad.
No slo el juez indica o declara el derecho, sino que tambin el legislador al dictar la ley ( Art.
1 Cdigo Civil) ; el Poder Ejecutivo al reglamentar la ley y aplicarla de acuerdo a las funciones que le
encomienda la Carta Fundamental ; la Contralora General de la Repblica cuando emite dictmenes o
toma razn de un decreto luego de verificar su legalidad ; el Servicio de Impuestos Internos, la
Direccin del Trabajo, u otros rganos administrativos, al interpretar o aplicar las leyes tributarias,
138
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
laborales u otras normas legales ; y finalmente, los particulares al manifestar su voluntad en cuanto a la
forma en que se deben regir determinadas situaciones al celebrar los contratos ( Art. 1.545 C.Civ.)
b.- No se comprende la equidad.
Al sealar que la jurisdiccin es declarar el derecho se est dejando de lado a la equidad.
En efecto, si bien es cierto que en la gran mayora de los Estado existe una Jurisdiccin de
Derecho, esto es, el deber del juez de aplicar la ley ( formulacin del derecho por clases o formulacin
legal en concepto de Calamandrei) al caso concreto, no es menos cierto que, a falta de norma de
autoridad que solucione el conflicto, es el juez quien , aplicando la equidad, debe cumplir con su deber
social (Arts. 76 C. Pol. ; 10 inc. 2 C.O.T. y 170 N 5 C.P.C.).
c.- Se restringe la jurisdiccin a las sentencias declarativas.
La definicin etimolgica restringe la actividad del juez a las resoluciones o actos jurdicos
procesales meramente declarativos al expresar que la jurisdiccin es declarar el derecho. Esta
conceptualizacin no comprendera a ciertos pronunciamientos judiciales que, emanando de la
actividad jurisdiccional, no se limitan a declarar el derecho, o sea, no se limitan a reconocer
situaciones preexistentes.
En efecto, en la actualidad existen las denominadas sentencias constitutivas, que son actos
jurdicos procesales del juez que crean, modifican o extinguen un estado o una situacin jurdica,
produciendo sus efectos slo hacia futuro y no hacia el pasado. Ejemplo de esta categora de
resoluciones es la que desconoce o la que constituye el estado de hijo legtimo, hoy simplemente hijo
de filiacin matrimonial o no matrimonial.139
3.- DIVERSAS ACEPCIONES DE LA JURISDICCION.
En nuestro ordenamiento jurdico es posible advertir que la voz jurisdiccin ha sido utilizada
con los sentidos o alcances de mbito territorial, competencia, poder y funcin:
a.- Como mbito o extensin territorial.
Con gran frecuencia se habla de que un delito determinado fue cometido en el territorio
jurisdiccional de cierto juzgado del crimen o dentro del de una Corte de Apelaciones que seala (Vase
por ejemplo Arts. 27, 55, etc. del C.O.T); y por extensin se suele hablar igualmente de aguas
territoriales de los Estados: dcese entonces de aguas jurisdiccionales chilenas, argentinas, etc.- Esta
primera acepcin debe ser descartada de inmediato, puesto que ella se utiliza como expresin de
territorio, la que se aparta claramente del significado de la jurisdiccin.
b.- Como competencia.
En diversos preceptos legales se suele confundir la jurisdiccin con la competencia, en
circunstancias que se trata de conceptos diferentes, no obstante existir respecto de ellos una relacin de
totalidad a parte.
"La confusin entre jurisdiccin y competencia era corriente en la legislacin y doctrina en pocas
pretritas; mas en la actualidad ambos conceptos se encuentran perfectamente delimitados.
139
Eduardo Morales Robles. Explicaciones de Derecho Procesal Tomo I. Pginas 2 y 3 Basadas en las Clases del Profesor
Titular de Derecho Procesal Don Mario Mosquera Ruiz.1987.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
"La competencia es una medida de jurisdiccin; pero no todos los jueces tienen competencia para
conocer de un determinado asunto. Un juez competente es, al mismo tiempo juez con jurisdiccin; pero un
juez incompetente es un juez con jurisdiccin y sin competencia. La competencia es el fragmento de
jurisdiccin atribuido a un juez.
"La relacin entre la jurisdiccin y la competencia es la relacin que existe entre el todo y la parte.
La jurisdiccin es el todo, la competencia es la parte: un fragmento de la jurisdiccin. La competencia es la
potestad de jurisdiccin para una parte del sector jurdico: aquel especficamente asignado al conocimiento
de determinado rgano jurisdiccional. En todo aquello que no le ha sido atribuido, un juez, aunque sigue
teniendo jurisdiccin, es incompetente. (Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil.).La diferenciacin entre la jurisdiccin y la competencia tiene gran relevancia y nos referiremos
especficamente a ellas al estudiar la competencia, puesto que claramente existen facultades que pueden
ser ejercidas respecto de la competencia, como la prrroga y la delegacin, ms no respecto de la
jurisdiccin.
En el prrafo & 8 del Ttulo VII del C.O.T. y en los diversos artculos que lo conforman (arts.
181 a 187), el legislador hasta antes de la dictacin de la Ley 18.869, de 10 de Marzo de 1990, se
refera a la prrroga de la jurisdiccin en circunstancias de tratarse la prrroga de la competencia en se
prrafo y los preceptos que lo conforman.
En la actualidad, an es posible encontrar preceptos en los cuales el legislador utiliza
errneamente la voz jurisdiccin como una acepcin de competencia, pudiendo citar al efecto los
artculos 433 N 1 y 440 del C.P.P. en los cuales se habla de declinatoria de jurisdiccin en
circunstancias que claramente se estn refiriendo a la declinatoria de competencia, que es una de las
formas de alegar la incompetencia del tribunal. En el Cdigo Procesal Penal, en adelante NCPP, este
error se subsana al sealarse en la letra a) del artculo 264, que la excepcin de previo y especial
pronunciamiento consiste en la incompetencia del juez de garanta.
En consecuencia, esta acepcin de la voz jurisdiccin es errada, puesto que la competencia es
un concepto diverso a ella.
c.- Como poder.
Tambin se utiliza la expresin jurisdiccin para referirse al conjunto de atribuciones del cual se
encuentran dotados los diferentes rganos del poder pblico. Es as como se seala que el Presidente de
la Repblica o el Senado poseen jurisdiccin respecto de una determinada materia.
Tratndose de los rganos jurisdiccionales, la sola nocin de poder no permite delimitar el
concepto de la jurisdiccin.
En efecto, la jurisdiccin no slo importa un poder, sino que tambin un deber que requiere ser
ejercido por parte del rgano que la posee para los efectos de conocer y resolver los conflictos que ante
l se promuevan por las partes.
Esta nocin de poder - deber, y en especial en lo que dice relacin con este ltimo aspecto,
aparece expresamente recogido en nuestra Carta Fundamental con la consagracin del principio de la
inexcusabilidad, contemplado expresamente en el inciso 2 del art. 76, segn el cual Reclamada su
intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podr excusarse de ejercer su
autoridad, ni an a falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisin.
d.- Como funcin.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La jurisdiccin, como poder deber del Estado, constituye una de las funciones pblicas que
deben ser desarrolladas en toda nacin civilizada, y constituye la funcin que debe ser ejercida para
resolver los conflictos de trascendencia jurdica que se promuevan dentro de l.
El ejercicio de esa funcin jurisdiccional se halla radicada, segn el inciso 1 del artculo 76 de
la Constitucin, exclusivamente en los tribunales establecidos en la ley, y, ni el Presidente de la
Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno ejercer funciones judiciales, avocarse causas
pendientes, revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir procesos
fenecidos. Adems, la ltima parte del inciso 1 del artculo 83 de la Carta fundamental nos seala que
el Ministerio Pblico en caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales.
Sin embargo, debemos advertir que no es posible identificar las nociones de funcin
jurisdiccional y de funcin judicial, puesto que el Poder Judicial ejerce preferentemente la funcin
jurisdiccional, sin perjuicio de ejercer adems otras funciones que no revisten tal carcter como ocurre
con los asuntos judiciales no contenciosos (art. 2 del C.O.T., a los cuales la mayora de la doctrina les
ha atribuido una naturaleza administrativa) y las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas
(Art. 3 del C.O.T.).Por otra parte, es menester tener presente que el legislador puede encomendar respecto de
algunos asuntos el ejercicio de la funcin jurisdiccional a rganos que no forman parte del Poder
Judicial, los cuales pueden ejercer preferentemente una funcin legislativa (como ocurre con la
acusacin constitucional (52 N 2 letra c) y 53 N 1 de la Constitucin) o una funcin administrativa
(como ocurre en el juicio de cuentas fiscales con la Contralora General de la Repblica o con los
asuntos tributarios en primera instancia que son conocidos por el Director del Servicio de Impuestos
Internos.
De all, que resulta imprescindible el estudio de la jurisdiccin, puesto que es la funcin la que
caracteriza al rgano y no el rgano que la ejerce quien caracteriza a la funcin. Dicho en otras
palabras, tendr el carcter de tribunal u rgano jurisdiccional quien ejerce la funcin jurisdiccional, y
podremos encontrarnos en presencia de un tribunal que respecto de determinadas actividades no ejerce
una funcin jurisdiccional, como ocurre por ejemplo en el conocimiento por parte de un juez de letras
de los asuntos judiciales no contenciosos o en el ejercicio por una Corte de Apelaciones o Corte
Suprema de las facultades econmicas o disciplinarias.
4.- LA JURISDICCION COMO FACULTAD DE ADMINISTRAR JUSTICIA.
La funcin jurisdiccional concebida como la administracin de justicia, desde un punto de vista
orgnico, obedece a un resabio histrico.
En efecto, hasta antes de la existencia del Estado moderno se conceba la existencia de slo dos
poderes fundamentales del Estado: El legislativo y el ejecutivo.
Durante mucho tiempo se concibi por los tratadistas de Derecho Administrativo y de Derecho
Pblico que la intervencin de los rganos creados por ley para la resolucin de las controversias no era
sino una derivacin de la administracin interna del Estado y, consiguientemente, una derivacin del
Poder Ejecutivo. Ello se fundaba en que correspondiendo al Poder Ejecutivo la administracin y
conservacin del Estado y de la paz social, era obvio que tambin le correspondiera resolver los
conflictos que se suscitaban entre los sbditos, dado que ello atentaba contra de la paz social que se
intentaba proteger.
La funcin jurisdiccional era una parte del Derecho Administrativo en lo que se refera a su
organizacin interna, mas no a su funcin, ya que esta siguiendo la ideologa imperante era ejercida con
independencia a toda otra autoridad. La confusin se presenta entonces en que los miembros del Poder
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
5.1. Teora organicista. Son jurisdiccionales todos los actos emanados del Poder Judicial.
La primera teora respecto del concepto de jurisdiccin es la de carcter organicista,
encontrndose ella superada en la actualidad, la que arranca de la teora de separacin de los poderes
generada en el siglo XVIII y XIX, aplicada en su grado extremo.
De acuerdo con esta teora, formulada por Carre de Malberg seran jurisdiccionales todos los
actos emanados del Poder Judicial.
Esta teora se encuentra actualmente superada y no puede ser aceptada en atencin a las
siguientes razones:
1 No todos los actos que emanan del Poder Judicial son de carcter jurisdiccional como se
desprende de la sola lectura de los artculos 1, 2 y 3 del C.O.T..2 La simplicidad de esta teora hace imposible distinguir los actos jurisdiccionales de los actos
administrativos y legislativos.
Al respecto, se ha sealado por Calamandrei que este modo de distincin no sera otra cosa que
un giro de palabras y el problema volvera a presentarse de nuevo como insoluble siempre que se
quisiera establecer cual es la diferencia que corresponde en la distribucin de los rganos a diferencia
de los nombres.
Esta tesis es slo aproximativa en la realidad, puesto que en ella se dan zonas grises en que
algunos rganos no ejercen slo la funcin para la cual se han creado.
As por ejemplo, los tribunales superiores dictan autos acordados que mas que una funcin
jurisdiccional es de administracin reglada; el Congreso Nacional conoce de la acusacin
constitucional que claramente no es una actividad legislativa sino que de orden jurisdiccional ; etc..Por ello ms que hablar de que el rgano caracteriza a la funcin, lo correcto es sealar que en
la actualidad es la funcin la que caracteriza al rgano.
En la actualidad no existe una divisin de Poderes del Estado absoluta, sino que una supremaca
de la funcin dentro de un determinado Poder del Estado.
La teora organicista debe ser desechada porque con ella no se examina el acto en razn de su
forma, contenido y funcin, que es lo que permite diferenciar los actos jurisdiccionales de aquellos
otros actos que se realizan por parte del Estado.
5.2..- Concepto de Chiovenda. Funcin estatal de actuacin de la ley mediante la sustitucin de la
actividad de rganos a la actividad ajena
De acuerdo con este autor, la Jurisdiccin es la funcin del Estado que consiste en la
actuacin de la ley mediante la sustitucin de la actividad de rganos a la actividad ajena, ya sea
afirmando la existencia de una voluntad de ley, ya ponindola posteriormente en prctica.. 140
Los elementos que se extraen de esta definicin son los siguientes:
1.- La jurisdiccin es una funcin pblica.
140
Jos Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil. Pgina 377. Vol. I. Editorial Reus S.A.Madrid.1977.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Al efecto, nos seala el autor que la soberana es el poder inherente al Estado, o sea la
organizacin de todos los ciudadanos para fines de inters general. Pero este poder nico comprende
tres grandes funciones: legislativa, gubernativa (o administrativa) y jurisdiccional.
Todas se refieren al Estado; en particular emana exclusivamente del Estado la jurisdiccin. Ya
no se admite hoy que personas o instituciones diferentes del Estado constituyan jueces, como ocurra en
otras civilizaciones, particularmente en favor de la iglesia, cuyos jueces se pronunciaban sobre muchas
materias, incluso con efectos civiles. 141
2.- El objeto de la jurisdiccin es la actuacin de la voluntad de la ley al caso concreto
(subsuncin).
3.- La jurisdiccin se concibe como la sustitucin de la voluntad de las partes en conflicto por la
actividad pblica del juez.
4.- La sustitucin de la actividad pblica del juez a la voluntad de las partes opera en dos
planos: a) sustitucin intelectiva y b) sustitucin material.
a) Sustitucin intelectiva.
En el conocimiento, la jurisdiccin consiste en la sustitucin definitiva y obligatoria de la
actividad intelectiva del juez a la actividad intelectiva no slo de las partes, sino de todos los
ciudadanos al afirmar existente o no existente una voluntad concreta de ley concerniente a las partes.
En la sentencia, el juez se sustituye para siempre a todos al afirmar existente una obligacin de pagar,
de dar, hacer o no hacer, al afirmar el derecho existente a la separacin personal o la resolucin de un
contrato, o querido por la ley un castigo. Esta funcin no puede significarse mejor que con la palabra
juzgar, la cual es ejercida por un juez que por ejercer una funcin de sustitucin debe ser
necesariamente un juez en pleito ajeno. (Jos Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil.
Pgina 373. Vol. I. Editorial Reus S.A.Madrid.1977).
En otras palabras, la sustitucin intelectiva se da dentro del proceso de conocimiento al ejercerse por el
tribunal la funcin de juzgar, cuya decisin va a sustituir la voluntad de las partes para la solucin del
conflicto, la que regir no slo para ellas, sino que tambin para los otros miembros de la comunidad en
cuanto a cul es la voluntad concreta de la ley respecto del litigio.
b) Sustitucin material.
En la etapa de ejecucin de la sentencia, la jurisdiccin consiste en la sustitucin material del
juez a la actividad de la parte que no hubiere cumplido con el fallo, sea ejecutando el juez directamente
el acto por el remiso en el cumplimiento del fallo, como ocurre en el juicio ejecutivo cuando firma en
representacin del deudor la escritura pblica de los bienes rematados; o apercibiendo al deudor
condenado para que de cumplimiento al fallo.
En caso que el fallo slo pueda cumplirse por va administrativa, como ocurre segn Chiovenda,
en las sentencias penales, no nos encontraramos ante una labor jurisdiccional.
En otras palabras, en la sustitucin material nos encontramos con que el juez realiza
materialmente la actividad que ha debido ejecutar la parte vencida para dar cumplimiento del fallo o
las apercibe con multas o arrestos para que la parte vencida d cumplimiento al fallo.
5.3. Enrico Redenti. Funcin judicial que tiene por objeto la aplicacin de sanciones.
La jurisdiccin no es sino la funcin judicial que tiene por objeto la aplicacin de sanciones.
141
Jos Chiovenda. Principios de Derecho Procesal Civil. Pgina 368. Vol. I. Editorial Reus S.A.Madrid.1977.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
5.5.
Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina 287.Uteha Argentina. 1944.
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pg. 174. Ejea.1973.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
proceso, el cual aparece conceptualmente como una unidad, en vista de este nico fin que une todo su
desarrollo, y el logro del cual constituye su conclusin normal. 144
3.- La jurisdiccin importa una garanta de la norma jurdica.
La palabra garanta lleva siempre consigo la idea de un remedio, de una defensa, de una
extrema ratio, destinada a valer solo en un segundo momento, a falta de un evento con el cual se
contaba en un primer momento, y que, si se hubiese producido, habra hecho intil la garanta. El fiador
que garantiza una deuda ajena se obliga a pagar slo en la eventualidad de que no pague el deudor
principal: en un sentido remotamente anlogo, se dice que el Estado garantiza la observancia del
derecho, en cuanto es normal y deseable que el derecho sea voluntariamente observado por aquellos a
los cuales se dirige como reglas de su conducta: slo cuando falte esta voluntaria observancia por parte
de los mismos, empieza el momento jurisdiccional del derecho, esto es, la puesta en prctica, por parte
del Estado, de los medios de garanta dispuestos para hacerlo observar, e incluso, en caso de necesidad,
con la fuerza. 145
4.- La jurisdiccin es la funcin del Estado destinada a garantizar la observancia prctica del
derecho objetivo.
Que esta es la finalidad perseguida por el Estado a travs de la jurisdiccin resulta ya de cuanto
se ha dicho precedentemente a propsito de los estrechos lazos que tienen lugar, en el sistema de la
legalidad, entre la funcin jurisdiccional y la legislativa. El Estado, en cuanto crea el derecho, establece
en abstracto reglas de conducta que deben ser observadas por otros, esto es, por los ciudadanos en sus
relaciones interindividuales. Pero si despus los preceptos concretos que, segn las circunstancias
nacen de estas normas, no son voluntariamente observados por aquellos respecto de los cuales se han
individualizado, entonces a fin de que las leyes tengan un valor prctico, es necesario en un segundo
momento poner en obra esta ulterior actividad, la cual sirve para garantizar que, cuando el derecho no
es observado voluntariamente por aquellos a los cuales el mismo, con sus preceptos individuales, se
dirige, el Estado provea de hacerlo observar con otros medios; la puesta en prctica de los cuales
constituye precisamente la jurisdiccin.
Parece claro, si uno se fija en el modo en que est formulado y actuado el derecho en el
sistema de la legalidad, que la funcin jurisdiccional persigue, tambin en el proceso civil, una funcin
eminentemente pblica: si a travs de la realizacin de las garantas jurisdiccionales, pueden llegar a
encontrarse correctamente satisfechos los intereses individuales que el derecho tutela, el ejercicio de la
jurisdiccin mira, en primer lugar a hacer prcticamente operativa la ley, esto es, a hacer que la
voluntad del Estado, expresada en la ley, sea respetada y obedecida. La satisfaccin de los intereses
individuales tutelados por el derecho, pueden ser, para el Estado que administra la justicia, una
finalidad mediata e indirecta; pero la finalidad primera que el mismo persigue en el sistema de la
legalidad, es la de la observancia del derecho, slo porque es derecho independientemente de su
contenido. De esta manera el Estado, a travs de los jueces, se confirma a s mismo, haciendo que su
autoridad, del imperio de las leyes abstractas, descienda al nivel de las vicisitudes humanas e
intervenga con eficacia prctica en regular segn las leyes la conducta de los ciudadanos: El Estado
defiende con la jurisdiccin su autoridad de legislador. 146
5.6.- Jaime Guasp. La funcin especfica estatal por la cual el Poder pblico satisface
pretensiones.
Para el destacado autor espaol Jaime Guasp, la jurisdiccin es la funcin especfica estatal por la
cual el Poder pblico satisface pretensiones. 147
144
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pgs. 110 y 111. Ejea.1973.
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pg. 135. Ejea.1973
146
Piero Calamandrei. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Vol 1. Pg. 175. Ejea.1973.
147
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 91.Civitas. Cuarta Edicin.1998
145
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los principales elementos que se pueden extraer del concepto de Guasp son los siguientes:
1.- La jurisdiccin es una funcin especfica estatal.
En una primera direccin, de carcter muy general, por Jurisdiccin se entiende la funcin que
realiza cualquier rgano o conjunto de rganos, preferentemente del Estado, al intervenir dentro de la
esfera de atribuciones que le es propia: as se habla de jurisdiccin de las Cortes, de un Tribunal, de un
Departamento o entidad administrativa. 148
2.- La jurisdiccin es la funcin especfica estatal que tiende a la satisfaccin de pretensiones.
Para obtener una nocin precisa de la funcin jurisdiccional hay que renunciar a toda idea que
no parta de la congruencia que existe entre jurisdiccin y proceso, pues ambos conceptos son
correlativos y cualquiera de ellos implica necesariamente el otro. En virtud de la definicin de proceso,
ya conocida, la jurisdiccin habr de considerarse como la funcin especfica estatal que tiende a la
satisfaccin de las pretensiones. El Estado asume esta funcin, no porque si no lo hiciera quedara sin
resolver el conflicto o lesionado un derecho, sino porque, al no reconocer la figura de la pretensin
procesal, quedara estimulada por el abandono pblico la satisfaccin privada de otras pretensiones de
anlogo contenido. As, aunque al Estado interesa indudablemente eliminar los conflictos sociales y dar
efectividad a los derechos subjetivos que la ley reconoce, o, an en mayor grado, realizar prcticamente
las normas que el mismo ha puesto en vigor, ninguna de las funciones que inmediatamente se dirigen a
este fin se basa en supuestos de estricto carcter jurisdiccional. Por el contrario, el fundamento de la
Jurisdiccin se halla en la idea de que, por el peligro que supone para la paz y la justicia de la
comunidad, una abstencin de este punto, se ha de concebir como funcin del Estado la de la
satisfaccin de las pretensiones que las partes puedan formular ante l. 149
5.7.- Eduardo Couture.
El notable autor uruguayo Eduardo Couture nos da una nocin descriptiva de la jurisdiccin
sealndonos que la Jurisdiccin es la funcin pblica, realizada por rganos competentes del
Estado, con las formas requeridas en la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determina el
derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia jurdica,
mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin.150
Los principales elementos que se pueden extraer del concepto de Couture son los siguientes:
1.- La jurisdiccin es una funcin.
Se trata de una funcin porque ella no slo importa un conjunto de poderes y facultades sino tambin
de un conjunto de deberes de los rganos del poder pblico. 151
2.- La jurisdiccin es una funcin pblica, que se realiza por rganos competentes.
La jurisdiccin se realiza, en el Estado democrtico, por institucin del orden pblico, y en nombre de
la nacin organizada como tal.
Esta funcin se realiza mediante rganos competentes, los que normalmente son los del Poder Judicial,
pero esta circunstancia no excluye que funciones jurisdiccionales puedan ser asignadas a otros rganos.
152
148
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 92.Civitas. Cuarta Edicin.1998
Jaime Guasp. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pg. 92.Civitas. Cuarta Edicin.1998
150
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pg.40.Ediciones Depalma. 1985.
151
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pg.41.Ediciones Depalma. 1985.
152
Eduardo. J. Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil.Pg.41.Ediciones Depalma. 1985.
149
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los jueces que desempean la funcin jurisdiccional deben ser idneos, lo que exige, ante todo, la
imparcialidad.
3.- La jurisdiccin se cumple mediante un adecuado proceso.
4.- La funcin jurisdiccional asegura la vigencia del derecho.
5.- El cometido inmediato de la jurisdiccin es decidir conflictos y controversias de relevancia
jurdica.
Por conflicto se entiende toda pretensin resistida o toda pretensin insatisfecha. Por controversias se
entienden todas aquellas cuestiones de hecho o de derecho que, no pudiendo resolverse mediante
procedimientos de autotutela o autocomposicin, reclaman un pronunciamiento de los rganos del
Estado.
No toda la funcin jurisdiccional supone la existencia de un conflicto. Hay intervenciones
jurisdiccionales necesarias. Puede no existir, por ejemplo, pretensin resistida o insatisfecha en materia
de divorcio. Pero el divorcio no puede lograrse por autotutela ni autocomposicin. La jurisdiccin
penal no siempre es jurisdiccin de pretensiones resistidas o insatisfechas. Es jurisdiccin tuitiva,
necesaria, determinada por la ley. 153
6.- La decisin del conflicto o controversia se logra mediante una sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada.
La cosa juzgada es la piedra de toque del acto jurisdiccional. Donde hay cosa juzgada hay jurisdiccin
y donde no hay cosa juzgada no existe funcin jurisdiccional. 154
7.- La sentencia que se dicte para decidir la controversia o conflicto es eventualmente factible de
ejecucin.
El triunfador no est obligado a ejecutar la sentencia de condena; pero debe estar facultado para hacerlo
cuando desee. Sin esa facultad la jurisdiccin se frustra. 155
En relacin con la Jurisdiccin, se procede por Couture a distinguir respecto de todo acto jurisdiccional
los tres elementos propios siguientes:
1.- Formas o elementos externos de la jurisdiccin.Los elementos formales o externos que permiten indicar la presencia de la jurisdiccin son las partes, el
juez, y el procedimiento establecido en la ley
2.- El contenido de la jurisdiccin lo constituye la existencia de un conflicto o controversia de
relevancia jurdica que debe ser decidido por el rgano jurisdiccional mediante una sentencia pasada en
autoridad de cosa juzgada.
3.- La funcin de la jurisdiccin es el logro de la paz social y dems valores del Derecho, lo que se
alcanza mediante su aplicacin, an eventualmente en forma coercitiva.
5.b. Definiciones Doctrinarias Nacionales.
153
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Francisco Hoyos H., destacado profesor de esta Facultad de Derecho Procesal y lamentablemente
fallecido, defina la Jurisdiccin como un Poder - Deber del Estado que, ejercido con sujecin a las
formas del debido proceso de derecho, tiene por objeto resolver litigios, con eficacia de cosa juzgada
y eventual posibilidad de ejecucin. 156
Hugo Pereira Anabaln, destacado profesor de esta Facultad define la jurisdiccin como la potestad
pblica ejercida privativamente por los jueces, mediante el debido proceso, para dirimir en justicia
conflictos jurdicos actuales o eventuales, con la aplicacin de normas y principios de derecho o la
equidad natural, en sentencia con autoridad de cosa juzgada, susceptible, segn su contenido de
ejecucin. 157
Juan Colombo Campbell, destacado ex - Decano y Profesor Titular de Derecho Procesal de esta
Facultad, nos seala que la jurisdiccin es el poder deber que tienen los tribunales para conocer y
resolver, por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia
jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica y en cuya
solucin les corresponda intervenir.158.
Mario Mosquera Ruiz, destacado ex - Decano y Profesor de Derecho Procesal de esta Facultad, nos
ense que la Jurisdiccin es el Poder - Deber del Estado, radicado preferentemente en los
tribunales de justicia, para que estos como rganos imparciales, resuelvan de manera definitiva e
inalterable con posibilidad de ejecucin, los conflictos de intereses de relevancia jurdica suscitados
entre partes o que surjan de una violacin del ordenamiento jurdico social, en el orden temporal y
dentro del territorio de la Repblica.
5.c.- Definicin de la Ctedra.
Luego de varios aos de estudio y de ejercicio de la Ctedra, teniendo presente la lectura de las obras
antes sealadas y las enseanzas recibidas por los profesores de esta Facultad de Derecho antes citados
y especialmente, como ayudante durante muchos aos de la Ctedra de don Mario Mosquera Ruiz,
daremos una nocin propia, que no presenta ninguna innovacin trascendental, sino que importa en
definitiva tratar de condensar dentro de ella los diversos elementos contenidos en los diversos
conceptos antes citados.
De acuerdo con ello, podemos sealar que entendemos por JURISDICCIN es el Poder - Deber
del Estado, radicado exclusivamente en los tribunales establecidos en la ley, para que stos dentro
de sus atribuciones y como rganos imparciales, por medio de un debido proceso, iniciado a
requerimiento de parte y a desarrollarse segn las normas de un racional y justo procedimiento,
resuelvan con eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin, los conflictos de
intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal y dentro del territorio de
la Repblica.
De la definicin de la jurisdiccin podemos extraer los siguientes elementos:
1.- La jurisdiccin es un Poder - Deber del Estado.
En primer lugar, es menester tener presente que el ejercicio de la soberana reside esencialmente
en la Nacin, la que se ejerce a travs de las autoridades que esta Constitucin establece (Art. 5 C.
Pol.).
Las tres funciones que corresponden ser ejercidas en el Estado moderno son las ejecutiva o
administrativa, la legislativa y la jurisdiccional.
156
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pg. 5 . Editorial Jurdica de Chile. 1987
Hugo Pereira Anabaln. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico.Pg.92.- Editorial Jurdica
Conosur.1993.
158
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 41 . Editorial Jurdica de Chile.1991
157
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Estas funciones deben ser ejercidas por los rganos del Estado previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. ( Art. 7 C. Pol.).
El artculo 76 de la Constitucin prev expresamente que corresponde el ejercicio de la funcin
jurisdiccional a los tribunales establecidos en la ley.- Al efecto, prescribe dicho precepto, que La
facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado,
pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley.
Sin embargo, la jurisdiccin importa tambin un deber para los rganos del Estado, puesto que ellos
deben de ejercer la funcin jurisdiccional cuando son requeridos al efecto.
Al efecto, el artculo 6 de la Constitucin establece que Los rganos del Estado deben someter su
accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella () Los preceptos de esta constitucin
obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
Tratndose del ejercicio de la funcin jurisdiccional, se prev expresamente la obligatoriedad de su
ejercicio en el inciso segundo del artculo 76 de la Constitucin, al sealrsenos que Reclamada su
intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su
autoridad, ni an por falta de ley que resuelva la contienda o asuntos sometidos a su decisin. Dicho
precepto constitucional, incorporado al texto en la Carta de 1980, no hace ms que reiterar con mayor
rango lo estatuido en el inciso segundo del artculo 10 del C.O.T.
El incumplimiento del deber de ejercicio de la funcin jurisdiccional puede acarrear diversas especies
de responsabilidad respecto de los titulares de los rganos que incurren en dicha omisin, cuando
poseyendo la jurisdiccin y siendo competentes para ejercerla, se niegan a hacerlo en forma dolosa o
culpable.
En primer lugar, el artculo 79 de la Constitucin establece que los jueces son personalmente
responsables por los delitos de denegacin de administracin de justicia, disposicin que no es
aplicable a los miembros de la Corte Suprema de conformidad a lo previsto en el artculo 324 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
En los artculos 224 y 225 del Cdigo Penal se tipifican como delitos las conductas dolosas y culpables
que importen una negativa o retardo en la administracin de justicia y en brindar el auxilio y proteccin
que legalmente se les pida.
En segundo lugar, es menester tener presente que la Constitucin prev la responsabilidad poltica
respecto de los magistrados de los tribunales superiores de justicia al hacer procedente la acusacin
constitucional en su contra por haber incurrido en notable abandono de sus deberes de conformidad a lo
previsto en sus artculos 52 N 2 letra c) y 53 N 1.
Finalmente, es menester tener presente que en caso de incurrir en alguna conducta que importe el
incumplimiento de este deber los jueces tambin posee una responsabilidad de carcter disciplinaria de
conformidad a lo previsto en el artculo 80 de nuestra Carta Fundamental.
2.- El ejercicio de la funcin jurisdiccional se radica exclusivamente en los tribunales
establecidos en la ley.
El artculo 19 N 3, inciso 4, de la Carta Fundamental establece que Nadie podr ser juzgado por
comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con
anterioridad a la perpetracin del hecho.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En los mismos trminos, el artculo 2 del Cdigo Procesal Penal, titulado del juez natural,
complementa el principio establecido en la Carta Fundamental, y establece que nadie podr ser juzgado
por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta
con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Concordante con dicho principio, el artculo 76 establece que la facultad de conocer de las causas
civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos en la ley.
De lo expuesto, resulta claro que los rganos encargados de ejercer la funcin jurisdiccional son los
tribunales establecidos en la ley, los cuales pueden formar parte o no del Poder Judicial segn lo
establecido en el artculo 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Ello explica por qu autoridades legislativas o administrativas, a las cuales la Constitucin o la ley han
otorgado extraordinariamente el ejercicio de facultades jurisdiccionales, excepcionalmente en la
medida en que las tienen y hacen uso de ellas son tribunales de justicia. As ocurre, por ejemplo, con el
Senado cuando conoce del juicio poltico, del Subcontralor cuando se pronuncian sobre las cuentas
fiscales y el Director de Impuestos Internos, tribunal de primera instancia en causas tributarias.159
Asimismo, los tribunales agrupados en su mayora en el llamado Poder Judicial detentan funciones no
jurisdiccionales, como es el caso de la competencia que tienen para conocer de los asuntos judiciales no
contenciosos y aquellos propios de las facultades disciplinarias 160
De acuerdo con ello, y teniendo presente que en la actualidad existe slo una primaca y no una
exclusividad en el ejercicio de la funcin dentro del principio de la separacin de los Poderes, es la
funcin la que da carcter al rgano y no el rgano a la funcin, teniendo el carcter de tribunal
cualquier rgano pblico, sea que pertenezca o no al Poder Judicial, en la medida en que el legislador le
haya investido de las facultades para ejercer la funcin jurisdiccional.
El carcter privativo del ejercicio de la jurisdiccin en los tribunales establecidos en la ley aparece
ratificado en el artculo 76 de la Constitucin al prescribir que ni el Presidente de la Repblica ni el
Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los
fundamentos o contenidos de resoluciones judiciales o hacer revivir procesos fenecidos y en la ltima
parte del inciso 1 del artculo 83 de la Carta Fundamental, al sealarnos que el Ministerio Pblico en
caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales.
3.- Los tribunales deben ejercer la funcin jurisdiccional actuando dentro de sus atribuciones.
Todo tribunal, por el hecho de ser tal, se le ha entregado por parte del legislador el ejercicio de la
funcin jurisdiccional.
De acuerdo con ello, todo tribunal tiene jurisdiccin, pero no necesariamente poseer competencia para
los efectos de poder ejercer dicha funcin. La parte de jurisdiccin que corresponde a cada tribunal es
su competencia.
La competencia es la esfera, grado o medida que posee cada tribunal para el ejercicio de la funcin
jurisdiccional, existiendo una relacin entre la jurisdiccin y la competencia de gnero a especie.Revistiendo la jurisdiccin una funcin de carcter pblica es menester que ella sea ejercida por los
rganos que la detentan dentro de la rbita de su competencia.
159
160
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 47. Editorial Jurdica de Chile.1991.
Juan Colombo Campbell. La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 47. Editorial Jurdica de Chile.1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Al efecto, el art. 7 de la Constitucin establece que los rganos del Estado actan vlidamente, previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley (Art.
7 C. Pol.).
Tratndose de la funcin jurisdiccional, la obligacin de su ejercicio slo se prev respecto de los
rganos que posean competencia. Al efecto, el citado inciso segundo del artculo 76 de la Constitucin
prev que reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn
excusarse de ejercer su autoridad, ni an por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a
su decisin.
Por su parte, el art. 77 de la Carta Fundamental establece que una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y
cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.
Concordante con ello, los artculos 108 y siguientes del C.O.T. se encargan de regular la esfera o
medida (competencia) dentro de la cual cada tribunal debe ejercer su funcin jurisdiccional.
La jurisdiccin como funcin es nica y no admite clasificaciones, lo que no ocurre tratndose de la
competencia.
De acuerdo con ello, se pueden distinguir las reglas de la competencia absoluta, que nos sirven para
determinar la jerarqua del tribunal que debe conocer de un proceso; las reglas de la competencia
relativa, que determinan cual tribunal dentro de una determinada jerarqua es el competente para
conocer de un proceso; y las reglas de la competencia especfica que determinan cual es el mbito de
atribuciones que posee un tribunal para resolver el conflicto sometido a su decisin, y que en materia
civil se configura por las peticiones formuladas por las partes, sancionndose la sentencia que se aparta
de ese mbito con la nulidad por la va del recurso de casacin en la forma, a travs de la causal de
ultrapetita.
La competencia produce la singularizacin de la jurisdiccin en un tribunal determinado, que, siendo
absoluta y relativamente competente, se encuentra habilitado para resolver un conflicto en virtud de la
competencia especfica que le otorgan las partes.
La falta de jurisdiccin hace al acto inexistente; la incompetencia absoluta, o relativa, anulable; y la
incompetencia especfica lo hace incurrir en el vicio de la extra o de la ultra petita. 161
4.- Los jueces, que son los que actan en representacin del rgano jurisdiccional para la
solucin del conflicto, deben ser imparciales.
El ejercicio de la funcin jurisdiccional se delega en un juez, quien adems de ser independiente,
requiere ser imparcial, para los efectos de poder resolver el conflicto. Ello aparece reconocido ya en el
aforismo latino Nemo esse judex in sua causa potest ( Nadie puede ser juez en causa propia)
La imparcialidad, de acuerdo con el diccionario de la Real Academia Espaola, significa la falta de
designio anticipado o de prevencin en favor o en contra de personas o cosas, que permite juzgar o
proceder con rectitud.
Para que nos encontremos ante un debido proceso de ley, que permita el pronunciamiento de una
sentencia para dar cumplimiento a la garanta de igual proteccin de la ley en el ejercicio en los
derechos contemplada en el art. 19 N 3 de la Carta Fundamental, es menester como requisito sine qua
non que el rgano jurisdiccional encargado de ejercer esa funcin sea imparcial.
161
Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 48 . Editorial Jurdica de Chile.1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Es de la esencia del ejercicio de la jurisdiccin, que el rgano encargado de ejercer la funcin sea
imparcial, puesto que ste se sita supra partes para los efectos de imponerles la solucin del conflicto.
De all, que el juez que ejerce la jurisdiccin debe ser impartial, es decir, debe ser una persona distinta
a las partes del conflicto, e imparcial, es decir, no debe poseer ninguna vinculacin con las partes que
le motive un designio en favor o en contra de alguna de ellas.
En las Actas de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, el profesor Jos Bernales dej
expresa constancia que uno de los presupuestos para que nos encontremos ante un racional y justo
procedimiento, consiste en la existencia de un tribunal constituido de tal manera que d una seguridad
razonable de honestidad e imparcialidad 162
Por otra parte, es menester tener presente que en los tratados internacionales suscritos por Chile sobre
los derechos humanos se diferencia claramente la independencia de la imparcialidad.
Al efecto, se ha sealado que el derecho supranacional contemporneo diferencia claramente ambos
atributos y, as, el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos demanda un juez independiente e
imparcial, formula que el Pacto de San Jos de Costa Rica reproducir aos ms tarde. Es que, con
esfuerzo y singulares condiciones propias, se puede llegar a ser dependiente e imparcial y se podr
ejercer jurisdiccin. Quien, en cambio, sea independiente (no dependa de nadie: ni se subordine a
potestad alguna), pero sea parcial, jams ejercer la jurisdiccin. 163
En caso que concurra una causa que le reste imparcialidad al juez para la solucin del conflicto se dice
que ste no posee una competencia de carcter subjetiva.
Al efecto, el artculo 194 del C.O.T. establece que los jueces pueden perder su competencia para
conocer determinados negocios por implicancia o recusacin declaradas, en caso necesario, en virtud
de causas legales.
Nuestro legislador celoso de resguardar la efectiva imparcialidad de los jueces ha establecido una serie
de casos que generan o pueden generar la inhabilidad de un juez para los efectos de conocer un
determinado proceso, no obstante poseer por el tribunal del cual forma parte competencia objetiva en
virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa.
Los medios a travs de los cuales se pueden hacer valer las inhabilidades de un juez por carecer de la
imparcialidad necesaria para conocer de un determinado proceso son las implicancias y recusaciones.
Las implicancias, cuyas causales se encuentran contempladas en el artculo 195 del C.O.T., se
caracterizan por ser de orden pblico y por ello irrenunciables para las partes, debiendo ser ellas
declaradas de oficio por parte del tribunal, bastando su sola concurrencia para los efectos de poder ser
impugnado el fallo por la va del recurso de casacin en la forma. En cambio, las recusaciones cuyas
causales se encuentran contempladas en el artculo 196 del C.O.T., se caracterizan por ser de orden
privado y por ello renunciables para las partes, no debiendo ser ellas declaradas de oficio por parte del
tribunal, y slo en caso que se encuentren declaradas o pendientes de resolucin permiten la
impugnacin del fallo por la va del recurso de casacin en la forma.
Especial trascendencia reviste en esta materia el asegurar tambin una neutralidad subjetiva por parte
del juez en el ejercicio de la jurisdiccin, debiendo impedirse que pueda ejercerse esa funcin de juzgar
por parte de quienes, por haber participado con anterioridad realizando otras actividades, deben tener
una opinin formada, ya sea consciente o inconscientemente sobre el conflicto que deben resolver.
162
163
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 31.Editorial Jurdica de Chile.
Ral Tavolari Oliveros. Tribunales, Jurisdiccin y Proceso. Pgina 55. Editorial Jurdica de Chile.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Para resguardar esta imparcialidad subjetiva dentro del proceso penal, por la Ley 19.708 se incorpor al
artculo 195 del C.O.T. el siguiente inciso final:
"Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, adems, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido
contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en el mismo
procedimiento.".
Los artculos 113 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil se encargan de regular el incidente
especial a travs del cual deben hacerse valer las implicancias y recusaciones, y los artculos 52, 75 y
76 del Cdigo Procesal Penal se refieren a la inhabilitacin del juez de garanta y jueces del tribunal
oral en lo penal.
La intervencin de un juez inhabilitado en el proceso, de conformidad al artculo 79 de la Constitucin,
genera la responsabilidad de dicho juez por el delito de torcida administracin de justicia, disposicin
que no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema de conformidad a lo previsto en el artculo 324
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En el Cdigo Penal se tipifican diversos delitos para sancionar la parcialidad del juez en la tramitacin
y resolucin de un proceso. (arts 224 Ns 4 a 7 y 225 Ns 4 y 5 del Cdigo Penal).
Finalmente, es menester tener presente que en caso de incurrir en alguna conducta que importe el
incumplimiento de este deber los jueces tambin poseen una responsabilidad de carcter disciplinaria
de conformidad a lo previsto en el artculo 80 de nuestra Carta Fundamental.
5.- La jurisdiccin debe ser ejercida dentro de un debido proceso legal.
El artculo 19 N3 de la Constitucin Poltica establece que toda sentencia de un rgano que ejerza
jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
El texto exige que toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo, legalmente tramitado, correspondiendo al legislador establecer siempre las garantas de un
racional y justo procedimiento. Encontramos aqu varios requisitos para la validez de la sentencia de
cualquier rgano que ejerza jurisdiccin. Aclaremos primero que se trata de un texto aplicable a
cualquier autoridad, expresin sinnima de rgano en la constitucin, que ejerza jurisdiccin, o sea,
que deba cumplir funciones o ejercer atribuciones que afecten derechos de las personas. Adems,
dejamos establecido que la expresin sentencia no se refiere exclusivamente a la sentencia judicial,
sino a cualquier resolucin, ya vimos que de cualquier autoridad, que ejerciendo sus atribuciones afecte
derechos constitucionales o legales.
Para que esa resolucin de autoridad sea vlida debe reunir los siguientes requisitos:
1) Que exista un proceso previo, legalmente tramitado. Luego, la resolucin es nula si no existe una
tramitacin anterior a ella, en que el afectado haya sido odo en sus defensas y sus pruebas. 164
De acuerdo con ello, no sera legtimo que se ejerciera la funcin jurisdiccional para la solucin de
cualquier conflicto si no emana ella de un proceso previo legalmente tramitado.
164
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El artculo 1 del Cdigo Procesal Penal, titulado juicio previo y nica persecucin, establece este
principio del debido proceso al sealarnos en su inciso 1 que Ninguna persona podr ser condenada o
penada, ni sometida a una de las medidas de seguridad establecidas en este Cdigo, sino en virtud de
una sentencia fundada, dictada por un tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo,
oral y pblico, desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.
El incumplimiento del debido proceso en el nuevo proceso penal permite deducir el recurso de nulidad
para invalidar el fallo que hubiere emanado de l conforme a lo previsto en los artculos 373 letra a) y
374.
6.- El ejercicio de la jurisdiccin y el inicio del proceso suponen el requerimiento de parte.
El ejercicio de la jurisdiccin para la solucin de los conflictos en el mbito civil es eventual, puesto
que slo ser necesario que se ponga en movimiento la actividad jurisdiccional cuando las partes no
hubieren arribado a la solucin del conflicto por la va autocompositiva.
Por otra parte, debemos tener presente que en el proceso civil rige el principio dispositivo, el que se
manifiesta a travs de tres bocardos latinos que se han presentado como una unidad tanto en su
naturaleza como en su origen:
a)
b)
Ne eat iudex ultra vel extra petita partium ( El proceso tiene como contenido o mbito el que
determinan las partes con sus peticiones) ;y
c)
Secundum allegata et probata partium (Corresponde a las partes elegir los medios oportunos de
prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en atencin a lo alegado y
probado por las partes).
El bocardo Nemo iudex sine actore (El proceso debe comenzar a instancia de parte) se justifica en el
proceso civil, en atencin a que los derechos privados pertenecen a las partes y por ello su proteccin
queda entregada a la peticin de sus titulares.
La justificacin de este principio emana de la naturaleza misma de los intereses en juego en el proceso
civil.
Dada la naturaleza privada de los intereses en juego, el Estado slo debe intervenir cuando es requerido
para ejercer la funcin jurisdiccional, puesto que las partes pueden llegar a la solucin del conflicto
mediante los medios autocompositivos.
De all que la aplicacin de este principio de disposicin derivada de la naturaleza privada de los
derechos conduce a:
a) Que el proceso slo puede iniciarse a instancia de parte;
b) Que iniciado el proceso, las partes pueden dentro de l disponer de sus pretensiones mediante la
renuncia, el desistimiento y el allanamiento; y
c) Que en el proceso slo cabr la revisin de la sentencia que se dicte si las partes deducen recursos,
encontrndose el tribunal superior limitado por la congruencia a lo que las partes hubieren
solicitado al interponer el recurso (tamtum devolutum quantum apellatum).
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El medio que la parte tiene para los efectos de poner en movimiento el ejercicio de la funcin
jurisdiccional es la accin.
Este principio aparece reconocido en nuestro ordenamiento respecto del ejercicio de la funcin
jurisdiccional en la base orgnica de la pasividad consagrada en el inciso 1 del artculo 10 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, de acuerdo con el cual los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino a
peticin de parte, salvo en los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio.En materia penal, en el antiguo proceso penal de corte inquisitivo que se regula en el Cdigo de
Procedimiento Penal, tratndose de los delitos de accin penal pblica es posible que la jurisdiccin se
ponga en movimiento y se de inicio al proceso penal sin que exista una actividad de parte, puesto que
sin esperar denuncia ni querella alguna, deber el tribunal competente instruir sumario de oficio,
siempre que, por conocimiento personal, por avisos confidenciales, por notoriedad o por cualquier otro
medio, llegare a su noticia la perpetracin de un crimen o simple delito de accin pblica (art. 105 en
relacin con art. 81 N 4 del Cdigo de Procedimiento Penal).
En el nuevo proceso penal, que se basa en el sistema acusatorio, el juez slo puede actuar a
requerimiento de parte por regla general, y no puede de oficio dar inicio a una investigacin que no le
corresponde realizar (arts 3, 77 y 172 del NCPP), ni proceder a formalizar una investigacin (art.229
del NCPP) o formular la acusacin (arts. 248 letra b) y 258 del NCPP).
7.- La sentencia que se dicte en el proceso requiere que ste se haya desarrollado segn las
normas de un racional y justo procedimiento.
El proceso debe desarrollarse para los efectos de permitir la dictacin de la sentencia dirigida a resolver
el conflicto a travs de un procedimiento racional y justo.
Al efecto, se ha sealado que para la validez de la resolucin de autoridad es necesario que la ley haya
establecido un racional y justo procedimiento. Si la ley no lo ha establecido, corresponde que la
autoridad que va a aplicar una sancin o que de alguna manera va a afectar derechos, antes de resolver
cumpla con la exigencia del racional y justo procedimiento. Si as no sucede, la sancin aplicada y el
acto de autoridad son nulos (art. 7 de la Constitucin) y as debe declararlo la justicia ordinaria.
En cuanto a la utilizacin de las expresiones racional y justo procedimiento es menester tener
presente que el seor Bernales seala que bien podra emplearse la expresin justo proceso ; a lo
que el seor EVANS agrega que bien podra decir justo o racional
El seor DIEZ manifiesta que ambos conceptos son distintos: racional y justo. Racional, referido al
procedimiento, y justo, a lo sustantivo.
El seor EVANS expresa que si se emplea escuetamente la expresin debido proceso, tiene el temor
- aunque es partidario de un texto escueto - de obligar al interprete, a la jurisprudencia, a los tratadistas
y a los abogados, a un estudio exhaustivo de los antecedentes, especialmente, como ha sealado el
profesor Bernales, de la doctrina y la jurisprudencia anglosajona.
En cambio, cree que nadie puede dejar de entender o de sostener con un mnimo de valor, en el
sentido de eficacia, que hay ciertas garantas mnimas racionales de un proceso Ya se desprender de la
naturaleza del proceso si es garanta mnima racional el que, por ejemplo, deba ser la sentencia objeto
de apelacin o de consulta, o no; depender de la naturaleza del asunto el que racionalmente pueda
concluirse que no es necesario otorgar un recurso. Por eso, consulta si sera conveniente emplear la
expresin racional agregada a justo, como se ha sugerido, en lugar de debido proceso.
El seor BERNALES seala que a l le gustara agregar la expresin justicia a racionalidad, por
una razn de conocimiento prctico en los tribunales.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Si se pone solo la expresin debido proceso, podra interpretarse que lo que es debido es lo que est
en la ley, y lo que se debe hacer es lo que ha dicho la ley. Entonces resulta que es un poco restringido y
puede interpretarse asimismo en forma limitada. Por eso, considera adecuado agregar las expresiones
racionalidad y justicia. 165
Una de las principales manifestaciones del racional y justo procedimiento dice relacin con la
fundamentacin que debe poseer la sentencia que resuelve el conflicto, lo que se reconoce respecto de
la sentencia definitiva civil en el art.170 del C.P.C. y respecto de la sentencia definitiva penal en el
antiguo procedimiento, en el artculo 500 del C.P.P. En el nuevo Cdigo Procesal Penal se contempla
como principio general la obligacin de fundamentar las sentencias en su artculo 36, el cual nos seala
que Ser obligacin del tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas
que se pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite. La fundamentacin expresar sucintamente,
pero con precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas.
La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los medios de prueba o
solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso alguno la fundamentacin.
Tratndose de la sentencia definitiva penal se regula especficamente la forma en la cual ella
deber ser redactada, poniendo especial nfasis en su fundamentacin en el artculo 342 del NCPP,
constituyendo la omisin de ella una causal que permite deducir en su contra el recurso de nulidad. (art
374 letra e).
8.- La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurdica, con eficacia con
eficacia de cosa juzgada y eventual posibilidad de ejecucin.En primer lugar, es menester tener presente que la jurisdiccin tiene por objeto la resolucin de
conflictos de relevancia jurdica.
Debemos recordar que los conflictos externos de relevancia jurdica se generan cuando un sujeto, con
su accin u omisin, produce como resultado el quebrantamiento del ordenamiento jurdico, esto es, la
infraccin de la ley, o mejor dicho de la norma reguladora de su conducta, ya sea sta imperativa,
prohibitiva o permisiva, y a su resolucin est destinado el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Los
conflictos internos como los externos que carecen de relevancia jurdica porque no conllevan la
violacin del derecho, como, por ejemplo, los que afectan el orden social y moral, no son resueltos a
travs del ejercicio de la funcin jurisdiccional.
Este conflicto externo de relevancia jurdica, que requiere de ser compuesto para la mantencin de la
paz social, se le ha denominado litigio. Se entiende por litigio, el conflicto de intereses caracterizado
por la existencia de la pretensin de uno de los interesados y la resistencia de otro a satisfacerla.
La misin que la jurisdiccin tiene respecto de estos litigios es su resolucin, la que se materializa a
travs de la dictacin de una sentencia al trmino de la tramitacin del procedimiento, y que en nuestro
ordenamiento jurdico se le denomina sentencia definitiva.
La decisin del conflicto que se obtiene a travs de la sentencia definitiva puede llegar a ser impugnada
por las partes mediante la interposicin de los diversos recursos que se contemplan con tal finalidad,
siendo los que revisten una mayor trascendencia los recursos de apelacin, de casacin en la forma y
en el fondo.
Sin embargo, dentro del proceso debe llegarse a un instante en que la sentencia que se dicte para los
efectos de resolver el conflicto se vuelva inimpugnable por la preclusin de los medios de
impugnacin, lo que da origen a la cosa juzgada formal, la que se extiende tambin a todo otro
165
Enrique Evans de la Cuadra. Los Derechos Constitucionales. Tomo II. Pgina 28.Editorial Jurdica de Chile.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
proceso posterior que pretenda iniciarse con posterioridad para los efectos de obtener la revocacin,
modificacin o anulacin de la sentencia a travs de la cosa juzgada substancial.
Una sentencia definitiva o interlocutoria pasa a producir cosa juzgada una vez que la resolucin se
encuentre firme o ejecutoriada de conformidad a lo previsto en el artculo 174 del Cdigo de
Procedimiento Civil, debindose para tal efecto distinguir:
a) Si no proceden recursos en su contra, la sentencia se encuentra firme o ejecutoriada desde que ella
se ha notificado legalmente a todas las partes;
b) Si proceden recursos en su contra, debemos subdistinguir:
b.1.) Si proceden recursos y ellos no se han interpuesto: la sentencia se encontrar firme desde que
hubieren transcurrido todos los plazos que la ley concede para su interposicin por las partes; y
tratndose de una sentencia definitiva se requerir que ese hecho sea homologado mediante un
certificado por parte del Secretario del Tribunal;
b.2.) Si proceden recursos y ellos se han interpuesto: la sentencia se encontrar ejecutoriada una vez
que se hayan fallado la totalidad de esos recursos y se notifique a las partes el decreto que debe dictar el
tribunal de primera o nica instancia ordenando su cumplimiento.
La cosa juzgada tiene un reconocimiento de carcter constitucional, al disponerse en el artculo
76 que ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones
judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de resoluciones judiciales
o hacer revivir procesos fenecidos, y de carcter legal al disponer el artculo 175 del C.P.C. que las
sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o excepcin de cosa juzgada. El
inciso final del artculo 1 del Cdigo Procesal Penal nos seala que La persona condenada, absuelta o
sobreseda definitivamente por sentencia ejecutoriada, no podr ser sometida a un nuevo procedimiento
penal por el mismo hecho.
La excepcin de cosa juzgada es una caracterstica peculiar del ejercicio de la funcin
jurisdiccional y propio de ella, que no concurre respecto de la funcin administrativa y legislativa; y
tiende a darle eficacia a dicha funcin al permitir que la decisin contenida en la sentencia adquiera
estabilidad por no ser impugnable y modificable una vez que la sentencia se encuentre firme o
ejecutoriada.
Finalmente, las sentencias que se dicten para la solucin del conflicto son susceptibles de una
eventual posibilidad de ejecucin a travs de la accin de cosa juzgada.
Al efecto, debemos recordar que el artculo 175 del C.P.C. dispone que las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen la accin de cosa juzgada.
Sobre el particular, debemos tener presente que la posibilidad de requerir el cumplimiento de
una sentencia definitiva no se genera, como ocurre con la excepcin de cosa juzgada, slo cuando una
sentencia se encuentra firme o ejecutoriada.
En efecto, tambin es posible solicitar el cumplimiento de las sentencias que causan ejecutoria,
entendiendo por tales, aquellas respecto de las cuales se puede solicitar su cumplimiento no obstante
existir recursos pendientes en su contra. Revisten el carcter de sentencias que causan ejecutoria las
sentencias definitivas en contra de las cuales se haya concedido un recurso de apelacin en el solo
efecto devolutivo sin que se haya concedido una orden de no innovar, y las sentencias en contra de las
cuales se hubiere interpuesto un recurso de casacin en la forma y en el fondo sin que sea procedente la
suspensin de su cumplimiento en los casos previstos en el art. 773 del C.P.C..- En el nuevo proceso
penal se establece como regla general que los recursos no suspendern la ejecucin de la decisin
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
impugnada, salvo que se trate de sentencia definitiva condenatoria o que la ley dispusiere expresamente
lo contrario. (art.355 NCPP).
La ejecucin de la sentencia firme o ejecutoriada mediante el ejercicio de la accin de cosa
juzgada es eventual, puesto que:
a) No todas la resoluciones judiciales son susceptibles de ejecucin, existiendo algunas que satisfacen
su misin por el slo hecho de su dictacin como ocurre con las sentencias de mera declaracin de
certeza, ya sea positivas o negativas, as como con las sentencias constitutivas; y
b) Las sentencias de condena que son las que requieren de ejecucin no siempre requieren de un
procedimiento compulsivo posterior para ser satisfechas, sea porque en algunos casos el deudor puede
voluntariamente darles cumplimiento (como ocurre con el deudor que paga la indemnizacin a la cual
es condenado) o porque no es procedente exigir compulsivamente su cumplimiento por la va de
apremio como ocurre con las sentencia dictadas en juicio de hacienda en contra del Fisco que se
cumplen en sede administrativa mediante la dictacin de un decreto supremo por el Presidente de la
Repblica, a travs del ministerio respectivo y previo informe del consejo de Defensa del Estado (Arts.
748 y sgtes. del C.P.C.).El procedimiento de general aplicacin para exigir el cumplimiento de la sentencia es el Procedimiento
De Cumplimiento Incidental, el que se debe solicitar por la parte que hubiere obtenido en el juicio (la
parte en cuyo favor se dict la resolucin) (176 C.P.C.), ante el tribunal que dict la sentencia en
primera o nica instancia ( Art. 231 C.P.C. y 113 del C.O.T.) y dentro del plazo de un ao contado
desde que la prestacin contenida en el fallo se hubiere hecho exigible ( 233 C.P.C.).El otro procedimiento establecido por la ley para solicitar el cumplimiento de una sentencia es el Juicio
Ejecutivo, constituyendo la sentencia definitiva firme o ejecutoriada el primero de los ttulos ejecutivos
enumerados en el art. 434 del C.P.C., pudiendo solicitarse su cumplimiento dentro del plazo de tres
aos contados desde que la prestacin contenida en el fallo se hubiere hecho exigible, existiendo en
este caso una competencia acumulativa o preventiva al poderse solicitar su cumplimiento ante el
tribunal que dict la resolucin en nica o primera instancia o ante el tribunal que fuere competente
segn las reglas generales.(Art. 114 del C.O.T.).
Sin perjuicio de lo anterior, es menester hacer presente que existen adems otros procedimientos
ejecutivos especiales los cuales estudiaremos oportunamente.
En el Cdigo Procesal Penal se regula la ejecucin de las sentencias condenatorias y Medidas de
Seguridad en el Ttulo VIII del Libro IV (arts. 466 a 472)
9.- La jurisdiccin tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurdica, que se
promuevan en el orden temporal.
El artculo 5 del C.OT. estableca que a los tribunales mencionados en este artculo
corresponder el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan en el orden
temporal ..........La expresin temporal debemos entenderla de acuerdo con el Diccionario de la Real Academia
Espaola en su acepcin de Secular o profano.- Por profano se entiende lo que no es sagrado ni
sirve a usos sagrados, sino puramente secular.
De acuerdo con ello, la expresin temporal quiere decir que la jurisdiccin se ejerce solamente
sobre lo no secular o espiritual.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
la jurisdiccin de los tribunales chilenos que se enumeran en el artculo 6 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Respecto de estos delitos no tienen eficacia en nuestro pas las sentencias absolutorias dictadas
por los pases extranjeros para los efectos de evitar su juzgamiento en nuestro pas (Art. 3 inc. final del
C.P.P.) y las sentencias condenatorias no producen el efecto de cosa juzgada para impedir su
juzgamiento, sino que son consideradas slo las penas que se hubieren cumplido en el extranjero para
los efectos de computarlas a las que se impusieren de acuerdo a la ley nacional si son de igual
naturaleza o en caso contrario, para los efectos de atenuar prudencialmente la pena.( Art. 3 inc. 3 del
C.P.P.).- En el Nuevo Cdigo Procesal Penal, su artculo 13 dispone que Tendrn valor en Chile las
sentencias penales extranjeras. En consecuencia, nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito
por el cual hubiere sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al
procedimiento de un pas extranjero, a menos que el juzgamiento en dicho pas hubiere obedecido al
propsito de sustraer al individuo de su responsabilidad penal por delitos de competencia de los
tribunales nacionales o, cuando el imputado lo solicitare expresamente, si el proceso respectivo no
hubiere sido instruido de conformidad con las garantas de un debido proceso o lo hubiere sido en
trminos que revelaren falta de intencin de juzgarle seriamente.
En tales casos, la pena que el sujeto hubiere cumplido en el pas extranjero se le imputar a la que
debiere cumplir en Chile, si tambin resultare condenado.
La ejecucin de las sentencias penales extranjeras se sujetar a lo que dispusieren los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encontraren vigentes.
En segundo lugar, como asuntos que se hayan promovido en Chile respecto de los cuales
nuestros tribunales no ejercen la funcin jurisdiccional, estn aquellos que se conocen bajo la
denominacin de inmunidades de jurisdiccin y que se regulan en tratados internacionales respecto de
funcionarios diplomticos de pases extranjeros u organismos internacionales.
Finalmente, es menester tener presente que de acuerdo lo previsto en nuestra legislacin es
posible someterse vlidamente a la jurisdiccin y competencia de los tribunales o de un rbitro en
Chile, puesto que existen diversas normas que expresamente as lo contemplan.
Al efecto, es menester tener presente que la Convencin de Derecho Internacional Privado
suscrita en La Habana con fecha 10 de Mayo de 1942, en cuya redaccin participaron los delegados
enviados entre otros, por los Presidentes de las Repblicas de Per, Chile y Estados Unidos de
Norteamrica.
La referida Convencin fue ratificada, habindose efectuado el depsito respectivo de las
mismas, por Chile, con fecha 6 de Septiembre de 1933 y, por Per, con fecha 19 de Agosto de 1929.
Dicha Convencin de la Habana es conocida en nuestro pas, como el Cdigo de Derecho
Internacional Privado.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 318 de dicho cuerpo legal, ser en primer trmino
competente para conocer de los pleitos a que d origen el ejercicio de las acciones civiles y mercantiles
de toda clase, aquel a quien los litigantes se sometan expresa o tcitamente, siempre que uno de ellos
por lo menos sea nacional del Estado contratante a que el juez pertenezca o tenga en l su domicilio y
salvo el derecho local contrario.
La sumisin no ser posible para las acciones reales o mixtas sobre bienes inmuebles, si la
prohbe la ley de su situacin.
La sumisin a los tribunales chilenos puede materializarse en forma expresa o tcita.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La sumisin expresa es aquella hecha por los propios interesados renunciando clara y
terminantemente a su fuero propio y designando con toda precisin el juez ante el cual se someten. (
Art. 321 Cod. Int. Priv.)
La sumisin tcita es aquella que se entiende hecha por el demandante con el hecho de acudir
al juez interponiendo la demanda, y por el demandado con el hecho de practicar, despus de
apersonado en el juicio, cualquier gestin que no sea proponer en forma la declinatoria. No se
entender que hay sumisin si el procedimiento se siguiera en rebelda. ( Art. 322 Cod. Int. Priv.)
La sumisin slo podr hacerse al juez que ejerza la jurisdiccin ordinaria y que la tenga para
conocer de igual clase de negocios y en el mismo grado. ( Art. 319 Cod. Int. Priv.)
La sentencia que se dicte por el tribunal ordinario o el arbitro podr ser ejecutada incluso en
otros de los pases que han suscrito la convencin de la Habana, de conformidad a lo establecido en el
Ttulo X de su Libro IV denominado Ejecucin de sentencias dictadas por tribunales extranjeros.
Existen, incluso tratados internacionales en los cuales se contempla el sometimiento de
conflictos ante otros tribunales.- As por ejemplo, por Decreto Supremo N 458 del Ministerio de
Relaciones Exteriores de la Repblica de Chile, publicado en el Diario Oficial de 13 de agosto de 1979,
se ha dispuesto y mandado cumplir que se lleven a efecto como ley de la Repblica el Convenio para la
unificacin de ciertas reglas relativas al Transporte Areo Internacional de 12 de Octubre de 1929,
suscrito en Varsovia, y el Protocolo que lo modifica de 28 de Septiembre de 1955, suscrito en La Haya.
En el artculo 28 de dichas convenciones internacionales, que rigen como ley de la Repblica,
se dispone expresamente en cuanto al tribunal competente y el procedimiento respecto de las acciones
para hacer efectivas las responsabilidades provenientes de un accidente areo, lo siguiente:
1.- La accin de responsabilidad, a eleccin del demandante, deber entablarse, en el territorio
de una de las Altas Partes Contratantes ante el tribunal del domicilio del transportista, o del asiendo
principal de su negocio o del lugar en que posea oficina por intermedio de la cual se hubiera celebrado
el contrato, o ante el tribunal del lugar de destino.
2.- El procedimiento se regir por la ley del tribunal competente.
En consecuencia, de acuerdo con lo sealado precedentemente, es posible de acuerdo a las
normas generales de derecho internacional privado que exista vlidamente una sumisin de parte de
una persona natural o jurdica extranjera a la jurisdiccin de los tribunales o un rbitro en Chile; e
incluso, existen casos en que la referida sumisin como acto de manifestacin expreso o voluntario de
voluntad no es necesaria para los efectos que nuestros tribunales ejerzan la jurisdiccin respecto de
ellas, puesto que nuestra ley o normas de carcter internacional pueden entregarles a stos el ejercicio
de la funcin jurisdiccional, en cuyo caso no se requerira de la existencia de una manifestacin de
voluntad de la parte extranjera para que se produzca la sumisin a dicha jurisdiccin.
6.- CARACTERISTICAS DE LA JURISDICCION
Las caractersticas que se ha sealado respecto de la jurisdiccin son las siguientes :
1.- La jurisdiccin tiene un origen constitucional.
La jurisdiccin tiene un origen de carcter constitucional, encontrndose contemplada como tal en el
artculo 76 de la Constitucin Poltica.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Respecto de esta materia, debemos tener presente que en el nuevo sistema procesal penal se consagr el
principio de separacin de la funcin de la investigacin del juzgamiento.
La investigacin es concebida como una etapa meramente preparatoria del juicio oral, desformalizada y
sin valor probatorio, entregndose dicha funcin a los fiscales del Ministerio Pblico. En la etapa de
investigacin, se concibe la participacin de un juez de garanta, el que slo cumple una misin
garantstica del respeto de los derechos que asegura la Constitucin al imputado e intervinientes en el
proceso, al tener que autorizar previamente los actos de instruccin ordenados por los fiscales que
importen una privacin, restriccin o perturbacin de esos derechos, sin corresponderle a dicho juez
llevar a cabo acto alguno de investigacin, puesto que la direccin de ella queda entregada en forma
exclusiva a los Fiscales respecto de la investigacin de los hechos constitutivos de delito, los que
determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado. ( arts 3 y 9 del
NCPP)
En la Sesin 40a Ordinaria del Senado, celebrada el 15 de abril de 1997, el Senador Otero, seal que
a objeto de no dejar duda alguna de que este es un rgano administrativo y no jurisdiccional, en la
propia Constitucin se ha sealado que en caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales
Se ha sostenido que la funcin de investigar es privativa de los Tribunales de Justicia, por cuanto
conocer e investigar son una misma cosa. Este es un claro error de Derecho. Nuestra Constitucin
Poltica entrega a los tribunales de justicia la facultad de conocer y de juzgar. Esto es, el tribunal debe
resolver el conflicto con pleno conocimiento de los hechos que los configuran, los cuales son
establecidos por los medios de prueba legal. Esta es una realidad tanto en el proceso penal como en el
proceso civil y, en ambos casos, la jurisdiccin es una misma.
De acogerse esta tesis que impugno no existira jurisdiccin en el proceso civil, por cuanto en ste el
rgano jurisdiccional carecera de toda facultad investigadora.
No obstante el carcter de exclusividad que se reconoce respecto de esta funcin al Ministerio Pblico,
es menester tener presente que los tribunales se encuentran facultados para los efectos de practicar o
hacer practicar actos de instruccin, pero slo en los casos que lo determine la ley. (Art. 76 inc. 3).
En el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del
Senado, que aparece en el Boletn 1.943-07, se deja expresa constancia que la sustitucin de las
palabras que decreten por la expresin que determine la ley esta en armona con la decisin de
traspasar al Ministerio Pblico la facultad de investigar los delitos y, al mismo tiempo, preserva las
atribuciones de los jueces para practicar y hacer practicar actos de instruccin en conformidad a la ley.
Se ha incluido en el inciso tercero del artculo 76 la frase que determine la ley de modo que los
jueces siempre lo podrn hacer, en la oportunidad, forma y condiciones que ella seale, sea la ley
orgnica constitucional del Ministerio Pblico o cualquiera otra.
Adems, la comisin acord dejar en la misma forma unnime constancia que los actos de instruccin
que pueden ordenar los jueces no altera el hecho que la investigacin siempre ser dirigida por los
fiscales.
La facultad que el inciso tercero del artculo 76 otorga a los tribunales para hacer ejecutar sus
resoluciones no es afectada de modo alguno por el presente proyecto y se mantiene integra y sin
modificaciones.
Uno de los casos en que le corresponder necesariamente a los tribunales practicar o hacer practicar los
actos de instruccin, por mandato expreso del constituyente, sern aquellos en que con ellos se prive,
restrinja o perturbe al imputado o terceros del ejercicio de los derechos asegurados en la Constitucin,
puesto que ellos requieren de aprobacin judicial previa.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En cuanto al carcter de funcin pblica de jurisdiccin nos remitimos a lo sealado en las diversas
definiciones doctrinarias extranjeras y al analizar el concepto de Poder - Deber contenido en la
definicin de la jurisdiccin dada en la Ctedra.
3.- La jurisdiccin es un concepto unitario
La jurisdiccin, cualquiera fueren sus diversas manifestaciones o las ramas en que se divide, responde
a una unidad conceptual, considerada desde el punto de vista funcional, esto es, a partir del examen de
la labor que toca al juez desplegar como resolutor de litigios. En efecto, ius dicunt tanto el juez civil
como el juez penal ( el primero en sentido amplio comprensivo de los mercantil, laboral, lo tributario,
etc) ya que ambos, en definitiva, mediante el desenvolvimiento de sendos complejos silogsticos,
concretan, actuando la norma abstracta en el caso concreto, la voluntad abstracta de la ley
relativamente a un bien de la vida. Se trata aqu, cual exactamente sucede con el Derecho Procesal en
general ( ramas civil y penal), de la unidad ( jurisdiccin) en la diversidad ( civil y penal) : idntica
esencia, sin perjuicio de la separacin del rbol en ramas. 167
En el mismo sentido, se ha sealado que no es dudoso que la jurisdiccin es una y es la misma
cualquiera sea el tribunal que la ejercite y el proceso de que se valga para ello. Pero, tiene adems,
carcter totalizador en el sentido que cuando el rgano correspondiente la ejercita, lo hace como un
todo sin posibilidad de parcelacin.
Cuando en el lenguaje comn o, incluso, en el de la ley, se emplea la expresin jurisdiccin seguida
del calificativo civil, penal, laboral, constitucional, etc, se incurre en impropiedad, porque lo que en
realidad admite distribucin, previa clasificacin, es la competencia.. 168
Todos los jueces tienen jurisdiccin; si no la tuviesen no seran jueces. Por lo tanto, es una unidad, un
gnero que debe estudiarse globalmente para poder apreciar su contenido y alcance.
La jurisdiccin es una sola y como tal no acepta clasificaciones. Por el solo hecho de dividirse la
jurisdiccin, sta se restringe y especifica en el concepto de competencia. 169
4.- El ejercicio de la jurisdiccin es eventual
Como seala Calamandrei, el ejercicio de la jurisdiccin es eventual, puesto que ella slo debe actuar
en caso de incumplimiento del mandato contenido en la ley, siendo la regla general que ella sea
cumplida naturalmente por parte de sus destinatarios.
Tratndose del proceso penal, el ejercicio de la funcin jurisdiccional reviste el carcter de necesaria e
indispensable para solucionar el conflicto penal, dado que la nica va para los efectos de declarar la
culpabilidad del sujeto y de imponerle una pena por la comisin del delito es la sentencia definitiva
penal, la que debe ser pronunciada dentro de un debido proceso. (Arts. 19 N 3 de la C.Pol; 42 Cdigo
de Procedimiento Penal y 1 del Cdigo Procesal Penal.)
5.- El ejercicio de la funcin jurisdiccional corresponde exclusivamente a los tribunales
establecidos en la ley.
En esta materia nos remitimos a lo sealado al analizar la definicin de la jurisdiccin dada en la
Ctedra.
167
Francisco Hoyos H. Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pg. 20 . Editorial Jurdica de Chile. 1987.
Hugo Pereira Anabaln. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pg.95.- Editorial Jurdica
Conosur.1993.
169
Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pg. 51 . Editorial Jurdica de Chile.1991.
168
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Adems, cabe reiterar en este sentido lo sealado en cuanto a que el Ministerio Pblico, a quien le
corresponder dirigir la investigacin en el nuevo proceso penal, realiza una actividad de naturaleza
administrativa al cumplir con ese cometido, y que por expreso mandato constitucional en caso alguno
podr ejercer funciones jurisdiccionales. ( Art. 83 C. Pol).
6.- La jurisdiccin es indelegable.De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola delegar significa dar una persona a otra
la jurisdiccin que tiene por su dignidad u oficio , para que haga sus veces o conferirle su
representacin.
El juez no puede delegar o conceder la funcin jurisdiccional a otro rgano, particular o autoridad. Una
vez que el tribunal est instalado (nombrado y juramentado de acuerdo a los arts 296 a 305 del C.O.T.)
no puede dejar de ejercer su ministerio si no es por causa legal.
El art. 7 inciso primero de la Constitucin nos seala que los rganos del Estado actan vlidamente,
previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la
ley
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la
ley seale ( art. 7 inc. final)
El juez no puede dar a otro lo que es su obligacin ejercer como tal y como funcionario pblico que es.
Los actos del delegado sern nulos, porque no ha sido investido en el cargo en la forma que determina
el Cdigo Orgnico de Tribunales. En tal sentido, el artculo 35 del NCPP establece categrica y
expresamente que la delegacin de funciones en empleados subalternos para realizar actuaciones en
que las leyes requirieren la intervencin del juez producir la nulidad de las mismas.
El juez delegante estar sujeto a la responsabilidad consiguiente, sea poltica (art. 52 N 2 letra c) de la
Constitucin) cuando se trate de los magistrados de los tribunales superiores de justicia; sea ministerial
(art., 79 C.P. y 324 y sgtes. del C.O.T.) o penal por el delito de abandono de destino tipificado en el
artculo 254 del Cdigo Penal.
Lo que el juez puede hacer es delegar parcialmente su competencia a travs de los exhortos conforme a
lo previsto en los artculos 7 del C.O.T., 71 y sgtes. del C.P.C., y 20 del NCPP, pero nunca su
jurisdiccin. Esta delegacin parcial de la competencia que est permitida por la ley se realiza a travs
de los exhortos, y se efecta de un juez a otro juez que se encuentra en un distinto territorio
jurisdiccional, con la finalidad de que se practiquen en ese lugar una o ms actuaciones del proceso.
Especial trascendencia reviste respecto de la delegacin de la jurisdiccin la sentencia que se
pronunciara por el Pleno de la Corte Suprema el 20 de Diciembre de 2002. En dicha sentencia,
ejerciendo de oficio la facultad de declarar la inconstitucionalidad de la ley, se declar por la mayora
de nuestro mximo tribunal que el artculo 116 del Cdigo Tributario al permitir que a travs del
mecanismo de la delegacin se constituya un rgano jurisdiccional cuya asignacin o determinacin no
provenga de manera inmediata de la ley sino del llamado discrecional de otro ente normativo, se opone
a la normativa precitada de la Carta Fundamental ( arts.19 N 3 inc 4, 38 inc. 2, 76 y 77); sin perjuicio
de contravenir adems lo dispuesto en sus artculos 6 y 7 en relacin con lo preceptuado en el artculo
76 que impide la delegacin de funciones de ndole judicial.170
7.- La jurisdiccin es improrrogable.
170
En atencin a la trascendencia jurdica de dicha resolucin pronunciada por la Corte Suprema se incorpora como Anexo a
esta separata y su lectura y anlisis es de carcter obligatorio.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los momentos de la jurisdiccin dicen relacin con las diversas fases o etapas que se contemplan para
el desarrollo de dicha funcin, los que en definitiva corresponden a las etapas que se deben contemplar
dentro de un debido proceso, al ser ste el nico medio a travs del cual la jurisdiccin puede
vlidamente ejercerse.
Los momentos o etapas que se contemplan para el ejercicio de la funcin jurisdiccional en las causas
civiles y criminales son: el conocimiento, juzgamiento y ejecucin de lo juzgado. Dichos momentos
se encuentran contemplados respecto de la jurisdiccin en los arts 76 inciso 1 de la C.Pol y 1 del
C.O.T..Los momentos de la jurisdiccin corresponden a una secuencia psicolgica porque en el proceso
judicial tambin se comienza por saber los hechos y el derecho mediante el contradictorio de las partes
y por obra del juez; luego ste decide, esto es, quiere en sentido jurdico, a cuyo querer se le asigna una
eficacia especial; y por ltimo obra, esto es, asegura prcticamente el resultado de la obra intelectual y
volitiva, mediante las diversas formas exigidas por el contenido mismo de la sentencia. 171
Como nos ha sealado certeramente la I. Corte de Apelaciones de Santiago, el ejercicio de la
jurisdiccin est concebido sobre la base de tres tareas especficas, a saber, la de conocer, la de resolver
y la de hacer ejecutar lo juzgado, conocidas en doctrina como momentos jurisdiccionales, integradas
en una misma funcin, de manera que el conocimiento se encamina naturalmente al juzgamiento y ste
exige a su vez el cumplimiento de lo resuelto.172
La fase de conocimiento comprende conocer las pretensiones de parte del actor y de las alegaciones,
excepciones o defensas que frente a ellas puede hacer valer el demandado, y la realizacin de la
actividad probatoria para acreditar los hechos en los cuales ellas se sustentan
En el procedimiento civil, en un primer lugar, esta etapa de conocimiento se encuentra conformada por
la demanda que debe efectuar el demandante y la contestacin de ella que realiza el demandado. En el
proceso penal, esta etapa se encuentra representada por la acusacin que debe efectuar el Fiscal y la
acusacin particular del querellante si lo hubiere y la contestacin de la acusacin por parte del
acusado.
En segundo lugar, la fase de conocimiento se proyecta esencialmente a saber los hechos por medio de
las pruebas que suministran las partes o por la propia iniciativa del juez. En la primera situacin se dice
que las partes prueban y en la segunda se afirma que el juez investiga. En cuanto al derecho, las partes
pueden invocarlo, sin que esta invocacin ligue en forma alguna al juez quien tiene absoluta autonoma
para elegir, interpretar y aplicar la norma o el principio jurdico que estime pertinente, absolutismo que
desde antiguo se ha expresado con la formula iura novit curia o el juez sabe el derecho. Y como el
mbito de ste cada vez es ms vasto, si no lo sabe, lo estudia. 173
De numerosas disposiciones constitucionales y legales podemos concluir que en todo proceso chileno
existe un perodo previo a la decisin, que es el de conocimiento y que comprende dos etapas claras: la
de discusin y la de prueba.
El Cdigo Orgnico de Tribunales en su artculo 1 expresa: la facultad de conocer las causas civiles
y criminales .... El artculo 108, definiendo la competencia, agrega en trminos amplios que la
competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha
colocado dentro de la esfera de sus atribuciones.
171
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina 97.Editorial Jurdica
Conosur.
172
C.Ap. Stgo. R.D.J. Tomo 81, 2 parte, sec. 3, pg. 63
173
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pgina 97.Editorial Jurdica
Conosur.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los artculos 110,111 y 112 repiten el concepto a propsito de las reglas generales de la competencia.
La regla del grado indica: Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para
conocer en primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal
superior que debe conocer del asunto en segunda instancia.
La regla de la extensin en el artculo 111 seala: El tribunal que es competente para conocer de un
asunto lo es igualmente para conocer de todas las incidencias que en l se promuevan. Lo es tambin
para conocer de las cuestiones...
Los artculos 46, 50, 51, 52, 53, 63, 98 y 99, Ttulo VII, prrafo 4 del Cdigo Orgnico, entre otras
muchas disposiciones, reconocen en la ley la facultad jurisdiccional de conocer.
Del anlisis de las disposiciones precedentemente recordadas, se desprende que todo tribunal al que la
ley otorga la facultad de conocer, que se asimila a su competencia especfica, asume el deber poder de
juzgar resolviendo el conflicto. As lo establece la regla de la inexcusabilidad tantas veces citada y
consagrada en los artculos 76 de la Constitucin Poltica y 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Con los antecedentes expuestos podemos concluir que existen principios bsicos en el Derecho
Procesal nacional, en virtud de los cuales nadie puede ser condenado sin ser odo, bilateralidad de la
audiencia, y que las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, norma contenida
en el artculo 160 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por su lado, los artculos 170 del Cdigo citado y
500 del Cdigo de Procedimiento Penal ( y hoy tambin en el art. 342 del NCPP) sealan que la parte
considerativa de la sentencia definitiva debe ya contener los antecedentes de hecho y de derecho que le
sirven de fundamento a la parte resolutiva y que la sustentan, sancionando con pena de nulidad la que
no los contenga. Debe recordarse a propsito del estudio de este momento jurisdiccional el contenido
del artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil que prescribe que el juez, si existen hechos
sustanciales pertinentes y controvertidos, deber recibir la causa a prueba; un conjunto de disposiciones
de los cdigos procesales estructuran y regulan la prueba y su forma de rendirla en nuestro sistema
procesal.
De todo lo anterior se deduce que ningn juez en Chile puede juzgar sin conocer lo que va a juzgar;
de all la necesidad reconocida expresamente por el artculo 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales y
reglamentada por distintos procedimientos, de que todo proceso se inicia por la fase jurisdiccional del
conocimiento, que en el vocabulario tradicional comprende los perodos de iniciacin; discusin,
prueba y discusin de la prueba. Es la primera aplicacin legal del principio del debido proceso que
consagra nuestra actual Constitucin Poltica en su artculo 19 N 3. 174
La fase de juzgamiento es en esta secuencia, la ms relevante y caracteriza la misin del juez. Implica
reflexin, estudio y anlisis del material de hecho y de derecho necesario para adoptar una decisin,
anlisis que se manifiesta o exterioriza en el acto o declaracin de voluntad que es la sentencia.
Ciertamente, no implica slo reflexin y volicin, sino que tambin valoracin y sentimiento.
En nuestro derecho la labor de raciocinio y anlisis ya de la situacin fctica, ya de la situacin
jurdica, se desarrolla en las consideraciones de hecho o de derecho de la sentencia definitiva ( arts. 170
N 4 del C.P.C. 500 Ns 4 y 5 del Cdigo de Procedimiento Penal, letras c y d del art. 342 del C.
Procesal Penal y 83 del C.O.T.) y es el antecedente directo e inmediato de la resolucin, es la razn del
mandato, y por ello Leonardo Prieto Castro define la sentencia como el resultado de un juicio jurdico
y de valoraciones investido de autoridad. 175
174
Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgs. 55 a 57. Editorial Jurdica de Chile.1991.
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 97 y 98.Editorial
Jurdica Conosur.
175
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Corresponde al perodo de sentencia. Esta etapa constituye la esencia de la jurisdiccin. Dentro del
lenguaje de nuestra ley, equivale a la funcin de juzgar, trmino que encontramos en los artculos 76
de la Constitucin Poltica y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, entre muchos otros.
Sin duda que sta es la etapa ms importante de la jurisdiccin y que la caracteriza. Sin
embargo, ella carecera de fundamento y de eficacia si no contara con el desarrollo previo del
conocimiento y con la posterior etapa de ejecucin de lo resuelto.
En virtud de este momento jurisdiccional, el tribunal resuelve el conflicto aplicando el derecho
o la equidad a los hechos probados en la fase del conocimiento, mediante un raciocinio mental que se
exterioriza y adquiere forma en un acto procesal denominado sentencia definitiva. Esta resolucin del
tribunal, cuando precluye el perodo de impugnacin o no hay recursos en su contra, adquiere
caracteres de verdad jurdica indiscutible e inamovible, provocndose as la solucin jurdica del
conflicto con efecto de cosa juzgada.
La ley procesal en esta etapa otorga diversas posibilidades al juez. En efecto, los
sentenciadores deben ajustarse en sus fallos a lo que ordenan los cdigos procesales. Estos consagran,
como regla general decisoria litis, la jurisdiccin de derecho, que conlleva la aplicacin del derecho a
los hechos para resolver el conflicto de acuerdo a sus preceptos. Excepcionalmente, deben fallar de
acuerdo a las normas de la equidad natural y de la sana crtica, lo que ocurre, por ejemplo, en la
sentencia dictada por los rbitros arbitradores y por los jueces de letras cuando no hay ley que resuelva
el conflicto en asuntos civiles, segn lo dispone el artculo 10 inciso 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, que expresa: Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia,
no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a
su decisin.
En esta etapa, los jueces pueden hacer uso de la llamada jurisdiccin de derecho o la de
equidad, segn corresponda, siendo ambas alternativas vlidas, cada cual en su especie, en el momento
resolutivo de la jurisdiccin.
La aplicacin de uno u otro sistema es un problema de poltica procesal, que no corresponde
debatir a propsito del anlisis de la jurisdiccin.
Las diferencias fundamentales en su aplicacin radican en lo siguiente: cuando el juez falla en
un sistema de jurisdiccin de equidad extrae la norma decisoria litis de su conciencia y experiencia. Es
el caso tpico de los jurados en que las personas no expertas en la aplicacin de la ley resuelven un
proceso. Consecuentemente, el mbito de la labor intelectiva del juzgador es mayor pero ms peligroso.
En el sistema de jurisdiccin de derecho el juez falla de acuerdo a lo que indique la legislacin
vigente, debiendo limitarse en su sentencia a expresar las consideraciones de derecho en que
fundamenta el fallo. Los artculos 160 y 170 del Cdigo de Procedimiento Civil y 500 del Cdigo de
Procedimiento Penal establecen claramente esta obligacin. En este rgimen, el juez no puede discutir
la bondad de la ley, sino que debe limitarse a aplicarla para cumplir as con el objetivo que ha tenido en
vista el legislador al establecer y lograr su efectiva vigencia. Si no lo hace, su sentencia ser casada en
el fondo, anulndose.
Podemos anotar, como comentario final, que el sistema chileno es de jurisdiccin de derecho,
salvo los casos de excepcin en que la propia ley autoriza al juez para resolver en equidad. Debemos
tambin comentar la tendencia actual de nuestra legislacin de facultar al juez para apreciar la prueba
en conciencia, atribucin que no lo exonera de su obligacin de fallar en derecho, por lo cual esta
latitud en la valoracin de las prueba no limita la aplicacin del sistema de jurisdiccin legal que
estamos comentando.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Para ilustrar en esta parte el desarrollo del tema, examinaremos los casos ms importantes de
aplicacin de la jurisdiccin de equidad que nuestra legislacin consagra:
1) rbitros arbitradores. De acuerdo al artculo 223 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el arbitrador
falla obedeciendo a lo su prudencia y la equidad le dictaren.
Esta disposicin debe concordarse con el artculo 640 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
seala que la sentencia del arbitrador contendr las razones de prudencia o de equidad que le sirvan de
fundamento.
Como es lgico, la impugnacin de la sentencia por agravio o vicio estar en concordancia con
la jurisdiccin de equidad aplicada por el rbitro. Por tal motivo no procede el recurso de casacin en el
fondo contra su sentencia de acuerdo al artculo 767 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por
su parte, el recurso de apelacin slo procede cuando las partes lo han reservado y han sealado el
tribunal de segunda instancia, el que necesariamente estar compuesto por rbitros arbitradores (art.
642 del Cdigo de Procedimiento Civil).
2) Tribunales ordinarios. Estos jueces deben fallar en derecho por ser ste el sistema consagrado por
nuestra ley procesal. No obstante, en virtud de la regla general de la competencia llamada de la
inexcusabilidad, contenida en los artculos 76 de la Constitucin Poltica y 10 inciso 2 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia,
no podrn excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda
sometida a su decisin. Esta disposicin obedece a la necesidad procesal de contar siempre con un
tribunal con competencia suficiente para resolver conflictos, sin que la falta de ley que los resuelva
deje a las partes en la indefensin.
El proceso, como medio de solucin de conflictos, requiere siempre de un tribunal que pueda
resolver en cualquier momento una contienda. Es as entonces como nuestro mecanismo procesal
civil seala que los tribunales, como norma general, tienen una jurisdiccin de derecho, pero
supletoriamente pueden ejercer su jurisdiccin de equidad en causas civiles.
Confirma lo expuesto el artculo 170 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil en la parte que
expresa que la sentencia definitiva deber contener la enunciacin de las leyes jurisdiccin de
derecho-, y en su defecto de los principios de equidad jurisdiccin de equidad-, con arreglo a los
cuales se pronuncia el fallo. El carcter supletorio de las normas de equidad que puede aplicar el
juez se ha visto confirmado por la doctrina de la Excma. Corte Suprema que se resumen en la
siguiente: No es aceptable aducir razones de equidad en los casos en que se formulan peticiones
fundadas en la ley, ms an cuando existe una norma para fallar el juicio. En materia penal no hay
jurisdiccin de equidad. No hay delito sin ley.
Para el ejercicio de este momento jurisdiccional el juez cuenta con la sentencia definitiva y, en
ciertos casos, con la sentencia interlocutoria. 176
En la etapa de ejecucin, en cambio, la reflexin cede paso, sin desaparecer, al obrar. Su
existencia est subordinada al contenido de la sentencia en cuanto funciona si sta es de condena y
normalmente requiere coercin, del auxilio de la fuerza pblica. Si la resolucin ordena pagar una
suma de dinero, se embargan bienes del deudor que se subastan para entregar al acreedor el
producido del remate; si ordena restituir al actor una cosa raz o mueble, se procede a la entrega
mediante lanzamiento; si ordena destruir una obra se procede a su demolicin, etc.
Como el rgano judicial carece de fuerza pblica propia, ha de recurrir al rgano administrativo
correspondiente para que le suministre la suya. De ah las disposiciones constitucionales (art. 76
incisos 3 y 4) y legales ( art. 11 del C.O.T.) que habilitan a los tribunales ordinarios para impartir
176
Juan Colombo Campbell .La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgs. 58 a 61. Editorial Jurdica de Chile.1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
rdenes directas a la fuerza pblica para hacer ejecutar sus resoluciones, sin que la autoridad
requerida pueda diferir el mandato judicial, ni calificar su fundamento, oportunidad, justicia o
legalidad.
Como es obvio, esta fase jurisdiccional deja de existir si el obligado por el fallo se allana a
cumplirlo voluntariamente o se produce alguna forma de composicin, no del conflicto que ya se
encuentra resuelto, sino en el modo de facilitar la ejecucin. 177
Corresponde al contenido de las expresiones hacer ejecutar lo juzgado.
Si bien es efectivo que en ciertos casos las sentencias se cumplen por va administrativa, como
ocurre con las sentencias penales condenatorias a penas corporales, la regla general es que ellas se
hagan cumplir por la va jurisdiccional directa. Sin embargo, la esencia de este momento radica en
la fuerza que tiene el tribunal para hacerla cumplir. Cmo se materialice es un asunto secundario.
Por ello, la generalidad de la doctrina procesal est acorde en considerar la facultad de hacer
cumplir lo juzgado como una cuestin inherente a la jurisdiccin. Esta opinin la comparte la
Excma. Corte Suprema:
La ejecucin de la sentencia equivale a la conversin de sta en actos; el derecho exista, pero slo se
transforma en realidad mediante el mandato contenido en la sentencia, y ste no puede dejar de llevarse
a efecto, puesto que de otro modo sera ilusorio y terico. Es por ello que resulta inherente a la
jurisdiccin el poder de coercin; ste es el presupuesto ineludible de la eficacia del derecho, porque
mediante la medida coercitiva se impone la restauracin del orden jurdico violado. Por consiguiente, a
la jurisdiccin va anexo el imperio, que es la facultad que tienen los jueces de usar la fuerza para
ejecutar lo juzgado y decretado (Esta sentencia se encuentra en Revista de Derecho y Jurisprudencia, t
LXII, secc. 1, pg. 57.)
De faltar este momento, la jurisdiccin no cumplira con la esencial funcin de mantener la
vigencia real de la ley, ya que la falta de cumplimiento por parte del infractor provocara al sistema una
doble contravencin; la primera a la ley, y la segunda a la sentencia. De este modo, la facultad de hacer
cumplir lo juzgado est ntimamente ligada a la de juzgar, que constituye en esencia su contenido, pero
que se ver necesariamente completada por la de hacer cumplir lo juzgado.
Para hacerla efectiva, la ley seala diversos procedimientos. En algunos se realiza mediante la
actividad directa del tribunal, como ocurre con el procedimiento ejecutivo por obligacin de hacer
cuando se trata de suscribir un documento o reconocer una obligacin, en que el juez firma por el
deudor. Igual ocurre con la licitacin de bienes races y otras especies que requieren de previa tasacin.
Pero en la generalidad de los casos las resoluciones judiciales se cumplen mediante lo que Jaime Guasp
denomina auxilios jurisdiccionales y que define como el conjunto de deberes y derechos en virtud de
los cuales cabe exigir y se debe prestar por tales organismos la actividad necesaria o conveniente para
la adecuada consecucin de una finalidad procesal reconocida por la ley.
Estos auxilios pueden emanar del propio Poder Judicial o de fuera de l. Ejemplo del primer
caso es la accin de un receptor que practica un retiro de especies. En el segundo caso se encuentra el
auxilio de la fuerza pblica para que se cumpla la sentencia del tribunal.
Sobre el particular nuestra legislacin contiene algunas disposiciones fundamentales:
En primer trmino debe sealarse el contenido del nuevo artculo 76 de la Carta Fundamental,
que a propsito de la facultad de hacer cumplir lo juzgado expresa: Para hacer ejecutar sus
resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que decreten, los tribunales ordinarios
177
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 98 y 99.Editorial
Jurdica Conosur.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
de justicia y los especiales que integran el Poder judicial, podrn impartir rdenes directas a la fuerza
pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren. Los dems tribunales lo harn
en forma que la ley determine.
La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite el mandato judicial y no podr calificar
su fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la resolucin que se trata de ejecutar.
Por su parte, el artculo 11 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que se explica a s mismo,
seala que Para hacer ejecutar sus sentencias y para practicar o hacer practicar los actos de instruccin
que decreten, podrn los tribunales requerir de las dems autoridades el auxilio de la fuerza pblica que
de ellas dependiere, o los otros medios de accin conducentes de que dispusieren.
La autoridad legalmente requerida debe prestar el auxilio, sin que le corresponda calificar el
fundamento con que se le pide ni la justicia o legalidad de la sentencia o decreto que se trata de
ejecutar.
La Corte Suprema en interesantes fallos ha reafirmado categricamente este precepto. El
comentario de los mismos excede el tema que estamos desarrollando.
En el desenvolvimiento de la jurisdiccin en el campo del proceso penal ocurre un fenmeno
similar, con la diferencia de que esta tercera etapa del cumplimiento de la sentencia les corresponde a
los auxiliares judiciales un rol ms activo. El juez mantiene la vigilancia del cumplimiento y mantiene
el imperium, el que no se ve disminuido en modo alguno por la participacin de otras personas en la
ejecucin material.
Siendo as, puede resumirse que la esencia de este momento es el poder de hacer cumplir lo
resuelto en forma coactiva. Es la decisin del cumplimiento la que tipifica esta fase. El hecho del
cumplimiento material slo complementa la decisin, hacindola realmente efectiva en la prctica.
Adems, quienes cuestionan la existencia de este tercer momento en el proceso penal, deben
tener presente que durante la fase de instruccin el juez hace uso del imperio jurisdiccional.
Debe recordarse que si bien esta facultad se identifica con el cumplimiento de lo resuelto por la
sentencia definitiva que puso fin al conflicto, tambin es propia de todas las dems sentencias del
proceso. Como ejemplos, pueden mostrarse la detencin, el arraigo, la prisin preventiva y tantos otros.
Basta leer el Cdigo de Procedimiento Penal para llegar a tal conclusin.178.
Sin embargo, resulta conveniente tener presente como no seala Manuel Egidio Ballesteros que
la atribucin de hacer ejecutar lo juzgado no es propia cientficamente hablando de los tribunales de
justicia. El rol esencial del tribunal es juzgar. La sentencia, en cuanto pone fin a la controversia de las
partes i fija sus derechos, corresponde al fin de la institucin judicial i en inters de la sociedad se
confiere a la sentencia un valor eminente, una fuerza invencible, que consiste en la autoridad de cosa
juzgada.Una vez dictado su fallo, la misin natural del juez queda cumplida, su jurisdiccin debiera
terminar i agotarse sus poderes. Es al poder ejecutivo a quien propiamente corresponde la ejecucin de
la sentencia i darle la fuerza de un mandato de la autoridad pblica. As, en muchos pueblos la
ejecucin de una decisin judicial esta confiada a los ajentes de la administracin. En Chile, como en
otros pases, se ha adoptado un sistema diferente, dando a los tribunales mismos la autoridad suficiente
para hacer ejecutar sus decisiones; pero al ejercitar esta atribucin el juez desempea propiamente una
delegacin especial de la autoridad ejecutiva, distinta del poder judicial que , por su naturaleza, debiera
limitarse a dictar sentencias declarando derechos.179
178
Juan Colombo Campbell.La Jurisdiccin en el Derecho Chileno. Pgs. 61 a 63. Editorial Jurdica de Chile.1991
Ballesteros, Manuel Egidio. La lei de organizacin i atribuciones de los tribunales de Chile. Pg 12.Imprenta
Nacional.1890 Santiago. Chile.
179
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En la actualidad, respecto de la fase de ejecucin deberamos distinguir la realizacin de los actos que
no son de naturaleza jurisdiccional como lo es el apoderamiento e investigacin de bienes, las
notificaciones, el embargo, administracin y liquidacin de bienes, todos los cuales no revisten
naturaleza jurisdiccional y que por ello podra ser encomendados a terceros como ocurre con el Oficial
de ejecucin en muchos pases europeos, y por otra parte, dictar las resoluciones para resolver las
cuestiones jurdicas que pueden presentarse al respecto en caso de oposicin o afectacin indebida de
derechos, como seria conocer y resolver las oposiciones del ejecutado, decretar fuerza pblica, disponer
el embargo en caso de oposicin, resolver las terceras, etc.
8.- LOS LIMITES DE LA JURISDICCION.a.- Concepto.
Se entiende por lmites de la jurisdiccin los diversos factores que delimitan el ejercicio de la funcin
jurisdiccional.
b.- Clases de lmites.
b.1. En atencin al tiempo.
En primer lugar, es posible distinguir un lmite en atencin al tiempo.
En general el ejercicio de la funcin jurisdiccional es perpetua.
La excepcin la constituyen los rbitros y los tribunales unipersonales de excepcin.
Debemos tener presente que en la actualidad rige respecto de las personas designadas para ejercer la
funcin jurisdiccional un lmite en cuanto a la edad. (Arts. 80 y antiguo articulo 8 transitorio de la
Constitucin, actualmente suprimido por la Ley 20.050)
b.2. En atencin al espacio.
En atencin al espacio es posible distinguir:
b.2.1. Un lmite interno que esta dado por las normas de la competencia respecto de cada tribunal
b.2.2. Un lmite externo que est dado por la jurisdiccin de los otros Estados.
b.3. En atencin a la materia.
La jurisdiccin slo debe ejercerse respecto de la resolucin de asuntos de trascendencia jurdica del
orden temporal.
b.4.En atencin a la persona.
La jurisdiccin slo puede ser ejercida por el tribunal establecido en la ley, no pudiendo el juez
delegarla, ni las partes modificarla de manera alguna.
b.5.- En relacin con las atribuciones de otros poderes del Estado.
Los tribunales no pueden ejercer ms funciones que las encomendadas por la ley, no pudiendo ejercer
funciones que se han entregado por la Constitucin a otros Poderes del Estado.
Esta materia puede ser enfocada desde un doble punto de vista:
a.- Los tribunales no pueden avocarse el ejercicio de las funciones de los otros poderes del Estado Art.
4 del C.O.T.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
b.- Los otros poderes del Estado no pueden avocarse el ejercicio de las funciones encomendadas a los
tribunales. Arts. 76 y 83 de la Constitucin.
b.6. En relacin con el respeto a los otros Estados.
Los tribunales no pueden ejercer la jurisdiccin respecto de Estados extranjeros, mandatarios,
diplomticos, organismos internacionales, y en general respecto de toda persona que goza de
inmunidad de jurisdiccin.
9.- INMUNIDAD DE JURISDICCION.
La inmunidad de jurisdiccin se refiere a los casos en que no es posible que se ejerza por parte
de nuestros tribunales el ejercicio de la funcin jurisdiccional respecto de determinadas personas.
1.- Los Estados Extranjeros.
Los Estados Extranjeros no pueden ser juzgados como sujetos de derecho por nuestros
tribunales de acuerdo con las normas consuetudinarias del derecho internacional y al principio de la
igualdad soberana de los diversos Estados consagrada en la Carta de las Naciones Unidas.( art. 2.1.)
Este principio se encuentra expresamente reconocido en nuestro derecho en los artculos 333 y
334 del Cdigo de Derecho Internacional Privado.
Nuestra Corte Suprema ha reconocido expresamente este principio en sentencias pronunciadas
con fecha 3 de septiembre de 1969 y 2 de junio de 1975 ( R. D. J. Tomo 66 2 parte. Seccin 2. Pg.5
y Tomo 72. 2.parte Seccin 1. Pg.54)
Respecto de la inmunidad de que gozan los Estados Extranjeros se reconoce la inmunidad de
jurisdiccin y la inmunidad de ejecucin,
Para que se reconozca a un Estado extranjero la inmunidad de jurisdiccin y ejecucin en nuestro pas
se exige el principio de la reciprocidad de acuerdo a lo establecido en el art.9 del D.L. 2.349.
De conformidad a dicho Decreto Ley el Estado de Chile , sus organismos e instituciones pueden
someterse a una legislacin extranjera, y renunciar a la inmunidad de jurisdiccin ( art. 1) y a la
inmunidad de ejecucin.( Art. 2).Excepcionalmente, no es posible la renuncia a la inmunidad de ejecucin respecto de los fondos,
derechos y bienes que el Banco Central posea en el extranjero, a menos que se pacte en contratos que
den cuenta de obligaciones contradas por el Banco Central (Art. 5); y respecto de bienes inmuebles y
mobiliario destinado a una Misin Diplomtica, consular o a la residencia del jefe de ellas (art. 6 inc
1) y respecto de bienes dedicados a fines militares( art. 6 inc 2).
2.- Los Jefes de Estado Extranjeros.
Los Jefes de Estado Extranjeros gozan de inmunidad de jurisdiccin de conformidad a los artculos 333
y 334 del Cdigo de Derecho Internacional Privado.
3.- Los agentes diplomticos.
Los agentes diplomticos gozan de inmunidad de jurisdiccin de conformidad a lo previsto en el art. 31
de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, pudiendo renunciarse a ella por el Estado
acreditante de conformidad a lo previsto en el art.32 de esa Convencin. El art. 37 hace extensiva la
inmunidad a los miembros de la familia de un agente diplomtico.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
a)
Por la Corte Suprema, si el conflicto se suscita entre las autoridades polticas o administrativas y
los tribunales inferiores de justicia. (Art. 191 inc. 4 del C.O.T.).
En estos casos nos encontramos ante un conflicto de jurisdiccin o atribuciones, puesto que deber el
Senado o la Corte Suprema en su caso decidir a cual rgano de un poder del Estado le corresponder
intervenir en el asunto, ya sea ejerciendo una funcin jurisdiccional o administrativa segn se
determine el carcter de la atribucin que deba ejercerse.
Como regla especial, el artculo 8 inciso 2 de la Ley 19.665, incorporado por la Ley 19.708, dispone
que corresponder, asimismo, a la Corte de Apelaciones competente respecto del territorio de un
tribunal con competencia en lo penal, dirimir las cuestiones que se planteen entre ste y el ministerio
pblico sobre la competencia para investigar un determinado hecho punible.
Si no pudieren aplicarse las reglas precedentes, resolver la Corte Suprema.
Por otra parte, el artculo 19 del Cdigo Procesal Penal al regular los requerimientos de informacin,
contenido y formalidades con las cuales deben ser requeridas por el ministerio pblico y los tribunales
con competencia penal a las autoridades y rganos del Estado, dispone que:
Todas las autoridades y rganos del Estado debern realizar las diligencias y proporcionar, sin demora,
la informacin que les requirieren el ministerio pblico y los tribunales con competencia penal. El
requerimiento contendr la fecha y lugar de expedicin, los antecedentes necesarios para su
cumplimiento, el plazo que se otorgare para que se llevare a efecto y la determinacin del fiscal o
tribunal requirente.
Con todo, tratndose de informaciones o documentos que en virtud de la ley tuvieren carcter secreto,
el requerimiento se atender observando las prescripciones de la ley respectiva, si las hubiere, y, en
caso contrario, adoptndose las precauciones que aseguraren que la informacin no ser divulgada.
Si la autoridad requerida retardare el envo de los antecedentes solicitados o se negare a enviarlos, a
pretexto de su carcter secreto o reservado y el fiscal estimare indispensable la realizacin de la
actuacin, remitir los antecedentes al fiscal regional quien, si compartiere esa apreciacin, solicitar a
la Corte de Apelaciones respectiva que, previo informe de la autoridad de que se tratare, recabado por
la va que considerare ms rpida, resuelva la controversia. La Corte adoptar esta decisin en cuenta.
Si fuere el tribunal el que requiriere la informacin, formular dicha solicitud directamente ante la
Corte de Apelaciones.
Si la razn invocada por la autoridad requerida para no enviar los antecedentes solicitados fuere que su
publicidad pudiere afectar la seguridad nacional, la cuestin deber ser resuelta por la Corte Suprema.
Aun cuando la Corte llamada a resolver la controversia rechazare el requerimiento del fiscal, por
compartir el juicio de la autoridad a la que se hubieren requerido los antecedentes, podr ordenar que se
suministren al ministerio pblico o al tribunal los datos que le parecieren necesarios para la adopcin
de decisiones relativas a la investigacin o para el pronunciamiento de resoluciones judiciales.
Las resoluciones que los ministros de Corte pronunciaren para resolver estas materias no los
inhabilitarn para conocer, en su caso, los recursos que se dedujeren en la causa de que se tratare.
En cambio, nos encontraremos ante un conflicto de competencia y no de jurisdiccin, en caso que lo
que se debe resolver es cual de dos o ms tribunales sean ordinarios o especiales deben intervenir para
la resolucin de un conflicto.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
A esta materia se refieren las contiendas de competencia y nos avocaremos a su estudio y al rgano
encargado de resolverlas cuando nos refiramos a la competencia.
11.- LOS EQUIVALENTES JURISDICCIONALES.
A.- Concepto
Se entiende por equivalente jurisdiccional todo acto que sin haber emanado de la jurisdiccin de
nuestros tribunales equivale a los efectos que produce una sentencia para los efectos de la solucin del
conflicto.
B.- Anlisis de los diversos equivalentes jurisdiccionales.
Los equivalentes jurisdiccionales que se han mencionado en nuestro ordenamiento jurdico son
los siguientes:
a.- La transaccin.
Es un equivalente jurisdiccional de la sentencia, por cuanto de acuerdo al art. 2460 del Cdigo civil
produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia, y por ello puede oponerse por va de excepcin
para los efectos de impedir que se dicte un fallo por un tribunal en contra de lo estipulado en ella.
En relacin con la accin de cosa juzgada, la transaccin slo producir dichos efectos en la medida en
que ella se hubiere celebrado por escritura pblica, puesto que no aparece ella mencionada dentro de
los ttulos ejecutivos enumerados en el artculo 434 del Cdigo Civil.
b.- La conciliacin.
Es un equivalente jurisdiccional de la sentencia, puesto que el acta de conciliacin se estima como una
sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales de conformidad al artculo 267 del Cdigo de
Procedimiento Civil, y en consecuencia, produce el efecto de cosa juzgada de acuerdo a lo prescrito en
el artculo 175 de ese Cdigo, y constituye un ttulo ejecutivo perfecto conforme a lo prescrito en el
artculo 434 N1 de ste.
c.- El avenimiento.
Es un equivalente jurisdiccional, puesto que el avenimiento pasado ante tribunal competente pone
trmino al proceso y produce el efecto de cosa juzgada.
Adems, el avenimiento se encuentra contemplado en el artculo 434 N 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cual otorga mrito ejecutivo al acta de avenimiento pasada ante tribunal
competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin.
d.- La sentencia extranjera.
La sentencia extranjera no tiene eficacia en Chile mientras no se halla otorgado respecto de ella el
exequatur por parte de la Corte Suprema.
La Corte Suprema para los efectos de otorgar el exequatur, esto es, la autorizacin para que dicha
sentencia tenga eficacia en Chile, debe atender:
a.- A los tratados internacionales ( Art. 242 del C.P.C.)
b.- A las normas de reciprocidad internacional ( Arts. 243 y 244 del C.P.C.); y
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
3) La ejecucin de las sentencias penales extranjeras se sujetar a lo que dispusieren los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encontraren vigentes.
e.- La sentencia eclesistica.
La sentencia eclesistica no es un equivalente jurisdiccional en Chile, desde que se puso trmino en
1875 al fuero eclesistico, en 1884 la Ley de Matrimonio civil puso termino al matrimonio civil previo
al religioso, y en 1925 se estableci la separacin entre la Iglesia y el Estado.
12.- JURISDICCION, LEGISLACION Y ADMINISTRACION.
El Estado ejerce tres funciones para el desempeo de su cometido de satisfacer las necesidades de sus
habitantes, a travs de diversos rganos en los cuales delega su soberana.
Para efectuar la distincin entre estas tres funciones se puede acudir a un criterio orgnico, formal y
funcional.
Los dos primeros no otorgan ninguna certeza y no permiten determinar adecuadamente la naturaleza
jurdica de una funcin, siendo ms bien criterios aproximativos para la solucin del problema.
Para los efectos de diferenciar estas tres funciones se acude a los diversos caracteres que se presentan
respecto de cada funcin, siendo la distincin ms fcil la que se realiza entre la funcin legislativa y la
jurisdiccional.
FUNCION LEGISLATIVA
1.- Se ejerce mediante la ley
2.- Normas generales
3.- Normas abstractas
4.- Efectos generales
5.- Emana normalmente P. Legislativo
6.- Se dicta luego de una serie de actos
7.- Derogable
8.- Relacin de jerarqua
9.- Crean la norma jurdica
FUNCION
ADMINISTRATIVA
El acto administrativo debe emanar de un
procedimiento. Art. 60 N 18 Constitucin
Reclamable ante rgano jurisdiccional (P.ej. art. 12
Constitucin)
Control Administrativo. Contralora General de la
Repblica. Art.99 Constitucin
.Control jurisdiccional a travs de los
recursos de Amparo, proteccin y contencioso
administrativo
FUNCION JURISDICCIONAL
Se ejerce a travs de la sentencia
Normas particulares
Caso concreto
Efectos especficos Art. 3 C.Civ.
Emana normalmente de los tribunales
Se dicta en un solo acto.
Inmutable ( Art. 9 inc.2 C.Civ y 175 del C.P.C.)
No tienen relacin de jerarqua.
Aplican la norma jurdica.
FUNCION JURISDICCIONAL
El acto jurisdiccional debe emanar del debido
proceso.Art.19N3 C.Pol
No es susceptible de revisin ni calificacin por la
Administracin.
Control opera dentro Poder Judicial a travs de los
recursos
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
De acuerdo con ello, el conflicto deber ser solucionado por el juez mediante la
aplicacin en la sentencia de las normas de Derecho Pblico, y generalmente las de derecho
administrativo que regulan la actuacin del rgano administrativo.
3.- Que deba ejercerse una ulterior actividad jurisdiccional para la resolucin del
conflicto.
El contencioso administrativo se diferencia del control interno que puede existir
dentro de la propia administracin, como es por ejemplo la toma de razn de los decretos por parte de
la Contralora General de la Repblica, en que el conflicto es resuelto por un rgano de carcter
jurisdiccional, luego de la tramitacin de un debido proceso de ley.
En la actualidad de acuerdo con la Ley de Bases de la Administracin del Estado (Ley 18.575 de 5 de
diciembre de 1986,) es posible que la administracin cause daos a los administrados o se generen
conflictos con ellos en relacin con un acto administrativo.- Los conflictos de la Administracin con los
administrados pueden provenir de :
1.- Por obrar los rganos de la Administracin del Estado con infraccin a lo establecido en la
Constitucin y la ley;
2.- Por obrar los rganos de la administracin del Estado fuera de su rbita de competencia;
3.- Por obrar los rganos de la administracin del Estado con abuso o exceso de poder, aun cuando lo
hagan dentro de su rbita de competencia; y
4.- Por incurrir los rganos de la Administracin del Estado en la falta de servicio.
2.- Mecanismos de solucin para los asuntos contenciosos administrativos.
En la doctrina se han establecido los siguientes mecanismos para la solucin de los asuntos contencioso
administrativos:
Primer sistema: Los rganos encargados de solucionar los conflictos deben pertenecer a la propia
Administracin, de acuerdo a la teora de la separacin e independencia de los Poderes del Estado.
Dentro de este sistema, una primera variante es que los conflictos contencioso administrativos se
resuelvan mediante un recurso de reconsideracin ante la propia administracin. Una segunda variante
es considerar la existencia de un recurso de exceso de Poder ante la Contralora.
Segundo sistema: Los asuntos contenciosos administrativos deben ser resueltos por los tribunales
ordinarios en virtud del principio de la plenitud o unidad de jurisdiccin.
Tercer sistema: Se debe crear un rgano jurisdiccional independiente de la Administracin y del Poder
Judicial para la solucin de los conflictos, denominndose ellos Tribunales Contencioso
Administrativos.
3.- Breve resea histrica de lo contencioso administrativo en Chile.
En el artculo 87 de la Constitucin de 1925 se estableca expresamente que Habr Tribunales
Administrativos, formados con miembros permanentes, para resolver las reclamaciones que se
interpongan contra los actos o disposiciones arbitrarias de las autoridades polticas o administrativas
y cuyo conocimiento no est entregado a otros Tribunales por la Constitucin o las leyes. Su
organizacin y atribuciones son materia de ley.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los Tribunales Administrativos no fueron creados durante toda la vigencia de la Constitucin de 1925.
En general, los tribunales ordinarios interpretaron que no existiendo los Tribunales contenciosos
administrativos y en virtud del principio de separacin de los poderes, ellos no podan inmiscuirse en
las funciones correspondientes a la Administracin, careciendo ellos de jurisdiccin y lgica y
consecuencialmente de competencia para conocer de los asuntos contencioso administrativos. Al
efecto, puede consultarse la jurisprudencia del artculo 4 del C.O.T. en el Repertorio de Legislacin y
Jurisprudencia de ese cuerpo legal.
En la Constitucin de 1980, se estableci respecto de lo contencioso administrativo dos principios
bsicos:
1.- La responsabilidad del Estado por los actos que causen dao a los administrados; y
2.- La existencia de tribunales contencioso administrativos, los que deban ser creados por ley.
Al efecto, el primitivo artculo 38 de la Constitucin de 1980 estableca:
Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin de la Administracin Pblica,
garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba
fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el
perfeccionamiento de sus integrantes.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales contencioso administrativos
que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que
hubiere causado el dao.
Por su parte, el artculo 79 de la Constitucin de 1980, estableca en su inciso primero:
La Corte Suprema tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los
tribunales de la nacin. Se excepta de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador
de Elecciones, los tribunales electorales regionales y los tribunales militares de tiempo de guerra. Los
tribunales contencioso administrativos quedarn sujetos a esta superintendencia conforme a la
ley..
Coincidente con los criterios establecidos en la Constitucin de 1980, la Ley Orgnica Constitucional
de Bases Generales de la Administracin del Estado, ( Ley 18.575 , publicada en el Diario Oficial de
5 de diciembre de 1986) establece:
Artculo 4: El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin en
el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario
que los hubiere ocasionado.
Artculo 9: Los actos administrativos sern impugnables mediante los recursos que establezca la ley.
Se podr siempre interponer el de reposicin ante el mismo rgano del que hubiere emanado el acto
respectivo y, cuando proceda, el recurso jerrquico, ante el superior correspondiente, sin perjuicio de
las acciones jurisdiccionales a que haya lugar.
Por su parte, el artculo 137 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades establece que las
municipalidades incurrirn en responsabilidad por los daos que causen, la que proceder
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
principalmente por falta de servicio. No obstante, las municipalidades tendrn derecho a repetir en
contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
Con motivo del establecimiento de estas normas constitucionales que contemplan expresamente la
responsabilidad del Estado y de sus rganos, y no obstante la falta de creacin de los tribunales
contencioso administrativos, se vari la jurisprudencia de los tribunales ordinarios de justicia quienes
pasaron a sostener mayoritariamente la tesis de que corresponda a ellos conocer de los asuntos
contencioso administrativos, mientras no se crearan los tribunales especializados para conocer de estas
materias, de conformidad a lo establecido en los preceptos antes mencionados y a lo establecido en los
artculos 73 de la Constitucin Poltica (hoy art. 76) y 1 y 5 del C.O.T.
Mediante la Ley 18.825 publicada en el Diario Oficial de 17 de Agosto de 1989, en relacin con los
asuntos contenciosos administrativos, la reforma aprobada en el plebiscito introdujo a la Constitucin
de 1980 las siguientes reformas:
1.- Elimina en el inciso segundo del articulo 38 las palabras contencioso administrativos, y de esta
manera, mientras no se dicte la ley que regule los tribunales contencioso administrativos, corresponder
a los tribunales ordinarios del Poder Judicial el conocimiento de estos asuntos.
2.- Suprime en el artculo 79 la frase final que dice Los tribunales contencioso administrativos
quedarn sujetos a esta superintendencia conforme a la ley.
Desaparece as, de establecerse los tribunales contencioso administrativos, la dependencia de estos al
Poder Judicial, pudiendo, en consecuencia, la ley que los cree sealar su independencia, su
dependencia, u otra forma de integracin a la Administracin del Estado. 180
Con el mrito de lo expuesto, no cabe duda que hoy corresponde a los tribunales ordinarios conocer de
los asuntos contencioso administrativos.
Sin perjuicio de lo anterior, es menester tener presente que adems del contencioso administrativo
general que corresponde conocer a los tribunales ordinarios de acuerdo con el procedimiento civil
ordinario, existen procedimiento especiales para la resolucin de algunos asuntos contencioso
administrativos, pudiendo sealar de modo meramente ejemplar los siguientes:
a.- El recurso de reclamacin por privacin o desconocimiento de la nacionalidad. ( Art. 12 C.Pol).
b.- Juicio de cuentas fiscales conocidos por el Subcontralor General de la Repblica en primera
instancia y el Tribunal de Cuentas en la segunda instancia.
c.- El contencioso tributario que es conocido en nica o primera instancia por el Director del Servicio
de Impuestos Internos (art. 115 del Cdigo Tributario); y en segunda instancia por la Corte de
Apelaciones. (Art. 120 Cdigo Tributario)
d.- Reclamo de ilegalidad en contra de los actos de los Alcaldes.- (Art. 136 de la Ley Orgnica
Constitucional de Municipalidades).
e.- Contencioso Sanitario. (art. 171 del Cdigo Sanitario)
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que los actos ilegales o arbitrarios de los rganos de la
administracin o de las Municipalidades pueden ser impugnados de ilegalidad o arbitrariedad por la va
del recurso de amparo y de proteccin de conformidad a lo establecido en los artculos 20 y 21 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
180
Carlos Andrade Geywitz. Reforma de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980.Pgina 231. Editorial
Jurdica de Chile. 1991.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
181
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 145 y 146.Editorial
Jurdica Conosur.
182
Hugo Pereira Anabalon. Curso de Derecho Procesal. Tomo I. Derecho Procesal Orgnico. Pginas 151.Editorial Jurdica
Conosur.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Por otra parte, no existira ningn inconveniente para que los asuntos no contenciosos de los cuales
conocen actualmente los tribunales sean sacados de su esfera de competencia y puedan ser entregados a
la autoridad administrativa.
Por ello es posible que un asunto no contencioso pueda ser conocido por diversos rganos y a travs de
diversos procedimientos por mandato del legislador. As por ejemplo, es posible llegar a rectificar o
modificar una inscripcin en el Registro Civil ante el propio oficial de registro civil si la inscripcin
contiene omisiones o errores manifiestos ( art 17 Ley Registro Civil), ante el juez de letras si no se trata
de errores manifiestos ( art. 18 Ley de Registro Civil) o mediante el procedimiento de cambio de
nombre ante el juez de letras conforme al procedimiento contemplado en la Ley 17.344, la que autoriza
el cambio de nombres y apellidos en los casos que indica.
En cuanto al segundo elemento, que no se promueva contienda alguna entre partes, el legislador ha
incurrido en una inexactitud jurdica al utilizar la expresin contienda.
En efecto, la contienda se entiende como la lidia, pelea, ria o batalla en un termino usual, o como la
disputa, discusin o debate fsico que se da entre dos personas. En consecuencia, se entiende que existe
contienda cuando se da un enfrentamiento fsico entre dos partes dentro del proceso, al haber comparecido
ambas dentro de l a plantear peticiones que se contraponen.
Sin embargo, es posible que nosotros claramente nos encontremos en un proceso civil en el cual exista un
conflicto y por ello estemos en presencia de un proceso que debe ser resuelto mediante el ejercicio de la
funcin jurisdiccional, y que sin embargo no nos encontremos en presencia de una contienda por no haber
comparecido el demandado, como ocurre claramente en los juicios que se siguen en su rebelda.
De acuerdo con ello, es que respecto del segundo elemento que se contempla en la ley se incurre en una
impropiedad, y por ello se debe sealar que los asuntos no contenciosos son aquellos en los cuales no se
promueve conflicto alguno entre partes, y por ello se indica que stos son procedimientos unilaterales, en
los cuales se contempla la intervencin slo del interesado, que formula la peticin; y la del tribunal, que
emitir su dictamen respecto de aquella.
4.-Concepto doctrinario.
Los actos judiciales no contenciosos consisten en aquella actividad del Estado, radicada en los
tribunales en virtud de expresa disposicin de ley, siempre que no surja conflicto por oposicin de
legtimo contradictor, para que stos emitan un dictamen a peticin de un interesado para cumplir con
los diversos fines perseguidos con su establecimiento. (Mario Mosquera Ruiz).
Los actos judiciales no contenciosos son procedimientos de carcter unilateral cumplidos ante los
jueces con el objeto de determinar autnticamente ciertas situaciones jurdicas o cumplir determinados
requisitos impuestos por la ley, mediante declaraciones que no adquieren autoridad de cosa juzgada ni
pueden causar perjuicio a terceros. (Couture).
5.- Clasificacin.
Los actos judiciales no contenciosos conforme al objetivo que se persigue a travs de su
establecimiento se clasifican en:
a.- Actos judiciales no contenciosos destinados a proteger incapaces y/ o completar la capacidad
(designacin de tutores y curadores; autorizacin judicial para celebrar actos y contratos; tasacin e
inventario solemne, etc).
b.- Actos judiciales no contenciosos destinados a declarar solemnemente ciertos hechos o derechos
(Posesin efectiva, declaracin goce de censos)
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
c.- Actos judiciales no contenciosos destinados a autentificar ciertos actos y/o situaciones jurdicas
(Inventario solemne y tasacin)
d.- Actos judiciales no contenciosos destinados a cumplir una finalidad probatoria (Informacin de
perpetua memoria)
e.- Actos judiciales no contenciosos destinados a evitar fraudes. (Insinuacin de donaciones).
6.- Caractersticas.
Respecto de los actos judiciales no contenciosos podemos sealar la concurrencia de las siguientes
caractersticas:
a.- En ellos no se promueve conflicto alguno entre partes.
De acuerdo con ello, si durante la tramitacin se hace oposicin a la solicitud presentada por un
legtimo contradictor, se hace contencioso el negocio y pasa a sujetarse a los trmites del juicio que
corresponda. (art. 823 C.P.C.).
b.- Su conocimiento corresponde a los tribunales slo cuando exista texto expreso de ley que requiera
su intervencin. (art 817 C.P.C.).
c.- No se considera el fuero personal de los interesados para establecer la competencia del tribunal (arts
133 inc.2 del C.O.T. y 827 del C.P.C.).
d.- El conocimiento de los asuntos judiciales no contenciosos le corresponde en primera instancia a los
jueces de letras, salvo respecto de la designacin de curador ad litem de la que debe conocer el juez que
conozca del proceso en el cual deba realizarse la designacin.( Art 45 N 2 letra c) del C.O.T.).
e.- El juez competente para conocer de ellos en razn del elemento territorio es el que se contemple en
una regla especial, y falta de ella, cabe aplicar la regla general del domicilio del interesado. (art. 134 del
C.O.T.).- En estas materias, no es procedente la prrroga de la competencia. (art. 182 del C.O.T.).
f.- En cuanto a su tramitacin cabe aplicar el procedimiento especial, y a falta de ste el procedimiento
general, conforme con el cual el asunto judicial no contencioso puede ser resuelto de plano, si la ley no
ordena obrar con conocimiento de causa (art. 824 del C.P.C.) o con conocimiento de causa, en los casos
en que ley lo requiera (art. 818 del C.P.C.).
En los casos en que deba obrarse con conocimiento de causa, los antecedentes le son proporcionados al
tribunal mediante informaciones sumarias.
Se entiende por informacin sumaria la prueba de cualquier especie rendida:
a.- Sin notificacin e intervencin de contradictor; y
b.- Sin previo sealamiento de trmino probatorio. (Art. 817 inc final C.P.C.).
g.- Se aplica el principio inquisitivo, al poder el tribunal decretar todas las diligencias informativas que
estime convenientes. (art 820 del C.P.C.).
h.- El tribunal aprecia el mrito de las justificaciones y de las pruebas que se produzcan
prudencialmente, esto es, conforme a un sistema de apreciacin judicial y no legal de la prueba. (art
819 C.P.C.)
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
i.- La sentencia definitiva debe reunir las menciones que se indican en el art. 826 del C.P.C..- y
proceden los recursos de apelacin y casacin conforme a las reglas generales.( art 822 del C.P.C.)
j.- Las sentencias definitivas no producen cosa juzgada, sino que el desasimiento del tribunal para
impedir que se modifique la resolucin dentro del procedimiento no contencioso, debiendo distinguirse
para tal efecto entre resoluciones negativas o positivas respecto de la peticin formulada.
Las resoluciones afirmativas pueden revocarse o modificarse por el tribunal que la dict si varan las
circunstancias y con tal que est pendiente an su ejecucin.- ( P.Ej. Se inscribi el auto de posesin
efectiva en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races). En el caso de la resolucin
negativa, ella puede revocarse o modificarse si varan las circunstancias, sin hacerse distincin alguna
respecto de la ejecucin de ella. (Art. 821 del C.P.C.).
7.- Paralelo entre la jurisdiccin y el acto judicial no contencioso.
Un esquema simple de efectuar un paralelo entre la jurisdiccin y los actos judiciales no contenciosos
para apreciar sus diferencias ms elementales, utilizando para ello los elementos que identifican al
proceso, sera el siguiente:
JURISDICCION
Tribunal, quien debe intervenir por mandato
constitucional y an a falta de ley que
resuelva el conflicto.
Existe conflicto
Existen Partes
Un esquema ms completo para efectuar un paralelo entre la jurisdiccin y los actos judiciales no
contenciosos es el que se efecta por Niceto Alcala Zamora, segn el cual se pueden apreciar las
siguientes diferencias:
JURISDICCION
Proceso
Litigio
Partes
Accin
Demanda
Poder- Deber
Juzgador
Sentencia
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
De acuerdo con lo anterior, como atribuciones conexas con el ejercicio de la funcin jurisdiccional
podemos distinguir las siguientes facultades:
a.- Conservadoras
b.- Disciplinarias; y
c.- Econmicas.
15.1. LAS FACULTADES CONSERVADORAS.
a.- Concepto
Las facultades conservadoras son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el respeto de la
constitucin en el ejercicio de la funcin legislativa y por la proteccin y amparo de las garantas y
derechos que se contemplan en la Constitucin.
La expresin facultades conservadoras tiene su origen histrico en la constitucin de 1833, la cual
contemplaba en sus artculos 48 y 49, la constitucin de una Comisin Conservadora, la que se
constitua anualmente y se componan por 7 miembros elegidos por cada Cmara, para velar fuera del
periodo de las sesiones ordinarias en representacin del Congreso por la observancia de la constitucin
y de las leyes y prestar proteccin a las garantas individuales.
b.- Diversas manifestaciones de facultades conservadoras.
Respecto de los tribunales se contempla en nuestro ordenamiento jurdico las siguientes
manifestaciones de las facultades conservadoras:
1.- Respeto de la Constitucin y las leyes.
a.- Inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley. Art. 80 C.Pol.
El control de constitucionalidad que se ejerce por parte del Tribunal constitucional reviste el carcter de
preventivo al verificarse con anterioridad a la publicacin de la ley y tiene carcter general, puesto que
impide en caso de declararse la norma legal contenida en el proyecto que ella pueda entrar a regir.Arts
82 Ns 1 y 2 y 83 incisos 1 y 2 de la Carta Fundamental.
Adems, se contemplaba un control constitucional represivo o con posterioridad a la publicacin de la
ley a cargo de la Corte Suprema, pero slo tiene un carcter relativo, atendido a que la declaracin de
inaplicabilidad de la ley slo rega para el proceso en el cual se pretendiere aplicar esa norma para la
solucin del conflicto. (Antiguo Art. 80 C. Pol.)
El destacado profesor de Derecho Procesal y miembro del tribunal Constitucional, don Juan Colombo
Campbell, en forma fundada y promoviendo una modificacin que es compartida mayoritariamente por
la doctrina y que permite como ocurre por lo general en los ordenamientos europeos continentales
concentrar en un solo rgano el control de constitucionalidad, ha recomendado para un buen orden de
la justicia constitucional:
a.- Traspasar las atribuciones que el artculo 80 otorga a la Corte Suprema para conocer de la accin de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de las leyes, al Tribunal Constitucional con los mismos efectos
que seala el artculo 83. Esto significa que su sentencia deje sin efecto la ley declarada
inconstitucional.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
b.- Facultar a cualquier Tribunal de la Repblica para que, cuando se le plantee una cuestin de
inconstitucionalidad de la norma aplicable a la solucin de un asunto pendiente, pueda recurrir al
Tribunal Constitucional para solicitar su pronunciamiento al respecto.183
En la actualidad, tanto el control preventivo como el represivo de constitucionalidad se concentra en el
Tribunal Constitucional, habiendo dejado de ser competente la Corte Suprema para conocer del
requerimiento de inaplicabilidad, el que se entreg al conocimiento del Tribunal Constitucional a partir
de la Ley 20.050, de 20 de agosto de 2005.
Adems, respecto de una ley que hubiere sido declarado inaplicable por el Tribunal Constitucional se
contempla el requerimiento de inconstitucionalidad ante ese tribunal, el que si es acogido produce
efectos de carcter general y no retroactivos, al provocar la derogacin de dicha ley.184
b.- Resolver las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o
administrativas y los tribunales inferiores de justicia.
Corresponde a la Corte Suprema la resolucin de estos conflictos de jurisdiccin conforme a lo previsto
en el inciso final del artculo 191 del C.O.T. en relacin con el art. 53 N 3 de la C.Pol., dado que las
contiendas que se suscitan entre esas autoridades y los tribunales superiores, entendiendo por tales a la
Corte Suprema y Corte de Apelaciones, corresponde resolverlas al Senado.
Creemos que la totalidad de la solucin de las contiendas deberan ser resueltas en el futuro por el
Tribunal Constitucional, atendido a que estamos en este caso en presencia de conflicto con
componentes no slo jurdicos, sino que tambin polticos, componentes que siempre deben
encontrarse presentes y tenerse en consideracin en las resoluciones que se pronuncian por un Tribunal
Constitucional, y porque adems por regla general no se encontrar involucrado como una de las partes
entre quienes se promueve ese conflicto.
2.- Proteccin de garantas constitucionales.
Para velar por el respeto de las garantas y derechos constitucionales se contemplan respecto de los
tribunales el ejercicio de las siguientes facultades:
a.- Conocimiento del recurso de proteccin, el que es de competencia en primera instancia, en Sala, de
la Corte de Apelaciones respectiva, y en segunda instancia, en Sala, por la Corte Suprema. Art. 20 C.
Pol. y Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin del recurso de garantas constitucionales
de 27 de Junio de 1992.Arts. 63 n 4 letra b) y 98 N 3 del C.O.T.
b.- Conocimiento del recurso de amparo, el que es de competencia en primera instancia, en Sala, de la
Corte de Apelaciones respectiva, y en segunda instancia, en Sala, por la Corte Suprema. Art. 20 C. Pol.
y Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitacin y fallo del recurso de amparo de 19 de
Diciembre de 1932.Arts. 63 n 4 letra b) y 98 N 3 del C.O.T.
c.- Amparo ante el juez de garanta. Art. 95 Cdigo Procesal Penal.
d.- Reclamacin por desconocimiento o prdida de la nacionalidad. Art. 12 C.Pol.
e.- Acceso a los tribunales. Art. 19 N 3 incisos 1 y 2 C.Pol.
e.1.- Privilegio de pobreza. Art. 129 C.P.C. 593, 596 y 600 dek COT, 64 y 277 del C.P.P. y Ley 19.718
de 10 de Marzo de 2.001, que crea la Defensora Penal Pblica.
183
El conflicto constitucional. Competencia del Tribunal Constitucional para su solucin. Pag. 64. Revista de Derecho
Pblico. Facultad de Derecho Universidad de Chile. N 61. 1998-1999.
184
Vase Nos 6 y 7 del artculo 93 de la Constitucin Poltica.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El artculo 560 se encarga de sealar las causales especficas en que es procedente la designacin de un
Ministro en visita extraordinaria.
Se ha entendido que la alarma pblica se presenta cuando un hecho genera una impresin profunda en
la sociedad toda de que el mal acaecido vuelva a ocurrir.
El artculo 561 del C.O.t. nos seala las facultades y el artculo 562 seala la duracin de la visita
extraordinaria.
Finalmente, el artculo 562 exige la presentacin de informe al Ministro visitador.
Otro medio indirecto para el ejercicio de las facultades disciplinarias son los estados y publicaciones
que se contemplan en los arts. 586y sgtes.
Finalmente, el Relator debe dar cuenta de las faltas o abusos que notare antes de comenzar la relacin
ante los tribunales colegiados. Art. 373 inc.1 del C.O.T.
15.3. LAS FACULTADES ECONOMICAS.
a.- Concepto
Las facultades econmicas son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el mejor ejercicio de
la funcin jurisdiccional y para dictar las normas o instrucciones destinadas a permitir cumplir con la
obligacin de otorgar una pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la
Repblica.( arts 77 y 82 C.Pol).
b.- Diversas manifestaciones de facultades econmicas.
Respecto de los tribunales se contempla en nuestro ordenamiento jurdico las siguientes
manifestaciones de las facultades econmicas:
a.- Discurso Presidente de la Corte Suprema Art. 102 N 4 del C.O.T.
b.- Intervencin en el nombramiento. Arts 282 y sgtes del C.O.t.
c.- Escalafn. Art. 264 y sgtes COT.
d.- Confeccin de Listas. 278 del C.O.T.
e.- Instalacin de jueces. Art 300 C.O.T.
f.- Traslados y permutas. Art. 310 C.O.T.
g.- Autos acordados internos y externos.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
CAPITULO V
LA COMPETENCIA
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
potestad de jurisdiccin para una parte del sector jurdico: aquel especficamente asignado al conocimiento
de determinado rgano jurisdiccional. En todo aquello que no le ha sido atribuido, un juez, aunque sigue
teniendo jurisdiccin, es incompetente. (Couture. Fundamentos de Derecho Procesal Civil.)
II.- CLASIFICACIN.
La jurisdiccin es un concepto unitario, que no admite clasificaciones.
En cambio, respecto de la competencia se han establecido una serie de clasificaciones atendiendo a
distintos aspectos, siendo las principales de ellas las siguientes:
1.EN CUANTO A LA DETERMINACIN DEL TRIBUNAL COMPETENTE.
Desde este punto de vista la competencia se clasifica en competencia absoluta y relativa.
La competencia absoluta es aquella que persigue determinar la jerarqua del tribunal, dentro de la
estructura jerrquica piramidal de ellos, que es competente para conocer de un asunto especifico.
Los elementos de la competencia absoluta que sirven para determinar la jerarqua del tribunal son la
cuanta, la materia y el fuero o persona.
En la actualidad, podramos agregar como otro elemento de la competencia absoluta en materia penal el
factor tiempo.
Como sabemos se ha contemplado una entrada gradual de vigencia para el nuevo sistema procesal penal,
el cual determina cual es el tribunal competente para conocer de un determinado asunto.
En efecto, conforme a lo previsto en los artculos 4 transitorio de la Ley Orgnica Constitucional del
Ministerio Pblico y 484 del Cdigo Procesal Penal, respecto de todos los delitos cometidos con
anterioridad a la fecha de entrada en vigencia en la respectiva Regin sern competentes los tribunales que
correspondan por la aplicacin de las normas de competencia vigentes a esa fecha y se aplicar el
procedimiento que corresponda contemplado en el Cdigo de Procedimiento Penal o en leyes especiales.
En este caso, la investigacin no es dirigida por el Ministerio Pblico y son claramente incompetentes para
conocer de l tanto el juez de garanta como el tribunal de juicio oral en lo penal.
En cambio, si el delito se hubiere cometido con posterioridad a la entrada en vigencia del Cdigo Procesal
Penal, la investigacin deber ser dirigida por el Ministerio Pblico con la participacin del juez de
garanta que se prev en la ley, y se aplicar el procedimiento que fuere pertinente de los contemplados en
el Nuevo Cdigo Procesal Penal para el desarrollo del proceso penal.
Sin embargo, debemos hacer presente que el factor tiempo no tiene injerencia alguna respecto de los
delitos de competencia de los tribunales militares, en atencin a que la reforma procesal penal no es
aplicable respecto de ellos conforme a lo prescrito en el inciso final del artculo 80 A de la Constitucin
Poltica.
Con la aplicacin de las reglas de la competencia absoluta podemos determinar en consecuencia si para el
conocimiento de un asunto especfico es competente un juez de letras, un tribunal unipersonal de
excepcin, una Corte de Apelaciones o la Corte Suprema; y en el nuevo sistema procesal penal, si es
competente un juzgado de garanta, un tribunal oral en lo penal, una Corte de Apelaciones o la Corte
Suprema.
Una vez determinada la jerarqua del tribunal por las reglas de la competencia absoluta que es competente
para conocer de un asunto especfico, es menester establecer cual tribunal dentro de esa jerarqua es el
competente para su conocimiento.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La competencia relativa es aquella que determina cual tribunal dentro de una jerarqua es el competente
para conocer de un asunto especfico.
El nico elemento establecido por el legislador para determinar la competencia relativa es el territorio.
Es as como si por la aplicacin de las reglas de la competencia absoluta hemos determinado que es
competente un juez de letras para el conocimiento de un asunto especfico, por la aplicacin del elemento
territorio de la competencia relativa podemos llegar a determinar que es competente el juez de letras con
asiento en la comuna de Santiago, San Miguel, San Bernardo, Puente Alto, Talagante, Melipilla, Buin,
etc.Entre las reglas de la competencia absoluta y de la competencia relativa existen las siguientes importantes
diferencias:
COMPETENCIA ABSOLUTA
COMPETENCIA RELATIVA
1.
Sus elementos son la cuanta, materia,
fuero o persona.
1.
2.
Determina la jerarqua del tribunal
dentro de la estructura piramidal que es el
competente para conocer del asunto.
2.
Determina cual tribunal dentro de la
jerarqua es el competente para conocer del
asunto especfico.
3.
Son reglas
irrenunciables.
3.
En primera instancia, en asuntos
contenciosos civiles, y entre tribunales
ordinarios de igual jerarqua es de orden
privado y renunciable.
4.
Sus reglas no pueden ser modificadas
por la voluntad de las partes a travs de la
prrroga expresa o tcita de la competencia.
4.
En primera instancia, en asuntos
contenciosos civiles y entre tribunales
ordinarios de igual jerarqua puede ser
modificada por la voluntad de las partes por la
prrroga de la competencia.
5.
La incompetencia relativa slo puede
ser declarada por el tribunal a peticin de parte.
de
orden
pblico
6.
No existe plazo para alegar la nulidad
procesal por incompetencia absoluta del
tribunal. (Art. 83 C.P.C.)
Su elemento es el territorio.
6.
Existe plazo para alegar la nulidad
procesal por incompetencia relativa.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La competencia natural es aquella que se genera por la aplicacin lisa y llana de las reglas de la
competencia absoluta y relativa que el legislador establece para la determinacin del tribunal competente,
sin que tenga intervencin alguna la voluntad de las partes.
Competencia prorrogada es aquella que las partes expresa o tcitamente confieren a un tribunal, que no
es el naturalmente competente para conocer de un asunto especfico, a travs de la prrroga de la
competencia.
La competencia prorrogada es aquella que resulta de la voluntad expresa o tcita de las partes, que
conduce a otorgar competencia a un tribunal que no es el naturalmente competente para conocer de un
asunto.
Slo puede existir competencia prorrogada en los casos en que se permite por el legislador que opere la
prrroga de la competencia, regulada en cuanto a sus requisitos, condiciones y modos en que opera en el
prrafo 8 del Titulo VII del C.O.T., la que en general slo puede operar respecto del elemento territorio en
los asuntos contenciosos civiles, en primera instancia y entre tribunales ordinarios de igual jerarqua.
En consecuencia, la competencia de un tribunal siempre ser la natural respecto de todos los elementos de
la competencia absoluta; en todos los asuntos penales se encuentren regidos o no por el nuevo sistema
procesal penal; en los civiles no contenciosos respecto del elemento territorio; y siempre respecto de la
segunda instancia de cualquier proceso, puesto que respecto de ellos no cabe la prrroga de la
competencia.
En la primera instancia de los asuntos civiles contenciosos respecto del elemento territorio, la competencia
no ser la que naturalmente corresponde al tribunal cuando las partes la hubieren modificado expresa o
tcitamente en virtud de la prrroga de la competencia entre tribunales ordinarios de igual jerarqua.
3.EN CUANTO AL ORIGEN DE LA COMPETENCIA EN VIRTUD DE LA CUAL ACTA
UN TRIBUNAL.
Desde este punto de vista la competencia se clasifica en competencia propia y competencia delegada.
La competencia propia es aquella que naturalmente o por voluntad de las partes en virtud de la prrroga
de la competencia corresponde a un tribunal para el conocimiento de un asunto por la aplicacin de las
reglas de la competencia absoluta y relativa.
El tribunal con competencia propia tiene la plenitud de la competencia para el conocimiento del asunto
desde el principio hasta su fin.
Este tribunal con competencia propia, de acuerdo con la base orgnica de la territorialidad contemplada en
el art.7 del C.O.T., slo puede ejercer su competencia en los negocios y dentro del territorio que la ley le
hubiere asignado.
Excepcionalmente, el legislador posibilita al tribunal que posee competencia propia que efectu
personalmente algunas diligencias fuera de su territorio jurisdiccional, como acontece en los siguientes
casos:
a.- El tribunal que posee la competencia propia puede realizar la prueba inspeccin personal del tribunal
fuera de su territorio jurisdiccional de acuerdo a lo previsto en el art.403 el C.P.C.;
b.- Los jueces del crimen de las comunas o agrupaciones de comunas de las provincias de Santiago y
Chacabuco en los asuntos sometidos a su conocimiento pueden practicar actuaciones en cualquiera de las
comunas de la Regin Metropolitana de Santiago de acuerdo a lo previsto en el inciso 3 del art. 43 del
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
C.O.T..- Esta norma se encuentra derogada al regir la reforma procesal penal, dado que los tribunales no
les corresponde llevar a cabo la investigacin, sino que a los Fiscales.
Debemos tener presente en el nuevo proceso penal, que conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo
70 del NCPP que cuando las actuaciones que requirieren autorizacin previa del juez de garanta
competente debieren realizarse fuera del territorio jurisdiccional de ese juzgado de garanta competente
y se tratare de diligencias urgentes, el ministerio pblico tambin podr pedir la autorizacin
directamente al juez del juzgado de garanta del lugar. En este caso, una vez realizada la diligencia, el
ministerio pblico dar cuenta a la brevedad al juez de garanta del
procedimiento.
Igual regla del art.43 del C.O.T. rige para los tribunales en lo civil de la Regin Metropolitana a los que se
les fije un territorio jurisdiccional exclusivo, situacin que no ha acontecido a la fecha.
No obstante, es posible que para la realizacin de determinadas diligencias del proceso sea necesario que
se acte fuera del territorio del tribunal que posee la competencia propia sin encontrarnos ante las
excepciones sealadas precedentemente, como puede acontecer con la necesidad de practicar la
notificacin de la demanda o interrogar a un testigo que tiene su domicilio fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal.
En tal evento, se establece en el inciso 2 del art. 7 del C.O.T. que consagra la mencionada base de la
territorialidad, que ello "no impide que en los negocios de que conocen puedan dictar providencias que
hayan de llevarse a efecto en otro territorio.", para lo cual deber proceder a delegar su competencia
mediante exhorto para que se lleve a cabo una actuacin especfica ante el tribunal de ese otro territorio
jurisdiccional.
De acuerdo con ello, La competencia delegada es aquella que posee un tribunal que no conoce del
asunto, para la realizacin de diligencias especificas, por habrsela delegado para ese slo efecto el
tribunal que posee la competencia propia.
El tribunal con competencia propia delega su competencia en otro tribunal (tribunal delegado) slo para la
realizacin de una o ms diligencias especficas del proceso, las cuales no puede realizar por deberse ellas
verificar fuera de su territorio jurisdiccional.
De acuerdo con ello, tenemos que nunca puede delegarse la competencia del tribunal delegante al tribunal
delegado en forma total, sino que solo parcialmente y para la prctica de diligencias especficas y
determinadas. Esta situacin se reconoce expresamente en el inciso final del art.71 del C.P.C. al sealarnos
que "el tribunal a quien se dirija la comunicacin ordenar su cumplimiento en la forma que ella indique, y
no podr decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la causa para
que resuelva lo conveniente."
Adems, es requisito sine qua non para que se produzca la delegacin parcial de la competencia que el
tribunal delegante y delegado posean un distinto territorio jurisdiccional, puesto que si ambos tuvieran un
mismo territorio no procedera efectuar la delegacin al carecer ella de objeto.
Finalmente, para el tribunal delegado constituye una obligacin practicar o dar orden para que se
practiquen en su territorio las actuaciones que en l deban ejecutarse y que el tribunal delegante le
encomiende de acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del art. 71 del C.P.C.- Seala al efecto la
mencionada disposicin que "todo tribunal es obligado a practicar o dar orden para que se practiquen en su
territorio las actuaciones que en l deban ejecutarse y que otro tribunal le encomiende."
El medio a travs del cual se verifica la delegacin de la competencia del tribunal delegante al delegado
son los exhortos, que son las comunicaciones que el tribunal que conoce de una causa dirige a otro
tribunal, nacional o extranjero, para que practique u ordene practicar determinadas actuaciones judiciales
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
dentro de su territorio jurisdiccional. La existencia legal de los exhortos se contempla en el inciso 2 del art.
71 del C.P.C., al sealarnos que "el tribunal que conozca de la causa dirigir al del lugar donde haya de
practicarse la diligencia la correspondiente comunicacin, insertando los escritos, decretos y explicaciones
necesarias." El art. 20 del NCPP se refiere a la materia.
De lo expuesto se desprende que no puede ser confundida la competencia prorrogada con la competencia
delegada, existiendo entre ellas las siguientes diferencias:
COMPETENCIA PRORROGADA
COMPETENCIA DELEGADA
1.
Tiene su origen en la voluntad expresa o
tcita de las partes a travs de la prrroga de la
competencia.
1.
Tiene su origen en la comunicacin que
emite el tribunal de origen y que dirige al de otro
territorio para la prctica de una actuacin judicial
determinada a travs de un exhorto.
2.
Slo comprende el elemento territorio en
los asuntos civiles contenciosos en la primera
instancia y entre tribunales ordinarios.
2.
Tiene aplicacin respecto a la competencia
necesaria para la prctica de la actuacin
encomendada, tanto en los procesos civiles y
penales.
3.
El tribunal a quien se prrroga
competencia debe conocer ntegramente del
proceso como si se tratara del naturalmente
competente.
3.
El tribunal en quien se delega la
competencia slo debe conocer de la actuacin
especfica en la forma que se le encomienda,
manteniendo el tribunal delegante su competencia
para conocer del resto de las actuaciones del
proceso y resolver el conflicto.
4.
Existe para conocer del asunto con la
plenitud de competencia slo el tribunal que no es
el naturalmente competente y a quien se le ha
efectuado prorroga.
4.
Existen para conocer del proceso dos
tribunales: El delegado, con competencia slo
para conocer de las diligencias especficas
encomendadas y el delegante para conocer del
resto del proceso con plenitud de competencia.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
garanta tienen una competencia slo penal y solo existe la competencia comn radicada en el juez de
letras cuando no existe en la Comuna respectiva un juez de garanta cuya competencia se ejerce por el juez
de letras; y los tribunales de juicio oral en lo penal siempre poseen una competencia penal especfica como
bsicamente es la de conocer del juicio oral.
Las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema son tribunales colegiados que tienen siempre una
competencia comn, puesto que ellos conocen tanto de los asuntos civiles y penales conforme a lo previsto
en los artculos 63, 96 y 98 del C.O.T..- Sin embargo, la Corte Suprema debe funcionar en forma ordinaria
y extraordinaria en salas especializadas para resolver los asuntos que debe conocer en Sala, debiendo
asignarse a cada sala a lo menos cada dos aos y mediante Autoacordado las materias de las cuales debe
conocer cada una de las Salas.
Competencia especial es aquella que faculta a un tribunal ordinario para el conocimiento de determinadas
causas civiles o penales.
Excepcionalmente, dentro de la estructura de los tribunales ordinarios vigente con anterioridad al nuevo
sistema procesal penal, el legislador ha establecido una competencia especial para determinados jueces de
letras. En efecto, solo en las Comunas de Antofagasta, Mejillones y Sierra Gorda ( art. 29), Valparaso,
Juan Fernndez, y Via del del Mar (Art. 32); Rancagua, Graneros, Mostazal, Codegua, Machal,
Coltauco, Doihue, Coinco y Olivar ( art. 33); Chillan, Pinto, Coihueco, chillan viejo, Concepcin,
Penco, Hualqui, San Pedro de la Paz, Chiguayante y Talcahuano ( art.35), Temuco, Vilcn, Melipeuco,
Cunco y Freire (art.36) y todas las comunas de la Regin Metropolitana, con excepcin de las de San
Bernardo, Talagante,Peaflor, Melipilla, Buin y Colina ( art 40 del C.O.T.) se contempla la existencia
de juzgados civiles y juzgados del crimen.
"Preciso es, sin embargo, no confundir la competencia especial con el tribunal especial. No coinciden
matemticamente estas expresiones, ya que es posible que un tribunal ordinario tenga competencia
especial y no por eso deje de ser ordinario. Me explico: Un Juez de Letras de Santiago, en lo civil, slo
conoce de causas civiles y no por eso deja de ser ordinario. Pero s tiene competencia especial, porque slo
puede conocer causas civiles." 185
5.
EN CUANTO AL NMERO DE TRIBUNALES POTENCIALMENTE COMPETENTES
PARA CONOCER DE UN ASUNTO.
De acuerdo a este punto de vista la competencia se clasifica en competencia privativa o exclusiva y
competencia acumulativa.
Competencia privativa o exclusiva es aquella en que de acuerdo a la ley existe un slo tribunal
competente para conocer del asunto, con exclusin de todo otro tribunal.
Como casos de competencia privativa o exclusiva podemos citar la competencia que posee la Corte
Suprema para conocer de los recursos de casacin en el fondo (Art. 767 del C.P.C.); recursos de revisin
(Arts. 810 del C.P.C. y 675 del C.P.P.); y reclamo por privacin o desconocimiento de la nacionalidad (Art.
12 C.Pol.). El Tribunal Constitucional posee competencia exclusiva y excluyente para conocer de los
requerimiento de inaplicabilidad e inconstitucionalidad de la ley.
Respecto de los jueces de letras podemos citar como un caso de competencia privativa o exclusiva la que
poseen los jueces de letras o el juez de garanta dentro del nuevo sistema procesal penal para conocer
dentro del proceso penal de la accin civil restitutoria, la que slo puede ser ejercida ante ellos. (Arts. 171
C.O.T. , 5 del C.P.P. y 59 y 189 del N.C.P.P.)
Competencia acumulativa o preventiva es aquella en que de acuerdo a las reglas de competencia que
establece la ley existen dos o ms tribunales potencialmente competentes para conocer del asunto, pero
185
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
previniendo cualquiera de ellos en el conocimiento del asunto cesa la competencia de los dems para
conocer del asunto por el slo ministerio de la ley.
Como ejemplos de casos de competencia acumulativa podemos destacar los siguientes:
a) Para el conocimiento de una accin (pretensin) inmueble en razn del elemento territorio, a falta de
convencin de las partes, son competentes el tribunal del lugar donde se contrajo la obligacin o el del
lugar donde se encontrare la especie reclamada. (Art. 135 del C.O.T.);
b) En el juicio de alimentos en razn del elemento territorio, son competentes para conocer de la
demanda de alimentos el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario a eleccin
de este ltimo. Art. 1 Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones alimenticias y 147 del
C.O.T., modificados por la Ley 19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de 2001.
c)En el antiguo proceso penal, para el conocimiento de una accin destinada a perseguir la indemnizacin
de los perjuicios provenientes de la comisin de un delito son potencialmente competentes el juez que
conozca del respectivo proceso penal o el juez civil que sea competente de acuerdo con la aplicacin de las
reglas generales para conocer de la pretensin indemnizatoria. (Arts. 5 del C.P.P. y 171 y 172 del C.O.T.).En el nuevo sistema procesal penal, la competencia acumulativa o preventiva para conocer de una accin
civil indemnizatoria se mantiene solo en caso que ella sea ejercida por la vctima del delito en contra del
imputado, pudiendo solo en que los legitimados activos y pasivos sean esas personas optarse por demandar
dentro del proceso penal o ante el juez civil competente conforme a las reglas generales. ( art. 59 inc. 2
NCPP).
En el nuevo sistema procesal penal si la accin civil es ejercida por quien no es la vctima del delito y/o
ella se dirige en contra de una persona distinta del imputado como son los terceros civilmente
responsables, no nos encontraremos ante un caso de competencia acumulativa o preventiva, dado que en
ese evento slo cabra deducir la accin civil ante el tribunal civil y no ante el tribunal penal. ( art. 59 inc.
3 NCPP). El concepto de vctima se encuentra contemplado en el art.108 del N.C.P.P.
En los casos de competencia acumulativa existen dos tribunales con competencia potencial para el
conocimiento del asunto, pero previniendo cualquiera de ellos en su conocimiento cesa de inmediato y por
el slo ministerio de la ley la competencia del otro para conocer de l. As por ejemplo, si se ejerce la
accin indemnizatoria destinada a obtener la reparacin de los perjuicios provenientes de la comisin de
un delito ante el juez del crimen o el juez de garanta por la vctima en contra del imputado, cesa por el
slo ministerio de la ley la competencia del juez civil para conocer de esa accin en virtud de la regla
general de la competencia de la prevencin contemplada en el artculo 112 del C.O.T.Se habla indistintamente de competencia acumulativa, porque existen dos o ms tribunales potencialmente
competentes para conocer del asunto; como de competencia preventiva, porque en definitiva ser
competente para conocer del asunto slo aquel tribunal de los potencialmente competentes que hubiere
prevenido en el conocimiento del asunto.
6.DE ACUERDO A LA INSTANCIA EN QUE EL TRIBUNAL POSEE COMPETENCIA
PARA CONOCER DEL ASUNTO.
La instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo que corresponde a un tribunal para la
resolucin de un asunto, pudiendo avocarse al conocimiento tanto de las cuestiones de hecho y de derecho
que configuran el conflicto.
El concepto de instancia se encuentra indisolublemente vinculado al recurso de apelacin, que es el que da
origen a la segunda instancia.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
encontraba contemplada en el antiguo procedimiento penal respecto no slo de la sentencia definitiva, sino
que respecto de una serie de resoluciones que se dictaban durante el curso de ste.
c)
Un tribunal posee competencia de segunda instancia para el conocimiento de un asunto cuando
se encuentra conociendo del recurso de apelacin interpuesto en contra de una resolucin pronunciada por
el tribunal de primera instancia.
7.EN CUANTO A LA MATERIA CIVIL RESPECTO DE LA CUAL SE EXTIENDE LA
COMPETENCIA.
Desde este punto de vista la competencia se clasifica en competencia civil contenciosa, que es aquella
que posee el tribunal para resolver un asunto en que existe un conflicto entre partes; y competencia civil
no contenciosa, que es aquella en que la ley requiere la intervencin de un tribunal para resolver un asunto
en que no se suscita conflicto entre partes.
Esta clasificacin es importante porque los tribunales siempre deben intervenir, aun a falta de ley en los
asuntos contenciosos; en cambio en los asuntos no contenciosos, slo pueden intervenir en caso que la ley
contemple expresamente su intervencin.
Por otra parte, en los asuntos contenciosos, cuando la sentencia se encuentra firme o ejecutoriada, produce
cosa juzgada, vale decir, ella pasa a ser irrevocable e inmutable. En los asuntos de jurisdiccin voluntaria,
o no contenciosos en cuanto a la posibilidad de modificar la sentencia es menester distinguir si ella es
afirmativa o negativa. Si la sentencia es negativa, ella puede ser modificada. Si la sentencia es afirmativa,
hay que volver a distinguir si ella se encuentra pendiente o est cumplida. Si la sentencia afirmativa se
encuentra pendiente de ejecucin, ella puede modificarse. Si la sentencia afirmativa se encuentra
cumplida, ella no puede modificarse. (Art. 821 del C.P.C.).Debemos hacer presente que esta clasificacin de la competencia se ha sostenido que es inadmisible,
puesto que los asuntos no contenciosos no tendran un carcter jurisdiccional, sino que una naturaleza
administrativa; y siendo la competencia una medida o esfera de la jurisdiccin no sera procedente hablar
de competencia respecto de los asuntos no contenciosos, sino que slo de ejercicio de una atribucin
conferida por la ley a los tribunales.
No obstante compartir la opinin respecto de la naturaleza administrativa de los asuntos no contenciosos,
hemos estimado til contemplar esta clasificacin que se efecta respecto de la competencia dada la
trascendencia de las diferencias existentes entre ambas clases de asuntos, cualquiera sea el punto de vista
que se tenga respecto de su naturaleza jurdica.
8.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El Artculo 196 del C.O.T. establece que "los jueces pueden perder su competencia para conocer
determinados negocios por implicancia o recusacin declaradas, en caso necesario, en virtud de causas
legales."
En caso de concurrir la incompetencia subjetiva respecto de un juez, se mantiene la competencia objetiva
del rgano jurisdiccional o tribunal, pero el juez inhabilitado debe abstenerse de intervenir en el asunto,
debiendo ser subrogado por la persona que establece la ley.
.III.- REGLAS DE LA COMPETENCIA. CLASIFICACION.
Las reglas de la competencia se clasifican en especiales y generales.
Las reglas generales lo son en el sentido que se aplican a cualquier clase de materias y tribunales.
Las reglas especiales son aquellas que se encuentran destinadas a determinar la jerarqua del tribunal que
debe conocer del asunto (competencia absoluta) y cual tribunal especfico dentro de esa jerarqua debe
conocer del asunto (competencia relativa).
( Art. 109);
( Art. 110);
( Art. 111);
(Art. 112); y
(Arts. 113 y 114)
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En consecuencia, notificada que sea validamente la demanda ante un tribunal competente, cualquier
modificacin de los hechos que permitieron su fijacin no constituirn causas sobrevinientes aptas para
alterar o modificar la competencia de ste.
b.- En materia penal.
b.1.- En el antiguo sistema procesal penal.
En materia penal se han formulado dos tesis acerca del momento en que se produce la radicacin de la
competencia:
a.- La radicacin se produce a partir de la resolucin instryase Sumario.
Esta primera tesis es la sostenida por don Mario Casarino V. y don Jos Quezada M.
Esta primera tesis considera que si la radicacin presupone la competencia y, siendo en materia criminal
los cuatro elementos de orden pblico, lo propio sera que, cuando falte alguno, el tribunal declarara su
propia incompetencia y si ordena instruir sumario es que tiene competencia para conocer y fallar el asunto.
(Mario Casarino V.)
Esta tesis tendra apoyo en los artculos 102 del C.P.P. que establece que presentada una querella ante el
tribunal, " si el juez se cree incompetente lo declarar as; y el querellante podr ocurrir ante el tribunal a
quien corresponda el conocimiento del negocio, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 47."
Por otra parte, el artculo 105 del C.P.P. en cuanto al inicio del Sumario por pesquisa judicial, establece que
" sin esperar denuncia, ni querella alguna, deber el tribunal competente instruir sumario de oficio, siempre
que, por conocimiento personal, por avisos confidenciales, por notoriedad o por cualquier medio, llegare a
su noticia la perpetracin de un crimen o simple delito de accin penal pblica."
De acuerdo con estos dos preceptos el examen de la competencia por parte del tribunal se debe realizar
desde el inicio del proceso penal y al momento de dictarse la resolucin instryase sumario.
b.- La radicacin del asunto se produce a partir de la resolucin auto de procesamiento.
Las razones que existen para sostener esta tesis en materia penal son las siguientes:
a)De acuerdo con los arts.6 y 7 del C.P.P. todos los jueces letrados con competencia penal y los dems
jueces que tengan esta competencia, aunque slo sea respecto de delitos menores o contravenciones, estn
obligados a efectuar las primeras diligencias de instruccin del Sumario con respecto a los delitos
cometidos dentro de su jurisdiccin, las que pueden llegar hasta ordenar la detencin de los inculpados.
En consecuencia, al legislador no le importa mayormente determinar la competencia antes del nacimiento
del sujeto pasivo con el auto de procesamiento, estableciendo una competencia preventiva en relacin con
la prctica de las diligencias de investigacin atendiendo solo al territorio en que se cometi el delito.
Ello aparece ratificado al establecer el sujeto que puede alegar la incompetencia mediante una excepcin
de previo y especial pronunciamiento en el Sumario criminal, al establecer que corresponde en esta etapa
deducirlas al procesado en el artculo 405 del C.P.P.
b) Para los efectos de determinar la radicacin es menester que ella se verifique ante un tribunal
competente, para lo cual deben concurrir todos los elementos de la competencia absoluta y relativa.
Slo a partir del auto de procesamiento se encuentra determinado en el proceso penal el hecho punible y
existen presunciones fundadas acerca de la participacin de un sujeto, motivo por el cual se le somete a
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
proceso respecto de una figura tpica determinada. En consecuencia, slo a partir del auto de
procesamiento se exige por el legislador penal una certeza relativa acerca del delito y la participacin,
elementos indispensables de tener presente para los efectos de poder determinar la competencia de acuerdo
con las reglas de la competencia absoluta y relativa.
De all que el legislador penal, establece que slo el auto de procesamiento debe ser pronunciado por el
tribunal competente, y que las medidas privativas o restrictivas de libertad de menor gravedad a la prisin
preventiva que genera el auto de procesamiento (detencin y arraigo) pueden ser decretadas por cualquier
tribunal que ejerza jurisdiccin en materia penal conociendo de las primeras diligencias del sumario.
Jams ser posible entender que el conocimiento de un asunto se ha radicado ante un tribunal, si ste no ha
actuado para su conocimiento.
b.2.- En el nuevo sistema procesal penal.
En el nuevo sistema procesal penal, creemos que la radicacin slo puede producirse una vez que se
haya formalizado la investigacin. Debemos entender, conforme al artculo 229 del N.C.P.P., que la
formalizacin de la investigacin es la comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia del
juez de garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin en su contra respecto de uno o ms
delitos determinados.
El art. 230 del N.C.P.P. nos seala en cuanto a la oportunidad de la formalizacin de la investigacin,
que el fiscal podr formalizar la investigacin cuando considerare oportuno formalizar el
procedimiento por medio de la intervencin judicial.
Cuando el fiscal debiere requerir la intervencin judicial para la prctica de determinadas diligencias de
investigacin, la recepcin anticipada de prueba o la resolucin sobre medidas cautelares, estar
obligado a formalizar la investigacin, a menos que lo hubiere realizado previamente. Exceptanse los
casos expresamente sealados en la ley.
De acuerdo con lo anterior, resulta meridianamente claro que los efectos jurdicos y los procesales de una
investigacin se deben generar slo a partir de la formalizacin de la investigacin, siendo uno de ellos la
radicacin de la competencia ante el juez de garanta .
Al efecto, el artculo 233 del N.C.P.P. nos seala que la formalizacin de la investigacin producir los
siguientes efectos:
a) Suspender el curso de la prescripcin de la accin penal en conformidad a lo dispuesto en el
artculo 96 del Cdigo Penal.
Debemos hacer presente que la suspensin del curso de la prescripcin siempre se ha establecido como
principio general por la intervencin del tribunal para el conocimiento efectivo de un determinado
asunto, siendo claro que slo cabra exigir la competencia del tribunal a partir de ese momento.
b) Comenzar a correr el plazo previsto en el artculo 247.El plazo previsto en el artculo 247 es para el cierre de la investigacin formalizada, esto es, para
impedir que se mantenga en forma indefinida un proceso penal en su fase de investigacin con un
determinado imputado a quien se le puede estar afectando sus garantas ms esenciales sin que exista
una sentencia condenatoria ejecutoriada. y
c) El ministerio pblico perder la facultad de archivar provisionalmente el procedimiento.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Este ltimo efecto es lgico, dado que formalizada la investigacin, el conferir esta facultad al
Ministerio Pblico importara facultarlo para desconocer el mrito de una resolucin judicial, a la cual
el Ministerio Pblico debe darle cumplimiento mientras ella se encuentre vigente.
Debemos hacer presente que esta tesis se encuentra dems en clara concordancia con el instructivo N 4
del Fiscal Nacional del Ministerio Pblico, contenido en el oficio N 113 de 20 de septiembre de 2.000,
en el cual se nos seala que existe una etapa preliminar de investigacin o no formalizada, en la cual
el Fiscal proceder a evaluar las denuncias o las querellas, decretar las primeras diligencias, ordenar
diversas investigaciones a la Polica, interrogar a testigos y a posibles futuros imputados, acompaar
la documentacin que sea necesaria a su carpeta de investigacin, etc.
La investigacin preliminar que no ha sido formalizada, no tiene plazo de duracin y podr prolongarse
por todo el tiempo que sea necesario, a menos que el Fiscal aprecie que si no formaliza la investigacin
corre el riesgo de que la prescripcin de la accin penal extinga la responsabilidad penal por el delito
cometido. En cambio si el Fiscal decide formalizar la investigacin, se suspender la prescripcin de la
accin penal conforme lo establece el artculo 23 letra a) del nuevo Cdigo.
La plena intervencin judicial y control del juez de garanta se produce cuando se ha formalizado la
investigacin y luego cuando a este le corresponde presidir una serie de audiencias garantizadoras de la
investigacin, autorizar actuaciones del Fiscal conforme al art. 9 del nuevo Cdigo, conocer y resolver los
antecedentes de los acuerdos reparatorios, suspensin condicional del procedimiento, la peticin de juicio
inmediato.
En resumen, pueden existir investigaciones preliminares que nunca pasen a una etapa de investigacin
formalizada y que sencillamente debern ser archivadas en el tiempo por las respectivas Fiscalas.
En cambio, hay otras investigaciones que sern formalizadas y con ello se pasar a una segunda fase de la
investigacin. Adems la formalizacin en contra de un imputado es necesaria para pretender
posteriormente una acusacin en su contra, luego que se cierre la investigacin. No es posible acusar a
ninguna persona que no ha sido previamente imputada en una formalizacin de cargos ( art. 248 b). 186
De lo expuesto, podemos apreciar que la investigacin preliminar es una actuacin de carcter
administrativo, y que mal cabra requerir que se determine a su respecto la competencia que slo es propia
de la actividad jurisdiccional. La investigacin requiere de una intervencin jurisdiccional slo a partir de
la formalizacin de la investigacin, y en consecuencia resulta lgico exigir en ese momento la existencia
de la competencia del juez de garanta y radicar en ste el conocimiento del asunto a partir de ese
momento con el grado de fijeza que determina esta regla general de la competencia.
D.-
186
Ministerio Pblico. Fiscala Nacional. Instrucciones Generales Ns 1 a 25. Septiembre- Noviembre 2.000. Pgina 73 y sgtes.
Mayo 2.001.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Es menester destacar que para que exista realmente la excepcin a la regla de la radicacin, el cambio que
debe producirse con posterioridad debe decir relacin con el tribunal u rgano jurisdiccional y no con la
persona del juez.
De all que la subrogacin de un juez por otro no importa una excepcin a la regla de la radicacin, puesto
que el tribunal que debe resolver el asunto permanece inalterable y slo existe una sustitucin de la
persona fsica del juez que debe resolver el asunto.
Tradicionalmente se ha sealado que constituyen una excepcin a la regla de la radicacin o fijeza
las siguientes:
a.-
El compromiso.
Por la suscripcin de una convencin de compromiso, pueden las partes del juicio sustraer el
conocimiento del asunto radicado ante el juez ordinario y entregrselo a la decisin de un juez rbitro,
siempre y cuando no se trate de materias de arbitraje prohibido.
b.-
b. a) En materia civil. La acumulacin de autos es un incidente especial que tiene como finalidad
evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias, manteniendo la continencia o unidad de la causa.
Puede ocurrir que se tramiten dos o ms procedimientos vinculados subjetiva y objetivamente entre s y
que, de ser fallados separadamente, puedan obtenerse sentencias diferentes y hasta contradictorias (Art.92
y ss. C.P.C.), donde una de ellas pueda oponerse como excepcin de cosa juzgada
Todas estas causas y expedientes van a ser conocidas y falladas por un solo juez, quien las resolver en una
nica sentencia. Por ello, todos los dems tribunales que validamente estaban conociendo de otros asuntos
similares, objetiva y subjetivamente, deben dejar de hacerlo para que todos los procesos se acumulen ante
uno solo y ante un mismo tribunal.
El Art.96 C.P.C., se encarga de establecer el tribunal que deber seguir conociendo de los procesos una vez
decretada la acumulacin en forma operativa en los siguientes trminos: "Si los juicios estn pendientes
ante tribunales de igual jerarqua, el ms moderno se acumular al ms antiguo; pero en el caso contrario,
la acumulacin se har sobre aquel que est sometido al tribunal superior".
b. b) En materia criminal. La acumulacin de autos tiene un doble aspecto. Por una parte, es una
excepcin clarsima a la regla de la radicacin, ya que todo lo pendiente ante otro tribunal se acumula ante
el que establece la ley. Por otro lado, si se continan cometiendo delitos, el conocimiento de ellos se
acumula ante el tribunal que ya estaba conociendo de los dems hechos imputados al inculpado.
Esta regla se encuentra consagrada en el Art. 160, inc.1C.O T.: "El culpable de diversos delitos ser
juzgado por todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularn las causas iniciadas o por iniciarse
en su contra; y las personas que en ella figuren como reos quedarn sometidas a la jurisdiccin del tribunal
a quien corresponda conocer en los procesos acumulados".
En el nuevo proceso penal, es procedente que se acumulen investigaciones formalizadas ante diversos
jueces de garanta ante uno slo de ellos y pasen a conformar una sola investigacin conforme a lo previsto
en el artculo 159 del C.O.T..- Establece dicho precepto que Si en ejercicio de las facultades que la ley
procesal penal confiere al Ministerio Pblico, ste decidiere investigar en forma conjunta hechos
constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al artculo 157 de este Cdigo, correspondiere
intervenir a ms de un juez de garanta, continuar conociendo de las gestiones relativas a dichos
procedimientos el juez de garanta del lugar de comisin del primero de los hechos investigados.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Pblico comunicar su decisin en cada uno
de los procedimientos que se seguirn en forma conjunta, para lo cual solicitar la citacin a una
audiencia judicial de todos los intervinientes en ellos.
El o los jueces de garanta inhibidos harn llegar copias de los registros que obraren en su poder al
juez de garanta al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el
procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Pblico decidiere
posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarn conociendo de las
gestiones correspondientes los jueces de garanta competentes de conformidad al artculo 157.
En dicho evento se proceder del modo sealado en los incisos segundo y tercero de este artculo.
Al regularse la acumulacin de investigaciones en dicho precepto, se deroga para el nuevo sistema
procesal penal el art. 160 del C.O.T.
B .c) En materia comercial. La Ley de Quiebras establece la acumulacin en su Art.70, inc.1, al
disponer que "todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin
y que puedan afectar sus bienes, se acumularn al juicio de la quiebra. Los nuevos juicios que se entablen
contra la masa se substanciarn tambin ante el tribunal que conozca de la quiebra".
No obstante lo anterior, existen algunas materias en que el juicio debe comenzar o seguir tramitndose ante
el tribunal que actualmente conoce o debe conocer de ellos. Estos juicios, que vienen a constituir una
contraexcepcin de la regla de la radicacin, son:
1. los juicios posesorios;
2. los de desahucio;
3. los de terminacin inmediata del arrendamiento;
4. los de que actualmente conociendo jueces rbitros, y
5. los que, segn la ley, deban someterse a compromiso.
Del contexto del Art.70 de la Ley de Quiebras, se concluye que, aun cuando es realmente una excepcin a
la regla de la radicacin, la acumulacin de que trata el precepto es del todo distinta a la que contemplan
los Cdigos instrumentales, ya que se trata de una "reunin" fsica de expedientes y no de una reunin
jurdica de los mismos, destinada a la obtencin de una decisin nica.
En efecto, el incidente de acumulacin de autos tiene la finalidad de evitar, frente a determinadas
circunstancias, la existencia de sentencias o decisiones contradictorias, "para mantener la continencia, o
unidad de la causa". En otras palabras, "siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio
deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro" (Art.92. N3 C.P.C.).
Nada de esto ocurre en la quiebra. Los juicios que, como consecuencia de la quiebra, deben reunirse en el
juzgado en que se sigue el concurso, mantienen su individualidad de sustanciacin y, consiguientemente,
su individualidad en la decisin. En un juicio puede haber una sentencia favorable al demandado y en otro,
una desfavorable.
La razn de esta acumulacin fsica dice relacin con las consecuencias que las diversas decisiones
produzcan respecto de la masa. En efecto, con una sentencia puede aumentar o disminuir el nmero de
acreedores o aumentar el nmero de bienes sujetos al concurso (Sobre esta materia y, en general, respecto
de la quiebra y del procedimiento concursal, vanse Alvaro Puelma Accorsi,"Curso de Derecho de
Quiebras",Editorial Jurdica de Chile, 4a.ed., 1985, Pgs. 66-68; y Juan Esteban Puga Vial, "Derecho
Concursal. El Juicio de Quiebras". Editorial Jurdica de Chile, 1a. Ed., 1989, Pgs.361-367.)
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
1.-
CONCEPTO.-
Con esta regla se persigue la determinacin, desde el inicio del procedimiento, de un tribunal de segunda
instancia que conozca del asunto en caso de impetrarse algn recurso de apelacin o el trmite de la
consulta, cuando ella sea procedente. Una vez determinado el tribunal de alzada, esta designacin nunca
podr verse alterada.
Esta regla se encuentra establecida en el Art. 110 del C.O.T. en los siguientes trminos:
"Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer en primera
instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe
conocer del mismo asunto en segunda instancia".
Esta regla general de la competencia se vincula a dos conceptos que son fundamentales en Derecho
Procesal: la instancia y el recurso de apelacin.
La instancia est constituida por cada uno de los grados de conocimiento y fallo que tiene un tribunal para
la decisin de un asunto, comprendindose el anlisis tanto los hechos como del derecho involucrado en
l.
El recurso de apelacin es el recurso ordinario por cuya interposicin y concesin se otorga competencia al
tribunal superior respectivo, con el objeto que este ltimo enmiende, con arreglo a derecho, una resolucin
susceptible de ser apelada y que fue pronunciada por el tribunal inferior.
La vinculacin entre la instancia y la apelacin da origen a la clasificacin de la competencia en nica,
primera y segunda instancia a la cual ya nos refiriramos.
La regla del grado o jerarqua tiene por objeto determinar el tribunal de alzada que va a conocer de la
segunda instancia.
La regla del grado o jerarqua es de orden pblico e irrenunciable.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En consecuencia, nunca podr haber prrroga de la competencia en segunda instancia, ya que slo podr
conocer del recurso de apelacin el tribunal superior jerrquico de aquel que dict la resolucin
impugnada y que, adems, concedi el recurso para ante su superior (Art. 182 C.O.T.).
2.-
Los elementos que deben concurrir para la aplicacin del grado o jerarqua son los siguientes:
a.- Que el asunto se encuentre legalmente radicado ante un juez de primera instancia; y
b.- Que sea procedente el recurso de apelacin en contra de la resolucin pronunciada por el tribunal de
primera instancia.
Concurriendo estos elementos queda determinado de pleno derecho el tribunal que debe conocer en
segunda instancia, que siempre ser el superior jerrquico del de primera instancia.
La aplicacin de la regla del grado o jerarqua se fundamenta en la estructura jerrquica piramidal de los
tribunales.
De acuerdo con lo anterior, de la apelacin de las resoluciones dictadas en primera instancia por el juez de
letras conoce la Corte de Apelaciones respectiva; y de la apelacin de las resoluciones pronunciadas en
primera instancia por las Corte de Apelaciones conoce la Corte Suprema.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla del grado o jerarqua para determinar el tribunal competente
solo recibe aplicacin respecto de los jueces de garanta respecto de las resoluciones que ellos pronuncian
y que son apelables ( art. 370 NCPP), y no recibe aplicacin respecto de los jueces de tribunal oral en lo
penal porque las resoluciones que pronuncian no son apelables ( art 364 N.C.P.P.) y respecto del trmite
de la consulta, por haber sido este suprimido.
Creemos que la regla del grado o jerarqua debera ser modificada en el sentido de vincularla a los recursos
en trminos ms amplios que limitada slo a la apelacin, porque ella opera respecto de todos ellos por
regla general para determinar el tribunal superior que debe conocerlo, y porque adems, la competencia en
el recurso de apelacin por parte del tribunal de alzada se ha ido delimitando, al igual que respecto de los
recursos extraordinarios, al extenderse la competencia especfica del superior jerrquico slo a las
peticiones concretas que se hubieren formulado al interponerlo.
5.
REGLA DE LA EXTENSION.
1.
CONCEPTO.-
Esta regla general de la competencia es de una gran importancia, porque determina cuales asuntos
vinculados al asunto principal pueden llegar a ser de conocimiento del tribunal ante el cual se tramita la
causa.
La regla de la extensin se encuentra formulada en el Art. 111 C.O.T. en los siguientes trminos:
"El tribunal que es competente para conocer de un asunto lo es igualmente para conocer de todas
las incidencias que en l se promuevan.
Lo es tambin para conocer de las cuestiones que se susciten por va de reconvencin o de
compensacin, aunque el conocimiento de estas cuestiones, atendida su cuanta, hubiere de
corresponder a un juez inferior si se entablaran por separado".
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El Profesor y Ex- Decano de nuestra Facultad, don Mario Mosquera define esta regla de la siguiente
manera: "La regla general de la extensin consiste en que el tribunal que es competente para conocer del
asunto principal que se promueve ante l, es tambin competente para conocer de todo aquello que se
vincula al asunto principal y que lo conduce a la decisin del conflicto".
Los romanos conocan de esta regla y la sentaron en el principio de que "el juez que es competente para
conocer de la accin lo es tambin para conocer de la excepcin".
El tribunal es naturalmente competente para conocer del asunto principal, pero en cada caso se generan
situaciones que sera absurdo que no conociera, dada su vinculacin con aqul.
No obstante lo anterior, el legislador procesal chileno no quiso correr riesgos y seal perentoriamente
todo aquello vinculado al asunto principal que, en virtud de esta regla, el tribunal puede llegar a conocer.
El objetivo de la regla de la extensin es proporcionar unidad al procedimiento, permitiendo al juez
avocarse al conocimiento de otros asuntos independientes o accesorios que complementen o adicionen el
planteamiento de la accin principal y sus excepciones". (La Competencia. Juan Colombo C.)
La determinacin de las materias a las cuales se extiende la competencia del tribunal para su conocimiento
y fallo tiene gran trascendencia, puesto que su infraccin puede llegar a configurar el vicio de ultrapetita
que da lugar a la interposicin del recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia que se dicte
para la resolucin del asunto.(Art.768 del C.P.C.)
Para un correcto anlisis de la regla de la extensin es menester efectuar una distincin entre lo que ocurre
con ella en materia civil y penal.
2. REGLA DE LA EXTENSIN EN MATERIA CIVIL.
El Art. 111 del C.O.T., antes transcrito, seala cules son los asuntos de los cuales puede conocer el
tribunal en virtud de la regla de la extensin en materia civil: el asunto principal, los incidentes, la
reconvencin y la compensacin. Adems, el tribunal de primera instancia puede conocer de la ejecucin
de la sentencia por l pronunciada de acuerdo a lo previsto en los arts 113 y 114 del C.O.T.
a.- El asunto principal.
El asunto principal se encuentra configurado en materia civil bsicamente por las pretensiones que el
demandante formula en el proceso, la que debe hacer valer en la parte petitoria de su demanda (Art.254 No
5 del C.P.C.) y por las alegaciones, defensas y excepciones que el demandado formula respecto de la
pretensin hecha valer en su contra, las que debe sealar en la contestacin de la demanda. (Art. 309 del
C.P.C.)
b.- Los incidentes.
Incidente es toda cuestin accesoria de un juicio que requiere pronunciamiento especial del Tribunal (Art.
82 C.P.C.).
El Tribunal que es competente para conocer del asunto principal tambin lo es para conocer de los
incidentes que en el transcurso del procedimiento se promovieren.
Durante la tramitacin del asunto principal pueden promoverse diversas cuestiones que no dicen relacin
directa con l, pero que tienen una relacin accesoria con l.
El legislador contempla la existencia de incidentes ordinarios, esto es, todas las cuestiones accesorias que
no tienen establecida una tramitacin especial, a los cuales se les aplican las reglas generales contempladas
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
en los artculos 82 a 91 del C.P.C..- Sera el caso por ejemplo, de la impugnacin de un instrumento
pblico presentado al proceso, de la solicitud de una actuacin que debe concederse con audiencia, de la
oposicin a la practica de una actuacin judicial decretada con citacin, etc.
Adems se contempla la existencia de incidentes especiales, esto es, cuestiones accesorias respecto de las
cuales se han establecido reglas especiales para su tramitacin en el C.P.C., dentro de los cuales se
encuentran la acumulacin de autos (Arts 92 a 100 ),las cuestiones de competencia (Arts 101 a 112),las
implicancias y recusaciones (arts 113 a 128), el privilegio de pobreza (129 a 137), las costas (138 a 147), el
desistimiento de la demanda (148 a 151) y el abandono del procedimiento (152 a 157).c.- La reconvencin.
La reconvencin es la demanda formulada por el demandado en su escrito de contestacin a la demanda y
que se inserta en el primitivo procedimiento o juicio en tramitacin iniciado por el demandante.
La reconvencin slo puede aplicarse en el juicio ordinario de mayor cuanta, salvo, claro est, que la ley
la haga aplicable en virtud de una regla especial a otros procedimientos. Tales casos son:
1) El juicio de arrendamiento.Oportunamente veremos cules son los cuerpos legales que regulan la materia, cuya aplicacin depende de
la fecha en que el contrato se celebr.
La ley N 18.101, en actual vigencia, seala en su Art.9, N4 que los juicios derivados del contrato de
arrendamiento se rigen y tramitan conforme a las reglas del juicio sumario, con las modificaciones que
indica, una de las cuales consiste, precisamente, en la posibilidad de reconvenir: "4) La audiencia tendr
lugar con slo la parte que asista y no se requerir la concurrencia del defensor pblico. En ella el demandado podr reconvenir al actor y se aplicarn las normas del Ttulo VIII del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, en cuanto fueren procedentes, de acuerdo con la naturaleza del procedimiento de que
aqu se trata. Del traslado de la reconvencin tendr el actor seis das para su contestacin".
2) El juicio ordinario de menor cuanta.El Art.698, N1 C.P.C. expresa que "los juicios de ms de 10 UTM y que no pasen de 500 UTM y que
no tengan sealado en la ley un procedimiento especial, se sometern al procedimiento ordinario de que
trata el Libro II con las modificaciones siguientes:
1a. Se omitirn los escritos de rplica y duplica.
Si se deduce reconvencin, se dar traslado de ella al demandante por seis das, y con lo que ste exponga
o en su rebelda, se recibir la causa a prueba".
3) El juicio ordinario laboral.Consagrando una solucin jurisprudencial, que haca aplicable la reconvencin al procedimiento laboral
del D.L.3.648, la ley N18.510 se encarg de regularla explcitamente en sus artculos 21, 22 y 23. En la
actualidad, los artculos 440, 441 y 442 del Cdigo del Trabajo mantienen la misma redaccin y principio.
La reconvencin podr deducirse ante el tribunal que conoce del asunto principal cuando este sea
competente para conocer de la reconvencin estimada como demanda y siempre que la reconvencin deba
someterse en su tramitacin al mismo procedimiento que se ha aplicado para la tramitacin de la demanda
formulada por el demandante.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Para estimar la competencia del tribunal para conocer de la reconvencin se considerar el monto de ella
independientemente al de la demanda de acuerdo a lo previsto en el art. 124 del C.O.T..No obstante, es posible deducir la reconvencin ante el tribunal que conoce de la causa principal an
cuando por su cuanta la reconvencin deba ventilarse ante un juez inferior de acuerdo a lo previsto en el
inciso segundo del mencionado art. 124..La importancia de la reconvencin y sus lmites sern analizadas en forma detallada cuando tratemos del
juicio ordinario civil de mayor cuanta y la actitudes que el demandado puede asumir frente a la demanda
deducida en su contra.
d.- La compensacin.
Por otra parte, la competencia del tribunal que conoce de un asunto se extiende al conocimiento de la
compensacin que haga valer el demandado.
Desde la perspectiva sustancial civil, la compensacin es un modo de extinguir las obligaciones civiles. El
Art. 1655 C.C. seala el efecto que produce la convencin en estudio: "Cuando dos personas son deudoras
una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos
que van a explicarse".
La doctrina sustancial civil, en general, est concorde en sealar, sobre la base de lo dispuesto en los
Arts.1655 y 1656 C.C., que la compensacin es un modo de extinguir obligaciones recprocas existentes
entre dos personas, hasta concurrencia de la de menor valor.
Desde el punto de vista instrumental, la compensacin es una excepcin perentoria, es decir, un medio de
defensa que puede hacer valer el demandado y que ataca y enerva el fondo de la accin deducida de
manera definitiva (Art.303, N6 C.P.C., interpretado a contrario sensu).
De este modo, para el Derecho Procesal, la compensacin es una excepcin que afecta el fondo de la
pretensin del actor por la cual el demandado persigue obtener la declaracin de la extincin del crdito
invocado por el demandante hasta la concurrencia de su monto, fundado en su calidad de acreedor
recproco.
No se trata de una demanda, como en la reconvencin, sino que es una excepcin que, al oponerse, pasa a
formar parte del conflicto al cual el tribunal debe avocar su conocimiento y que, por tanto, debe ser
resuelta en el fallo.
Despus de la entrada en vigencia de la Ley N18.776, de 18 de enero de 1989, las reglas referentes a la
competencia en atencin a la cuanta para hacer valer la reconvencin y la compensacin, como
manifestacin de la regla de la extensin ha dejado de tener la importancia que tena, desde el momento
que son jueces competentes para conocer en primera instancia de un asunto civil comn nicamente los
jueces de letras, salvo en los casos de fuero o en que recibe aplicacin el elemento materia. Los jueces de
subdelegacin y de distrito, y anteriormente los jueces de letras de menor cuanta, con cuya concurrencia
la regla en comento tena verdadero inters, fueron eliminados de la geografa judicial nacional,
convirtindose tanto ellos como la aplicacin general de esta regla en reminiscencia histrica.
e.- Ejecucin de la sentencia.
De acuerdo a lo previsto en los arts. 113 y 114 del C.O.T., que contemplan la regla general de la
competencia de la ejecucin a la cual nos referiremos ms adelante, la ejecucin de las resoluciones puede
corresponder a los tribunales que las hubieren pronunciado en primera o nica instancia, sea con
competencia exclusiva si se aplica el procedimiento incidental para obtener el cumplimiento; o como uno
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
de los tribunales con competencia acumulativa o preventiva si se aplica el procedimiento ejecutivo para
obtener el cumplimiento.
Respecto de los juicios de alimentos, debemos tener presente que la regla de la extensin tiene una
aplicacin mayor an, dado que se prev expresamente que ser competente para conocer de las
demandas de aumento, rebaja o cese de la pensin alimenticia el mismo juez que decret la pensin..Art.
2 inc. 2 de la Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones alimenticias, modificado por la Ley
19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de 2001.
3.
Algunos autores denominan esta materia "la competencia civil del juez del crimen", denominacin que, a
juicio de don Mario Mosquera, es equvoca no siendo sino la aplicacin de la regla en estudio en materia
penal.
En efecto, el juez del crimen en virtud de la regla de la extensin no slo puede llegar a conocer de
pretensiones de carcter civil, sino que tambin de diversas cuestiones de carcter accesorio o
complementarias a la cuestin penal.
En virtud de la regla de la extensin, el juez del crimen puede conocer:
a.- Del asunto principal.
En primer trmino, siempre va a conocer de la accin penal destinada a la averiguacin de todo hecho
punible y a obtener la sancin del delito que resulte probado (Art. 10, inc.1 C.P.P.).
Durante la etapa de Sumario, el tribunal deber investigar los hechos que constituyen la infraccin (hecho
punible) y determinen las personas o personas responsables de ella y las circunstancias que pueden influir
en su calificacin y penalidad. (Arts 76, 108 y 109 del C.P.P.).En el nuevo proceso penal, la investigacin le corresponde dirigira al Ministerio Pblico, limitndose el
juez de garanta a autorizar la realizacin de actuaciones que importen una privacin, perturbacin o
restriccin a los derechos que la constitucin asegura a las personas. El juez de garanta puede de oficio o a
peticin de parte fijar un plazo para la conclusin de la investigacin, y a su termino le corresponde
preparar el juicio oral.
En la etapa de Plenario, el asunto principal se configurar por la acusacin de oficio o autoacusatorio que
debe formular el tribunal sealando en forma especifica el delito y el grado de participacin por el cual se
acusa al acusado; por la adhesin a la acusacin o acusacin particular que puede formular el querellante;
y por la contestacin a la acusacin del acusado.
En el nuevo proceso penal, la discusin, prueba y fallo se realiza en una audiencia pblica, en que rige la
oralidad y la inmediacin, configurndose el conflicto sobre el cual debe recaer el fallo en la acusacin y
contestacin de la acusacin, cuyos hechos sustentantes deben haber sido acreditados con la prueba
rendida en el juicio oral.
b.- Los incidentes.
En segundo trmino, al igual que en el procedimiento civil, el juez del crimen conoce de los incidentes que
se promuevan dentro del juicio.
Lo mismo acontece con el juez de garanta durante la etapa de investigacin que dirige el Ministerio
Pblico, y con el tribunal de juicio oral con las incidencias que se promuevan durante el curso de ste.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La demanda civil puede ser deducida en el antiguo proceso penal no slo contra el acusado, sino que
tambin respecto de los terceros civilmente responsables al pago de las indemnizaciones que
correspondan, en atencin a que el autor del delito no es capaz (Art. 172 C.O.T.). Estos terceros responden
por el hecho ajeno, hecho que se manifiesta a travs de un delito o cuasidelito civil (definidos
genricamente como hechos ilcitos que causan dao).
Esta situacin que no acontece en el nuevo proceso penal conforme a lo previsto en los artculos art. 59
inc. 3 NCPP y 171 inc. 3 del C.O.T., por lo que se ha derogado el artculo 172 del C.O.T., debiendo en
estos casos deducirse la accin civil slo ante el juez civil que fuere competente y conforme al
procedimiento aplicable segn las reglas generales.
c.c) La accin civil reparatoria, esto es, la que persigue la reparacin de los efectos patrimoniales que las
conductas de los procesados por s mismas hayan causado o que puedan atriburseles como consecuencias
prximas o directas, de modo que el fundamento de la respectiva accin civil obligue a juzgar las mismas
conductas que constituyen el hecho punible objeto del proceso penal.
En este caso, lo que se persigue es la reparacin de un efecto patrimonial causado por la comisin de un
delito mediante la declaracin de ineficacia de un acto civil en el cual se cometi el delito. As por
ejemplo, si mediante un engao en la suscripcin de un contrato alguien lleg a ser considerado dueo de
una cosa, ser la nulidad del contrato el medio para obtener su restitucin fsica y jurdica.
d.- Las cuestiones prejudiciales civiles.
El Art. 173 C.O.T., en su inciso primero, seala que "si en el juicio criminal se suscita cuestin sobre un
hecho de carcter civil que sea uno de los elementos que la ley penal estime para definir el delito que se
persigue, o para agravar o disminuir la pena, o para no estimar culpable al autor, el juez del crimen se
pronunciar sobre tal hecho".
De acuerdo con ese precepto, podemos definir las cuestiones prejudiciales civiles como todos aquellos
hechos de carcter civil que el legislador penal ha considerado como uno de los elementos para definir el
delito, para agravar a disminuir la pena o para no considerar culpable al autor."
La regla general es que corresponde al juez del crimen (o al juez de garanta en el nuevo proceso
penal) conocer de todas las cuestiones prejudiciales civiles que se hagan valer.
Sin embargo, y no obstante la amplitud de esta regla general, existen ciertas cuestiones prejudiciales
civiles que por su naturaleza e importancia ellas no pueden ser conocidas por el juez del crimen ( o el juez
de garanta en el nuevo proceso penal), sino que su conocimiento corresponde en forma exclusiva a los
jueces civiles o de tribunales especiales de acuerdo a lo previsto en los arts. 173 incisos 2 y 3 y 174 del
C.O.T.- Tales excepciones son:
1) Las cuestiones sobre validez de matrimonio;
2) Las cuestiones sobre cuentas fiscales;
Esta cuestin prejudicial civil es conocida a travs del juicio de cuentas por la Contralora General
de la Repblica.
3) Las cuestiones sobre estado civil cuya resolucin deba servir de antecedente necesario para el
fallo de la accin penal persecutoria de los delitos de usurpacin, ocultacin o supresin de estado civil
(Art. 173, inc.3o. C.O.T.);
4) La ltima excepcin est contemplada en el Art. 174 C.O.T, referente a los delitos que versen
sobre el dominio u otro derecho real constituidos sobre inmuebles, la que nos seala al efecto: "Si contra la
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
accin penal se opusieren excepciones de carcter civil concernientes al dominio o a otro derecho real
sobre inmuebles, podr suspenderse el juicio criminal, cuando dichas excepciones aparecieren revestidas
de fundamento plausible y de su aceptacin, por la sentencia que sobre ellas recaiga, hubiere de
desaparecer el delito."
La excepcin del Art.174 C.O.T., presupone:
a.-
Que se trate de una excepcin de carcter civil concerniente al dominio u otro derecho real;
b.-
c.-
d.-
Que de aceptarse por la sentencia que sobre ella recaiga hubiere de desaparecer el delito.
Esta excepcin tiene una caracterstica especial, puesto que mientras en las tres primeras el asunto
prejudicial civil necesariamente debe ser conocido por un juez distinto al criminal, en sta, dicho
conocimiento es facultativo ("podr") y circunstanciado ("fundamento plausible").
Tpica infraccin criminal vinculada a los inmuebles es el delito de usurpacin, sancionada en sus distintas
figuras por los Arts.457 a 462 del C.Penal.
El que la solicitud debe estar revestida de fundamento plausible significa que se debe acompaar en el
escrito en que se hace valer uno o varios antecedentes en los cuales se pueda apreciar prima facie su
procedencia, por ejemplo, copia de la inscripcin del usufructo o del
ttulo que sirve de antecedente a la inscripcin de dominio,
Con estos cuatro elementos cumplidos, el juez del crimen entra a resolver si acoge o no la peticin
formulada. He aqu la circunstancialidad y facultatividad que caracteriza a esta excepcin.
Planteada una cuestin prejudicial civil, si se estima ser ella procedente, el juicio criminal se suspende por
la dictacin de un sobreseimiento temporal (Art.409, N4 del C.P.P. y 252 letra c) del N.C:P:P.) y pasa a
conocer de la cuestin planteada el juez civil que corresponda o a Contralora General de la Repblica si se
trata de un juicio de cuentas fiscales; o en caso contrario, la tramitacin penal contina.
Estas cuestiones prejudiciales, cuando no son de conocimiento exclusivo de los jueces del crimen sino que
de los jueces civiles, suscitan diversos problemas:
a) Qu ocurre con el procedimiento penal cuando se promueve una cuestin prejudicial
civil de competencia de un juez distinto del juez del crimen?.
El procedimiento penal se suspende. Ello que se materializa con el pronunciamiento por parte del juez del
crimen de la resolucin denominada "sobreseimiento temporal". En efecto, el Art.409, N4 C.P.P., seala
que esta categora de resolucin se dictar "cuando para el juzgamiento criminal se requiera la resolucin
previa de una cuestin civil de que deba conocer otro tribunal; y entonces se observar lo prevenido en los
artculos 4o. de este Cdigo y 173 del Cdigo Orgnico de Tribunales". El principio se establece para el
nuevo sistema procesal penal en el artculo 252 letra c) del N.C.P.P.
La paralizacin temporal del procedimiento penal se mantiene hasta tanto no se resuelva por el juez
competente la cuestin prejudicial civil promovida.
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente conforme a lo previsto en el artculo 171 del N.C.P.P. que
Siempre que para el juzgamiento criminal se requiriere la resolucin previa de una cuestin civil de
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
que debiere conocer, conforme a la ley, un tribunal que no ejerciere jurisdiccin en lo penal, se
suspender el procedimiento criminal hasta que dicha cuestin se resolviere por sentencia firme.
Esta suspensin no impedir que se verifiquen actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para
conferir proteccin a la vctima o a testigos o para establecer circunstancias que comprobaren los
hechos o la participacin del imputado y que pudieren desaparecer.
Cuando se tratare de un delito de accin penal pblica, el ministerio pblico deber promover la
iniciacin de la causa civil previa e intervendr en ella hasta su trmino, instando por su pronta
conclusin.
Resuelta la cuestin prejudicial por el juez civil o la Contralora, deben ponerse en conocimiento del juez
del crimen o de garanta los antecedentes.
Si en virtud de ellos no desaparece el delito, debe reiniciarse el procedimiento penal.
Si en virtud de ellos desaparece el delito, deber sobreseerse definitivamente la causa, como ocurre por
ejemplo en el delito de bigamia si el juez civil hubiere determinado que es nulo el primer matrimonio.
b) Qu legislacin es aplicable en el conocimiento de las cuestiones prejudiciales civiles?.
La respuesta a esta interrogante la encontramos en el inciso final del Art. 173 C.O.T., segn el cual "en
todo caso, la prueba y decisin de las cuestiones civiles que es llamado a juzgar el tribunal que conoce de
los juicios criminales, se sujetarn a las disposiciones del derecho civil".
6.
1.
CONCEPTO
Esta regla se encuentra formulada en el Art. 112 del C.O.T. segn la cual "siempre que segn la ley
fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr
excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del
mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales cesan
desde entonces de ser competentes".
Este artculo no es ms que una aplicacin de uno de los fundamentos o bases del ejercicio de la
Jurisdiccin consagrado en el inciso segundo del art.73 de la C.P.E y en el art.10, inc.2 C.O.T., en cuya
virtud, reclamada la intervencin de los tribunales "en forma legal y en negocios de su competencia, no
podrn excusarse de ejercer su autoridad ni an por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su
decisin".
2.-
Para que opere la regla de la prevencin o inexcusabilidad contemplada en el mencionado art.112 del
C.O.T. es menester:
a.- Que de acuerdo con las reglas de la competencia existieren dos o ms tribunales potencialmente
competentes para el conocimiento del asunto.
Esta situacin es la que se presenta en todos los casos en que existe competencia acumulativa o preventiva
para el conocimiento de un asunto, es decir, cuando hay dos o ms tribunales que pueden potencialmente
conocer de un mismo asunto como acontece por ejemplo en las acciones inmuebles, la accin civil
indemnizatoria de un delito, la ejecucin de las resoluciones judiciales cuando sea necesaria la iniciacin
de un nuevo juicio, etc.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
REGLA DE LA EJECUCION.
1.-
CONCEPTO.-
Seala el Art. 113, inc.1 C.O.T. que "la ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que
las hubieren pronunciado en primera o en nica instancia".
Esta regla hace radicar el cumplimiento de las resoluciones en los tribunales que las pronuncian en primera
o en nica instancia.
Este principio de carcter general reconoce tres excepciones:
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
1.- En el nuevo sistema procesal penal, la ejecucin de la sentencia definitiva penal y de las
medidas de seguridad establecidas en la sentencia pronunciada por el tribunal de juicio oral no
debe ser ejecutada ante l, sino que ante el juzgado de garanta que hubiere intervenido en el
respectivo procedimiento penal.
En el nuevo sistema procesal penal, la ejecucin de las sentencias penales y de las medidas de seguridad
previstas en la ley procesal penal ser de competencia del juzgado de garanta que hubiere intervenido en
el respectivo procedimiento penal.( art. 113 inc. 2 del C.O.T.).
Nos encontraremos realmente frente a una excepcin de la regla general cuando se hubiere resuelto el
conflicto penal en el juicio oral, puesto que en tal caso, no obstante que la sentencia definitiva es
pronunciada por el tribunal de juicio oral en lo penal, la ejecucin de la sentencia le corresponder al
juzgado de garanta.
Sin embargo, si la sentencia ha sido pronunciada por el juez de garanta en el procedimiento abreviado o
simplificado no nos encontraremos en tal caso frente a una excepcin de la regla general, sino que ms
bien ante una aplicacin de ella.
El artculo 466 del NCPP establece que durante la ejecucin de la pena o de la medida de seguridad, slo
podrn intervenir ante el competente juez de garanta el ministerio pblico, el imputado y su defensor.
El condenado o el curador, en su caso, podrn ejercer durante la ejecucin de la pena o medida de
seguridad todos los derechos y facultades que la normativa penal y penitenciaria les otorgare.
El referido precepto ratifica la competencia del juez de garanta para conocer de la ejecucin de la pena o
de la medida de seguridad, pero adems excluye de esta parte del procedimiento a los dems intervinientes
en el proceso penal, como son el querellante, la vctima y sus respectivos defensores.
2.- En el nuevo sistema procesal penal, la ejecucin de la parte civil de la sentencia definitiva
dictada dentro del proceso penal no debe ser ejecutada ante los tribunales penales, sino que ante
el juzgado de letras civil que fuere competente conforme a las reglas generales.
De conformidad a lo previsto en el artculo 349 del NCPP, tanto en caso de absolucin como en el de
condena deber el tribunal pronunciarse acerca de la demanda civil vlidamente interpuesta.
Por otra parte, el inciso final del artculo 172 del C.O.T. haciendo una clara excepcin a la regla general
de la ejecucin, nos seala que ser competente para conocer de la ejecucin de la decisin civil de las
sentencias definitivas dictadas por los jueces con competencia penal, el tribunal civil que fuere
competente conforme a las reglas generales.
En consecuencia, si se hubiere pronunciado una sentencia definitiva penal, acogindose la demanda
civil deducida por la vctima en contra del imputado, nico caso en que ello es posible ante los
tribunales del crimen en el nuevo sistema procesal penal, la ejecucin de la sentencia civil no deber
seguirse ante ellos, sino que ante el tribunal civil que fuere competente conforme a las reglas generales.
El procedimiento que deber aplicarse para obtener la ejecucin de la sentencia civil se nos seala en el
artculo 472 del N.C.P.P. sealndonos que en el cumplimiento de la decisin civil de la sentencia,
regirn las disposiciones sobre ejecucin de las resoluciones judiciales que establece el Cdigo de
Procedimiento Civil.
Ello implica que el nico procedimiento que cabr aplicar para la ejecucin de esa sentencia que
contempla prestaciones civiles ser el juicio ejecutivo, dado que no cabe aplicar el procedimiento
incidental que slo es procedente cuando la ejecucin se solicita ante el tribunal que conoci del
proceso en nica o primera instancia. Debemos acordar que conforme al artculo 233 del C.P.C. el
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
procedimiento incidental slo es aplicable cuando se solicite la ejecucin de una sentencia ante el
tribunal que la dict dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible, si la
ley no ha dispuesto otra forma especial de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con citacin de la
persona en contra de quien se pide..
3.- Los tribunales que conozcan de los recursos de apelacin, casacin o revisin, ejecutarn los
fallos que dictaren para la sustanciacin de dichos recursos.
Es obvio que los tribunales que conocen de los recursos estn investidos de la facultad de ejecutar las
resoluciones que pronuncien durante su tramitacin. Al efecto, el inciso 2 del Art. 113 C.O.T. seala que
" De igual manera, los tribunales que conozcan de la revisin de las sentencias firmes o de los recursos de
apelacin, casacin o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarn los fallos que
dicten para su sustanciacin. Podrn tambin decretar el pago de las costas adeudadas a los
funcionarios que hubieren intervenido en su tramitacin, reservando el de las dems costas para que
sea decretado por el tribunal de primera instancia".
Si bien la regla del Art. 113 C.O.T., es plenamente aplicable en lo relativo al cumplimiento de los autos y
decretos, no lo es respecto de otras resoluciones.
En efecto, tratndose de las sentencias definitivas o interlocutorias, se puede solicitar su cumplimiento o
ejecucin conforme al procedimiento incidental dentro del ao siguiente a la fecha en que se haga
exigible la obligacin slo ante el tribunal que la dict en nica y primera instancia, aplicndose las
normas contempladas en los Arts.231 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil.
Pero si para perseguir el cumplimiento o ejecucin de la sentencia definitiva se quiere iniciar un nuevo
juicio para obtener su cumplimiento, el procedimiento que deber aplicarse ser el juicio ejecutivo
contemplado en los artculos 434 y siguientes del C.P.C.. En tal caso nos encontramos ante una
competencia acumulativa o preventiva, puesto que se podr requerir su cumplimiento a travs de este
procedimiento ante el tribunal que dict la resolucin en nica o primera instancia o ante el tribunal que
fuere competente conforme a las reglas generales. Esta situacin es la que se contempla en el art.114 del
C.O.T. al sealarnos que "siempre que la ejecucin de una sentencia definitiva hiciere necesaria la
iniciacin de un nuevo juicio, podr ste deducirse ante el tribunal que menciona el inciso primero
del artculo precedente o ante el que sea competente en conformidad a los principios generales
establecidos por la ley, a eleccin de la parte que hubiere obtenido en el pleito".
Este artculo 114 C.O.T. es otro ejemplo, quizs uno de los ms claros y manifiestos, de competencia
acumulativa o preventiva que consagran nuestros textos positivos cuando se inicia un nuevo juicio para
solicitar la ejecucin de la sentencia. En cambio, cuando se solicita el cumplimiento de la sentencia a
travs del procedimiento incidental, es un caso de competencia privativa o exclusiva, puesto que su
conocimiento slo corresponde al tribunal que la pronunci en nica o primera instancia.
Debemos recordar que, de acuerdo a lo previsto en los dos ltimos incisos del art. 76 de la C.P.E., "para
hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que determine
la ley, los tribunales ordinarios y los especiales que integran el Poder Judicial, podrn impartir
rdenes directas a la fuerza pblica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieran.
Los dems tribunales lo harn en la forma que determine la ley.
La autoridad requerida deber cumplir sin ms trmite el mandato judicial y no podr calificar su
fundamento u oportunidad, ni la justicia o legalidad de la decisin que se trata de ejecutar."
Esta facultad de imperio que poseen los tribunales para hacer efectivo el cumplimiento por la fuerza de sus
resoluciones aparece reiterado con rango legal en el artculo 11 del C.O.T.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Finalmente, el artculo 240 del C.P.C. establece que " cumplida una resolucin, el tribunal tendr facultad
para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado.
"El que quebrante lo ordenado cumplir ser sancionado con reclusin menor en su grado medio a
mximo".
GENERALIDADES.
Determinado que un asunto debe ser conocido por un tribunal ordinario, es menester determinar cual de
ellos dentro de la escala jerrquica es el competente para conocer de l.
Una de las clasificaciones de la competencia que analizamos era la de la competencia absoluta y relativa.
Las reglas de la competencia absoluta son las que determinan la jerarqua del tribunal ordinario que ser
competente para el conocimiento de un asunto.
Las reglas de la competencia relativa son las que determinan cual tribunal ordinario dentro de una
determinada jerarqua es el competente para conocer de un asunto.
Del estudio particular de estas reglas de la competencia absoluta y relativa nos haremos cargo a
continuacin.
CONCEPTO.
Las reglas de la competencia absoluta son aquellas que determinan la jerarqua del tribunal que es
competente para conocer de un asunto determinado.
Ellas se encuentran establecidas en los artculos 115 a 133 del C.O.T.2.-
CARACTERSTICAS.
Las reglas de la competencia absoluta presentan las siguientes caractersticas:
a.-
Las reglas de la competencia absoluta son de orden pblico por cuanto dicen relacin con la
organizacin y funcionamiento de nuestros tribunales.
b.-
Son irrenunciables.
d.-
e.No existe plazo para que las partes aleguen la nulidad del procedimiento por incompetencia
absoluta del tribunal.
3.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los tres elementos de la competencia absoluta en nuestra legislacin, que determinan la jerarqua
del tribunal que conocer de un determinado asunto, son las siguientes:
A.
B.
C.
La Cuanta;
La Materia, y
El Fuero o Persona.
En la actualidad, podramos agregar como otro elemento de la competencia absoluta en materia penal el
factor tiempo.
Como sabemos se ha contemplado una entrada gradual de vigencia para el nuevo sistema procesal penal,
el cual determina cual es el tribunal competente para conocer de un determinado asunto.
En efecto, conforme a lo previsto en el artculo 4 transitorio de la Ley Orgnica Constitucional del
Ministerio Pblico y en el artculo 484 del Cdigo Procesal Penal, respecto de todos los delitos cometidos
con anterioridad a la fecha de entrada en vigencia en la respectiva Regin sern competentes los tribunales
que correspondan por la aplicacin de las normas de competencia vigentes a esa fecha y se aplicar el
procedimiento que corresponda contemplado en el Cdigo de Procedimiento Penal o en leyes especiales.
En este caso, la investigacin no es dirigida por el Ministerio Pblico y son claramente incompetentes para
conocer de l tanto el juez de garanta como el tribunal de juicio oral en lo penal.
En cambio, si el delito se hubiere cometido con posterioridad a la entrada en vigencia del Cdigo Procesal
Penal, la investigacin deber ser dirigida por el Ministerio Pblico con la participacin del juez de
garanta que se prev en la ley, y se aplicar el procedimiento que fuere pertinente de los contemplados en
el Nuevo Cdigo Procesal Penal para el desarrollo del proceso penal.
Sin embargo, debemos hacer presente que el factor tiempo no tiene injerencia alguna respecto de los
delitos de competencia de los tribunales militares, en atencin a que la reforma procesal penal no es
aplicable respecto de ellos conforme a lo prescrito en el inciso final del artculo 83 de la Constitucin
Poltica.
4. LA CUANTIA.
4.A.
GENERALIDADES.-
Este elemento o factor de la competencia absoluta, que ya haba perdido importancia con la supresin de
los juzgados de letras de menor cuanta, tanto en el campo civil cuanto en el penal, por lo que hoy como
regla de competencia prcticamente no tiene ningn inters, atendido el hecho de la eliminacin por la
dictacin de la Ley N 18.776 de 1989 de los jueces de distrito y de los de subdelegacin.
Con todo, si bien en la actualidad la importancia de este elemento ha disminuido en lo que respecta a la
determinacin de la competencia, no la ha perdido para los efectos de determinar el procedimiento
aplicable.- La cuanta como regla de admisibilidad para la procedencia de determinados recursos se
mantiene en lo que dice relacin con la procedencia de algunos recursos, como el de apelacin en materia
civil y el de revisin en materia penal, pero ya no se aplica respecto del recurso de casacin en el fondo a
partir de la modificacin introducida al artculo 767 del C.P.C. por la ley 19.374.
4.B.
CONCEPTO.
El Art. 115 del C.O.T. especifica qu se entiende por cuanta en materia civil y penal. Seala el precepto
que "en los asuntos civiles la cuanta de la materia se determina por el valor de la cosa disputada.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En los asuntos criminales se determina por la pena que el delito lleva consigo".
4.C.
"Para determinar la gravedad o levedad en materia criminal, se estar a lo dispuesto en el Cdigo Penal"
(Art. 132 C.O.T.).
Segn el Cdigo Penal los delitos, en cuanto a su gravedad, se clasifican en faltas, simples delitos y en
crmenes. Esta clasificacin se determina por la pena que el hecho ilcito lleva consigo.
Respecto de los crmenes conoce el juez de letras en lo criminal o un tribunal unipersonal de excepcin.
De los simples delitos, por regla general, conoce el juez de letras.
De las faltas, por regla general, conocen los jueces de polica local siempre que sea abogado. Por
excepcin, los jueces del crimen de Santiago deben conocer de las faltas sancionadas en los artculos 494,
Nos.5, 7, 12, 16, 19, 20 y 21; 495, Nos.3, 15, 21 y 22; 494, Nos.1, 8, 18, 31 y 33; y 497 del Cdigo Penal,
que se cometan dentro de las comunas de Santiago, Quinta Normal, uoa, Providencia, Las Condes y La
Reina (Art.45, N2, letra e, inc.2 C.O.T.).
En el nuevo proceso penal, la cuanta del asunto determina el tribunal competente y el procedimiento
aplicable.
b.1. FALTAS.
De las faltas conocen los juzgados de garanta a travs de los siguientes procedimientos:
a.- Procedimiento monitorio.
Este procedimiento es aplicable slo tratndose de las faltas que debieren sancionarse slo con pena de
multa. Art. 392 NCPP
b.- Procedimiento simplificado.
Este procedimiento es aplicable respecto de todas las faltas con excepcin de las que debieren
sancionarse slo con pena de multas Art. 388 NCPP, y tambien respecto de las faltas que debieren
sancionarse slo con pena de multa, se hubiere reclamado de ella por el imputado dentro del plazo
legal. Art. 392 inc. final NCPP
b.2. CRIMENES Y SIMPLES DELITOS.
Los crmenes y simples delitos para los efectos de determinar la forma en que puede ser deducida la
accin y el procedimiento aplicable, se clasifican en el nuevo proceso penal en crmenes o simples
delitos de accin penal pblica, de accin penal privada y de accin penal pblica previa instancia
particular.
Los crmenes o simples delitos de accin penal privada son aquellos en que la accin penal slo puede
ejercitarse por la vctima (Art. 55 N.C.P.P.) y slo mediante la interposicin de una querella (Art. 400
del N.C.P.P.).- El procedimiento que debe aplicarse para la tramitacin de los crmenes o simples
delitos de accin penal privada es el procedimiento de accin penal privada, contemplado en el Ttulo
II del Libro IV De los Procedimientos Especiales y Ejecucin del Cdigo Procesal Penal.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los crmenes o simples delitos de accin penal pblica son aquellos en que la accin penal debe ser
ejercida de oficio por el Ministerio Pblico y adems por las personas que determine la ley. (Art. 53
C.P.P.) La investigacin puede iniciarse de oficio por el Ministerio Pblico, por denuncia o por querella
. ( art 172 NCPP).
El tribunal competente y el procedimiento que debe aplicarse para la tramitacin de los crmenes o
simples delitos de accin penal pblica es:
a.- El procedimiento abreviado.( art. 406 NCPP)
Del procedimiento abreviado conoce el juez de garanta y se aplica si concurren los siguientes
requisitos copulativos:
a.1. Se trate de crmenes o simples delitos respecto de los cuales el fiscal no requiriere la imposicin de
una pena de muerte o privativa de libertad superior a cinco aos de presidio o reclusin menores en su
grado mximo
a.2. El imputado, en conocimiento de los hechos de la acusacin y de los antecedentes de la
investigacin que la fundaren, debe haber aceptado los hechos y manifestado su conformidad con la
aplicacin de este procedimiento.
b.- El procedimiento simplificado.(art. 388 NCPP).
Del procedimiento simplificado conoce el juez de garanta y se aplica respecto de los simples delitos
respecto de los cuales el Ministerio Pblico requiriere la imposicin de una pena que no excediere de
presidio o reclusin menores en su grado mnimo y no recibiere aplicacin el procedimiento abreviado
c.- El juicio oral.- ( arts. 281 y sgtes).
Del juicio oral conoce el tribunal oral en lo penal, luego de concluida la investigacin, y constituye el
procedimiento ordinario en el nuevo sistema procesal penal, contemplndose en el Ttulo III del Libro
II del Cdigo Procesal Penal
Al igual que en el procedimiento civil, el legislador penal regula en el Titulo III del Libro II del
N.C.P.P. el Juicio Oral, el que debe aplicarse para la solucin de todos los conflictos en caso que no se
haya establecido un procedimiento especial.
El Juicio Oral se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto
de los otros procedimientos penales, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones,
trmites y actuaciones de los otros procedimientos que no estn sometidos a una norma especial.- ( A
titulo ejemplar, vase arts 389, 405 y 415 del NCPP).
Los crmenes o simples delitos de accin penal pblica previa instancia particular son aquellos en
que no puede procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el delito o las dems personas
previstas en la ley hubiere denunciado el hecho a la justicia, al ministerio pblico o a la polica. (Art. 55
N.C.P.P.). La investigacin por el Ministerio Pblico slo puede iniciarse por la interposicin de una
querella o de una denuncia presentada por dichas personas; pero una vez deducidas, la accin y el
procedimiento aplicable se rige por las normas de la accin penal pblica.
4.D.
Sin lugar a dudas, era en materia civil en donde mayor aplicacin tena la regla de la cuanta en sede de
competencia. En la actualidad, como se ha venido diciendo, no la tiene y nuestro estudio posterior
nicamente influir para los efectos de determinar si el tribunal conocer en nica o en primera instancia,
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Las relativas a la separacin de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado de los hijos;
3
Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre peticin de herencia,
o sobre apertura o protocolizacin de un testamento y dems relacionadas con la apertura de la sucesin, y
4
Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administracin de estos funcionarios, a
su responsabilidad, a sus excusas y a su remocin".
Prescribe el Art. 131 C.O.T. que "se reputarn tambin, en todo caso, como materias de mayor cuanta,
para el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida se indican:
1
2
Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los acreedores" (Art. 143
C.O.T.).
En general, se puede afirmar que los asuntos reputados como de mayor cuanta son materias vinculadas al
Derecho de Familia y a cuestiones en que las sumas de dinero involucradas no se pueden cuantificar con
facilidad.
4.REGLAS PARA DETERMINAR LA CUANTA EN ASUNTOS SUSCEPTIBLES DE
APRECIACIN PECUNIARIA.
A este tipo de asuntos se refieren los Arts. 116 y siguientes C.O.T., preceptos que establecen reglas
generales para determinar la cuanta del juicio.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Finalmente, previene el Art. 120 C.O.T. que "cualquiera de las partes puede, en los casos en que el
valor de la cosa disputada no aparezca esclarecido por los medios indicados en este Cdigo, hacer las
gestiones convenientes para que dicho valor sea fijado antes de que se pronuncie sentencia.
Puede tambin el tribunal dictar de oficio las medidas y rdenes convenientes para el mismo efecto".
Esta facultad, segn veremos, debe ejercerse en primera instancia y antes de que el tribunal cite a las partes
a or sentencia.
Las reglas precedentes pueden resumirse en el siguiente esquema:
1.
ii.
a)
al acuerdo de las partes, presumindose de derecho que lo hay cuando no se alega
la incompetencia del tribunal en razn de la cuanta (Art. 118).
b)
perito (Art. 119).
4.G.
Ya hemos visto que una vez que la cuanta es fijada no puede ser alterada. Pero, en qu momento o
instante procesal debe determinarse la cuanta del asunto?.
De lo sealado en los Arts.116 y siguientes C.O.T. se desprende que la cuanta debe tomarse en
consideracin cuando se presenta la demanda. Esto para los efectos de calificar el procedimiento aplicable
y, antes de la Ley N18.776, para la competencia de los tribunales. Con la demanda, segn veremos, la
cuanta comienza a fijarse.
La verdad sea dicha, para determinar el momento en que se fija la cuanta han de tomarse en consideracin
las reglas de determinacin de la misma. Si se deduce una pretensin real y se acompaan documentos
justificativos del derecho que se invoca, evidentemente que desde ese momento la cuanta quedar fijada.
En consecuencia, podra afirmarse que, por regla general, la cuanta queda fijada con la presentacin de la
demanda.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La cuanta de la materia est configurada por todos los elementos que se contienen en la demanda, cuando
es asunto susceptible de apreciacin pecuniaria: capital, intereses, clusulas penales, reajustes, etc.
Una vez que la cuanta queda determinada, no puede ser alterada por causa sobreviniente. Es lo que
denominamos "la inmutabilidad de la cuanta".
Prescribe al efecto el Art. 128 C.O.T. que "si el valor de la cosa disputada se aumentare o disminuyere
durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la determinacin que antes se hubiere hecho con arreglo a
la ley".
Por su parte, el Art. 129 C.O.T. ratifica la regla de la inmutabilidad de la cuanta fijada al expresar que
"tampoco sufrir la determinacin alteracin alguna en razn de lo que se deba por intereses o frutos
devengados despus de la fecha de la demanda, ni de lo que se deba por costas o daos causados durante el
juicio.
Pero los intereses, frutos o daos debidos antes de la demanda se agregarn al capital demandado, y se
tomarn en cuenta para determinar la cuanta de la materia".
Todo lo que se devengue antes de la presentacin de la demanda altera la cuanta, no as lo que se
devengue con posterioridad
En el Art. 120 C.O.T. se autoriza a determinar la cuanta, de oficio o a peticin de parte, y en cualquier
estado del juicio, pero antes que se pronuncie sentencia. Esta disposicin, aisladamente considerada poda
conducir a incurrir en un grave error con nefastas consecuencias vinculadas para la determinacin de la
procedencia del recurso de casacin en el fondo, puesto que el artculo 767 exiga una fijacin especial
para ese efecto. En la actualidad, el elemento cuanta carece de toda trascendencia para los efectos del
recurso de casacin en el fondo, dado que la ley 19.374 modific el Art. 767 C.P.C. eliminando este
elemento como requisito de procedencia.
Si la tramitacin del juicio admite la reconvencin, la fijacin de la cuanta no puede efectuarse con la sola
demanda, para lo cual deben sumarse las cantidades indicadas en ambos escritos. Mas, esta fijacin no es
importante para los efectos de la cuanta como regla de la competencia, sino que para los de la cuanta
como requisito de procedencia de recursos.
Existen procedimientos en los que la cuanta necesariamente se determina en funcin de lo que se expone
en la demanda y donde no existe la posibilidad de reconvenir. Es lo que sucede con el procedimiento
ejecutivo por obligacin de dar, donde en la demanda necesariamente se debe indicar la especie o cuerpo
cierto que se debe o la cantidad a la que asciende la deuda (liquidez de obligacin) (Art. 438 C.P.C.).
4.G-
Entre los artculos 121 a 127 C.O.T., el legislador procesal orgnico contempl una serie de reglas
especiales en que el elemento cuanta es fijado por la ley, a fin de evitar dificultades:
a) Pluralidad de acciones.- Seala el Art. 121 C.O.T.: "Si en una misma demanda se entablaren a la vez
varias acciones, en los casos en que puede esto hacerse conforme a lo prevenido en el Cdigo de
Procedimiento, se determinar la cuanta del juicio por el monto a que ascendieren todas las acciones
entabladas".
Esta disposicin guarda relacin con lo dispuesto en el Art. 17 C.P.C., donde se autoriza la interposicin de
dos o ms "acciones" en una misma demanda, con tal que no sean incompatibles (inc 1) o, cuando lo son,
una en subsidio de otra (inc.2).
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
b) Pluralidad de demandados.- El Art. 122 C.O.T. se refiere a este punto en los siguientes trminos: "Si
fueren muchos los demandados en un mismo juicio, el valor total de la cosa o cantidad debida determinar
la cuanta de la materia, aun cuando por no ser solidaria la obligacin no pueda cada uno de los
demandados ser compelido al pago total de la cosa o cantidad, sino tan slo al de la parte que le
correspondiere".
El artculo transcrito guarda relacin con el Art. 18 C.P.C., precepto que autoriza la intervencin de una
pluralidad de sujetos pasivos y, en general, la intervencin de muchos contra muchos.
c) Caso de la reconvencin.- Para estos efectos, el Art. 124 C.O.T. seala que deben considerarse
aisladamente los montos de la reconvencin y los de la demanda: "Si el demandado al contestar la
demanda entablare reconvencin contra el demandante, la cuanta de la materia se determinar por el
monto a que ascendieren la accin principal y la reconvencin reunidas; pero para estimar la competencia
se considerar el monto de los valores reclamados por va de reconvencin separadamente de los que son
materia de la demanda.
No podr deducirse reconvencin sino cuando el tribunal tenga competencia para conocer de ella,
estimada como demanda, o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin. Podr tambin deducirse an
cuando por su cuanta la reconvencin debiera ventilarse ante un juez inferior".
Este precepto guarda relacin con los Arts.314 y 315 C.P.C., disposiciones que regulan la oportunidad en
que debe ser entablada, los requisitos de la solicitud y una regla de competencia para el tribunal que
conoce de la demanda, respectivamente.
Para la procedencia de recursos, la cuanta de la materia se determina sumando las cantidades expresadas
en la demanda y en la reconvencin.
d) Terminacin del arrendamiento.- De acuerdo a lo establecido en el Art. 125 C.O.T debemos
distinguir:
d.a) En los juicios de desahucio o de restitucin de la cosa arrendada el valor de lo disputado se
determinar por el monto de la renta o del salario convenido para cada perodo de pago. Si las partes en el
contrato de arrendamiento establecen dicho perodo de pago se estar a ello. As por ejemplo, si se arrienda
un inmueble urbano con una renta de $ 1.000.000 pagadera anualmente y se demanda el desahucio o la
restitucin, la cuanta ascender a $1.000.000.
Si las partes no han estipulado el perodo de pago de la renta en el contrato de arrendamiento sino que solo
el monto de ella en $100.000, se deber aplicar lo establecido en el artculo 1944 del C. Civil, segn el
cual "el pago del precio o renta se har en los perodos estipulados, conforme a la costumbre del pas, y no
habiendo estipulacin ni costumbres segn las reglas que siguen: La renta de los predios urbanos se pagar
por meses , la de los predios rsticos por aos."
d.b) En los juicios de reconvenciones de pago, el valor de lo disputado se determinar por el monto de
las rentas insolutas".
e) Saldos insoluto.- Agrega el Art. 126 C.O.T. que "si lo que se demanda fuere el resto insoluto de una
cantidad mayor que hubiere sido antes pagada en parte, se atender, para determinar la cuanta de la
materia, nicamente al valor del resto insoluto".
f) Pensiones futuras.- Finalmente, previene el Art. 127 C.O.T que "si se trata del derecho a pensiones
futuras que no abracen un tiempo determinado, se fijar la cuanta de la materia por la suma a que
ascendieren dichas pensiones en un ao. Si tienen tiempo determinado, se atender al monto de todas
ellas.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Pero si se tratare del cobro de una cantidad procedente de pensiones peridicas ya devengadas, la
determinacin se har por el monto a que todas ellas ascendieren".
4.H.
Nuestro legislador procesal no slo ha utilizado el factor cuanta para la determinacin de la competencia
absoluta de un tribunal, la que, como hemos visto, en la prctica ya no recibe ninguna aplicacin, sino que,
adems, lo ha hecho en las siguientes materias, donde est plenamente vigente:
a) La cuanta de un asunto importa para los efectos de establecer la utilizacin de un procedimiento
determinado. As, por lo dems, se colige de lo prescrito en los Arts. 698 y 703 C.P.C.
En virtud de los preceptos citados se puede afirmar que existen tres procedimientos ordinarios: el de
mayor, menor y mnima cuanta.
Los asuntos cuya cuanta sea superior a 500 U.T.M, se tramitan de acuerdo al procedimiento ordinario del
Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil;
Los asuntos cuya cuanta sea superior a 10 U.T.M. pero inferior a 500 UTM, se tramitan de acuerdo a las
normas del juicio ordinario de menor cuanta.
Los asuntos cuya cuanta sea inferior a $ 10 UTM0, se tramitan de acuerdo al procedimiento de mnima
cuanta.
Pese a que en la actualidad no existen los juzgados de letras de menor cuanta y los de distrito y
subdelegacin, lo cierto es que los procedimientos ordinarios que regulan los prrafos 1 y 2, del Ttulo
XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil se encuentran plenamente vigentes, puesto que se
han mantenido las razones y motivos que originaron su establecimiento.
b) La cuanta importa en los negocios civiles y comerciales para los efectos de determinar si el
tribunal que conoce de ellos lo har en primera o en nica instancia (Art.45 C.O.T.)
4.I.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En la actualidad, pese a que ha ido perdido importancia, en la legislacin chilena el factor materia juega
doblemente.
En efecto, por una parte, es utilizada para el establecimiento de los tribunales especiales, ya que stos han
sido creados en razn, precisamente, de este factor (cuentas fiscales, laborales, de menores, militares, etc.),
en no pocas oportunidades acompaados del factor persona.
El Art.6. C.O.T., sea de manera directa o de forma mediata, establece cules son los distintos tribunales
que integran el Poder Judicial, dividindolos en tribunales ordinarios y especiales, solamente en funcin
del elemento materia, sea en forma exclusiva o en relacin con el elemento persona.
Dispone al efecto el Art.6., inc.3o. C.O.T. que "forman parte del Poder Judicial, como tribunales
especiales, los Juzgados de Letras de Menores, los Juzgados de Letras del Trabajo y los Tribunales Militares en tiempo de paz, los cuales se regirn en su organizacin y atribuciones por las disposiciones
orgnicas constitucionales contenidas en la ley N16.618, en el Cdigo del Trabajo, y en el Cdigo de
Justicia Militar y sus leyes complementarias, respectivamente, rigiendo para ellos las disposiciones de este
Cdigo slo cuando los cuerpos legales citados se remitan en forma expresa a l".
Existen otros tribunales en que tambin se atiende exclusivamente a la naturaleza del asunto para los
efectos de otorgarles competencia. Ello ocurre, por ejemplo, en las causas sobre cuentas cuyo
conocimiento corresponda a la Contralora General de la Repblica; en las causas cuyo conocimiento
corresponda a los Alcaldes y a los Jueces de Polica Local en los Juzgados de Polica Local (Arts.12 y
siguientes Ley 15.231); y en los dems asuntos judiciales del orden temporal que leyes particulares
entreguen al conocimiento de tribunales especiales.
Lo mismo puede afirmarse de asuntos tan importantes como las causas aduaneras y las tributarias, donde
la materia sobre la que versan es esencial para sealar que son competentes los Administradores de
Aduanas, el Director Nacional de Aduanas, la Junta General de Aduanas, los Directores Regionales del
Servicio de Impuestos Internos, el Tribunal Especial de Alzada para asuntos relativos a avalos, etc.
En materia de acusacin constitucional, en que toca conocer al Senado como jurado (Arts.53, N1 C.Pol. y
47 a 52 Ley 18.918), el elemento materia se encuentra mezclado con un marcado ingrediente personal.
En segundo lugar, la materia juega a travs de lo que se denomina propiamente "elemento de la
competencia absoluta" (fuero real), para la determinacin de la jerarqua de un tribunal. En este carcter, la
materia -elemento de competencia- ha tendido a arrastrar siempre asuntos de una cuanta inferior al
tribunal superior jerrquico.
Por la materia, se tiende a elevar la jerarqua del tribunal. En la actualidad, esta finalidad slo se cumple
parcialmente, segn veremos.
5.2.
Hemos visto con anterioridad que en ciertos casos, cuando no existe la posibilidad de cuantificar
pecuniariamente un determinado asunto, ste se reputa, por el solo ministerio de la ley, como de mayor
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
cuanta. Es lo que ocurre con las hiptesis contempladas en los Arts.130 y 131 C.O.T., referentes,
fundamentalmente, como afirmramos, al Derecho de Familia.
Estos dos preceptos juegan tanto para asuntos no susceptibles de apreciacin pecuniaria (Art. 130 C.O.T.),
como para aquellos que por su naturaleza corresponden al conocimiento de un tribunal superior (Art. 131
C.O.T.).
Antes de la entrada en vigencia de la Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989, los jueces de letras se
dividan en jueces de letras de simple departamento, jueces de letras de capital de provincia y jueces de
letras de asiento de Corte de Apelaciones.
En la actualidad, los jueces de letras tambin se estructuran en forma jerrquica, pero adecundose ella a la
regionalizacin del pas, pudindose acuerdo con esa nueva organizacin administrativa interna del Estado
distinguir: jueces de letras de comuna o agrupacin de comunas; jueces de letras de capital de provincia; y
jueces de letras de comunas asiento de Corte de Apelaciones. En esta estructura, el factor materia, en
conjunto con el factor fuero o persona, juega a travs de la sustraccin del conocimiento de un asunto
correspondiente a un tribunal y su radicacin en otro de mayor jerarqua.
Es necesario hacer notar que el elemento materia tambin juega respecto de los juzgados de letras que no
tienen competencia comn. En efecto, tanto en las comunas de la provincia de Santiago y Chacabuco,
como en algunos tribunales que dependen de las Cortes de Apelaciones de San Miguel, Concepcin,
Temuco y Valparaso, existen tribunales que conocen nicamente de asuntos criminales y otros de asuntos
civiles, sin perjuicio de la existencia de juzgados especiales como los de Menores, del Trabajo, Polica
Local, etc.
Dando un breve vistazo al C.O.T. nos encontramos con que el factor materia se encuentra en las siguientes
reglas de competencia:
a) El Art.48 C.O.T..- Los juicios de hacienda, esto es, aquellos en que tiene inters el Fisco y cuyo
conocimiento se encuentra entregado a los tribunales ordinarios (Art 748 del C.P.C.), presentan ciertas
peculiaridades que se orientan a obtener el inmediato beneficio de la defensa Fiscal, como por ejemplo, la
consulta de la sentencia que es contraria al inters fiscal y que no son apeladas, etc.
El primero de los beneficios orgnicos con que cuenta el Fisco es la determinacin de la jerarqua del
tribunal que conoce de ese asunto. Es as como el Art.48 C.O.T. expresa: "Los jueces de letras de comunas
asiento de Corte conocern en primera instancia de las causas de hacienda, cualquiera que sea su cuanta.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en los juicios en que el Fisco obre como demandante, podr
ste ocurrir a los tribunales all indicados o al del domicilio del demandado, cualquiera que sea la
naturaleza de la accin deducida.
Las mismas reglas se aplicarn a los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga inters".
b) El Art.45, N2 letra c) C.O.T., entrega a los jueces de letras el conocimiento exclusivo en primera
instancia de los asuntos judiciales no contenciosos, salvo en lo que respecta a la designacin de los
curadores ad litem, donde es competente el tribunal que "conoce en el pleito" (Art. 494, inc. 2 C.C.).
c) El Art.50, N1 C.O.T. entrega al conocimiento de un ministro de la Corte de Apelaciones respectiva,
segn el turno que ella fije, los asuntos seguidos por delitos contra la seguridad del Estado (Ley
N12.927), por los delitos de los Ttulos II y VI, prrafo 1 del Libro II del Cdigo Penal, y por los delitos
de los Ttulos IV y V, prrafo I, del Cdigo de Justicia Militar, cuando dichos delitos son cometidos
exclusivamente por civiles.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Es de notar que este precepto, segn veremos con posterioridad, es el nico que hace jugar el factor
materia en los asuntos penales. Este precepto se encuentra derogado en el nuevo sistema procesal penal,
por cuanto la investigacin de todos los procesos penales, excluidos solo los penales militares, le
corresponde efectuarla al Ministerio Pblico.
d) El Art.50, N4 C.O.T. entrega al conocimiento de los ministros de las Cortes de Apelaciones los asuntos
en que se pretende hacer efectiva la responsabilidad ministerial de los jueces de letras;
e) El Art.51, N1 C.O.T. radica en el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago el conocimiento de
las causas sobre amovilidad de los ministros de la Corte Suprema;
f) El Art. 53, N 1 C.O.T. radica en el Presidente de la Corte Suprema el conocimiento en primera instancia
de las causas sobre amovilidad de los ministros de las Cortes de Apelaciones;
g) El Art.52, N1 C.O.T. entrega a un ministro de la Corte Suprema el conocimiento en primera instancia
de las causas a que se refiere el artculo 23 de la Ley N12.033, esto es, de las cuestiones o juicios entre
la Corporacin de Ventas de Salitre y Yodo de Chile y las empresas adheridas o que en el futuro se
adhieran, o que se retiren de la misma; y al pleno de la Corte Suprema el conocimiento en segunda
instancia de los mismos asuntos;
h) El art.52 No2 del C.O.T. entrega a un Ministro de la Corte Suprema el conocimiento en primera
instancia de los delitos de jurisdiccin de los tribunales chilenos, cuando puedan afectar las
relaciones internacionales de la repblica con otro estado.
Este caso de competencia en razn de la materia fue agregado por la Ley 19.047, publicada en el D. Of.
de 14 de Febrero de 1991.
Por Auto Acordado de 3 de octubre de 1991 de la Excma Corte Suprema, publicado en el Diario Oficial de
5 de Octubre de 1991,se estableci que corresponder a una Sala de la Corte Suprema ,designada por el
Presidente del tribunal, el conocimiento de los recursos que se interpongan contra las resoluciones que se
dicten por un Ministro de la Corte Suprema conociendo de esos procesos.
Este es el nico caso en el cual se mantiene vigente en el nuevo sistema procesal penal un precepto que
otorga competencia penal a un tribunal unipersonal de excepcin.
i) El Art.53, N3 C.O.T. entrega al conocimiento del Presidente de la Corte Suprema "las causas de
presas, de extradicin pasiva y dems que deban juzgarse con arreglo al Derecho Internacional". En
el nuevo sistema procesal penal la extradicin pasiva es conocida por un Ministro de la Corte Suprema en
primera instancia.
j) El Art.227 C.O.T. entrega exclusivamente a los tribunales arbitrales el conocimiento y fallo el
conocimiento de determinados asuntos.
6.- EL FUERO O PERSONA
6.1.
CONCEPTO.-
Se puede afirmar que el fuero es aquel elemento de la competencia absoluta que modifica la determinacin
previa de la jerarqua de un tribunal en razn de la cuanta y materia para conocer de un asunto por existir
la intervencin de una persona constituida en dignidad.
Este factor mantiene toda su vigencia como elemento alterador de la competencia de un tribunal.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El fuero, contrariamente a lo que se pudiera pensar, no es un beneficio para la persona que lo goza, sino
que es una garanta para la persona que no cuenta con l. De esta manera, abstractamente considerada, se
mantiene una relativa igualdad ante la ley.
El legislador piensa que a una mayor jerarqua del tribunal que conoce del asunto mayor es la
independencia del tribunal para su resolucin, de all que la elevacin de la jerarqua del tribunal en virtud
de este elemento protege a aquella persona no constituida en dignidad.
6.2.
El factor fuero recibe una clasificacin entre fuero mayor y fuero menor.
Por el fuero mayor, se eleva el conocimiento de un asunto que, en principio, estaba entregado a un juez de
letras al de un tribunal unipersonal de excepcin.
Al fuero mayor se refiere el Art. 50, N 2 C.O.T. en los siguientes trminos: "Un ministro de la Corte de
Apelaciones respectiva, segn el turno que ella fije, conocer en primera instancia de los siguientes
asuntos:
2 De las causas civiles y de las criminales por crmenes o simples delitos en que sean parte o tengan
inters el Presidente de la Repblica, los ex Presidentes de la Repblica, los Ministros de Estado, los
Intendentes y Gobernadores, los Agentes Diplomticos chilenos, los Embajadores y Ministros
Diplomticos acreditados con el Gobierno de la Repblica o en trnsito por su territorio, los Arzobispos,
los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios Capitulares.
La circunstancia de ser accionista de sociedades annimas las personas designadas en este nmero, no se
considerar como una causa suficiente para que un ministro de la Corte de Apelaciones conozca en
primera instancia de los juicios en que aqullas tengan parte, debiendo stos sujetarse en su conocimiento
a las reglas generales".
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto de las causas
penales, debiendo su investigacin ser efectuada por parte del Ministerio Pblico, actuando el juzgado de
garanta y el tribunal oral en lo penal de acuerdo con las reglas generales..
Por el fuero menor, determinadas personas, por el hecho de desempear una funcin pblica, hacen
radicar el conocimiento de un asunto en los jueces de letras, pero slo en asuntos civiles o de comercio.
Seala, al efecto, el Art. 45, N 2 letra g) C.O.T. que los jueces de letras conocern en primera instancia
"de las causas civiles o de comercio cuya cuanta sea inferior a las sealadas en las letras a) y b) del N 1
de este artculo (10 Unidades Tributarias Mensuales), en que sean parte o tengan inters los Comandantes
en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, el General Director de Carabineros, los Ministros
de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los jueces letrados,
los prrocos y viceprrocos, los cnsules generales, los cnsules o vicecnsules de las naciones extranjeras
reconocidas por el Presidente de la Repblica, las corporaciones y fundaciones de derecho pblico o de los
establecimientos pblicos de beneficencia".
Tambin existe aplicacin de esta categora de fuero en el Art. 46 C.O.T., segn tendremos oportunidad de
apreciar a continuacin.
6.3.
En esta materia, sobre todo a partir de la entrada en vigencia de la actual Constitucin, es preciso tomar en
consideracin que lo que comnmente se denomina "fuero orgnico", el que est complementado con una
garanta que no dice relacin directa con la competencia. Nos referimos a la inviolabilidad.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
De acuerdo al Art. 81 C.Pol., "los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales y los
jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin orden del tribunal
competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a
disposicin del tribunal que debe conocer del asunto conforme a la ley".
Los jueces estn al margen de toda privacin de libertad que no sea el caso indicado en el precepto
constitucional transcrito.
Por nuestra parte, entendemos por "fuero de los jueces", la alteracin establecida por la ley en la jerarqua
de los tribunales que van a conocer de asuntos civiles o penales en el que sea parte o tenga inters un juez,
ministro o fiscal del Poder Judicial. Estas normas son equiparables a las del fuero, pero son nica y
exclusivamente aplicables a esos miembros del orden judicial.
El fuero de los jueces tiene idntico fundamento que el fuero comn, ya que son medidas protectoras de la
persona que litiga con el juez. Recordemos, una vez ms, que el fuero no es un derecho del aforado, sino
que una garanta para el que carece de l.
A esta especial modalidad del fuero se refieren los siguientes preceptos orgnicos:
a)
El Art. 45, N2, letra g) C.O.T. establece la competencia en primera instancia de un juez de
letras en el conocimiento de las causas civiles y de comercio, cualquiera que sea su cuanta, en que sean
parte o tengan inters los jueces letrados.
b)
El Art. 46 C.O.T., de acuerdo a su nueva redaccin, establece que "los jueces de letras de
comunas asiento de Corte conocern en primera instancia de las causas criminales en que sea parte o tenga
inters un juez de letras de una comuna o agrupacin de comunas de la jurisdiccin de esa misma Corte de
Apelaciones". En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia de esta norma de las
causas penales, debiendo su investigacin ser efectuada por parte del Ministerio Pblico.
c)
El Art. 50, N 3 C.O.T. otorga competencia en primera instancia a los ministros de Corte de
Apelaciones para que conozcan de las causas por delitos comunes en que sean parte o tengan inters los
miembros de la Corte Suprema, los de las Cortes de Apelaciones, los fiscales de estos tribunales y los
jueces letrados de las comunas asiento de las Cortes de Apelaciones; En el nuevo sistema procesal penal
no se contempla la existencia de esta norma, debiendo su investigacin ser efectuada por parte del
Ministerio Pblico.
d)
El Art. 51, N 2 C.O.T. radica en el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago el
conocimiento de las acusaciones o demandas civiles que se entablen contra uno o ms de los miembros de
la Corte Suprema o contra su fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el
desempeo de sus funciones; En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia de esta
norma, debiendo su investigacin ser efectuada por parte del Ministerio Pblico. y
e)
El Art. 53, N 2, C.O.T., que radica en el Presidente de la Corte Suprema el conocimiento
en primera instancia de los asuntos indicados en la letra d) precedente, en que participen los ministros de
las Cortes de Apelaciones o los fiscales de estos tribunales colegiados. En el nuevo sistema procesal penal
no se contempla la existencia de esta norma, debiendo su investigacin ser efectuada por parte del
Ministerio Pblico.
6.4.
Nuestro legislador ha sealado en el art.133 del C.O.T. algunos casos en que por la naturaleza del asunto o
del procedimiento empleado, el factor fuero no es tomado en consideracin, siendo ellos los siguientes:
1)
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
2)
los juicios sumarios y los procedimientos que deban tramitarse breve y sumariamente;
3)
4)
5)
6)
7)
8)
Tampoco se tomar en cuenta el (fuero) que tengan los acreedores en el juicio de quiebras
ni el de los interesados en los asuntos no contenciosos" (Art. 133, inc.2 C.O.T.).
los dems que determinen las leyes.
CONCEPTO.-
Las reglas de competencia relativa persiguen establecer, dentro de la jerarqua ya determinada por las
reglas de competencia absoluta, el tribunal especfico dentro de esa jerarqua que va a conocer del asunto.
As, por lo dems, se desprende del encabezado del prrafo 4 del Ttulo VII C.O.T., al sealar que se
refiere a "las reglas que determinan la competencia en materias civiles entre tribunales de igual jerarqua"
y del encabezado del prrafo 6 del mismo Ttulo, relativo a las "reglas que determinan la competencia en
materias criminales entre tribunales de igual jerarqua".
Como premisa bsica, es menester sealar que estas reglas tienen el carcter de instituciones de orden
privado, siendo, por tanto, plenamente renunciables, pero slo respecto de los asuntos contenciosos civiles.
Tanto en materia civil no contenciosa (Art. 182 C.O.T., interpretado a contrario sensu), como en materia
penal (Art. 9 C.P.P.), las reglas de competencia relativa son de orden pblico, irrenunciables y no admiten
la prrroga de la competencia.
Las reglas de competencia relativa se vinculan directa y exclusivamente con el elemento territorio. Este, a
juicio de don Mario Mosquera, no se traduce en un concepto meramente geogrfico, sino que comprende
cualquier aspecto que la ley tome en consideracin para la determinacin precisa del tribunal que tendr
competencia para conocer de un asunto.
De acuerdo con ello, el territorio para los efectos de determinar la competencia relativa, no es ms que los
diversos factores que considera el legislador para determinar el juez del lugar de una determinada jerarqua
que debe conocer de un asunto.
El territorio como lugar fsico resulta ser una consecuencia y no el elemento determinante de la
competencia relativa.
2. ADECUACIN A LA REGIONALIZACIN.Los Decretos-Leyes Ns 573 y 575 modificaron substancialmente la divisin poltica y administrativa de
nuestro pas.
En efecto, en la actualidad el territorio nacional se divide en comunas, provincias y Regiones. A la cabeza
de las primeras se encuentran los Alcaldes; de las segundas, los Gobernadores, y, finalmente, de las
ltimas, los Intendentes.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Por expresa disposicin del artculo 1 transitorio del D.L. N573, el proceso de regionalizacin tendra un
carcter gradual, de manera que, mientras no se hubieran dictado las leyes previstas en ese Estatuto,
continuara vigente, en cuanto no hubieran sido modificadas especficamente, la divisin territorial del pas
vigente a esa fecha, sus sistemas de Gobierno y Administracin interiores y la organizacin y competencia
territorial de los tribunales de justicia.
Nuestros Cdigos (Civil, de Procedimiento Civil, de Procedimiento Penal, Orgnico de Tribunales y de
Minera), utilizaban la antigua divisin administrativa de la Ley de Organizacin y Administracin interior
del Estado, siendo la unidad administrativa bsica el departamento y, en algunos casos, las
subdelegaciones y los distritos.
La Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989, vino a regularizar la situacin transitoria antes indicada y
adecu a la Regionalizacin la organizacin interna del Poder Judicial. El Art. 1 de la citada ley seala
que "las normas sobre regionalizacin del pas sern aplicables al Poder Judicial en conformidad a lo
dispuesto en la presente ley".
En la actualidad, la unidad administrativa bsica no es el departamento, sino la comuna. En efecto, de
acuerdo al Art. 27 C.O.T., introducido por la Ley N 18.969 de 10 de marzo de 1990, "sin perjuicio de lo
que se previene en los artculos 28 al 40, en cada comuna habr, a lo menos, un juzgado de letras.
Los nuevos juzgados que se instalen tendrn como territorio jurisdiccional la respectiva comuna y, en
consecuencia, dejarn de ser competentes en esos territorios los juzgados que anteriormente tenan
jurisdiccin sobre dichas comunas".
Sin embargo, de acuerdo al Art. 1, inc. 3 transitorio de la aludida ley, mientras no se instalen esos
juzgados, mantendrn su competencia en los territorios sealados en los artculos 28 al 40, los tribunales
existentes a la fecha de vigencia de la ley.
En consecuencia, mientras no se instalen los aludidos tribunales, mantiene plenamente su vigencia lo
dispuesto en el Art. 2, inc.1 de la Ley N 18.776, en cuya virtud, "en los casos que las leyes, reglamentos
y decretos se refieren al Departamento como territorio jurisdiccional de un tribunal o de los auxiliares de la
administracin de justicia, dicha referencia se entender hecha a la comuna o agrupacin de comunas que
constituyan el respectivo territorio jurisdiccional".
En consideracin a sta disposicin, aludiremos a la comuna o agrupacin de comunas en todos los textos
legales que citemos, aun cuando no hayan sido expresamente modificados por la ley de adecuacin.
3.
PLAN DE DESARROLLO.
En sucesivos prrafos analizaremos las reglas de competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles,
asuntos no contenciosos civiles, asuntos mineros, asuntos concursales, asuntos penales, asuntos laborales y
de menores, y asuntos tributarios y aduaneros.
PRRAFO PRIMERO: LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA RELATIVA EN LOS
ASUNTOS CONTENCIOSOS CIVILES.
1.
GENERALIDADES.-
Para poder determinar, con precisin, qu tribunal, en razn del territorio, ser competente para conocer
del asunto, ser menester tomar en consideracin las siguientes reglas de descarte:
1
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
REGLAMENTACION.
La prrroga de la competencia se regula en el Prrafo 8 del Ttulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales
y en el artculo 9 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Debemos advertir que mediante la dictacin de la Ley 18.969, publicada en el Diario Oficial de 10 de
Marzo de 1990, se modific el prrafo 8 y diversos preceptos de ste con el fin de sustituir al tratar esa
institucin la alusin que el legislador efectuaba a la jurisdiccin por la de competencia, con lo cual se
adecua ella a la actual posicin de la doctrina al no ser prorrogable la jurisdiccin.
Por otra parte, tradicionalmente se ensea la prrroga de la competencia como una institucin en forma
aislada, pero hemos estimado pertinente referirnos a ella en esta parte para los efectos de destacar su
aplicacin slo respecto de la determinacin del territorio en los asuntos civiles contenciosos.
b.-
CONCEPTO.-
De acuerdo a lo establecido en el artculo 181 del C.O.T "un tribunal que no es naturalmente competente
para conocer de un asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes, expresa o tcitamente, convienen en
prorrogarle la competencia para este negocio.".
Invirtiendo los trminos de ese precepto, la prrroga de la competencia sera el acuerdo expreso o tcito de
las partes para otorgar competencia a un tribunal que no es el naturalmente competente para conocer del
asunto.
Esta definicin de la prrroga de la competencia, que fluye de la explicacin que nos da el citado precepto
legal es demasiado amplia y merece por ello las siguientes crticas;
a) No precisa que la prrroga slo procede respecto de los asuntos contenciosos civiles y no en los asuntos
civiles no contenciosos y en los asuntos penales;
b) No seala que ella slo opera respecto del elemento territorio, en la primera instancia y slo entre
tribunales ordinarios de igual jerarqua.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
De acuerdo con ello, podemos definir en nuestro derecho la prrroga convencional de la competencia
como el acuerdo expreso o tcito de las partes en virtud del cual, en la primera instancia, de los asuntos
civiles contenciosos, que se tramitan ante tribunales ordinarios, otorgan competencia a un tribunal que no
es el naturalmente competente para conocer de l, en razn del elemento territorio.
c.-
CLASIFICACION.
Desde un punto de vista doctrinario es posible efectuar una clasificacin de la prrroga de la competencia
desde diversos puntos de vista.
c.1.
Desde este punto de vista la prrroga de la competencia puede ser clasificada en legal y convencional.
Prrroga legal de la competencia es aquella que se verifica por el propio legislador modificando el
tribunal que debe conocer de un asunto de acuerdo a las reglas generales que la ley ha preestablecido.
Esta prrroga de la competencia, como se efecta por el propio legislador, es posible que se refiera a
cualquiera de los elementos de la competencia absoluta y relativa, tanto en los asuntos penales y civiles.
Se han sealado como casos de prrroga legal los siguientes:
a.- El art. 161 del C.O.T., a propsito de las faltas, establece que si un mismo reo tuviere procesos
pendientes por faltas y por crmenes o simples delitos, el juez de letras ser el solo competente para
conocer de todos ellos.". Este precepto se encuentra derogado en el nuevo sistema procesal penal.
b.- Los artculos 11 y 124 del C.O.T., a propsito de la reconvencin, establecen que el tribunal que conoce
de la causa es competente para conocer de la reconvencin an cuando por su cuanta hubiere de
corresponder a un juez inferior si se entablare por separado.
c.- El artculo 168, inciso 2 del C.O.T., el cual seala que "si siendo muchos los autores de un delito o de
varios delitos conexos, hubiere entre ellos individuos aforados y otros que no lo sean, el tribunal
competente para juzgar a los que gozan de fuero, deber juzgar a los dems autores y a los cmplices y
encubridores." Este precepto se encuentra derogado en el nuevo sistema procesal penal.
No obstante lo anterior, es discutible hablar que en estos casos nos encontremos ante una prrroga de la
competencia, puesto que es esencial, para que ella opere, la manifestacin de voluntad de las partes. En
estos casos, slo nos encontramos con normas especiales en virtud de las cuales el legislador contempla
excepciones respecto a las reglas generales que l mismo ha establecido.
Prrroga convencional de la competencia es aquella que las partes realizan en forma expresa o tcita,
otorgando competencia a un tribunal que naturalmente no la posee.
Esta es la prrroga de la competencia que se reglamenta en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
La prrroga convencional de la competencia se subclasifica en expresa o tcita segn la forma en que las
partes manifiestan su voluntad para que ella opere, como veremos al referirnos a su regulacin en nuestro
derecho.
c.2.
De acuerdo a lo sealado por don Manuel Egidio Ballesteros en su obra Ley de organizacin y
atribuciones de los tribunales de justicia, se puede clasificar la prrroga en:
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Para que en nuestro derecho sea procedente la prrroga de la competencia es menester que concurran los
siguientes requisitos:
1.-
De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del C.O.T., la "prrroga de la competencia slo procede
respecto de negocios contenciosos civiles."
A contrario sensu, la prrroga no es procedente en los asuntos civiles no contenciosos y en los asuntos
penales.
Adems, cabe hacer presente a mayor abundamiento, que el legislador seala categricamente en el art.9
del C.P.P. que "la competencia criminal no puede, en caso alguno, ser prorrogada por simple voluntad de
las partes.".
2.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del C.O.T.," la prrroga slo procede "entre tribunales
ordinarios de igual jerarqua".
4.-
De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del C.O.T., "la prrroga de la competencia slo procede en
primera instancia".
La prrroga de la competencia no procede en la segunda instancia, no slo por la norma expresa citada,
sino que, adems, por la regla general de la competencia del grado o jerarqua contemplada en el artculo
110 del C.O.T.
En consecuencia, la prrroga de la competencia slo procede respecto del elemento territorio, en los
asuntos contenciosos civiles, en la primera o nica instancia y entre tribunales ordinarios de igual
jerarqua.
e.-
La prrroga de la competencia es un acto jurdico bilateral cuando se verifica en forma expresa, y debe
realizarse por personas que tengan la capacidad de ejercicio que contempla el Cdigo Civil.
Al respecto, establece el art.184 del C.O.T que "pueden prorrogar competencia todas las personas que
segn la ley son hbiles para estar en juicio por s mismas y por las que no lo son pueden prorrogarla sus
representantes legales.".
f.-
a. PRRROGA EXPRESA.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 186 del C.O.T., se prorroga la competencia expresamente cuando
en el contrato mismo o en un acto posterior han convenido en ello las partes, designando con toda
precisin el juez a quien se someten.".
Segn lo sealado por el legislador, podemos definir la prrroga expresa como la convencin en virtud de
la cual las partes acuerdan prorrogar la competencia, sea que se contenga en el contrato mismo o en un
acto posterior, designando con toda precisin el juez a quien se someten.
La prrroga expresa puede verificarse por las partes:
a.-
En el mismo contrato.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Se prorroga la competencia en el mismo contrato cuando las partes insertan dentro de ste una clusula
sometindose a la competencia de determinados tribunales para la resolucin de cualquier conflicto que
pudiera suscitarse con motivo de su celebracin.
Para los efectos de estipular esa clusula es menester tener presente que la competencia de los jueces de
letras se extiende a la Comuna y que el legislador exige la designacin con toda precisin del juez a cuya
competencia se someten.
En consecuencia, la clusula que debera insertarse en el contrato para prorrogar la competencia
normalmente es del siguiente tenor: "Las partes, para todos los efectos del presente contrato, fijan su
domicilio en la Comuna de Santiago de la Regin Metropolitana y prorrogan expresamente la competencia
respecto de cualquier conflicto que pudiera suscitarse respecto de l para ante sus tribunales ordinarios.".
b.-
Acto Posterior.
PRRROGA TCITA.
Una vez iniciado el proceso, el legislador contempla la existencia de la prrroga tcita de la competencia,
la cual se establece no porque exista una manifestacin expresa de voluntad de las partes en ese sentido,
sino que de actuaciones por ella realizadas que no importan desconocer la incompetencia en razn del
elemento territorio en los asuntos contenciosos civiles del juez ordinario ante el cual comparecen. (Art.
187 del C.O.T.)
Para establecer la existencia de la prrroga tcita es menester distinguir entre el demandante
demandado.
a.-
Se entiende que el demandante prorroga tcitamente la competencia por el hecho de ocurrir ante el juez
interponiendo su demanda.
En este caso debe darse a la expresin demanda un sentido genrico como de cualquier solicitud que se
formula por el actor al tribunal que no es el naturalmente competente y no slo la del escrito de demanda
en los trminos contemplados en el artculo 254 del C.P.C..
En consecuencia, debe entenderse que prorroga la competencia no slo el actor que acude a interponer la
demanda ante un tribunal que no es el naturalmente competente, sino que tambin aquel que solicita ante
l una medida prejudicial, ya sea propiamente tal, probatoria o precautoria, una medida preparatoria de la
va ejecutiva o la notificacin del tercer poseedor en una accin de desposeimiento.
b.-
Se entiende que el demandado prorroga tcitamente la competencia por hacer, despus de apersonado en el
juicio, cualquiera gestin que no sea la de reclamar la incompetencia del juez.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Ello significa que el demandado debe, como primera gestin que efecta en el juicio, alegar la
incompetencia relativa del tribunal. En consecuencia, si el demandado comparece al proceso oponiendo
excepciones dilatorias, entre las cuales no se encuentra la de incompetencia relativa del tribunal, o contesta
derechamente la demanda sin oponer excepciones dilatorias, se entender que ha prorrogado tcitamente la
competencia.
Excepcionalmente, tratndose del juicio ejecutivo, se establece en el artculo 465 del C.P.C. que "no
obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado
en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva.". En consecuencia, tratndose del juicio
ejecutivo, si el demandado interviene con motivo de alguna gestin preparatoria de la va ejecutiva de las
contempladas en el artculo 434 del C.P.C., como por ej., concurrir a la gestin preparatoria de confesin
de deuda o reconocimiento de firma, no se producir la prrroga tcita de la competencia y este podr, con
posterioridad, una vez deducida la demanda ejecutiva y requerido de pago, oponer la excepcin de
incompetencia relativa del tribunal.
Si el demandado no comparece en el juicio no habr prorrogado tcitamente la competencia relativa del
tribunal, pero normalmente su derecho para hacer valer la incompetencia precluir por haber transcurrido
el plazo que posee para alegarla como excepcin dilatoria en el juicio ordinario (Art. 305 del C.P.C.) o
como incidente de nulidad procesal (Art.83 inciso 2 del C.P.C.).
En consecuencia, la prrroga tcita de la competencia siempre se realiza con motivo de actuaciones que el
demandante y demandado realizan dentro del proceso.
g.-
En caso de no existir prrroga de la competencia, para determinar el tribunal competente en razn del
territorio es menester aplicar las diversas reglas especiales que el legislador establece respecto de distintas
materias.
Estas reglas especiales se encuentran contempladas entre los artculos 139 y 148 C.O.T., siendo las
siguientes:
3.1.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
"Si una misma demanda comprendiere obligaciones que deben cumplirse en diversos territorios
jurisdiccionales, ser competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se reclame el
cumplimiento de cualquiera de ellas" (Art. 139 C.O.T.).
3.2.
"Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su accin ante
el juez de cualquiera de ellos" (Art. 140 C.O.T.).
3.3.
"Si los demandados fueren dos o ms y cada uno de ellos tuviere su domicilio en diferente lugar, podr el
demandante entablar su accin ante el juez de cualquier lugar donde est domiciliado uno de los
demandados, y en tal caso quedarn los dems sujetos a la jurisdiccin del mismo juez" (Art. 141 C.O.T.).
3.4.
Personas jurdicas.
"Cuando el demandado fuere una persona jurdica, se reputar por domicilio, para el objeto de fijar la
competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporacin o fundacin.
Y si la persona jurdica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en
diversos lugares, como sucede con las sociedades comerciales, deber ser demandada ante el juez del lugar
donde exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que
da origen al juicio" (Art. 142 C.O.T.).
Es necesario recordar que, tratndose de la persona jurdica Fisco, es competente para conocer de los
juicios de hacienda el juez de letras de comuna asiento de Corte de Apelaciones, cuando aqul aparece
como demandado. Si, por el contrario, el Fisco es el demandante, puede deducir su demanda ante el juez
de letras de comuna asiento de Corte de apelaciones o ante el juez del domicilio del demandado, a su
eleccin.
3.5.
Acciones posesorias.
"Es competente para conocer de los interdictos posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional en
que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si ellos, por su situacin, pertenecen a varios
territorios jurisdiccionales, ser competente el juez de cualquiera de stos" (Art. 143 C.O.T.).
3.6.
Juicios de Aguas.
A los juicios de aguas se refiere el Art. 144 C.O.T., con la redaccin que le dio la Ley N18.776, citada:
"Ser competente para conocer de los juicios de distribucin de aguas el de la comuna o agrupacin de
comunas en que se encuentra el predio del demandado. Si el predio estuviere ubicado en comunas o
agrupaciones de comunas cuyo territorio correspondiere a distintos juzgados, ser competente el de
cualquiera de ellas".
3.7.
Avera comn.
"La justificacin, regulacin y repartimiento de la avera comn se har ante el tribunal que designa el
Cdigo de Comercio" (Art. 145 C.O.T.).
Este punto requerir de una breve explicacin.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Uno de los riesgos de la navegacin martima est constituido por la avera, la que, en trminos simples,
puede equipararse a los daos y gastos extraordinarios o imprevistos incurridos durante la expedicin para
la conservacin de la nave, de la carga o de ambas a la vez. La avera se clasifica en avera simple o
particular y avera gruesa o comn.
La avera simple o particular, cuya especificacin se encuentra en el Art. 1093 C. de Co., no genera, en
principio, mayores problemas, ya que, de acuerdo al Art. 1094 C. de Co., "el propietario de la cosa que
hubiese sufrido el dao o causado el gasto, soportar la avera particular, sin perjuicio de su derecho para
perseguir las responsabilidades que correspondan".
La avera gruesa o comn est constituida "por los sacrificios o gastos extraordinarios e imprevistos,
efectuados o contrados intencional y razonablemente, con el objeto de preservar de un peligro comn a
los intereses comprometidos en la expedicin martima".
En cuanto a las normas de competencia, el legislador mercantil ha sido bastante explcito:
a) si el arreglo de la avera se hace fuera del territorio de la Repblica, se aplican las leyes, usos y
costumbres del lugar donde se verifica el arreglo (Art. 1092 C. de Co.).
b) si el arreglo se hace en territorio nacional, ste debe efectuarse por un perito liquidador, designado, a
falta de acuerdo, por el juez competente del puerto donde termina la descarga.
El nombramiento se verifica segn las normas de designacin de peritos de los Arts. 414 y 415 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Si el capitn o el armador, dos de los sujetos que participan en el comercio martimo, no han declarado la
avera comn, cualquier interesado puede solicitar al juez indicado precedentemente que nombre un
rbitro, para que se pronuncie sobre la existencia de la avera comn.
Las objeciones de la legitimidad de la liquidacin de la avera comn se deben presentar ante el juez
competente del puerto chileno donde termina la descarga (Art. 1106 C. de Co.).
Si se formula observacin, el tribunal debe citar a las partes a un comparendo para designar un rbitro para
que conozca, en nica instancia, del juicio de impugnacin (Arts.1107 y 1108 C. de Co.).
3.8.
Juicio de alimentos.
En el juicio de alimentos, en razn del elemento territorio, son competentes para conocer de la demanda
de alimentos el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario a eleccin de este
ltimo. Art. 1 Ley Abandono de Familia y Pago de Pensiones alimenticias y 147 del C.O.T.,
modificados por la Ley 19.741, publicada en el Diario Oficial de 24 de julio de 2001.
3.9.
Juicios hereditarios.
En su aspecto contencioso, seala el Art. 148, inc. 1 C.O.T. que "ser competente para conocer del juicio
de particin de la herencia, del de desheredamiento y el de validez o nulidad de disposiciones
testamentarias, el del lugar donde se hubiere abierto la sucesin del difunto con arreglo a lo dispuesto por
el artculo 955 del Cdigo Civil.".
El precepto sustancial al que la norma instrumental se remite, se refiere a la delacin de la herencia, esto
es, al llamado que hace la ley a los herederos a aceptar o repudiar una asignacin: "La sucesin en los
bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio, salvos los casos
expresamente exceptuados.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales" (Art. 955
C.C.).
En otras palabras, concordando el precepto orgnico-procesal con el precepto del Cdigo Civil, se
concluye que es competente el juez de letras de las comunas o agrupaciones de comunas donde el causante
tuvo su ltimo domicilio.
El Art. 148, inc. 2 C.O.T., como veremos, se refiere a la competencia en materias no contenciosas. Sin
embargo, existe una hiptesis, en el inciso primero, cuya inclusin pareciera dudosa dentro de las reglas de
competencia contenciosa. En efecto, seala el precepto citado que ese mismo juez es competente para
conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la particin de bienes que el causante hubiere dejado.
La lectura aislada del precepto puede inducir a error, ya que la particin de bienes es materia de arbitraje
forzoso, el que necesariamente ha de verificarse por medio de rbitros de derecho (Arts. 227, N 2 C.O.T.,
en relacin con los Arts. 1323 C.C. y 225 C.O.T). Sin embargo, concordando los preceptos citados, hemos
de llegar a la conclusin que el Art. 148, inc.1 C.O.T. se refiere a aspectos previos y conducentes a la
designacin del juez partidor, en caso de que las partes no lleguen a acuerdo sobre la persona en quien
recaer la designacin.
3.10. Asuntos Concursales.
De acuerdo al Art. 154 C.O.T. "ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y
convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio".
Este precepto contempla tres distintas hiptesis.
Una, referente al juicio de quiebra, concebido por el Art. 1 de la Ley N 18.175, como aquel que "tiene
por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica, a fin de proveer
al pago de sus deudas, en los casos y en la forma determinados por la ley".
Otra, se relaciona con la cesin de bienes. Al respecto, seala el Art. 1614 C.C. que "la cesin de bienes es
el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a
consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas".
Slo pueden ceder sus bienes los deudores no comprendidos en el Art.41 de la Ley de Quiebras, esto es,
los deudores que no sean comerciantes, agriculores, industriales o mineros, y cumpliendo con los dems
requisitos legales (Art. 241 Ley N 18.175).
Finalmente, el precepto se refiere a los convenios. stos, segn un autor, son "acuerdos entre el deudor y
la masa de sus acreedores que versan sobre la forma de solucionar el pasivo del deudor, adoptados
cumpliendo las solemnidades legales y que tienen por fin impedir o alzar la quiebra y obligan al deudor y a
todos sus acreedores, salvo las excepciones legales". (Vase PUELMA A., lvaro. "Curso de Derecho de
Quiebras", op. cit. 1985., pg. 204.)
Los convenios pueden ser extrajudiciales preventivos o judiciales, y stos, a su vez, pueden ser preventivos
o solucin (simplemente judiciales).
Los convenios extrajudiciales y los judiciales preventivos tienen por finalidad evitar o prevenir la
declaracin de quiebra.
Los convenios judiciales de pago o solucin son aquellos que estn destinados a poner trmino o a alzar la
quiebra. En todos estos casos, cualquiera sea la naturaleza de convenio judicial de que se trate, rige la regla
del domicilio del deudor como factor de competencia relativa.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
REGLA SUPLETORIA.-
A falta de todas las otras reglas de competencia que se han enunciado, ser juez competente para conocer
del asunto aquel en que tenga su domicilio el demandado (Art. 134 C.O.T.).
A este respecto es necesario tomar en consideracin que la voz "domicilio", esto es, la residencia
acompaada real o presuntivamente del nimo de permanecer en ella (Art. 59, inc. 1 C.C.), slo es
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
REGLAS DE DESCARTE.-
Para poder determinar con precisin el tribunal que es competente para conocer de los asuntos no
contenciosos en que no se promueve conflicto entre partes, en los que no cabe la prrroga de la
competencia, es menester tomar en consideracin las siguientes reglas de descarte:
1
Determinar si el legislador ha establecido una regla especial en atencin al elemento
territorio, en cuyo caso a ella hemos de atenernos; y
2
Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que concede
competencia al tribunal de la comuna o agrupacin de comunas en que tenga su domicilio el solicitante.
2.
REGLAS ESPECIALES.-
Ellas se encuentran contempladas en los artculos 148 a 155 C.O.T., siendo las siguientes:
2.1.
a.Es competente para conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la
sucesin, formacin de inventarios, tasacin, declaracin de herencia yacente, la guarda y aposicin de
sellos y la posesin efectiva, el tribunal de la comuna o agrupacin de comunas en que tuvo su ltimo
domicilio el causante (Arts.148, inc.2 C.O.T. y 955, inc.1 C.O.T.).
b."Cuando una sucesin se abra en el extranjero y comprenda bienes situados dentro del
territorio chileno, la posesin efectiva de la herencia deber pedirse en el lugar en que tuvo el causante su
ltimo domicilio en Chile, o en el domicilio del que la pida si aqul no lo hubiere tenido" (Arts.149 C.O.T.
y 998 C.C.).
2.2.
"Ser juez competente para conocer del nombramiento de tutor o curador y de todas las diligencias
que, segn la ley, deben preceder a la administracin de estos cargos, el del lugar donde tuviere su
domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador nombrado tenga el suyo en lugar diferente.
El mismo juez ser competente para conocer de todas las incidencias relativas a la administracin
de la tutela o curadura, de las incapacidades o excusas de los guardadores y de su remocin" (Art. 150
C.O.T.).
"Para nombrar curador a los bienes de un ausente o a una herencia yacente, ser competente el
juez del lugar en que el ausente o el difunto hubiere tenido su ltimo domicilio.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Para nombrar curador a los derechos eventuales del que est por nacer, ser competente el juez del
lugar en que la madre tuviere su domicilio" (Art. 152 C.O.T.).
2.3.
Muerte presunta.
"En los casos de presuncin de muerte por desaparecimiento, el juez del lugar en que el
desaparecido hubiere tenido su ltimo domicilio ser competente para declarar la presuncin de muerte y
para conferir la posesin provisoria o definitiva de los bienes del desaparecido a las personas que
justifiquen tener derecho a ellos" (Arts. 151 C.O.T. y 81, N 1 C.C.).
2.4.
Censo.
"Ser tribunal competente para conocer de la peticin para entrar en el goce de un censo de
transmisin forzosa, el del territorio jurisdiccional en donde se hubiere inscrito el censo. Si el censo se
hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere inscrito la redencin. Si el censo no
estuviere inscrito ni se hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere declarado el
derecho del ltimo censualista" (Art.155 C.O.T.).
PRRAFO 3: LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA RELATIVA EN LOS ASUNTOS
PENALES.
1.
PLAN DE DESARROLLO.-
En materia criminal, el factor territorio presenta dos particularidades que lo diferencian de las
reglas civiles. Por una parte, es un elemento de orden pblico y, consiguientemente, improrrogable por la
voluntad de las partes (Art. 9o. C.P.P.). Por otro lado, este elemento est determinado por el lugar fsico en
que el delito se cometi o dio inicio a su ejecucin. As, por lo dems, lo seala el Art.157, inc.1 C.O.T. al
expresar: "Ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el
hecho que da motivo al proceso".
Excepcionalmente, en el Art.22 de la Ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques se establece una
regla particular de competencia relativa. En efecto, el inciso sptimo de la citada disposicin seala que
"ser juez competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el
librador del cheque tenga registrado en el Banco".
El legislador, por razones prcticas, tom en consideracin un elemento extraordinariamente objetivo, de
muy fcil determinacin, para precisar el tribunal que debe conocer del delito. No se atiende a elementos
subjetivos, como podra ser el principio de ejecucin, ni tampoco a otros factores como el lugar donde el
cheque fue girado o la sucursal en que ste fue presentado para su pago, sino que el mero domicilio
registrado en el Banco por el cuenta corrientista.
Para determinar la competencia relativa en los asuntos penales, el legislador procesal distingui respecto
de los delitos cometidos dentro del territorio nacional entre unidad y pluralidad de delitos y, respecto de
estos ltimos, entre delitos conexos y los inconexos o independientes. Adicionalmente, formul reglas
referentes a la competencia de los tribunales en el conocimiento de ciertos delitos cometidos en el
extranjero.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
En la exposicin seguiremos este mismo orden, y sealaremos las principales modificaciones que respecto
de estas reglas se contemplan en el nuevo sistema procesal penal, el que contiene normas muy simples
sobre la materia.
2.-
Para determinar el tribunal competente respecto de delitos cometidos dentro del territorio nacional
es menester aplicar las siguientes reglas:
2.1.- Comisin de un solo delito.
Rige, a este respecto, lo dicho en el Art.157, inc.1 C.O.T., esto es, ser competente el tribunal en cuyo
territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho que da motivo a la iniciacin del proceso.
En seguida, sealan los restantes incisos del Art.157 C.O.T. que "esta competencia, as como la de la Corte
de Apelaciones que deba conocer en segunda instancia, no se alterar por razn de haber sido
comprometidos por el delito intereses fiscales.
Si el autor del delito se ausentare del lugar en que lo cometi, y fuere aprehendido en otro territorio
jurisdiccional, ser puesto inmediatamente a disposicin del juez del lugar en que delinqui.
El delito se considerar cometido en el lugar donde se dio comienzo a su ejecucin".
En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 157 del C.O.T. contempla las siguientes reglas:
1.- Ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio se hubiere cometido el
hecho que da motivo al juicio.
2.- El delito se considerar cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su ejecucin.
3.- El juzgado de garanta del lugar de comisin del hecho investigado conocer de las gestiones a que
diere lugar el procedimiento previo al juicio oral.
4.- Cuando las gestiones debieren efectuarse fuera del territorio jurisdiccional del juzgado de garanta
y se tratare de diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa podr ser concedida por el juez de
garanta del lugar donde deban realizarse.
5.- Si se suscitare conflicto de competencia entre jueces de varios juzgados de garanta, cada uno de
ellos estar facultado para otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no se
dirimiere la competencia.
6.- La competencia del Juez de Garanta, como la de las Cortes de Apelaciones, no se alterar por
razn de haber sido comprometidos por el hecho intereses fiscales.
PRIVADO 2.2. Comisin de varios delitos. TC \l 1 "2.2. Comisin de varios delitos. "
En seguida, el legislador procesal orgnico se encarga de establecer una serie de reglas en que distingue
entre los delitos de igual gravedad, los de distinta gravedad, los delitos conexos y los delitos inconexos.
a) Delitos independientes de igual gravedad.La gravedad de los delitos est determinada por la pena que el hecho ilcito lleva consigo (Arts.132
C.O.T. y 3o. y 21 C.P.). As, por ejemplo, son delitos de igual gravedad los que tengan una pena de crimen
o los que la tengan de simple delito.
Si se cometen varios delitos de igual gravedad en un slo territorio jurisdiccional, ser competente
para conocer de todos ellos el tribunal de ese territorio jurisdiccional.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
2
Los cometidos por dos o ms personas en distintos lugares o tiempos, si hubiere precedido
concierto entre ellas;
3
Los cometidos como medio para perpetrar otro delito, o para facilitar su ejecucin, y
Por regla general, cada crimen o simple delito de que conozca un tribunal es materia de un
sumario. Sin embargo, existe una evidente excepcin en los delitos conexos, ya que no obstante existir una
pluralidad de hechos punibles, el sumario, primera fase del procedimiento ordinario por crimen o simple
delito de accin penal pblica, es nico.
El Art.164 C.O.T. seala qu tribunal es competente para conocer de los delitos conexos sometidos
a lo que denomina "fuero comn" o tribunales ordinarios: "En caso de delitos conexos sujetos al fuero
comn, ser juez competente para conocer de todos ellos, en un solo proceso:
1
si todos los delitos fueren de igual gravedad, el de la comuna en que se cometi el ltimo delito;
3
si no se supiere cual fue el ltimo delito, el de la comuna en que se cometi uno de ellos y que
primero hubiere comenzado a instruir el proceso;
4
si varios jueces hubieren comenzado a instruirlo a un mismo tiempo, aquel que fuere designado
por la respectiva Corte de Apelaciones, o por la Corte Suprema, si los jueces dependen de diversas Cortes
de Apelaciones".
En una disposicin comn tanto para los delitos conexos como para los que no lo son
(independientes), prescribe el Art.163 C.O.T. que "si no se pudiere establecer con precisin en qu comuna
se ha cometido el delito, ser competente el juez que primero comenzare a instruir el proceso, con tal que
lo sea de alguna de las comunas respecto de las cuales se suscitare duda. Si no se supiere cul juez dio
principio a la investigacin, se aplicar la cuarta regla establecida en el artculo siguiente".
En el nuevo sistema procesal penal no se hace ninguna distincin en caso de pluralidad de delitos o de
delitos conexos para determinar la competencia del tribunal competente, debiendo entenderse derogadas
todas las normas anteriores. Para los efectos de regular esa materia, se contempla una norma nica en el
artculo 159 del C.O.T, la que contempla las siguientes reglas:
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
1.- Si en ejercicio de las facultades que la ley procesal penal confiere al Ministerio Pblico, ste
decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de delito en los cuales son competentes
ms de un juez de garanta en atencin a haberse cometido en ms de un territorio jurisidiccional,
continuar conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de garanta del lugar
de comisin del primero de los hechos investigados.
2.- En el evento anterior, el Ministerio Pblico comunicar su decisin en cada uno de los
procedimientos que se seguirn en forma conjunta, para lo cual solicitar la citacin a una audiencia
judicial de todos los intervinientes en ellos. El o los jueces de garanta inhibidos harn llegar copias de
los registros que obraren en su poder al juez de garanta al que correspondiere continuar conociendo de
las gestiones a que diere lugar el procedimiento.
3.- Si el Ministerio Pblico decidiere posteriormente separar las investigaciones que llevare
conjuntamente, continuarn conociendo de las gestiones correspondientes los jueces de garanta
competentes de conformidad a la regla general contenida en el artculo 157, procedindose de
conformidad a los incisos segundo y tercero del artculo 159 del COT.
3.
Hemos visto con anterioridad que en nuestro pas rige el principio de la territorialidad (Arts. 1
C.P.P. y 6. C.P.), en razn del cual, la ley penal slo rige en Chile y en su territorio afecta a todos los
habitantes, sean chilenos o extranjeros. Sin embargo, tambin hemos visto que existe una importante
excepcin, contemplada en el Art.6o. C.O.T. y en cuya virtud los tribunales chilenos pueden conocer de
ciertos delitos cometidos en el extranjero.
A esta excepcin se refiere el Art. 167 C.O.T. en los siguientes trminos: "De los delitos a que se refiere el
artculo sexto conocern los tribunales de Santiago".
Para estos efectos, y como regla de distribucin de causas, por Auto Acordado de la Corte de Apelaciones
de Santiago, se determin que corresponde conocer de estos asuntos al juez de letras en lo criminal que
est de turno en el mes en que se inicie el procedimiento.
En el nuevo sistema procesal penal se mantiene esta regla, debiendo entenderse que ellos sern de
competencia del juzgado de garanta de Santiago, sin que sea pertinente aplicar la regla del turno, por
existir un solo rgano jurisdiccional en el nuevo sistema procesal penal, pero con pluralidad de jueces.
Existe, en todo caso, una regla especial de competencia referente a delitos calificados como atentatorios
contra la seguridad del Estado cuando stos son perpetrados fuera del territorio de la Repblica. En efecto,
de acuerdo al Art.27, letra l) de la Ley N12.927 sobre Seguridad del Estado, de estos delitos conoce en
primera instancia un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago, segn el turno que ese mismo
tribunal debe fijar mensualmente. En el nuevo sistema procesal penal esta norma no tiene aplicacin, dado
que debemos entenderla orgnicamente derogada al corresponderle dirigir la investigacin al Ministerio
Pblico.
PRIVADO 4. LA ACUMULACION DE AUTOS EN MATERIA PENAL.En variadas oportunidades nos podemos encontrar con que una misma persona haya cometido o
sea inculpado de ms de un delito. Esta circunstancia genera la segunda excepcin al principio de que un
delito debe ser investigado en un sumario.
En efecto, de acuerdo al Art.77 C.P.P., "cada crimen o simple delito de que conozca un tribunal ser
materia de un sumario.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
2
Los diversos crmenes, simples delitos y faltas que se imputaren a un solo procesado, ya sea al
iniciarse la causa o durante el progreso de sta".
La institucin por la que se tiende a que exista un solo tribunal y un solo procedimiento en que se
conozca de una pluralidad de delitos unidos por la unidad del sujeto infractor, se conoce con el nombre de
acumulacin de autos penales.
Seala el Art.160, inc.1 C.O.T., en una redaccin que consagra una excepcin a la regla general de
la competencia de la radicacin, que "el culpable de diversos delitos ser juzgado por todos ellos en un
solo proceso, para lo cual se acumularn las causas iniciadas o por iniciarse en su contra; y las personas
que en ella figuren como reos quedarn sometidas a la jurisdiccin del tribunal a quien corresponda
conocer en los procesos acumulados".
Una segunda disposicin referente a la acumulacin de autos y que se vincula, como veremos ms
adelante, a una verdadera prrroga legal de competencia, seala que "si un mismo reo tuviere procesos
pendientes por faltas y por crmenes o simples delitos, el juez de letras ser el solo competente para
conocer de todos ellos" (Art.161 C.O.T.).
En el Art.161 C.O.T., el legislador autoriza al juez letrado a absorber la competencia de los jugados
de polica local, juzgados que conocen de la generalidad de las contravenciones, al establecer que "si un
mismo reo tuviere procesos pendientes por faltas y crmenes o simples delitos, el juez de letras ser el slo
competente para conocer de todos ellos".
Empero, existen otras circunstancias en que, no obstante encontrarse presentes los requisitos para
mantener los autos acumulados, debe decretarse la desacumulacin de los mismos. Ello ocurre,
fundamentalmente, cuando alguno de los asuntos acumulados se encuentra en un estado ms avanzado que
los dems, cuando existen tramitaciones especiales o cuando se trate de procedimientos con trminos o
plazos particulares.
Al respecto, prescribe el Art.160, inc.2 C.O.T. que "sin perjuicio de la regla anterior, el juez podr
ordenar por medio de un auto motivado la desacumulacin de los procesos o su substanciacin por cuerda
separada, cuando stos tengan una tramitacin diferente o plazos especiales para su tramitacin, o la
acumulacin determine un grave retardo en la substanciacin de las causas. Los procesos separados
seguirn tramitndose ante el mismo juez a quien corresponda conocer de ellos acumulados y al fallarlos
deber considerar las sentencias que hayan sido dictadas con anterioridad en estos procesos. Si procediere
unificar las penas, el tribunal lo har al dictar la ltima sentencia. Con todo, este ltimo fallo no tomar en
consideracin las sentencias anteriores para apreciar las circunstancias modificatorias de responsabilidad
penal".
Qu tribunal es el competente para conocer de los asuntos acumulados y de la desacumulacin?
Ser competente para conocer de los procesos acumulados el tribunal que, de acuerdo a las reglas
contempladas para los delitos conexos y los inconexos, deba conocer del asunto al cual se acumulan los
dems. El tribunal que inicialmente conoci de un delito o de varios delitos sigue siendo competente para
conocer y fallar los dems delitos que pudieran cometerse. Se puede afirmar que los procesos ms nuevos
se acumulan a los ms antiguos.
Finalmente, en el Art.160, inc.3o. C.O.T. se establece la posibilidad de desacumular temporalmente
un expediente. Seala el precepto citado que, "cuando, siendo procedente la desacumulacin, en alguno de
los sumarios se investigue un delito cometido en otro territorio jurisdiccional, el juez podr reenviar ese
sumario al juez del territorio jurisdiccional donde se cometi el delito, encargndole la prctica de todas
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
las diligencias determinadas de instruccin que puedan realizarse en aquel lugar y las que aparezcan en el
curso de su indagacin. El exhortante slo dejar una relacin sucinta del hecho investigado y de los datos
necesarios para llevar a cabo las diligencias que haya de practicar. La tramitacin de estos exhortos tendr
siempre carcter urgente".
En el nuevo sistema procesal penal, estas normas se encuentran derogadas, por recibir aplicacin el
artculo 159 ya analizado.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
militar ser competente para conocer de los primeros y el tribunal ordinario de los segundos. Si la
aplicacin de esta norma creare alguna interferencia o dificultad para la prctica de medidas o diligencias
que se relacionen con el inculpado, tendrn preferencia las requeridas por el tribunal militar.
Los tribunales debern remitirse recprocamente copias de los autos de procesamiento y de los
fallos que se dictaren en sus respectivas causas, las que debern agregarse a los autos.
El tribunal que dictare el ltimo fallo no podr considerar circunstancias modificatorias de
responsabilidad criminal que de estar acumulados los procesos no se hubieren podido tomar en cuenta.
El reo podr solicitar dentro del plazo de un ao, a contar del ltimo fallo, al tribunal superior
comn la unificacin de las penas cuando ello lo beneficiare".
En el nuevo sistema procesal penal se deroga esta regla, por cuanto ella es innecesaria dado que
su aplicacin nos remite a la regla general, ya que los delitos de carcter militar son conocidos por los
tribunales militares y los de naturaleza civil por la justicia ordinaria.
6.
Hemos visto con anterioridad que los tribunales slo pueden ejercer su ministerio en un radio
territorial determinado, pasado el cual dejan, de inmediato, de ser competentes. Existen, empero, algunas
excepciones, una de las cuales se encuentra contemplada en el Art.170 bis C.O.T., en cuya virtud, "el juez
que conozca de un proceso por delitos cometidos en diversas comunas o de delitos cuyos actos de
ejecucin se realizaron en varias comunas, podr practicar directamente actuaciones judiciales en
cualquiera de ellas. En este caso deber designar un secretario ad-hoc que autorice sus diligencias.
El funcionario que subrogue al juez podr actuar, en casos urgentes, aun en la misma causa que
motiva la ausencia del titular".
En el nuevo sistema procesal penal, esta norma se deroga, teniendo aplicacin lo dispuesto en el
artculo 157 del C.O.T.
TTULO IV
LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL. SANCION. FORMA DE
HACERLA VALER. PARALELO ENTRE LA JURISDICCION Y LA
COMPETENCIA.
LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL Y SU SANCIN.
De acuerdo a lo establecido en el art.73 de la C.Pol, los tribunales son los rganos establecidos por
la ley para ejercer la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, resolverlas y hacer ejecutar lo
juzgado.
La organizacin y atribuciones de los tribunales debe ser establecida mediante la dictacin de una
ley orgnica constitucional de acuerdo a lo previsto en el artculo 74 de la C.Pol.Hasta la fecha no se ha dictado en forma orgnica una ley orgnica constitucional que regule la
organizacin y atribuciones de los tribunales, por lo que debemos entender que permanece plenamente
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
vigente con ese rango en todo aquello que no se oponga a la Constitucin las disposiciones del Cdigo
Orgnico de Tribunales que se refieren a esa materia de acuerdo a lo previsto en el articulo 5 transitorio de
la C.Pol..La jurisdiccin es una de las funciones bsicas, conjuntamente con la legislativa y ejecutiva que
debe desarrollar el Estado para cumplir con sus fines.
El artculo 7 de la C.P.E establece que " los rganos del Estado actan validamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni an a pretexto
de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan
conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones
que seale la ley.-"
Por otra parte, el artculo 19 No 7 de la C.Pol establece que " la Constitucin asegura a todas las
personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que le seale la ley y
que se halle establecido con anterioridad por esta.
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un racional y justo
procedimiento."
En consecuencia, el constituyente se ha encargado expresamente de establecer que los tribunales son los
rganos pblicos encargados de ejercer la funcin jurisdiccional, debiendo actuar para ello dentro de las
atribuciones que la ley confiere.
La esfera, medida o grado en la que cada rgano jurisdiccional puede ejercer sus atribuciones se
encuentran establecidas por las reglas de la competencia conforme a los establecido en los artculos 108 y
siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Si un tribunal acta fuera de las atribuciones que la ley le ha establecido, todo lo actuado ante el
adolecer de nulidad de acuerdo a lo previsto en el artculo 7 de la C.Pol..En nuestro derecho procesal no se contemplan causales especficas para declarar la nulidad
procesal , sino que ella debe ser declarada en todos los casos en que se infrinjan las normas que se han
establecido para la actuacin de un rgano publico, ya sea en lo que diga relacin son su competencia o el
procedimiento.
La nulidad procesal puede obedecer a infracciones respecto de leyes de orden pblico, en cuyo
caso ella debe ser declarada de oficio por el tribunal o a peticin de parte; o de orden privado, en cuyo caso
ella slo puede ser declarada a peticin de parte. Adems la nulidad procesal slo puede ser invocada en
las oportunidades que el legislador contempla dentro del proceso en el cual se hubiere cometido el vicio,
no siendo posible que se pueda iniciar un nuevo juicio con posterioridad para obtener la declaracin de
nulidad de lo actuado en un juicio anterior. Al efecto, en el mensaje del C.P.C. se establece
perentoriamente que "se desconoce de un modo expreso la accin ordinaria para invalidar sentencias".
En consecuencia, una vez que la sentencia se encuentre firme o ejecutoriada y hubiere pasado en
autoridad de cosa juzgada se genera la mxima preclusin, extinguindose todo medio para los efectos de
impugnar la resolucin con motivo de cualquier vicio que se hubiere cometido en el proceso, a menos que
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
excepcionalmente sea procedente la interposicin del recurso de revisin por las causales y en los plazos
que el legislador establece.
Tratndose de la infraccin de las reglas de la incompetencia absoluta no cabe duda que estamos en
presencia de una infraccin de una ley de orden pblico, y su trascendencia es de tal envergadura que el
tribunal no slo ha establecido la facultad del tribunal para declararla de oficio, sino que adems
excepcionalmente y como nico caso la ha excluido del plazo preclusivo para que se alegue por la va de
un incidente de nulidad dentro del proceso en que se cometi el vicio en el inciso segundo del artculo 83
del C.P.C.En cambio, las leyes de la competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles son de orden
privado, puesto que ellas son renunciables por las partes a travs de la prrroga de la competencia. La
infraccin a las reglas de la competencia relativa en esta materias da lugar a una nulidad procesal de orden
privado, la que se caracteriza por no poder ser declarada de oficio por el tribunal y ser susceptible de
sanearse y de renunciarse por las partes.
FORMAS DE HACER VALER LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.
De acuerdo a lo sealado precedentemente, ha quedado claramente demostrado que la sancin a la
infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa es la nulidad procesal.
El legislador ha establecido diversas formas comunes de hacer valer la nulidad procesal por
infraccin a las reglas de la competencia absoluta y relativa, las que en algunos casos presentan ciertas
particularidades tratndose de las que dicen relacin con la competencia relativa en los asuntos civiles
contenciosos atendiendo su orden privado respecto de las dems que revisten el carcter de orden pblico,
diferencias a las cuales nos vamos a referir expresamente en las materias que ellas concurran.
Las vas que el legislador ha contemplado para hacer valer la nulidad procesal son las siguientes:
2.1.
Los artculos 84 inciso final del C.P.C. y 72 del C.P.P. establecen que el tribunal puede corregir de
oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso. En el artculo 163 del N.C.P.P. se contempla la
facultad del tribunal para declarar la nulidad con carcter mas limitado, pero dentro de la cual debemos
considerar comprendida la declaracin de nulidad por incompetencia del tribunal.
Por otra parte, el artculo 83 del C.P.C., aplicable en el proceso penal de acuerdo a lo previsto en el
art.68 del C.P.P., establece que la nulidad procesal podr ser declarada de oficio por el tribunal.
Adems, el inciso segundo del artculo 102 del C.P.P., establece que el tribunal ante el cual se
presenta la querella si se cree incompetente, lo declarar as; y el querellante podr ocurrir ante el tribunal
a quien corresponda el conocimiento del negocio.........".- En el nuevo sistema procesal penal no se regula
esta situacin en el artculo 117 del N.C.P.P.
Finalmente, a propsito del recurso de casacin en la forma se establece que si un tribunal superior
jerrquico se encuentre conociendo de una causa por va de casacin, apelacin, consulta o alguna
incidencia puede proceder a casar de oficio una sentencia si aparece de manifiesto de los antecedentes una
causal que hace procedente el recurso de casacin en la forma, dentro de las cuales se encuentra la
incompetencia del tribunal.(art.776 del C.P.C., aplicable tambin en el procedimiento penal en virtud de lo
establecido en el artculo 535 del C.P.P).Tratndose de la incompetencia relativa en los asuntos civiles contenciosos, ella no puede ser
declarada de oficio por el tribunal, puesto que se trata de aquellas nulidades de orden privado que slo
pueden ser invocadas por las partes.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Adems, no es posible que el tribunal declare de oficio su incompetencia relativa en los asuntos
civiles contenciosos, puesto que el legislador contempla la disponibilidad de esas normas por las partes, la
que en caso de la prrroga tcita de la competencia ellas operan luego de iniciado el proceso.
Si el tribunal pudiera declarar de oficio su incompetencia relativa en los asuntos judiciales
contenciosos a la presentacin de la demanda no sera posible que operara la prrroga tcita que contempla
el legislador.
2.2.
Por va incidental.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
penal se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la audiencia de preparacin del juicio oral por
el juez de garanta.
Adems, dicha excepcin se puede hacer en el Plenario Criminal por el acusado en lo principal del
escrito de contestacin a la acusacin, la que se efecta en forma subsidiaria, tramitndose como incidente
de previo y especial pronunciamiento en el cuaderno principal y suspendindose el curso del
procedimiento hasta su resolucin.( Art.434 y 439 el C.P.P.).-En el nuevo procedimiento penal no es
procedente hacer valer la excepcin de incompetencia en el juicio oral .Art. 265 NCPP.
El acogimiento de la excepcin de declinatoria de competencia se encuentra regulado en los
artculos 48 y 440 del C.P.P..- El primero de esos preceptos establece que "todas las actuaciones
practicadas ante los jueces que resultaren incompetentes sern vlidas sin necesidad de que se ratifiquen
ante el juez que fue declarado competente." Este criterio se ratifica en el mencionado art.440 al sealarnos
que "si alguna de las excepciones opuestas fuere la de declinatoria de jurisdiccin (competencia) o la de
litis pendencia, el juez la resolver antes de las dems. Cuando considere procedente alguna de estas y la
litis anterior no pendiere ante l, mandar remitir los autos al juez que considere competente,
abstenindose de resolver sobre las otras excepciones.".2.2.b. La inhibitoria de competencia.
La inhibitoria de competencia es aquel incidente especial que se promueve ante el tribunal que se
cree competente y que no est conociendo del asunto pidindole que se dirija al tribunal, que es
incompetente pero que esta conociendo del negocio, para que se inhiba y le remita los autos.(art.102 del
C.P.C.)
El tribunal ante el cual se presenta la solicitud debe analizar los antecedentes y pronunciarse acerca
de su competencia. Si estima que la solicitud es procedente, le solicitar al tribunal que est conociendo
del asunto que se inhiba de seguir conociendo de l y le remita el proceso.
Requerido el tribunal que esta conociendo del asunto deber or a la parte que ante l litiga, y con
lo que ella exponga o en su rebelda, proceder a acceder a la inhibicin o negar lugar a ella. Si se niega se
generar una contienda positiva de competencia. Si acepta la inhibitoria, remitir los autos al tribunal
requirente, resolvindose con ello la cuestin de competencia.
2.2.c. El incidente de nulidad procesal.
La tramitacin de un proceso por parte de un tribunal incompetente es un vicio que da lugar a la
nulidad procesal, pudindose hacer ella valer de acuerdo a lo previsto en los artculos 83 y 85 del C.P.C.Para hacer valer el incidente de nulidad procesal no existe un plazo para promoverlo de acuerdo a
lo establecido en el inciso segundo del artculo 83 del C.P.C..- No obstante, debern concurrir para
promover el incidente de nulidad por incompetencia del tribunal los siguientes requisitos: Que exista un
juicio pendiente; que el proceso se trmite ante un tribunal absolutamente incompetente y que el juicio se
encuentre pendiente.
2.2.d. Como incidente de nulidad procesal en segunda instancia.
El inciso segundo del artculo 305 del C.P.C. establece en su inciso final que "las excepciones de
incompetencia y litispendencia pueden oponerse en segunda instancia en forma de incidente.
3.- El recurso de casacin en la forma.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El recurso de casacin en la forma es aquel que persigue invalidar una sentencia definitiva o
interlocutoria de aquellas que ponen termino al juicio o hacen imposible su continuacin, por emanar ella
de un procedimiento viciado o no haberse cumplido con los requisitos legales en su dictacin.
Una de las causales que permite interponer el recurso de casacin en la forma es la incompetencia
del tribunal de acuerdo a lo establecido en los artculos 768 No 1 del C.P.C. y 541 No 6 del C.P.P.Para los efectos de poder deducir el recurso de casacin en la forma es menester que el recurso se
hubiera previamente preparado, esto es, que en la especie se hubiere alegado previamente por todos los
medios que establece la ley y oportunamente el vicio de incompetencia del tribunal. Si el vicio de casacin
en la forma no hubiere sido reclamado con anterioridad en el procedimiento el recurso de casacin en la
forma deber ser declarado improcedente.
El recurso de casacin en el fondo nunca podr ser interpuesto en contra de una sentencia con
motivo del vicio de incompetencia del tribunal, puesto que las normas que regulan la competencia tienen
el carcter de ordenatoria litis y su infraccin no puede ser reclamada a travs de este recurso.
Adems constituyen medios indirectos de reclamar respecto de la incompetencia del tribunal el
recurso de apelacin y el recurso de queja, los cuales se pueden interponer con motivo de la dictacin de
las resoluciones que errneamente no hubieren acogido un incidente en el cual se hace valer fundadamente
el incidente de incompetencia del tribunal.
En el nuevo sistema procesal penal, la incompetencia del tribunal que pronuncia la sentencia
definitiva es una causal para deducir el recurso de nulidad en su contra.( Art. 374 letra a)
3.-
De acuerdo al estudio que hemos realizado respecto de la jurisdiccin y competencia es posible efectuar
entre ellas el siguiente paralelo:
JURISDICCIN
COMPETENCIA
No admite calificaciones.
No es prorrogable.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
NATURALEZA E IMPORTANCIA.-
Una vez que utilizamos las reglas de competencia absoluta y relativa podemos llegar a determinar
el tribunal que va a conocer del asunto.
Si de la aplicacin de esas reglas hemos llegado a establecer que dentro del territorio jurisdiccional
existe un slo tribunal de la misma jerarqua para conocer del asunto no existir inconveniente alguno, y
podremos deducir derechamente la demanda en materia civil y la denuncia o querella en materia penal
directamente ante l. Sera el caso por ejemplo, si determinamos que es competente para conocer del
asunto un juez de letras de la Comuna de Buin de la Regin Metropolitana, de la comuna de Quilpue, Villa
Alemana, Casablanca, La Ligua, Petorca, Putaendo, Calera, Limache o Isla de Pascua en la Quinta Regin,
etc, lugares en los cuales slo existe un juez de letras.
Sin embargo, puede ocurrir que por la aplicacin de las reglas de la competencia absoluta y relativa
lleguemos a determinar que es competente el juez de letras de una comuna o agrupacin de comunas
donde existe ms de un tribunal, siendo, legalmente, todos igualmente competentes. Este es el caso de los
jueces de letras con asiento en la Comuna de Santiago en que existen 30 jueces de letras en lo civil y 36
jueces de letras en lo criminal.
Frente a esa circunstancia, surge entonces la pregunta de saber cul de todos esos tribunales va, en
definitiva, a conocer del asunto, pese a que, por aplicacin de las reglas anteriores, todos son competentes.
A esta situacin se van a referir las reglas de distribucin de causas y del turno, reglas que nos indicarn
cul es el tribunal preciso de los competentes en virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa
que va a conocer del asunto.
Las reglas de distribucin de causas son aquellas que nos permiten determinar cual tribunal luego
aplicadas las reglas de la competencia absoluta y relativa va a conocer del asunto, cuando existan en el
lugar dos o ms tribunales competentes.
De acuerdo a la posicin mayoritaria de la doctrina y de la jurisprudencia en la actualidad, podemos
sealar que las reglas de distribucin de causas no son reglas de la competencia relativa, sino que slo
medidas de orden establecidas en virtud de facultades econmicas destinadas a producir una
adecuada distribucin del trabajo. Se ha fallado que "la distribucin de las causas entre los varios
jueces de un mismo departamento (hoy, comunas o agrupacin de comunas) de igual jerarqua, a que se
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
refiere el artculo 176 del Cdigo Orgnico de Tribunales, no constituye una regla de competencia, sino
que una medida legal de orden puramente econmico, cuya naturaleza no permite sustentar en ella la
incompetencia del tribunal y, por ende, debe rechazarse la excepcin dilatoria fundada en ella" (R.D. y J.
Tomo LXXIX N50 N2. 1982. Segunda Parte. Seccin Segunda. Pg. 35. ). No obstante, estas reglas de
distribucin de causas son de orden pblico, no pudiendo ser modificadas por la voluntad de las partes,
debiendo el tribunal abstenerse de admitir a tramitacin las demandas que no las respeten, pudiendo ser
sancionado el tribunal que haga caso omiso de ellas en virtud de las facultades disciplinaras.
En otras palabras, las reglas de distribucin de causas y del turno son simples disposiciones de carcter
administrativo tendientes a una mejor distribucin del trabajo judicial.
El sistema chileno tiene como base a los Arts. 175 y ss. del C.O.T., preceptos que reciben una
complementacin con otras dos vas que no son propiamente leyes:
a) por una parte, estn los decretos del Presidente de la Repblica que fijan territorios para cada tribunal.
Esta va es utilizada en los territorios de competencia de los tribunales del crimen de las provincias de
Santiago y Chacabuco.
b) por otro lado, estn los autos acordados, especialmente los de la Corte Suprema y de la Corte de
Apelaciones de Santiago.
2.
Es necesario, previamente, determinar si los tribunales competentes se encuentran en comunas que son
asientos de Corte de Apelaciones o comunas que no lo son.
2.1. Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la
regla del turno.
Establecen al respecto los incisos 1, 2 y 4 del art. 175, del C.O.T.: "En las comunas o agrupaciones de
comunas en donde hubiere ms de un juez de letras, se dividir el ejercicio de la jurisdiccin,
establecindose un turno entre todos los jueces, salvo que la ley hubiere cometido a uno de ellos el
conocimiento de determinadas especies de causas.
El turno se ejercer por semanas. Comenzar a desempearlo el juez ms antiguo, y seguirn
desempendolo todos los dems por el orden de su antigedad.
Cada juez de letras deber conocer de todos los asuntos judiciales que se promuevan durante su turno, y
seguir conociendo de ellos hasta su conclusin".
2.2. Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la
regla de distribucin de causas.
Si en la comuna o agrupacin de comunas asiento de Corte de Apelaciones existieren dos o ms jueces de
letras , se est a la regla de distribucin de causas que reglamenta el Art. 176 C.O.T.: "En los lugares de
asiento de Corte en que hubiere ms de un juez de letras en lo civil, deber presentarse a la secretara de la
Corte toda demanda o gestin judicial que se iniciare y que deba conocer alguno de dichos jueces, a fin de
que se designe el juez a quien corresponda su conocimiento.
Esta designacin se har por el presidente del tribunal, previa cuenta dada por el secretario, asignando a
cada causa un nmero de orden, segn su naturaleza, y dejando constancia de ella en un libro llevado al
efecto que no podr ser examinado sin orden del tribunal".
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
b)
c)
mediante la notificacin previa ordenada por el artculo 758 del Cdigo de Procedimiento Civil.
d)
e)
aquellas a que d lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso previsto en la parte final
del artculo 114.
A la segunda situacin, esto es, el regreso a la regla del turno, se refiere el Art. 179 C.O.T.: "No estn
sujetos a lo dispuesto en el artculo 176 el ejercicio de las facultades que corresponden a los jueces para
proceder de oficio en determinados casos, ni el conocimiento de los asuntos que tienen por objeto dar
cumplimiento a resoluciones o decretos de otros juzgados o tribunales, ni los asuntos de jurisdiccin
voluntaria.
La jurisdiccin en estos casos ser ejercida por el juez letrado de turno, a menos que se trate de negocios
derivados del conocimiento que otro juzgado tuviere de un determinado asunto, en cuyo caso la
jurisdiccin podr tambin ser ejercida por ste.
Asimismo, en el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago el turno para el
conocimiento de los asuntos de que trata el presente artculo y dems que leyes especiales dispongan ser
ejercido simultneamente por cinco jueces letrados en la forma establecida en el inciso segundo del
artculo 175".
En consecuencia, de acuerdo con este precepto legal respecto de los asuntos judiciales no contenciosos
siempre debe aplicarse la regla del turno, sin importar si los dos o mas jueces de letras sean o no asiento
de Corte de Apelaciones.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los jueces de letras son de lugares que son asiento de Corte de Apelaciones.
Para la distribucin de los asuntos entre los juzgados de letras que son asiento de Corte de Apelaciones es
necesario distinguir la forma en que comienza el procedimiento: si por querella, por denuncia o de oficio
por el tribunal (Art.81 C.P.P.):
a)
Si el procedimiento penal comienza por querella, se aplica la regla del Art.180, inc.1 C.O.T.,
que expresa que en estos casos se hacen aplicables las disposiciones relativas a la distribucin de causas:
"En la misma forma establecida en el artculo 176 se distribuirn los juicios criminales que se inicien por
querella en las comunas o agrupaciones de comunas de asiento de Corte de Apelaciones en que hubiere
ms de un juzgado en lo criminal".
b)
Si el procedimiento penal comienza por denuncia, se aplica siempre la regla del turno, exista o
no Corte de Apelaciones en la comuna o agrupacin de comunas respectiva;
c)
Si el procedimiento penal comienza de oficio por el tribunal a travs de un
autorequerimiento, si el tribunal se encuentra de turno, a ste corresponder conocer del asunto. Empero,
si el tribunal no est de turno debe, en todo caso, practicar o hacer practicar las denominadas "primeras
diligencias del sumario", que ordena efectuar el Art.6o. C.P.P. a todo tribunal que tenga competencia penal.
d)
Si el procedimiento penal comienza a requerimiento del Ministerio Pblico, debe aplicarse la
regla general que establece el artculo 175 del C.O.T.-
3.2.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones.
Existen, empero, algunas reglas especiales de distribucin de causas. Entre ellas encontramos las
siguientes:
a) tratndose de los delitos cometidos en el extranjero y cuyo conocimiento corresponde a los juzgados
nacionales en virtud de lo previsto en el Art.6o. C.O.T., es competente para su conocimiento el juez del
crimen de Santiago que se encuentre de turno, segn lo seala el auto acordado de la Corte de Apelaciones
de Santiago, de 12 de Enero de 1935;
b) tratndose de las comunas o agrupaciones de comunas de las provincias de Santiago y Chacabuco, el
Presidente de la Repblica, previo informe de la respectiva Corte de Apelaciones, fija un territorio
determinado dentro del que cada juez de letras puede ejercer su ministerio (Art.43, inc.1 C.O.T.);
Complementando la disposicin anterior, el inciso segundo del Art.180 C.O.T. establece que la regla del
turno que consagra el inciso primero y a la que ya nos hemos referido, "no regir respecto de los jueces del
crimen de la Regin Metropolitana de Santiago, a los cuales se les asigne un territorio jurisdiccional
determinado".
En consecuencia, tratndose de los juzgados de letras en lo criminal de las Provincias de Santiago y
Chacabuco no reciben aplicacin las reglas de distribucin de causas y del turno, puesto que debe acudirse
a ellos de acuerdo a la distribucin geogrfica que se efecta por decreto supremo del Ministerio de
Justicia, previo informe de la Corte de Apelaciones, sin importar la forma de iniciacin del proceso.
c) tratndose de los exhortos nacionales que deban ser cumplidos por los tribunales del crimen de
Santiago, no se aplica la regla del turno ni la de distribucin de causas sino que la precisa indicacin
sealada en el acuerdo de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 27 de Enero de 1975, donde, por
ejemplo, se establece que al Segundo Juzgado del Crimen de Santiago corresponde tramitar los exhortos
de la Corte de Apelaciones de Antofagasta y los del Primero y Segundo Juzgado de esa ciudad, etc.; y
d) finalmente, los exhortos enviados por los tribunales extranjeros son tramitados por el Primer Juzgado
del Crimen de la Comuna de Santiago, si son exhortos en materia criminal; si lo son en materia civil, el
tribunal competente es el Primer Juzgado de Letras en lo Civil de Santiago, y, si lo es en materia de
menores, el tribunal competente es el Segundo Juzgado de Menores de Santiago (Acuerdo de la Corte de
Apelaciones de Santiago, de 4 de Octubre de 1982).
En el nuevo sistema procesal penal, no cabe aplicar las reglas de distribucin de causas porque solo
existe un tribunal de garanta y de tribunal de juicio oral en la respectiva comuna. Los asuntos se dividen
entre los jueces que conforman el tribunal de garanta y entre las diversas Salas del tribunal oral en lo
penal de conformidad al procedimiento objetivo y general que apruebe el comit de Jueces de
conformidad a lo previsto en los artculos 15, 17 y 23 letra a ) del C.O.T.
TITULO VI.-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
2.A
LA DECLINATORIA DE COMPETENCIA.
El artculo 101 del C.P.C. establece que podrn las partes promover cuestiones de competencia por
inhibitoria o declinatoria.
Estas dos vas para alegar la incompetencia del tribunal son incompatibles entre s, puesto que "las que
hayan optado por uno de estos medios no podrn despus abandonarlo para recurrir al otro y tampoco
podrn emplearse los dos simultnea ni sucesivamente.". De esta manera, utilizada una va precluye la
facultad de hacer valer la otra por operar la modalidad de la preclusin del ejercicio de un acto
incompatible.
La declinatoria de competencia es aquella incidencia que se propone ante el tribunal que se cree
incompetente para conocer de un negocio que le est sometido, indicndole cual es el que se estima
competente y pidindole que se abstenga de dicho conocimiento. Su tramitacin se sujetar a las reglas
establecidas para los incidentes."(Art.111 del C.P.C.).En el juicio ordinario civil, la forma de hacer valer la declinatoria de competencia es a travs de la
excepcin dilatoria contemplada en el No 1 del artculo 303 del C.P.C., esto es, "la incompetencia del
tribunal ante quien se haya presentado la demanda". La sola aceptacin de la excepcin de incompetencia
del tribunal importa la abstencin de ste de seguir conociendo del asunto de acuerdo a lo prescrito en el
artculo 306 del C.P.C.Si no se hace valer la declinatoria de competencia como excepcin dilatoria, ella puede hacerse valer con
posterioridad por la va de un incidente de nulidad procesal de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del
artculo 305 del C.P.C..-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
No obstante, esta facultad slo existe tratndose de la infraccin de las normas de la competencia absoluta
y no de las normas que rigen la competencia relativa en los asuntos civiles contenciosos, puesto que si el
demandado comparece al proceso sin hacerla valer prorrogar tcitamente la competencia. El demandante
nunca podr alegar la incompetencia relativa del tribunal, puesto que ste prrroga tcitamente la
competencia por concurrir a presentar la demanda ante un tribunal que no es el naturalmente competente.
En el procedimiento penal, la declinatoria de competencia por infraccin de las reglas de la competencia
absoluta y relativa se puede alegar como una excepcin de previo y especial pronunciamiento de acuerdo a
lo previsto en el No 1 del artculo 433 del C.P.P. y 264 letra a) del N.C.P.P.Dicha excepcin se puede hacer valer durante el Sumario Criminal, pero en tal caso se tramita como un
incidente que no reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, tramitndose en cuaderno
separado sin suspender la investigacin.(Arts. 405 y 445 del C.P.P.). En el nuevo procedimiento penal se
contempla que se hagan valer para ser resueltas en la audiencia de preparacin del juicio oral por el juez de
garanta.
Adems, dicha excepcin se puede hacer en el Plenario Criminal por el acusado en lo principal del escrito
de contestacin a la acusacin, la que se efecta en forma subsidiaria, tramitndose como incidente de
previo y especial pronunciamiento en el cuaderno principal y suspendindose el curso del procedimiento
hasta su resolucin.( Art.434 y 439 el C.P.P.).- En el nuevo procedimiento penal no es procedente hacer
valer la excepcin de incompetencia en el juicio oral. Art. 265 NCPP.
El acogimiento de la excepcin de declinatoria de competencia se encuentra regulado en los artculos 48 y
440 del C.P.P..- El primero de esos preceptos establece que "todas las actuaciones practicadas ante los
jueces que resultaren incompetentes sern vlidas sin necesidad de que se ratifiquen ante el juez que fue
declarado competente." Este criterio se ratifica en el mencionado art.440 al sealarnos que "si alguna de
las excepciones opuestas fuere la de declinatoria de jurisdiccin (competencia) o la de litis pendencia, el
juez la resolver antes de las dems. Cuando considere procedente alguna de estas y la litis anterior no
pendiere ante l, mandar remitir los autos al juez que considere competente, abstenindose de resolver
sobre las otras excepciones.".-
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
La declinatoria se promueve ante el tribunal que est conociendo del asunto, pero que se estima
incompetente para que conozca de l.
c.- La inhibitoria genera un incidente que no es de previo y especial pronunciamiento, sin perjuicio que se
anule todo lo obrado ante el tribunal incompetente si con posterioridad ella es acogida.
La declinatoria es un incidente de previo y especial pronunciamiento.112 inc. 1 C.P.C.
d.- La inhibitoria puede dar lugar a una contienda positiva de competencia
La declinatoria no da origen a una contienda de competencia.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
c.1 Contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y
los tribunales inferiores de justicia: Corresponder resolver la contienda el Tribunal Constitucional.
Art. 93 N12 C.POl.
c.2 Contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y
los tribunales superiores de justicia: Corresponder resolver la contienda al Senado. Art. 49 N3 de la
C. Pol.
Todas las contiendas de competencia sern falladas en nica instancia. Art. 192 C.O.T.
TITULO VII.
LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.
A.- INTRODUCCIN.
La jurisdiccin es una funcin del estado que requiere ser ejercida por un rgano integrado por jueces
imparciales.
Si el juez que ejerce jurisdiccin no es imparcial no se dara uno de los presupuestos para que nos
encontremos ante el debido proceso.
Para resguardar esta imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y recusaciones.
Las implicancias y recusaciones conducen a una incompetencia accidental o subjetiva conforme a lo
previsto en el art. 194 del C.O.T.
De acuerdo con lo anterior, podemos afirmar que el debido proceso requiere de un juez impartial, esto
es, que no sea parte en el conflicto, e imparcial, esto es, que no tenga inters en el conflicto que debe
resolver.
B.- REGLAMENTACIN.
Arts 194 y sgtes y 483 y sgtes C.O.T.
Art.s 113 y sgtes C.P.C.
C.- CONCEPTO.
Las implicancias o recusaciones son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que inhabilitan a
un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en un determinado asunto, por
considerarse que existe un inters presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la funcin
que desempea.D.- CAUSALES:
Implicancias : art. 195 C.O.T.
Recusaciones : 196 C.O.T.
E.- MOTIVOS.
1.- Parentesco:
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
3.- Amistad
Recusacin 195 N 15
4.- Enemistad
Recusacin 195 N 16
Especial trascendencia tiene en esta materia, el inciso final del art. 195 del C.O.T. el cual establece
como causales de implicancias en el nuevo proceso penal, respecto de los jueces con competencia
criminal, adems de las sealadas, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2 Haber formulado acusacin como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido
contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garanta en el mismo
procedimiento
F.- PARALELO ENTRE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.
Fuentes
Extensin
Obligacin jueces
Fundamento
Gravedad
Modo de operar
Disponibilidad
Purga
Renuncia tcita
Infraccin
Consignacin
Efectos interposicin
Competencia
Causal casacin forma
Naturaleza jurdica
IMPLICANCIAS
Art. 195
A todos
los
jueces;
funcionarios judiciales y
peritos.
Art. 199
Presuncin
falta
responsabilidad
Mayor
Declaracin de oficio o
voluntad de parte,. Art.200
RECUSACIONES
Art. 196
Idem
Art. 199
Idem.
Menor
Peticin de parte, sin
perjuicio tribunal la declare
de oficio. Art. 200
Orden pblico
Orden privado
No existe
Se purga art. 114 C.P.C.
No existe
Procede si no se alega
dentro de 5 da. Art. 125
C.P.C.
Delito Prevaricacin. Art. No hay delito
224 C.Penal
Art. 118 C.P.C.
Art. 118 C.P.C.
Art. 119 y 120 C.P.C.
Art. 119 y 120 C.P.C
Ante propio afectado. Art. Superior jerrquico Art. 204
203 C.O.T.
C.O.T.
Basta su concurrencia
Debe haber sido alegada
768 N 2 C..C. y 541 N 7
C.P.P.
Incidente especial
Idem
Facultad de Derecho
Va amistosa
Apelacin
No existe
Inapelable, salvo la que
pronuncia juez unipersonal
desechando la implicancia
Efectos
Universidad de Chile
Marzo, 2009.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
ANEXO I
FALLO DEL TRIBUNAL INTERNACIONAL RESPECTO DEL TRATADO DE ROMA
Santiago, ocho de abril de dos mil dos.
Vistos:
Con fecha 4 de marzo de 2002, fue formulado a este Tribunal un requerimiento por treinta y cinco
seores diputados, que representan ms de la cuarta parte de esa Corporacin, en conformidad al
artculo 82, N 2, de la Constitucin Poltica de la Repblica, con el objeto de que se declare la
inconstitucionalidad del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, adoptado en dicha ciudad el
17 de julio de 1998, contenido en el Acta Final de la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de
las Naciones Unidas sobre el establecimiento de una Corte Penal Internacional, y sus rectificaciones
posteriores. Se solicita se declare la inconstitucionalidad total del mencionado estatuto, por violar las
disposiciones constitucionales a que se hace referencia en el cuerpo y conclusin del requerimiento.
La nmina de los seores diputados requirentes es la siguiente: Gonzalo Ibez Santa Mara,
Maximiano Errzuriz Eguiguren, Pablo Longueira Montes, Francisco Bartolucci Johnston, Eduardo
Daz del Ro, Patricio Melero Abaroa, Luis Monge Snchez, Julio Dittborn Cordua, Sergio Correa de la
Cerda, Gustavo Alessandri Valds, Pedro Pablo lvarez-Salamanca Bchi, Rodrigo lvarez Zenteno,
Claudio Alvarado Andrade, Mario Bertolino Rendic, Carlos Caminondo Sez, Juan Antonio Coloma
Correa, Haroldo Fossa Rojas, Ren Manuel Garca Garca, Jos Garca Ruminot, Alejandro GarcaHuidobro Sanfuentes, Rosa Gonzlez Romn, Cristin Leay Morn, Juan Masferrer Pellizzari, Daro
Molina Sanhueza, Ivn Moreira Barros, Jaime Orpis Bouchn, Osvaldo Palma Flores, Daro Paya Mira,
Vctor Prez Varela, Baldo Prokurica Prokurica, Carlos Recondo Lavanderos, Manuel Rojas Molina,
Jorge Ulloa Aguilln, Enrique van Rysselberghe Varela y Alfonso Vargas Lyng.
En la introduccin del requerimiento, que se refiere al control de constitucionalidad de los tratados
internacionales y a la competencia del Tribunal Constitucional, los requirentes sealan que la
Constitucin no establece para los tratados internacionales expresamente el control preventivo
obligatorio de constitucionalidad, pero que, sin perjuicio de lo anterior, la mayora del Tribunal
Constitucional, aaden los requirentes, ha sostenido que si un tratado incluye normas propias de ley
orgnica constitucional debe ser sometido a control de constitucionalidad. En la doctrina, sostienen,
hay cierto acuerdo en cuanto a la necesidad de este control.
Indican que el Tribunal Constitucional ha dejado en claro que no hay una mayora nica de
aprobacin de las normas de un tratado si ste contempla disposiciones de distinta naturaleza de
aquellas consagradas en el artculo 63 de la Carta Fundamental. Ellas han de aprobarse con la mayora
correspondiente al carcter que tengan, sin perjuicio, segn los requirentes, de que el tratado ha de
sancionarse o rechazarse como un todo.
Los tratados deben someterse a la Constitucin Poltica no slo en cuanto al procedimiento de
aprobacin y ratificacin, sino que tambin en lo que dice relacin con su contenido. Si alguno de sus
preceptos es contrario a la Carta Fundamental, antes de su aprobacin, debe procederse a la
modificacin de esta ltima.
Sealan que, al no estar establecido explcitamente el control preventivo obligatorio de
constitucionalidad de los tratados internacionales en la Constitucin Poltica, vienen en presentar el
presente requerimiento.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
la Constitucin no contempla, con jurisdiccin penal directa sobre las personas de chilenos y chilenas.
Se desprende, de lo anterior, que vulnera el artculo 5, inciso primero, de la Carta Fundamental, que
establece que la soberana se ejerce por las autoridades contempladas en la propia Constitucin,
carcter que naturalmente no tiene dicha Corte Penal Internacional.
Destacan, que ejerce un poder al interior del Estado de Chile sin respetar ninguna norma de nuestro
propio ordenamiento jurdico, puesto que queda sujeta a su propio Estatuto. Pasa a llevar, en
consecuencia, los artculos 6, inciso primero, y 7, incisos primero y segundo, de la Carta
Fundamental.
Agregan que la situacin es tanto ms grave cuanto que por decisin unilateral de la propia Corte,
los rganos del Estado de Chile establecidos en la Constitucin y en la ley pueden encontrarse
impedidos de cumplir con sus deberes y de ejercer la soberana nacional, de acuerdo a lo que dispone el
propio artculo 5, inciso primero, de la Constitucin, todo lo cual equivale a reconocer una soberana
extraa y superior a la del propio Estado.
Indican que la aprobacin del Tratado significa una enajenacin indebida de la soberana nacional y,
en consecuencia, una violacin a lo dispuesto en los artculos 5, inciso primero; 6, inciso primero, y
7, incisos primero y segundo, de la Constitucin.
Exponen que la Corte es inconstitucional porque su creacin se propone por medio de un tratado
internacional y no de una ley segn lo dispone el artculo 73 de nuestra Constitucin.
Un tratado internacional dista mucho de ser una ley. Entre otras diferencias, destacan que el
Congreso Nacional slo le cabe aprobarlo o no; que respecto de l no caben indicaciones ni tampoco la
formacin de comisiones mixtas de diputados y senadores para resolver las discrepancias entre ambas
Cmaras; y que no es susceptible de derogacin por una ley posterior, por cuanto ha de ponrsele
trmino de acuerdo a las disposiciones del mismo tratado.
De este modo, para crear una Corte Penal Internacional es necesario modificar la Constitucin
Poltica sealando que un tribunal puede ser establecido por la ley o por un tratado internacional.
Resulta evidente, en consecuencia, que el Tratado es inconstitucional al intentar establecer un
tribunal cuya creacin es competencia exclusiva de la ley.
En relacin a que la Corte es inconstitucional porque carece de la independencia exigida por el
artculo 73, inciso primero, de la Constitucin, sealan que ese precepto constitucional consagra uno de
los aspectos esenciales del principio de separacin de poderes: la independencia del Poder Judicial. Sin
embargo, el Estatuto de la Corte dispone que el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas puede
paralizar la investigacin o enjuiciamiento que la Corte haya iniciado, lo que contraviene al principio
de independencia de los tribunales que consagra el artculo 73 de la Carta Fundamental.
Indican, adems, que es inconstitucional porque la Corte puede excusarse de ejercer su autoridad,
transgrediendo as lo dispuesto en el artculo 73, inciso segundo, de la Constitucin.
Sealan que, como se ha indicado, el Consejo de Seguridad puede solicitar a la Corte la suspensin
de la investigacin o del enjuiciamiento.
Adems, sostienen que la Corte Penal Internacional infringe la Constitucin, porque para el
nombramiento de sus jueces las reglas bsicas no estn comprendidas en ella, indicando al respecto que
la Constitucin establece en su artculo 75 las normas bsicas a que debe ajustarse el nombramiento de
los jueces de las diversas clases de tribunales a que se refiere.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Sin embargo, las normas para el nombramiento de los jueces de la Corte estn comprendidas en su
propio Estatuto, en el artculo 36, bajo el epgrafe Condiciones que han de reunir los magistrados,
candidaturas y eleccin de los magistrados.
El Estatuto de la Corte es, en consecuencia, contrario y violatorio, no slo de los artculos 76 y
siguientes de la Constitucin, sino que de todo el Captulo VI de ella.
Se indica, adems, que el Tratado viola el principio de legalidad que, especialmente en materia
penal, establece la Constitucin, constituyndose, la Corte Penal Internacional, en una verdadera
comisin especial en contradiccin con lo dispuesto en el artculo 19, N 3, de la Constitucin, como
antes igualmente lo han indicado.
Se reitera que hay claras diferencias entre una ley y un tratado y que resulta evidente que si han de
establecerse nuevos tipos penales, stos han de consagrarse por ley.
El artculo 5, N 2, del Estatuto dispone que la Corte sancionar el crimen de agresin, el cual no
se encuentra definido. De este modo, plantean los requirentes, el Tratado viola el artculo 19, N 3,
inciso octavo, de la Constitucin, al establecer penas para una conducta no descrita en la ley.
La Corte Penal Internacional ha de conocer de 4 crmenes muy importantes: genocidio, crmenes de
lesa humanidad, guerra y agresin.
Respecto de los 3 primeros, los artculos 6, 7 y 8 del Estatuto de la Corte contemplan una gran
cantidad de conductas especficas que los constituyen: 5, 11 y 50, respectivamente. De modo que, en
definitiva, el Estatuto constituye un verdadero cdigo penal.
De acuerdo con el artculo 60, N 3, de la Constitucin, un cdigo de ese carcter slo puede ser
aprobado por ley.
En relacin a la especial violacin del principio nullum crimen sine lege, se indica al respecto que el
Estatuto de la Corte lo consagra expresamente. Sin embargo, se hace referencia a principios generales
de derecho que no se explicitan y que aun pueden ser contradictorios entre s -pues derivan de los
sistemas jurdicos del mundo-, o a fuentes distintas a la estricta letra de la ley como derecho aplicable
en materia penal, lo que transgrede el artculo 19, N 3, incisos sptimo y octavo, de la Constitucin.
Respecto a la inconstitucionalidad de otras disposiciones del Estatuto, los requirentes exponen, en
primer lugar, el indulto y la amnista.
Si slo a travs de una ley pueden disponerse amnistas o indultos generales, slo a travs de una ley
pueden dejarse sin efecto, lo que constituye una manifestacin de voluntad de un Estado en orden a no
llevar adelante una investigacin o un enjuiciamiento. Sin embargo, sostienen, una ley de esta
naturaleza puede dejarse sin efecto por simple voluntad de la Corte, si considera que los hechos
cubiertos por la amnista o indulto general son de su competencia.
Agregan tambin, que, igualmente, la Corte puede dejar sin efecto una decisin del Presidente de la
Repblica concediendo un indulto particular.
En relacin a las funciones y atribuciones del Fiscal de la Corte Penal Internacional, sealan los
requirentes, que contraviene lo dispuesto en el artculo 80 A de la Constitucin Poltica, que entrega, en
territorio chileno, la investigacin de los hechos constitutivos de delitos en forma exclusiva al
Ministerio Pblico.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Aaden que, no obstante, es la misma Corte la que resuelve en forma del todo independiente y
autnoma cuando le corresponde a su Fiscal iniciar las investigaciones que estime pertinentes pasando
as por sobre las atribuciones de la Fiscala Nacional.
Sealan la grave falta al debido proceso, en la relativizacin de la cosa juzgada, indicando que el
artculo 20, del Estatuto, consagra el principio de la autoridad de cosa juzgada.
Sera la propia Corte la que decide en forma autnoma acerca de la validez de las circunstancias
antes indicadas en los casos que se presenten. Y dependiendo de su decisin, puede quedar sin efecto la
autoridad de cosa juzgada de sentencias dictadas por tribunales nacionales, incluyendo a la propia
Corte Suprema.
Indican los requirentes, que el desmantelamiento de las inmunidades establecidas en la
Constitucin, es otra de las inconstitucionalidades del Tratado.
El Estatuto al establecer la no vigencia de las inmunidades de las autoridades propias de un Estado,
viene a constituir un evidente atropello a los preceptos de la Constitucin Poltica.
Al ser stas las nicas excepciones que consagra, indican que el Estatuto viola el derecho
constitucional de chilenos y chilenas de no encontrarse obligados a declarar bajo juramento en contra
de sus ascendientes, descendientes, cnyuges y dems personas que, segn los casos y circunstancias,
establezca la ley, que se contempla en el artculo 19, N 7, letra f) de la Constitucin, vulnerndose as
este precepto.
Concluyen los requirentes expresando que las inconstitucionalidades que contiene el Estatuto de la
Corte afectan al menos a las siguientes disposiciones constitucionales: Artculos 5, inciso primero; 6;
7; 19, N 3 y N 7; 58; 60, N 3) y N 16); 73; 74; 75; 76; 77; 78; 79; 80 A; 81, y 90.
Por esta razn solicitan que se declare contrario a la Constitucin el Estatuto de Roma de la Corte
Penal Internacional y sus rectificaciones posteriores.
Con fecha 19 de marzo se acogi a tramitacin el requerimiento y con esa misma fecha se puso en
conocimiento del Presidente de la Repblica, del Senado y de la Cmara de Diputados, como rganos
constitucionales interesados.
Con fecha 25 de marzo de 2002, el Presidente de la Repblica formula las siguientes observaciones
al requerimiento:
Expone, respecto del Estatuto de la Corte Penal Internacional, que es consecuencia de una larga
evolucin, especialmente despus del trmino de la Segunda Guerra Mundial, para establecer una
jurisdiccin penal internacional con competencia para conocer de crmenes internacionales, y el
Tratado de Roma puede considerarse la culminacin de ese proceso. En l los Estados Partes expresan
su voluntad de crear una instancia jurisdiccional internacional que termine con la impunidad, pero que
sea al mismo tiempo de carcter preventivo, con el propsito de evitar la comisin de nuevos crmenes
gravsimos que afecten a la comunidad internacional.
La Corte Penal Internacional es la institucin adecuada para lograr la finalidad de proteccin de la
persona humana, sin reemplazar la jurisdiccin penal interna de los Estados Partes, sino actuando bajo
el principio de complementariedad, puesto que la responsabilidad primera corresponde antes que a
nadie a los propios Estados.
Las caractersticas principales de la Corte son las siguientes: es un tribunal; constituye un aparato
judicial completo; es un tribunal penal internacional; ha sido creado de acuerdo a las reglas del derecho
internacional; es un tribunal autnomo; est dotado de personalidad jurdica internacional; goza de
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
persona humana y se encuentra dentro de las limitaciones impuestas por el artculo 5 de la Carta
Fundamental.
Agrega el Ejecutivo que la aprobacin del Tratado constituye un legtimo ejercicio de la soberana
permitido por la Constitucin.
Por otra parte, la jurisdiccin y competencia que se atribuye a la Corte no forman parte de la
soberana nacional.
La potestad de perseguir la responsabilidad penal internacional, en la medida que excede el marco
de un Estado individual, no forma parte del contenido de la soberana nacional interna, por lo que la
creacin de una jurisdiccin penal internacional no constituye, ni podra constituir, una transferencia de
la soberana jurisdiccional, pues sta slo comprende la facultad de conocer, juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado en asuntos que correspondan al mbito del respectivo Estado.
Por este motivo, el conferir competencia a la Corte para efectuar tal juzgamiento en forma
complementaria, no implica una renuncia a potestades esenciales del Estado chileno, porque no
estamos en presencia de potestades que ste posea. De modo que, lejos de haber una cesin o renuncia
de soberana jurisdiccional, lo que hay en el Tratado es una ampliacin de la competencia de los
tribunales nacionales para conocer y sancionar los delitos internacionales a que sta se refiere.
A su vez, la jurisdiccin y competencia que se otorgan a la Corte nacen, no por transferencia de
potestades propias de la soberana nacional de los Estados Partes, sino por medio de una directa
atribucin que stos efectan, en virtud de su capacidad como sujetos de derecho internacional,
mediante un acto que es propio de la soberana externa de cada uno de ellos.
La aprobacin del Estatuto de Roma se cie al ordenamiento constitucional, y en este sentido
destaca que la Constitucin entrega al Presidente la facultad de conducir las relaciones internacionales,
y negociar, celebrar y ratificar los Tratados que estime convenientes para los intereses del pas, y al
Congreso, la de aprobar o rechazar los Tratados que el Presidente de la Repblica le presente.
De lo expuesto, concluye el Presidente que no es necesaria una reforma constitucional previa para
aprobar y ratificar el Tratado de Roma y que, por el contrario, ello se encuentra permitido desde ya por
la Constitucin de 1980.
El Presidente seala que la Corte es un tribunal internacional al cual slo se le atribuye competencia
en virtud del Tratado de Roma para perseguir la responsabilidad penal internacional por crmenes
internacionales fundamentales y, en ese sentido, se le faculta para actuar dentro de nuestro territorio,
por lo que resulta improcedente hacerle aplicables las normas contenidas en el Captulo VI de la
Constitucin, por cuanto stas dicen relacin slo con los tribunales nacionales, de los cuales la Corte
no formar parte.
Dentro de la estructura y organizacin de nuestros tribunales, la Corte podra ser asimilada a un
tribunal especial no integrante del Poder Judicial.
Indica que la Corte es un tribunal independiente e imparcial, ya que la existencia de tales
caractersticas constituye uno de los elementos esenciales para estar en presencia de un racional y justo
procedimiento.
El Estatuto de Roma protege la independencia de los magistrados estableciendo una serie de normas
que aseguran dicha libertad, incluso despus de haber cesado en el cargo.
La Corte es un rgano autnomo dotado de plena independencia funcional. No depende de ningn
organismo nacional o internacional, ni menos an de Naciones Unidas.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
El Presidente indica que no hay inconstitucionalidad con el delito de agresin y su falta de tipicidad,
porque se detalla todo un procedimiento para el establecimiento futuro de su definicin, resguardando
las diversas posiciones sobre el tema.
Respecto de la amnista y el indulto, luego de analizar estos conceptos, como tambin la situacin
de estas instituciones en los principales instrumentos del derecho internacional de los derechos
humanos, el Presidente plantea que la aprobacin del Estatuto de Roma es incompatible con la
dictacin de amnistas o indultos respecto de los crmenes de su competencia, lo cual se encuentra
perfectamente ajustado a la Constitucin Poltica, puesto que as como el Estado puede otorgar una
amnista o un indulto general, como resulta igualmente legtimo que en una expresin de su propia
soberana, renuncie a esa posibilidad tratndose de crmenes internacionales, lo cual en ningn caso
implica una cesin de la soberana.
Dicha renuncia constituye un acto de ejercicio legtimo de la soberana a travs de los
procedimientos que la propia Constitucin contempla y que le otorgan potestad tanto al Congreso como
al Presidente para concluir tratados, sin excluir ninguna materia como susceptible de ser regulada por
ellos.
Adems, es concordante con lo que dispone el artculo 5, inciso segundo, de la Constitucin, en
cuanto establece como limitacin al ejercicio de la soberana el respetar los derechos esenciales propios
de la persona humana.
El Ejecutivo plantea que la Constitucin y la ley orgnica constitucional correspondiente le otorgan
al Ministerio Pblico las funciones de direccin exclusiva de la investigacin en materia penal;
ejercicio de la accin penal pblica en la forma prevista por la ley; dar proteccin a las vctimas y a los
testigos; e impartir rdenes directas a las fuerzas de orden y seguridad durante la investigacin.
El Estatuto de Roma entrega al Fiscal de la Corte funciones y atribuciones que tienen por objeto
corroborar la informacin sobre crmenes de competencia de la Corte y funciones y atribuciones que
dicen relacin con la investigacin misma a fin de establecer la veracidad de los hechos.
Seala al respecto qu debe entenderse bajo el principio de complementariedad, por el cual los
Estados Partes tendrn preferencia para investigar y enjuiciar los crmenes sometidos a la jurisdiccin
de la Corte, aplicndose el deber de cooperacin lo que implica que la Corte ha de contar con la ayuda
de los Estados Partes.
De este modo, la cooperacin entre los Estados y la Corte se hace sobre la base de respetar, en lo
esencial, los sistemas nacionales; adems, acta a travs de ellos.
Luego de analizar detenidamente la cosa juzgada aparente, la inexistencia y el fraude procesal, el
Presidente seala que el derecho interno chileno contempla causales de excepcin similares a las del
Estatuto de la Corte.
Respecto de las inmunidades, el Presidente seala que el Tratado circunscribe este tema haciendo
aplicacin del principio de igualdad jurdica, que consagra la regla general de que los preceptos del
Estatuto son aplicables por igual a todas las personas, sin distincin que se base en el cargo oficial que
un individuo detenta, y adems, prev que las inmunidades y normas de procedimiento especiales que
conlleve un determinado cargo oficial, sea con arreglo al derecho interno o internacional, no obstan
para que la Corte ejerza sus atribuciones sobre el individuo que lo detenta.
El fundamento de la disposicin tiene por objeto resguardar los principios de igualdad ante la ley y
ante la justicia y de responsabilidad de las autoridades, tambin garantizados por la Constitucin de
1980.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Se recuerda que en virtud del principio de complementariedad, son los sistemas penales nacionales
los llamados prioritariamente a sancionar los delitos previstos en el Tratado, razn por la cual no se
presenta inconveniente para que se invoquen en cada Estado los fueros procesales que establece su
propia legislacin.
Expone el Jefe del Estado que, en materia de autoincriminacin, el Tratado respeta la situacin del
inculpado en los trminos previstos por el ordenamiento jurdico chileno que se encuentra
absolutamente garantizada por las disposiciones del Estatuto de Roma.
Respecto de la situacin de los ascendientes, descendientes y cnyuge del inculpado, tampoco se
verifica infraccin constitucional alguna, puesto que para obtener tal comparecencia, la Corte debe
recabar necesariamente la asistencia de los Estados Partes.
Concluye el Presidente de la Repblica solicitando tener por informado el requerimiento de autos y
en su sentencia declarar la plena concordancia del Estatuto de Roma con la Constitucin chilena.
Con fecha 26 de marzo se orden traer los autos en relacin.
Con fecha 28 de marzo el Tribunal prorrog el plazo de diez das que tiene para resolver este
requerimiento.
Considerando:
1 Que, treinta y cinco seores diputados, que representan ms de la cuarta parte de los diputados en
ejercicio de la respectiva Corporacin, han requerido a este Tribunal para que declare la
inconstitucionalidad del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, adoptado en dicha ciudad el
17 de julio de 1998, contenido en el Acta Final de la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de
las Naciones Unidas sobre el Establecimiento de una Corte Penal Internacional, y sus rectificaciones
posteriores, en su totalidad, por violar diversas disposiciones constitucionales que son sealadas
expresamente en el cuerpo del requerimiento;
2 Que, el Tratado que contiene el Estatuto de Roma y su rectificacin, fue firmado por el Gobierno de
Chile el 11 de septiembre de 1998 y por iniciativa del Presidente de la Repblica fue enviado a la
Cmara de Diputados para su aprobacin o rechazo de acuerdo con el artculo 50, N 1, de la
Constitucin Poltica que establece lo siguiente:
Artculo 50.- Son atribuciones exclusivas del Congreso:
1 Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica antes
de su ratificacin. La aprobacin de un tratado se someter a los trmites de una ley.;
3 Que, conforme lo indicado, la tramitacin del Tratado tuvo su origen en la Cmara de Diputados
donde fue aprobado por 67 votos a favor y 35 en contra, sin abstenciones;
4 Que, el Tratado sometido a control de este Tribunal fue aprobado por la Cmara de Diputados con el
qurum de ley orgnica constitucional;
5 Que, la materia sometida a la decisin de esta Magistratura, es la constitucionalidad de la iniciativa
que contiene el proyecto de acuerdo destinado a dar su aprobacin al Tratado de Roma que establece la
Corte Penal Internacional y el contenido de su Estatuto;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
magistrados se reducir progresivamente a medida que expiren los mandatos y hasta que se llegue al
nmero debido.
3 a) Los magistrados sern elegidos entre personas de alta consideracin moral, imparcialidad e
integridad que renan las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales
en sus respectivos pases;
b) Los candidatos a magistrados debern tener:
i) Reconocida competencia en derecho y procedimiento penales y la necesaria experiencia en causas
penales en calidad de magistrado, fiscal, abogado u otra funcin similar; o
ii) Reconocida competencia en materias pertinentes de derecho internacional, tales como el derecho
internacional humanitario y las normas de derechos humanos, as como gran experiencia en funciones
jurdicas profesionales que tengan relacin con la labor judicial de la Corte;
c) Los candidatos a magistrado debern tener un excelente conocimiento y dominio de por lo menos
uno de los idiomas de trabajo de la Corte.
4. a) Cualquier Estado Parte en el presente Estatuto podr proponer candidatos en las elecciones para
magistrado de la Corte mediante:
i) El procedimiento previsto para proponer candidatos a los ms altos cargos judiciales del pas; o
ii) El procedimiento previsto en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia para proponer
candidatos a esa Corte.
Las propuestas debern ir acompaadas de una exposicin detallada acerca del grado en que el
candidato cumple los requisitos enunciados en el prrafo 3;
b) Un Estado Parte podr proponer un candidato que no tenga necesariamente su nacionalidad, pero
que en todo caso sea nacional de un Estado Parte;
c) La Asamblea de los Estados Partes podr decidir que se establezca un comit asesor para las
candidaturas. En ese caso, la Asamblea de los Estados Partes determinar la composicin y el mandato
del comit.
5. A los efectos de la eleccin se harn dos listas de candidatos:
La lista A, con los nombres de los candidatos que renan los requisitos enunciados en el apartado b)
i) del prrafo 3; y
La lista B, con los nombres de los candidatos que renan los requisitos enunciados en el apartado b)
ii) del prrafo 3.
El candidato que rena los requisitos requeridos para ambas listas podr elegir en cul desea figurar.
En la primera eleccin de miembros de la Corte, por lo menos nueve magistrados sern elegidos entre
los candidatos de la lista A y por lo menos cinco sern elegidos entre los de la lista B. Las elecciones
subsiguientes se organizarn de manera que se mantenga en la Corte una proporcin equivalente de
magistrados de ambas listas.
6. a) Los magistrados sern elegidos por votacin secreta en una sesin de la Asamblea de los Estados
Partes convocada con ese fin con arreglo al artculo 112. Con sujecin a lo dispuesto en el prrafo 7,
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
sern elegidos los 18 candidatos que obtengan el mayor nmero de votos y una mayora de dos tercios
de los Estados Partes presentes y votantes;
b) En el caso de que en la primera votacin no resulte elegido un nmero suficiente de magistrados, se
proceder a nuevas votaciones de conformidad con los procedimientos establecidos en el apartado a)
hasta cubrir los puestos restantes.
7. No podr haber dos magistrados que sean nacionales del mismo Estado. Toda persona que, para ser
elegida magistrado, pudiera ser considerada nacional de ms de un Estado, ser considerada nacional
del Estado donde ejerza habitualmente sus derechos civiles y polticos.
8. a) Al seleccionar a los magistrados, los Estados Partes tendrn en cuenta la necesidad de que en la
composicin de la Corte haya:
i) Representacin de los principales sistemas jurdicos del mundo;
ii) Distribucin geogrfica equitativa; y
iii) Representacin equilibrada de magistrados mujeres y hombres;
b) Los Estados Partes tendrn tambin en cuenta la necesidad de que haya en la Corte magistrados que
sean juristas especializados en temas concretos que incluyan, entre otros, la violencia contra las
mujeres o los nios.
9. a) Con sujecin a lo dispuesto en el apartado b), los magistrados sern elegidos por un mandato de
nueve aos y, con sujecin al apartado c) y al prrafo 2 del artculo 37, no podrn ser reelegidos;
b) En la primera eleccin, un tercio de los magistrados elegidos ser seleccionado por sorteo para
desempear un mandato de tres aos, un tercio de los magistrados ser seleccionado por sorteo para
desempear un mandato de seis aos y el resto desempear un mandato de nueve aos;
c) Un magistrado seleccionado para desempear un mandato de tres aos de conformidad con el
apartado b) podr ser reelegido por un mandato completo.
10. No obstante lo dispuesto en el prrafo 9, un magistrado asignado a una Sala de Primera Instancia o
una Sala de Apelaciones de conformidad con el artculo 39 seguir en funciones a fin de llevar a
trmino el juicio o la apelacin de los que haya comenzado a conocer en esa Sala.;
9 Que, la competencia de esta Corte Penal Internacional est indicada en el artculo 5 del Estatuto:
Artculo 5
Crmenes de la competencia de la Corte
1. La competencia de la Corte se limitar a los crmenes ms graves de trascendencia para la
comunidad internacional en su conjunto. La Corte tendr competencia, de conformidad con el presente
Estatuto, respecto de los siguientes crmenes:
a) El crimen de genocidio;
b) Los crmenes de lesa humanidad;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Artculo 16
Suspensin de la investigacin o el enjuiciamiento
En caso de que el Consejo de Seguridad, de conformidad con una resolucin aprobada con arreglo a
lo dispuesto en el Captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas, pida a la Corte que suspenda por un
plazo de doce meses la investigacin o el enjuiciamiento que haya iniciado, la Corte proceder a esa
suspensin; la peticin podr ser renovada por el Consejo de Seguridad en las mismas condiciones.;
12 Que, adems, el Tratado no admite reservas, como lo seala el artculo 120:
Artculo 120
Reservas
No se admitirn reservas al presente Estatuto.;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
JURDICA
DE
LA
JURISDICCIN
DE
LA
CORTE
PENAL
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Artculo 61. El Presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin al Congreso Nacional para
dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un ao sobre materias que
correspondan al dominio de la ley.
Esta autorizacin no podr extenderse a la nacionalidad, la ciudadana, las elecciones ni al
plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas constitucionales o que deban ser
objeto de leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado.
La autorizacin no podr comprender facultades que afecten a la organizacin, atribuciones y
rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni
de la Contralora General de la Repblica.
La ley que otorgue la referida autorizacin sealar las materias precisas sobre las que recaer la
delegacin y podr establecer o determinar las limitaciones, restricciones y formalidades que se
estimen convenientes.
A la Contralora General de la Repblica corresponder tomar razn de estos decretos con fuerza de
ley, debiendo rechazarlos cuando ellos excedan o contravengan la autorizacin referida.
Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos en cuanto a su publicacin, vigencia y efectos, a
las mismas normas que rigen para la ley.
Cabe destacar que el Constituyente al permitir la delegacin legislativa, regul en forma cuidadosa y
precisa todos los aspectos de ella y tan extraordinaria la consider que le estableci expresamente un
plazo;
53 Que, si bien el concepto de soberana ha evolucionado y no es absoluto como se le concibi en el
siglo XVIII, y prueba de ello es que la propia Constitucin le ha sealado un lmite -los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana-, no es dable pretender que las funciones por las que se
manifiesta el Poder del Estado puedan ser renunciadas, ya sea a travs de una delegacin o cesin no
autorizada por el Constituyente;
54 Que, en las observaciones del Presidente de la Repblica, se sostiene que La jurisdiccin y
competencia a la C.P.I. nacen, no por transferencia de potestades propias de la soberana nacional de los
Estados parte, sino por medio de una directa atribucin que stos efectan, en virtud de su capacidad
como sujetos de derecho internacional, mediante un acto que es propio de la soberana externa de cada
uno de ellos. (pg. 60);
55 Que, esta observacin incurre en la imprecisin de dividir la soberana, una interna y otra externa,
sin considerar su esencia, que es la cualidad del Poder del Estado y que, en consecuencia, es nica;
56 Que, desde otra perspectiva, el Presidente de la Repblica, en su respuesta, ha entrado a distinguir
entre jurisdiccin interna y jurisdiccin externa o internacional de los tribunales chilenos, sosteniendo
que la prohibicin de delegar la soberana jurisdiccional slo alcanza a la primera. Si bien es lcito
hacer la distincin, toda vez que nuestro ordenamiento permite a los rganos nacionales extender su
mbito jurisdiccional a conflictos ocurridos fuera de la Repblica, el doble alcance que puede tener
dicha funcin soberana no permite concluir que slo respecto de la interna se encuentra vedada su
delegacin. La jurisdiccin es una, nica y -salvo para fines meramente didcticos-, conceptualmente
indivisible, de manera que el distingo propuesto, a ms de artificioso, no permite arribar a la conclusin
que una sea delegable y la otra no lo sea. No se divisa otra forma de permitir la propuesta delegacin,
que una especfica reforma constitucional;
57 Que, corolario de lo expuesto en los considerandos precedentes contenidos en los Captulos III, IV
y V de esta sentencia, fuerza es concluir que los artculos 1; 17, prrafo 1 -letras a), b) y c)-, prrafos 2
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
y 3; 19, prrafo 1 y 6; 57, prrafo 2, letra a); 61, prrafo 7; y, 82, prrafo 1, letra a), del Tratado que
contiene el Estatuto de Roma, materia de estos autos, vulnera en su esencia el artculo 5, inciso
primero, de la Constitucin, en concordancia con los artculos 6, 7 y 73 a 79, de la misma;
58 Que, en sntesis, el incorporar a un tribunal de justicia con competencia para resolver conflictos
actualmente sometidos a la jurisdiccin chilena, e incluirlo entre las autoridades que esta Constitucin
establece, en concordancia con el artculo 74, ya citado, debe necesariamente ser autorizado por el
Constituyente.
En consecuencia, para que la Corte Penal Internacional sea un tribunal establecido para juzgar
delitos cometidos en Chile, debe incorporarse al sistema interno mediante una adecuacin
constitucional;
VI. LA JERARQUA DE LOS TRATADOS.
59 Que, por la reforma constitucional de 1989, se modific el artculo 5 de la Constitucin Poltica,
agregando un inciso segundo. Esta disposicin dice:
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes.;
60 Que, como consecuencia de esta reforma se ha suscitado una controversia respecto a la
interpretacin que debe darse al inciso segundo del artculo 5, de la Constitucin.
La nueva redaccin ha llevado a algunos a pretender que los tratados sobre derechos humanos
tendran rango constitucional, de manera que podran modificar disposiciones de la Carta Fundamental.
Dada la estrecha relacin entre este tema y el que se analiza en esta causa, se hace necesario
dilucidar esta controversia, mxime cuando en la fundamentacin de las observaciones formuladas por
el Presidente de la Repblica subyace la idea de que el derecho internacional convencional sobre
derechos humanos prevalece sobre la Constitucin;
61 Que, con anterioridad a la reforma de 1989, haba opinin unnime en el sentido de que los tratados
internacionales estaban sujetos al principio de supremaca constitucional;
62 Que, en este aspecto, es relevante recordar que, aunque aparezca obvio, la norma constitucional
reformada no consagr que los tratados internacionales sobre derechos esenciales tuvieran una
jerarqua igual o superior a la ley Fundamental;
63 Que, la historia fidedigna de la norma corrobora el aserto anterior.
En el Informe de la Comisin Conjunta de la Junta de Gobierno, de 12 de junio de 1989, se dej
expresa constancia de que:
En virtud de este nmero se agrega una oracin final al inciso segundo del artculo 5 de la
Constitucin, que dice: Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentran vigentes.
Esta disposicin reafirma el concepto de que el Estado est al servicio de la persona humana y que,
por tanto, el ejercicio de la soberana no puede vulnerar los derechos esenciales que emanan de su
naturaleza. A la autoridad le corresponde, tambin, la promocin de los derechos humanos, los que,
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
emanando de la naturaleza de la persona, no son establecidos por la Constitucin, sino que sta se
limita a reconocerlos y a describirlos, pudiendo las leyes y los tratados desarrollarlos sin afectar su
esencia.
En relacin con los tratados a que se refiere esta norma, cabe sealar que su vigencia no obsta a la
procedencia del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad conforme a las reglas generales.
Lo anterior nos permite afirmar que no estuvo en la mente del Constituyente que los tratados no
quedaran sujetos a la supremaca de la Constitucin ni menos que su jerarqua permitiera enmendar
normas de la ley Fundamental, ya que si as no fuere carece de toda explicacin lgica y jurdica que se
hubiere afirmado que era procedente el recurso de inaplicabilidad de una norma de un tratado por ser
contraria a la Constitucin, habida consideracin que dicho recurso reconoce como causa inmediata,
precisamente, la prevalencia de la Constitucin sobre la ley o el tratado.
Comentando este Informe, el profesor Ral Bertelsen, en su trabajo Rango Jurdico de los Tratados
Internacionales en el Derecho Chileno (Revista Chilena de Derecho, Vol. 23, Ns 2 y 3, Tomo I, pg.
219), dice: Cabe, entonces, alguna duda que las normas de los tratados internacionales sobre
derechos humanos estn subordinadas a la Constitucin si pueden ser contrastadas con los preceptos de
sta para ser declaradas inaplicables? Nada se innov en 1989, por consiguiente, en la solucin
tradicional chilena sobre la superioridad de las normas constitucionales sobre las de los tratados
internacionales.;
64 Que, con anterioridad a la reforma de 1989, este Tribunal, en sentencia de 21 de diciembre de 1987,
Rol N 46, seal expresamente que las normas constitucionales, en el orden interno, prevalecen sobre
las disposiciones contenidas en tratados internacionales;
65 Que, este criterio fue confirmado en acuerdo de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia
y Reglamento del Senado, sobre Reforma a la Constitucin Poltica de la Repblica de 1980, de
noviembre de 2001, en el que se hizo expresa mencin al contenido del Rol N 46, antes citado, y
expres:
En relacin a la propuesta referida a tratados que modifiquen materias reguladas por la
Constitucin, se acord, sin embargo, dejar constancia de que la Comisin confirma el criterio ya
definido en un informe evacuado en el ao 1963, en el cual, respondiendo a una consulta de la Sala
(Boletn N S 139-10), seal, coincidiendo con lo sostenido por el Tribunal Constitucional en
sentencia de fecha 21 de diciembre de 1987, que no procede enmendar la Constitucin por la va de un
tratado internacional. (pgs. 349 y 350);
66 Que, para la interpretacin de la reforma constitucional en anlisis, tiene gran importancia esta
afirmacin de la Comisin, pues para determinar el sentido del artculo 5, inciso segundo, utiliza el
mismo criterio de un informe del ao 1963, y deja constancia, en esta forma, de que la Constitucin
prevalece sobre los tratados que se refieran a derechos humanos;
67 Que, con posterioridad a la reforma de 1989, este propio Tribunal en sentencia de 4 de agosto del
ao 2000, Rol N 309, seal que si un tratado internacional contiene normas propias de ley orgnica
constitucional, el acuerdo del Congreso para su aprobacin o rechazo exige el qurum establecido por
la Constitucin para esa clase de leyes (considerando 17).
Si las distintas materias del tratado deben respetar los qurum de aprobacin o rechazo que indica el
artculo 63 de la Constitucin Poltica, resulta que es indudable la absoluta sujecin de los tratados
internacionales a la Carta Poltica;
68 Que, sobre el particular, el profesor Lautaro Ros, seala: Ninguna constitucin contempla el logro
automtico de la jerarqua constitucional mediante un simple proceso semntico como el que se
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
pretende hacer con la oracin agregada al inc. 2 del art. 5 de nuestra Carta, que tiene
-manifiestamente- otro alcance, como ya vimos. La desmesurada pretensin de identificar el rango de
los tratados internacionales sobre DD. HH. con la suprema jerarqua normativa de la Constitucin,
choca abruptamente con el sistema mixto de control de constitucionalidad de la ley, tanto preventivo
como represivo, entregados al Tribunal Constitucional y a la Corte Suprema, segn el caso, los que no
seran operables si los tratados sobre DD. HH. tuvieran rango constitucional per se.
Dicha pretensin tambin atenta contra el delicado mecanismo de reforma de la Carta Fundamental,
contenido en un captulo especial, el Captulo XIV, y que se caracteriza por su notable rigidez,
especialmente tratndose de la reforma del captulo relativo a los derechos y deberes constitucionales,
cuya estabilidad y preservacin el constituyente asegur exigiendo un qurum reforzado de las dos
terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Tanto este qurum especial como los trmites propios de una ley y de reforma quedaran
reemplazados por el qurum y los trmites de una ley ordinaria que, adems, tendra el efecto de
reformar la Constitucin si aceptramos el rango constitucional de los tratados sobre DD. HH. y su
eventual carcter modificatorio de la Constitucin.
Una interpretacin semejante, para ser armnica con el resto de la preceptiva constitucional, debiera
haberse plasmado en un texto diferente y debiera haber venido acompaada de la modificacin de los
arts. 80, 82, N 2, y del Captulo XIV de la Constitucin. (Jerarqua Normativa de los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos, en Gaceta Jurdica N 215, 1998, pg 13);
69 Que, sostener que los tratados internacionales sobre derechos humanos puedan modificar la
Constitucin, conduce a que pierdan eficacia las disposiciones que permiten el control previo de
constitucionalidad de los tratados (artculo 82, N 2, de la Constitucin) y el control a posteriori
(artculo 80, de la Constitucin) pues qu sentido tendran estos controles si las normas del tratado
sobre derechos humanos tuvieren el mismo rango jerrquico que la Constitucin?;
70 Que, igualmente quedara sin sentido, parcialmente, el Captulo XIV de la ley Fundamental sobre
Reforma de la Constitucin, si por la va de los tratados internacionales sobre derechos humanos se
pudiera enmendar su texto. Llegaramos al absurdo de que mediante el qurum simple podra
modificarse la Carta Poltica que exige el qurum de tres quintos o de dos tercios de los miembros en
ejercicio de cada Cmara, segn sea la materia que se reforma;
71 Que, el sentido que debe darse a la frase agregada al artculo 5 de la Constitucin, es que el
Constituyente quiere dar nfasis a las derechos fundamentales, sealando que es deber para los rganos
del Estado, respetarlos y promoverlos, no slo los derechos asegurados en la Constitucin, sino que
tambin los contenidos en tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes;
72 Que, si aplicamos el criterio de interpretacin de unidad y coherencia del texto constitucional, es
evidente que el artculo 5, inciso segundo, de la ley Fundamental, no puede analizarse aisladamente y
debe armonizarse con las siguientes disposiciones constitucionales, lo que nos lleva a hacer primar las
normas fundamentales sobre las de los tratados internacionales sobre derechos humanos vigentes y
ratificados por Chile;
73 Que, las disposiciones constitucionales que llevan a la conclusin anterior son las siguientes:
El artculo 6, inciso primero, que consagra el principio de supremaca constitucional:
Artculo 6. Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas
dictadas conforme a ella.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
la del tratado sobre el precepto legal. (Silva Bascun, Alejandro. Tratado de Derecho
Constitucional, Tomo IV. La Constitucin de 1980. Bases de la Institucionalidad. Nacionalidad y
Ciudadana. Justicia Electoral. Ed. Jurdica de Chile, 1997, pg. 124);
VII. OTRAS INCONSTITUCIONALIDADES.
76 Que, los requirentes sostienen que, adems de la inconstitucionalidad analizada en los captulos
precedentes, otras disposiciones del Estatuto son contrarias a la Constitucin Poltica de la Repblica,
por lo que el Tratado, de acuerdo al artculo 50 de la Carta, antes transcrito, no podra aprobarse, pues
no cabe su modificacin o enmienda por el Congreso Nacional.
El rechazo de una disposicin del Tratado implica la desaprobacin de su totalidad frente a nuestro
sistema constitucional, ya que el Congreso no puede modificar ni hacer reservas;
77 Que, si bien los requirentes formularon otras inconstitucionalidades, este Tribunal, en esta
oportunidad, slo examinar las siguientes:
1) En relacin con indultos y amnistas.
El Estatuto de la Corte Penal Internacional seala:
Artculo 17
Cuestiones de admisibilidad
1. La Corte teniendo en cuenta el dcimo prrafo del prembulo y el artculo 1, resolver la
inadmisibilidad de un asunto cuando:
a. El asunto sea objeto de una investigacin o enjuiciamiento en el Estado que tiene jurisdiccin sobre
l salvo que ste no est dispuesto a llevar a cabo la investigacin o el enjuiciamiento o no pueda
realmente hacerlo.
Por su parte, el artculo 110 dispone:
Artculo 110
Examen de una reduccin de la pena
1. El Estado de ejecucin no pondr en libertad al recluso antes de que haya cumplido la pena
impuesta por la Corte.
2. Slo la Corte podr decidir la reduccin de la pena y se pronunciar al respecto despus de escuchar
al recluso.
3. Cuando el recluso haya cumplido las dos terceras partes de la pena o 25 aos de prisin en caso de
cadena perpetua, la Corte revisar la pena para determinar si sta puede reducirse. La revisin no se
llevar a cabo antes de cumplidos esos plazos.
4. Al proceder a la revisin examen con arreglo al prrafo 3, la Corte podr reducir la pena si considera
que concurren uno o ms de los siguientes factores:
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
81 Que, el mismo argumento es dable utilizar tratndose de la aprobacin del Tratado de Roma por
nuestro pas, pues los artculos del Estatuto antes sealados violan claras disposiciones constitucionales
y, en consecuencia, atentan contra el ejercicio de la soberana nacional por el rgano colegislador y por
el Presidente de la Repblica, conculcando el artculo 5, inciso primero, de nuestra ley Fundamental;
2) Fuero parlamentario y prerrogativas de los jueces.
82 Que, el Estatuto, en el artculo 27, seala:
Artculo 27
Improcedencia del cargo oficial
1. El presente Estatuto ser aplicable por igual a todos sin distincin alguna basada en el cargo oficial.
En particular, el cargo oficial de una persona, sea Jefe de Estado o de Gobierno, miembro de un
gobierno o parlamento, representante elegido o funcionario de gobierno, en ningn caso la eximir de
responsabilidad penal ni constituir per se motivo para reducir la pena.
2. Las inmunidades y las normas de procedimiento especiales que conlleve el cargo oficial de una
persona, con arreglo al derecho interno o al derecho internacional, no obstarn para que la Corte ejerza
su competencia sobre ella.;
83 Que, el artculo 58 de la Constitucin Poltica establece, con el doble objetivo de asegurar la
independencia del Congreso y una mayor libertad de accin a sus miembros, ciertos beneficios, como
son la inviolabilidad y el fuero parlamentario;
84 Que, el fuero parlamentario est consagrado en el artculo 58, inciso segundo, de la Constitucin,
que dice:
Ningn diputado o senador, desde el da de su eleccin o designacin, o desde el de su
incorporacin, segn el caso, puede ser procesado o privado de su libertad, salvo el caso de delito
flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin respectiva, en pleno, no autoriza previamente la
acusacin declarando haber lugar a formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse para ante la
Corte Suprema.;
85 Que, los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales y los jueces letrados gozan
tambin de una prerrogativa en materia penal, que se encuentra indicada en el artculo 78 de la
Constitucin:
Artculo 78. Los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los
jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin orden del tribunal
competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a
disposicin del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley.;
86 Que, de acuerdo al artculo 81, inciso cuarto, de la Constitucin Poltica, de igual prerrogativa
gozan los Ministros del Tribunal Constitucional, al hacrseles aplicables las disposiciones del artculo
78 de la misma Carta. Lo propio ocurre con el Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales
adjuntos, a quienes por disposicin del artculo 80 H, tambin les rige el citado artculo 78;
87 Que, las normas constitucionales transcritas en los considerandos anteriores deben confrontarse con
el artculo 27 del Estatuto de Roma;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
88 Que, de la sola lectura de ellas, aparece con nitidez que el fuero parlamentario y las prerrogativas
penales de los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces
que integran el Poder Judicial y de los Ministros del Tribunal Constitucional, el Fiscal Nacional, los
fiscales regionales y los fiscales adjuntos quedan sin efecto porque el Estatuto hace desaparecer este
sistema, ya que prev un procesamiento directo ante la Corte, lo que resulta incompatible con las
disposiciones constitucionales precedentemente citadas;
3) Funcin y atribuciones del Fiscal de la Corte Penal Internacional.
89 Que, algunas normas del Tratado de Roma, como por ejemplo su artculo 54, prrafo 2, en relacin
con el artculo 99, prrafo 4, del mismo cuerpo normativo, otorgan al Fiscal de la Corte Penal
Internacional determinadas facultades, entre otras, las de investigar en el territorio del Estado Parte,
reunir y examinar pruebas, hacer comparecer e interrogar a las personas objeto de investigacin, las
vctimas y los testigos.
Estas normas infringen derechamente el artculo 80 A de la Constitucin, la que encarga en forma
exclusiva y excluyente al Ministerio Pblico la direccin de la investigacin de los hechos constitutivos
de delito;
VIII. CONSIDERACIONES FINALES.
90 Que, siguiendo el criterio expuesto por este Tribunal, en sentencia dictada el 28 de julio de 1998,
Rol N 276, considerando 18, si se declara la inconstitucionalidad de determinadas normas de una ley
-en este caso de un tratado-, corresponde declarar la inconstitucionalidad de todos aquellos cuerpos
normativos ya que stos, sin las normas excluidas, no pueden subsistir por s solos. All se dijo y se ha
reiterado con posterioridad por esta Magistratura Que declarado por el Tribunal que un determinado
artculo de un proyecto es inconstitucional, igualmente lo son aquellas normas del mismo que se
encuentren tan ligadas con aqul, que por s solas carezcan de sentido, se tornen inoperantes o, dada la
ntima conexin entre s, se pueda presumir razonablemente que los rganos colegisladores no las
hubieran aprobado.;
91 Que las innovaciones introducidas por el Estatuto de la Corte Penal Internacional en el
ordenamiento jurdico mundial son de tal entidad, que son varios los pases, que previa a su aprobacin
y ratificacin han debido reformar sus Constituciones como nico medio de superar las
incompatibilidades que surgen entre dicho Estatuto y estas ltimas. A va de ejemplo, cabe recordar,
entre otros, los siguientes:
-En Francia, el Consejo Constitucional, rgano constitucional en que se inspir la Carta
Fundamental de 1980 para consagrar nuestro Tribunal Constitucional, por decisin N 98-408 DC, de
22 de enero de 1999, resolvi la necesidad de reformar la Constitucin para aprobar el Estatuto de
Roma por la incompatibilidad que exista entre determinados aspectos de dicho Estatuto y la Carta
Poltica Francesa. Por ello es que fue necesario dictar la ley Constitucional N 99-568, de 8 de julio de
1999, por la cual se incorpor en el Ttulo VI de la Constitucin, un artculo 53-2, redactado en los
trminos siguientes: La Repblica puede reconocer la jurisdiccin de la Corte Penal Internacional en
las condiciones previstas por el Tratado firmado el 18 de julio de 1998.
-Por su parte, el Gobierno de Portugal present a la Asamblea de la Repblica la propuesta de
Resolucin N 41/VIII teniendo como fin la aprobacin, para ratificacin, del Estatuto de Roma del
Tribunal Penal Internacional. En dicha propuesta se contiene el parecer de la Comisin de Asuntos
Constitucionales, Derechos, Libertades y Garantas de esa Asamblea. Es interesante, por la similitud
con el caso chileno, transcribir lo expuesto por dicha Comisin en su prrafo primero del punto 2, que
expresa:
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Vistos, los artculos 5, 6, 7, 32, N 16, 60, N 16, 58, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 79, 80, 80 A y H, 81,
inciso cuarto, y 82, de la Constitucin Poltica de la Repblica, y lo prescrito en los artculos 38 a 45 de
la ley N 17.997, Orgnica Constitucional de este Tribunal Constitucional,
Se resuelve: Se acoge la peticin de inconstitucionalidad planteada en el requerimiento de fojas 1 y
se declara que el Tratado que contiene el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, materia de
estos autos, para su aprobacin por el Congreso Nacional y su posterior ratificacin por el Presidente
de la Repblica, requiere de reforma constitucional previa.
Se previene que el Presidente, don Juan Colombo Campbell y el ministro seor Juan Agustn
Figueroa Yvar, no comparten el considerando 89 de esta sentencia.
Se previene que el ministro seor Juan Agustn Figueroa Yvar no acepta lo expresado en los
considerandos 59 a 73, ambos inclusive, ya que nadie ha cuestionado la admisibilidad del
requerimiento en cuanto a la potestad de este Tribunal de revisar la constitucionalidad del Tratado en
examen. Ahora, la supremaca de la Constitucin sobre esta ltima fuente, es una cuestin que surge
cuando el aludido compromiso internacional se incorpora a nuestro derecho interno, para dilucidar -en
tal evento y momento- su efecto sobre las normas constitucionales. Dicha cuestin es enteramente
ajena a la situacin sub-lite, por lo que no resulta til todo aquel desarrollo argumental.
Igualmente, el Ministro seor Figueroa previene que, como lo han reconocido los requirentes, el
Tratado de Roma significa un importante avance del Derecho Internacional Humanitario. La
concepcin que es ahora el hombre, en cualquier lugar del mundo en que se encuentre, quien debe ser
objeto de especfica proteccin por el Derecho Internacional Humanitario, aun contra o sin la voluntad
del Estado que ejerza soberana sobre l, hace particularmente necesaria la existencia de estas
jurisdicciones. Adems, esta visin superior har posible el castigo de aquellos que cometan horrendos
crmenes, a los que se refiere el instrumento internacional analizado, lo que podr producir un muy
beneficioso efecto disuasivo y ejemplarizador. Pero, en la necesidad de preservar nuestra Carta
Fundamental, es fuerza concluir que la adopcin de esta laudable normativa, slo ser posible mediante
una reforma de aqulla.
Se hace constar, frente a esta ltima prevencin del ministro seor Juan Agustn Figueroa, que el
Presidente, don Juan Colombo Campbell, y los Ministros seor Eugenio Valenzuela Somarriva, seora
Luz Bulnes Aldunate y seor Hernn lvarez Garca, estiman que los trminos de ella se encuentran
enteramente comprendidos en el considerando 92 de esta sentencia.
Acordada con el voto en contra del ministro seor Marcos Libedinsky, quien fue de opinin de
rechazar la peticin de inconstitucionalidad formulada en el requerimiento de fs. 1 y de declarar que el
Tratado que contiene el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional no requiere de reforma
constitucional previa para su eventual aprobacin por el Congreso Nacional y posterior ratificacin por
el Presidente de la Repblica, en mrito de los siguientes fundamentos:
Primero.- Que si bien es efectivo, segn se expresa en el considerando 91 del fallo que antecede,
que varios pases han optado por reformar sus Constituciones en forma previa a la aprobacin y
ratificacin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, no es menos cierto que aparentes
obstculos constitucionales pueden ser salvados acudiendo a enfoques interpretativos que,
estableciendo lmites armoniosos y justos, permitan concluir que existe plena compatibilidad entre el
Estatuto de la mencionada Corte y las Constituciones de pases que se encuentran en trmite de
ratificacin del Tratado como es el caso de Chile;
Segundo.- Que tratndose en el presente caso de un simple voto en contra, que no altera la decisin
del Tribunal, quien lo emite se limitar a dejar constancia de sus discrepancias en los aspectos que
estime de mayor relevancia constitucional, considerando innecesario abarcar todos y cada uno de los
puntos comprendidos en el requerimiento de fs. 1;
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Tercero.- Que de conformidad con el Estatuto de Roma, la Corte Internacional ser una institucin
permanente, facultada para ejercer su jurisdiccin sobre personas respecto de los crmenes ms graves
de trascendencia internacional y tendr carcter complementario de las jurisdicciones penales
nacionales (artculo 1). Los crmenes de la competencia de la Corte estn enumerados en el artculo 5
del Estatuto y el carcter de su jurisdiccin complementaria deriva, fundamentalmente, de las
cuestiones de admisibilidad a que se alude en el artculo 17, encontrndose estas dos ltimas
disposiciones transcritas en la sentencia que antecede;
Cuarto.- Que en el presente voto se estima adecuada la utilizacin de la palabra complementaria
por cuanto ella evidencia que el propsito de la Corte no es sustituir a las jurisdicciones nacionales,
sino slo intervenir cuando estas ltimas no puedan o no quieran ejercer su obligacin de investigar o
juzgar a los presuntos responsables de los delitos contemplados en el Estatuto. A mayor abundamiento,
por la importancia que reviste este principio de la complementariedad para desestimar las objeciones
referentes a una supuesta enajenacin indebida de la soberana nacional, con violacin de los
artculos 5, inciso 1; 6, inciso 1 y 7, incisos 1 y 2 de la Constitucin Poltica, y otros puntos de
supuestas inconstitucionalidades que invocan los requirentes, se transcribir a continuacin, en lo
pertinente, el Mensaje del Presidente de la Repblica con que se iniciaron los trmites legislativos
destinados a obtener la aprobacin del Estatuto de Roma;
Quinto.- El principio de complementariedad. El funcionamiento de la Corte est basado en el
denominado principio de complementariedad. Dicho principio se encuentra expresamente mencionado
en el prrafo 10 del Prembulo y en el artculo 1 del Estatuto. En diversas disposiciones es posible ver
implcitamente recogido este mismo principio.
Este principio determina, en definitiva, las relaciones de la Corte con los sistemas judiciales
nacionales. De acuerdo con aqul, este Tribunal est llamado a complementar los referidos sistemas
nacionales en los casos en que ellos no puedan funcionar en un determinado momento, como
consecuencia de situaciones de disturbios internos graves, o bien en aquellos casos en que,
funcionando, no estn en condiciones de administrar una justicia imparcial e independiente.
La Corte, en consecuencia, no sustituye a los tribunales nacionales ni se convierte en una instancia
de apelacin de sus resoluciones. Tanto es as, que el prrafo 6 del antes mencionado Prembulo, seala
que es deber de todo Estado ejercer su jurisdiccin penal contra los responsables de crmenes
internacionales. De all que, no obstante el establecimiento de la Corte, sern los sistemas penales
nacionales los llamados prioritariamente a conocer y sancionar las conductas constitutivas de delitos de
competencia de los mismos.
Por consiguiente, en la medida en que el sistema judicial de un Estado se atenga a las normas
internacionales y sancione real y efectivamente a los autores de los delitos dentro de su competencia,
sta no debera inmiscuirse en el funcionamiento de esos tribunales nacionales ni cuestionar sus
procedimientos. Para ese Estado, la creacin del referido Tribunal Internacional, no debera implicar
ningn tipo de efecto en el funcionamiento de sus propios tribunales, salvo tratndose de solicitudes de
asistencia que les pueda dirigir la Corte.
La Corte debe declarar si un caso sometido ante ella es o no admisible, atendiendo a una serie de
factores, entre los cuales puede mencionarse el criterio de la complementariedad. As, deber
manifestar inadmisible un caso ante ella si ste est siendo investigado o juzgado por un Estado que
tiene jurisdiccin sobre l. Igual declaracin deber formular cuando el caso haya sido investigado por
un Estado con jurisdiccin y ese Estado hubiere decidido no enjuiciar a la persona o personas acusadas,
a menos que esta decisin sea el resultado de una falta de real voluntad o de capacidad para enjuiciar.
Si por otra parte, la persona acusada hubiere sido enjuiciada en relacin con la materia que es objeto
de la demanda y el procedimiento ante la Corte no resulta procedente, en razn del principio non bis
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
in idem, deber declarar el caso inadmisible. Sobre este particular, cabe sealar que no siempre que
haya habido un juicio previo a nivel de un Estado, la Corte deber inhibirse de conocer nuevamente. En
efecto, tal como lo dispone el Artculo 20.3, sta no enjuiciar a nadie que haya sido encausado por otro
tribunal, a menos que el proceso en ese otro tribunal: a) Obedeciere al propsito de sustraer al acusado
de su responsabilidad por crmenes de la competencia de la Corte, o b) No hubiere sido instruido en
forma independiente o imparcial, de conformidad con las debidas garantas procesales reconocidas por
el derecho internacional, o lo hubiere sido de alguna manera que en las circunstancias del caso, fuere
incompatible con la intencin de someter a la persona a la accin de la justicia.
La admisibilidad o la jurisdiccin de la Corte pueden ser cuestionadas, ya sea por el acusado o por la
persona a que se ha requerido a comparecer ante sta, de acuerdo con el artculo 58. Igualmente, puede
hacer esta impugnacin el Estado que tiene jurisdiccin, sealando que est investigando o juzgando o
lo ha investigado o procesado. En los procedimientos sobre jurisdiccin o admisibilidad, tambin
pueden formular observaciones aquellos que pueden someter un caso ante la Corte, como son los
Estados o el Consejo de Seguridad;
Sexto.- Que, por lo expuesto, debe concluirse que el principio de la complementariedad consagrado
en el Estatuto de Roma configura una garanta de la primaca de nuestro sistema jurisdiccional, que
slo posibilitar la actuacin de la Corte Penal Internacional en aquellas situaciones en que este sistema
no haya actuado o lo haya hecho slo de un modo ficticio o simulado. No se afecta, en consecuencia, el
principio bsico de la soberana del Estado chileno en orden a que sus tribunales, de modo primario,
conozcan las causas civiles y criminales que se promuevan dentro del territorio de la Repblica, las
juzguen y hagan ejecutar lo juzgado. En efecto, ya en el prrafo dcimo del prembulo del Estatuto se
destaca que la Corte Penal Internacional ser complementaria de las jurisdicciones nacionales,
afirmacin que se repite en su artculo 1, ya transcrito en el fundamento tercero de este voto.
El mismo prembulo, en su prrafo sexto, recuerda que es deber de todo Estado ejercer su
jurisdiccin penal contra los responsables de crmenes internacionales y, en su prrafo cuarto afirma
que los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto no
deben quedar sin castigo y que, a tal fin, hay que adoptar medidas en el plano nacional e intensificar la
cooperacin internacional para asegurar que sean efectivamente sometidos a la accin de la justicia.
Todo lo anterior contribuye a corroborar lo ya manifestado en el sentido de que la Corte Penal
Internacional intervendr slo de modo subsidiario, cuando los Estados no lo hagan, incumpliendo la
obligacin de castigar, a travs de sus respectivos tribunales, los crmenes enumerados en el artculo 5
y tipificados en los artculos 6 a 8 del Estatuto.
Sptimo.- Que resguardan, asimismo, la intervencin preferente de los tribunales nacionales los
artculos 17 a 19 que vedan, en principio, el ejercicio de la jurisdiccin por la Corte cuando sta ya
hubiese sido puesta en movimiento por aqullos. Los mencionados preceptos establecen la obligacin
de la Corte de cerciorarse de ser competente en todas las causas que le sean sometidas, pudiendo de
oficio declarar su incompetencia o inadmisibilidad (artculo 19.1), la que deber resolver teniendo en
cuenta el dcimo prrafo del prembulo y el artculo 1 (artculo 17.1) esto es, su calidad de
complementaria de las jurisdicciones nacionales. Cabe observar que este mismo artculo 17 establece
una suerte de presuncin de inadmisibilidad o incompetencia, que se desvirta slo cuando concurren
las circunstancias enunciadas en su N 2 bajo las letras a), b) y c). Obviamente, y de acuerdo al
principio procesal que otorga atribuciones a todo tribunal para decidir acerca de su propia competencia,
ser la propia Corte la que decidir al respecto, en una resolucin que puede ser objeto de
impugnaciones.
Octavo.- Que, ahora bien, nuestra Constitucin Poltica no se coloc en el supuesto de que los
tribunales de justicia nacionales no pudieran o no quisieran ejercer su jurisdiccin penal castigando los
crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad internacional permitiendo, de este modo, su
impunidad. En estas condiciones, y donde nada se ha dicho, no resulta posible investigar la voluntad
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
real del constituyente, sino que hay que buscar su voluntad supuesta o ficta acudiendo, si es del caso, al
contenido de otros preceptos constitucionales.
Un tratadista ha explicado que un Tribunal de justicia constitucional, en su actuacin, no slo debe
ejecutar tcnica jurdica, sino tambin tener en cuenta, en los lmites de los principios constitucionales,
las corrientes de opinin, las transformaciones y la evolucin sociales; y debe considerar la realidad
social a fin de que el texto de la Constitucin no obstaculice los cambios requeridos por el desarrollo y
el progreso del pas. En apoyo de esta opinin se recurre a dos citas: La de Panchaud, para quien
un rgano de justicia constitucional debe ser, en el cumplimiento de su misin, lo bastante flexible para
atender a la evolucin del pas y lo suficientemente firme para mantener los principios esenciales.
Tambin cita al jurista norteamericano Beck, que expresa que la interpretacin verdadera de la
Constitucin se logra cuando se considera a sta, no como el ancla que mantiene quieto el barco, sino
como las velas que impulsan su navegacin. (Segundo Linares Quintana. Tratado de Interpretacin
Constitucional. Abeledo-Perrot. Pg. 510);
Noveno.- Que, como es sabido, el inciso 2 del artculo 5 de la Constitucin Poltica establece que:
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.
Frente al tenor categrico de esta clusula podra el intrprete sostener que son contrarias a la
Constitucin disposiciones contenidas en el Tratado de Roma que posibilitan la intervencin de una
Corte Penal Internacional que permita el castigo efectivo de quienes han atropellado derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana? En otras palabras, es concebible que la
Constitucin, por una parte, imponga a todos los rganos del Estado el deber de respetar y promover
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana y, por otro lado, ella misma considere que
mecanismos dirigidos, inequvocamente, a cumplir su mandato y obtener el respeto que ella exige, sean
declarados inconstitucionales?
Dcimo.- Que, por otra parte, para desestimar pretendidas inconstitucionalidades alegadas en el
requerimiento fundadas en que la Corte Penal Internacional se establecera por tratado y no por ley,
como lo exige el artculo 73 de la Constitucin Poltica; y que igualmente por ley, y en este caso
orgnica constitucional, debe determinarse la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren
necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica, as
como las calidades que deben tener los jueces; y, finalmente, que la mencionada Corte se encontrara
sustrada a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema, con infraccin
a lo dispuesto en el artculo 79 de la Carta Fundamental, basta considerar lo expuesto en el fundamento
75 del fallo que antecede y tener en cuenta, adems, que las disposiciones contenidas en el captulo VI,
artculos 73 al 80 de la Constitucin Poltica, forman parte del Derecho Pblico Interno pero no del
Derecho Internacional. Esas reglas estn dirigidas a tribunales chilenos, pero no puede pretenderse que
se hagan extensivas tambin a tribunales extranjeros o Internacionales;
Undcimo.- Que por lo dems cabe precisar que, como lo seala un conocido tratadista, el requisito
de legalidad como base de la jurisdiccin se cumple cabalmente siempre que de modo explcito la letra
de un precepto de rango y jerarqua legal seale, en trminos expresos y directos, cul es el rgano
llamado a desempear la funcin de carcter judicial que le encomiende.
Por lo dicho, la nica autoridad que puede crear tribunales con carcter permanente es la ley.
Ningn tipo de normas de derecho de jerarqua inferior (reglamentos, decretos, etc.) pueden dar origen
a tribunales (Alejandro Silva Bascun. Tratado de Derecho Constitucional. Tomo VIII. Pg. 64).
Segn puede advertirse lo que se encuentra vedado es la creacin de tribunales por norma de rango
y jerarqua inferior a la legal. Pues bien, sin necesidad de adentrarse en el debatido problema acerca de
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
cul es el rango y jerarqua que corresponde a los Tratados Internacionales en nuestro derecho interno,
en particular, los que versan sobre derechos humanos, toda vez que existen opiniones que les asignan
un rango supraconstitucional, o constitucional, o inferior a la Constitucin pero superior a las leyes y a
otras disposiciones de derecho interno, lo cierto es que ningn autor que se haya preocupado de este
punto asigna a los tratados un rango o jerarqua inferior al de la ley. Nos remitimos, nuevamente, a la
cita contenida en el considerando 75 de la sentencia que antecede.
Duodcimo.- Que, en ltimo trmino, el autor de este voto no comparte lo sostenido en la sentencia
que precede, en el sentido de que el fuero parlamentario y las prerrogativas penales de los jueces y de
los ministros del Tribunal Constitucional, quedan sin efecto porque el Estatuto hace desaparecer este
sistema, ya que prev una responsabilidad directa ante la Corte, lo que sera incompatible con las
disposiciones constitucionales (alude a los artculos 58, inciso 2; 78 y 81, inciso 4 de la
Constitucin).
Al respecto es conveniente tener en consideracin lo que manifiesta Aurea Roldn Martn en un
trabajo titulado Cuestiones de alcance constitucional en la ratificacin del Estatuto de Roma:
Tambin podran considerarse como prerrogativas formales las inmunidades de que gozan
normalmente los parlamentarios durante su mandato, de modo que no pueden ser detenidos salvo en
caso de flagrante delito, ni inculpados o procesados sin la previa autorizacin del Parlamento. Aunque
el rigor en la confrontacin de tales previsiones constitucionales con las del Estatuto de Roma es
susceptible de matices diferenciales en cada Estado -y consiguientemente puede conducir a la adopcin
en cada uno de posiciones diferentes-, pueden estimarse razonables determinados argumentos para
conciliar ambas normas, as: a) el carcter funcional y no personal de las referidas inmunidades; b) su
fundamento histrico-institucional en la doctrina de la divisin de poderes dentro del Estado nacional,
particularmente para prevenir injerencias espurias del Ejecutivo en el Legislativo; c) la limitacin de su
observancia, pues, a las autoridades estatales y la falta de justificacin de su oponibilidad a un Tribunal
Internacional al que se han cedido competencias jurisdiccionales, y d) si es posible levantar la
inmunidad mediante la concesin de la autorizacin parlamentaria en realidad no existe confrontacin
radical con el Estatuto de Roma (sino que, en su caso, el cumplimiento de ste exigira tal concesin)..
Un argumento de cierre respecto del tema que venimos tratando consistira en considerar que la
comisin de alguno de los crmenes que tipifica el Estatuto -y no hay que olvidar que los tipifica para
salvar los bienes jurdicos ms elementales, que deben estar asimismo tutelados por toda Constitucin
digna de tal nombre- sin que existiera una reaccin de los mecanismos constitucionales del propio
Estado para reprimirlos supondra de hecho la quiebra o colapso del orden constitucional, de todo el
orden constitucional, inclusive de las prerrogativas e inmunidades que establece con un carcter
funcional. (Internet www.iccnow.org.);
Decimotercero.- Que, en conclusin, por las razones expresadas, el autor de este voto opina que el
Tratado que contiene el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional no consigna disposiciones
contrarias a preceptos de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Redact la sentencia la ministro seora Luz Bulnes Aldunate.
Redact la disidencia el ministro Marcos Libedinsky Tschorne.
Comunquese, regstrese y archvese.
Rol N 346.
Pronunciada por el Excelentsimo Tribunal Constitucional, integrado por su Presidente don Juan
Colombo Campbell, y los ministros seor Eugenio Valenzuela Somarriva, seora Luz Bulnes Aldunate,
seores Hernn lvarez Garca, Juan Agustn Figueroa Yvar y Marcos Libedinsky Tschorne.
Autoriza el Secretario del Tribunal Constitucional, don Rafael Larran Cruz.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
ANEXO II
FALLO DEL PLENO DE LA EXCMA CORTE SUPREMA QUE DECLARA INAPLICABLE
POR INCONSTITUCIONAL EL ARTCULO 116 DEL CDIGO TRIBUTARIO
Santiago, veinte de diciembre de dos mil dos. VISTOS: La Sala Constitucional de esta Corte Suprema,
al conocer del recurso de casacin en el fondo deducido por el Fisco de Chile en contra de la sentencia
de segunda instancia recada en los autos rol n5.873, sobre reclamacin tributaria, caratulados
Guillermo Verdugo P. y Ca. Ltda. con Servicio de Impuestos Internos, advirtiendo, durante el estado de
acuerdo, una cuestin de oposicin, surgida en el recurso y en el fallo impugnado, entre disposiciones
constitucionales y legales los artculos 6, letra b), n7 y 116 del Cdigo Tributario y 20 de la Ley
Orgnica del Servicio de Impuestos Internos en relacin con los artculos 19 n 3 inciso 4 y 73 de la
Constitucin Poltica de la Repblica- dispuso, por resolucin de 12 de junio de 2001, escrita a fs. 74,
fundada en el artculo 80 de la Carta Constitucional, para entrar a la vista del recurso, pasar los
antecedentes al Pleno de esta Corte a los efectos de que se pronuncie sobre la inaplicabilidad planteada.
El Tribunal Pleno acord conferir traslado de la resolucin anterior a los interesados en la gestin en
que sta se dict. Contestndolo, el Fisco de Chile sostuvo que no existe contradiccin entre los
preceptos constitucionales y legales a que se ha hecho referencia.
El mencionado trmite se tuvo por evacuado en rebelda de la sociedad Guillermo Verdugo P. y Ca
Ltda.. La seora Fiscal de la Corte inform que hay oposicin entre los preceptos constitucionales y
legales confrontados, por lo que procede declarar la inaplicabilidad de estos ltimos en la gestin
pendiente. Se trajeron los autos en relacin, escuchndose los alegatos del abogado del Fisco de Chile.
CONSIDERANDO: PRIMERO: Que don Juan Buratovic Ulloa, obrando como Juez Tributario, en
virtud de la delegacin de facultades jurisdiccionales que, por medio de la Resolucin Exenta n 3.316
de 10 de junio de 1994, le hiciera el titular de Direccin Regional Metropolitana Santiago Oriente, del
Servicio de Impuestos Internos, rechaz por sentencia de 26 de diciembre de 1995, el reclamo
presentado por la contribuyente Guillermo Verdugo P. y Ca Ltda. en contra de determinadas
liquidaciones cursadas por el Departamento de Fiscalizacin Administrativa de dicha Direccin
Regional, por diferencias de impuestos a la renta de Primera Categora -ao tributario 1992- y al Valor
Agregado perodos tributarios correspondientes a agosto y septiembre de 1992-. Apelada la sentencia
por la contribuyente, la sala de la Corte de Apelaciones, en que recay el conocimiento del recurso,
estim que la mencionada Resolucin n 3.316 careca de toda eficacia jurdica, por haberse dictado en
virtud de normas legales que haban quedado tcitamente derogadas por preceptos posteriores de la
Constitucin Poltica de 1980, de acuerdo con las cuales, la delegacin de atribuciones jurisdiccionales
de los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos en otros funcionarios administrativos,
resulta improcedente; anomala que viciaba el procedimiento a que se sujet la tramitacin del reclamo
y la sentencia recada en l, por falta de jurisdiccin del rgano, producindose con tal situacin,
adems, una nulidad de derecho pblico, de acuerdo con lo establecido en los artculos 6 y 7 de la Carta
Fundamental. Sin embargo, se abstuvo la Corte de anular de oficio todo lo obrado en los autos, por
impedirlo el artculo 140 del Cdigo Tributario, optando, segn expone en su fallo, por un medio
diverso para subsanar el vicio producido, consistente en eliminar las partes expositiva y considerativa y
las citas legales de la sentencia apelada, reemplazndolas por otras fundamentaciones, que le
permitieron revocar parcialmente lo resuelto en sta y acoger el reclamo respecto de algunas de las
liquidaciones cuestionadas; SEGUNDO: Que, como se dej expresado en la parte enunciativa, la Sala
Constitucional, antes de entrar al examen del recurso de casacin en el fondo, por medio del cual el
Fisco de Chile impugn el fallo de segunda instancia, remiti los autos al Tribunal Pleno a fin de que,
en virtud de lo dispuesto en el artculo 80 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que permite a la
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Corte Suprema, en las materias de que conozca, declarar de oficio para esos casos particulares todo
precepto legal contrario a las normas establecidas en la Carta Fundamental, este Tribunal emita
pronunciamiento acerca de la oposicin observada entre las disposiciones de carcter legal y
constitucional que seala y de la eventual inaplicabilidad de las primeras en el reclamo a que se refiere
el recurso de casacin; TERCERO: Que los preceptos legales que, de acuerdo con la mencionada
resolucin de la Sala Constitucional, plantean una cuestin de oposicin con normas de la Constitucin
Poltica de la Repblica, son los siguientes: 1.- Artculo 6, letra b) n7 del Cdigo Tributario, de
acuerdo con el cual, corresponde a los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos en la
jurisdiccin de su territorio, autorizar a otros funcionarios para resolver determinadas materias, aun de
su exclusiva competencia o para hacer uso de las facultades que le confiere el Estatuto Orgnico del
Servicio, actuando por orden del Director Regional y encargarles, de acuerdo con las leyes y
reglamentos, el cumplimiento de otras funciones u obligaciones. 2.- Artculo 116 del mismo Cdigo,
que faculta a los Directores Regionales para autorizar a funcionarios del Servicio para conocer y fallar
reclamaciones y denuncias obrando por orden del Director Regional. 3.- Artculo 20 del D.F.L. n7 de
1980, Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos, segn el cual, los Directores Regionales
podrn, de acuerdo con las normas impartidas por el Director, autorizar a funcionarios de su
dependencia, para resolver determinadas materias o para hacer uso de algunas de sus atribuciones,
actuando por orden del Director Regional; CUARTO: Que, siguiendo para los efectos del anlisis
concerniente a la cuestin de inconstitucionalidad propuesta, los razonamientos desarrollados en la
sentencia de segundo grado, los preceptos legales que se vienen de transcribir, en la medida que
autorizan a los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos para delegar en funcionarios
del mismo Servicio la facultad de conocer y fallar reclamaciones tributarias -actividad esta que implica
el ejercicio de facultades jurisdiccionales- se oponen a los artculos 19 n 3 inciso 4 y 73 de la Carta
Fundamental, que consagran el principio de la legalidad en el establecimiento de los Tribunales;
principio que las sealadas normas legales contravienen, al permitir que un tribunal designado por la
ley para resolver reclamaciones tributarias como lo es el Director Regional del Servicio de Impuestos
Internos- delegue sus atribuciones en un funcionario del orden administrativo que no tiene la
investidura legal de juez y cuya determinacin queda entregada al mero arbitrio del Director Regional
delegante; QUINTO: Que, como puntos preliminares de anlisis, es necesario abordar dos temas que
guardan relacin con la admisibilidad de la cuestin de constitucionalidad que viene propuesta. El
primero de ellos -que se ha formulado a propsito del recurso de inaplicabilidad en situaciones
idnticas a las que se trata en el presente caso- estriba en que las disposiciones legales que se estiman
afectadas por vicios de inconstitucionalidad no se vinculan con la materia sustantiva que se debate en el
reclamo de las liquidaciones, la que versa sobre la interpretacin y aplicacin de las Leyes de Impuesto
a la Renta e IVA.; y, por consiguiente, aquellos preceptos careceran de trascendencia en el fallo que
expida pronunciamiento definitivo en la litis; SEXTO: Que, sobre el particular, conviene recordar que
en la especie no se examina un recurso de inconstitucionalidad propiamente tal sino una cuestin de
inconstitucionalidad de oficio planteada por la Sala Constitucional de esta Corte, como asunto previo a
la vista del recurso de casacin en el fondo pendiente ante ella; remisin que slo se explica, por
entender dicha Sala que los preceptos legales sobre cuya constitucionalidad requiere un
pronunciamiento del Tribunal Pleno, son susceptibles de aplicacin al fallarse el mencionado recurso
de casacin. Por otra parte, uno de los captulos comprendidos en ese recurso se refiere precisamente a
la presunta transgresin en que habra incurrido la sentencia de segundo grado en la aplicacin de las
disposiciones legales cuya constitucionalidad se propone a examen. Ha de concluirse, entonces, que las
normas mencionadas -que revisten la naturaleza de leyes procesales de carcter orgnico- tendrn
incidencia en la decisin del recurso de nulidad pendiente; razn por la que resulta procedente, a su
respecto, el estudio acerca de su sujecin o disconformidad con la preceptiva superior de la Carta
Fundamental; SEPTIMO: Que el segundo aspecto concerniente a la admisibilidad de la cuestin de
constitucionalidad en estudio conduce a discernir acerca de si la oposicin entre preceptos de ndole
legal anteriores a la Carta Poltica y disposiciones contenidas en sta debe solucionarse por el
mecanismo de la derogacin tcita o bien por el sistema de inaplicabilidad previsto en el artculo 80 de
dicha Carta. Semejante estudio resulta imprescindible en la situacin que se ha planteado en estos
autos, habida cuenta de que, segn se expres en el considerando primero, el tribunal de alzada, en su
fallo, luego recurrido de casacin en el fondo por el Fisco, opt por la primera de las alternativas
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
enunciadas, teniendo presente, al respecto, que el Decreto Ley n 830, que aprueba el texto del Cdigo
Tributario empez a regir el 1 de enero de 1975 y el Decreto con Fuerza de Ley n 7, que fija el texto
de la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos entr en vigor el 15 de octubre de 1980, en tanto
que la Constitucin Poltica de la Repblica adquiri vigencia recin el 11 de marzo de 1981; y, de a
cuerdo con tal circunstancia, invocando el principio de la temporalidad de vigencia de las leyes,
concluy en que los preceptos de carcter legal deban estimarse tcitamente derogadas por la
normativa posterior de la Carta Fundamental; OCTAVO: Que la jurisprudencia emanada de los fallos
pronunciados por esta Corte en los ltimos aos sobre la materia en comento admite la procedencia de
la inaplicabilidad de preceptos legales anteriores a la Constitucin vigente cuando ellos se encuentran
en contradiccin con otras disposiciones establecidas en la Norma Superior. As se ha dicho: 3.- Que,
contrariamente a lo afirmado por el seor Fiscal, no comparte este tribunal la afirmacin de que slo
incumba a los jueces de la instancia resolver si las leyes anteriores a la Constitucin, que los
recurrentes estiman opuestas a su texto lo son realmente, como tampoco acepta que en la especie se
tratara de una eventual derogacin por la posterior Constitucin Poltica, de una ley anterior a ella. En
efecto, si los jueces de la instancia pueden decidir que la ley general, que es la Constitucin, ha
derogado una ley especial comn, tambin puede esta Corte Suprema declarar la inconstitucionalidad
de esta ltima, conforme al artculo 80, que no hace diferencia entre leyes anteriores o posteriores a
ella. La tesis de la derogacin, que pretende eliminar las facultades de este tribunal cuando la ley de
cuya inaplicabilidad se trata es anterior a la Constitucin, no resuelve el caso de la creacin por sta, de
un sistema incompatible con la aplicacin de la norma comn, y s lo puede resolver, en cambio, esta
Corte Suprema, que tiene como Tribunal Unico, el control de la constitucionalidad de la ley en la forma
dispuesta por el artculo 80 de la Carta Fundamental. Lo esencial para que esta Corte Suprema pueda
pronunciarse sobre la inaplicabilidad de una ley es que sta y la Constitucin estn simultneamente
vigentes, y el requisito que se sostiene en el informe del seor Fiscal en el sentido de que la ley de cuya
inconstitucionalidad se trate deba ser posterior a la Carta Fundamental es contrario a la letra y al
espritu del precepto de rango superior y al principio jurdico de que donde la ley no distingue no es
lcito al hombre distinguir (Rol n 14.444. Campos Canales, Natividad y otros. Inaplicabilidad Civil.
Sentencia de 8/6/1990). Que lo esencial para que esta Corte pueda pronunciarse sobre la inaplicabilidad
de una ley radica en la condicin de que sta y la Carta Fundamental se hallen vigentes, como ocurre en
la especie. Este ha sido el criterio de la Corte Suprema ltimamente, concordando con el predicamento
que se sostuvo durante el imperio de la Constitucin de 1925 cuando se abord a travs de este recurso
la posible inconstitucionalidad de las leyes dictadas durante la vigencia de la Constitucin de 1833.
Que, adems, dentro de la hiptesis del seor Fiscal, quedaran muchos conflictos sin resolver ante la
imposibilidad en que se encontraran los jueces frente, por ejemplo, a leyes que contengan normas
especiales que estuvieren en pugna con disposiciones orgnicas generales contenidas en una
Constitucin posterior. En tal eventualidad y dado que, de acuerdo con principios comnmente
aceptados, la norma genrica no deroga, por lo regular, de un modo tcito, a la norma especial dictada
precedentemente, el magistrado se vera obligado a aplicar sta, que mantendra una ultra actividad
sustancialmente contraria a una regla o precepto de rango superior y, a su vez, le estara vedado a la
Corte Suprema hacer respetar la supremaca de la Constitucin en conformidad con lo estatuido,
justamente, por la Carta Fundamental. De ah que, tanto desde el punto de vista jurdico estricto, como
por ineludibles razones de conveniencia institucional, es preferible que sea la Corte Suprema y no la
judicatura de la instancia, la que resuelva un asunto de tanta trascendencia como es la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de la ley (Rol n 16.293. Compaa de Telfonos de Chile.
Inaplicabilidad. Sentencia de 28/1/1992). En trminos similares se haba expresado este Tribunal en
fallo de 31 de octubre de 1991 recado en los autos rol n 16.164 interpuesto por Miguel Dencil Vera
Bascur; NOVENO: Que a todo lo ya dicho sobre este punto en los recin citados fallos de esta Corte
slo cabe aadir, en esta oportunidad, que el problema de la posible contradiccin entre leyes viejas y
Constitucin nueva se ha presentado con cierta frecuencia en el campo del Derecho Comparado. En
Espaa, por ejemplo, el Tribunal Constitucional en una de sus primeras sentencias se manifest en el
sentido de que las leyes anteriores a la Constitucin, o norma preconstitucionales, podan ser objeto de
la cuestin de inconstitucionalidad. En el caso de que se trataba el Abogado del Estado haba formulado
excepcin de inadmisibilidad del recurso por entender que al tratarse de una legislacin anterior a la
Constitucin, la cuestin suscitada es de derogacin y no de inconstitucionalidad. La sentencia rechaz
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
esta alegacin y entr a pronunciarse sobre el fondo del recurso sosteniendo, entre otros argumentos,
que no puede negarse que el Tribunal, intrprete supremo de la Constitucin, segn el artculo 1 de su
Ley Orgnica, es competente para enjuiciar la conformidad o disconformidad con aqulla de las leyes
preconstitucionales impugnadas, declarando, si procede, su inconstitucionalidad sobrevenida...
(sentencia N 4 de 2 de Febrero de 1981). Esta misma doctrina fue reiterada en un fallo posterior de
fecha 8 de Abril de 1981. Por su parte, en Italia, la primera sentencia de la Corte Constitucional, de 14
de Junio de 1956, decidi que el contraste entre ley ordinaria y ley constitucional es siempre un caso de
ilegalidad constitucional. Comentando el fallo precedentemente citado, sealaba Piero Calamandrei que
semejante decisin cuya importancia podemos calificar, sin adulacin, de histrica, ha resuelto en
forma jurdica y polticamente inexcepcionable la cuestin, vivamente combatida por la doctrina
durante los meses precedentes, de la competencia exclusiva de dicha Corte para declarar la ilegalidad
constitucional tambin de las leyes anteriores a la Constitucin. Si la Corte Constitucional hubiese
resuelto negativamente dicha cuestin, reservando su control, como alguien sostena, slo a las leyes
posteriores a la Constitucin, con esa automutilacin, hubiese desilusionado la justa expectativa que se
haba formado acerca de ella en la opinin pblica: la primera sentencia (y las que la han seguido) no
ha traicionado la expectativa del pueblo italiano. Agrega en su comentario el citado autor que no es el
caso extractar aqu las razones en virtud de las cuales la inmensa mayora de los ms autorizados
constitucionalistas, antes ya de que se pronunciase la Corte Constitucional, se haba pronunciado a
favor de la tesis que despus hizo suya la Corte. En la sobria motivacin de esta primera sentencia, la
Corte no se ha dejado arrastrar (y ha hecho bien) al laberinto de las sutiles disputas en que se haba
extendido y haba ahondado la polmica: la sentencia se ha limitado a observar que la tesis segn la
cual la nocin de ilegitimidad constitucional habra de entenderse limitada nicamente a las leyes
posteriores a la Constitucin, no puede ser acogida por dos argumentos fundamentales: uno textual (ubi
lex non distinguit), y otro lgico, pues la relacin de prevalencia entre las leyes constitucionales y las
leyes ordinarias, sean stas anteriores o posteriores a la Constitucin, no se funda nunca en una razn
de sucesin cronolgica, sino siempre en una diversidad intrnseca de autoridad en la degradacin de
las fuentes jurdicas. (Estudios sobre el Proceso Civil. Vol. III. La primera sentencia de la Corte
Constitucional, pg. 185 y sgts.); DECIMO: Que no se considera que est de ms agregar aqu,
finalmente, en cuanto a este tema, que el recin citado maestro florentino con fecha 11 de Febrero de
1956, o sea, con anterioridad al primer fallo de la Corte Constitucional, ya haba manifestado su
autorizada opinin sobre el problema en estudio expresando, entre otros conceptos, que cuando se dice
que tambin la Constitucin es una ley, y que, por tanto, si una ley ordinaria anterior es incompatible
con la Constitucin entrada en vigor posteriormente, sera este un problema de abrogacin por
incompatibilidad, el problema, planteado as, queda empequeecido: pues, en realidad, aqu la ley
ordinaria incompatible con la Constitucin viene a perder eficacia, no slo, ni tanto, porque la norma
constitucional es una norma que, por s misma, tiene valor predominante. El parangn que debe hacer
aqu el juez no atae tanto a la relacin cronolgica entre la ley anterior y la ley posterior, cuanto a la
relacin funcional entre la ley ordinaria y la ley constitucional, es decir, un parangn que entra in toto
(salvo el juicio preliminar y sumario acerca de su manifiesta falta de fundamento) en la competencia de
la Corte Constitucional quote . Agrgase que, aunque se trate de contraste entre una ley anterior y la
norma constitucional sobrevenida, el problema aqu sale de los estrechos lmites del previsto por el ya
recordado artculo 15, de la abrogacin por incompatibilidad entre leyes ordinarias. La norma
constitucional carece frecuentemente de la categrica puntualidad preceptiva propia de la ley ordinaria,
cuya entrada en vigencia hace caer automticamente por abrogacin el precepto anterior incompatible
con el anterior, que entra en su puesto; pero tiene frecuentemente la norma constitucional alcance al
mismo tiempo ms vasto y menos preciso, toda vez que, ms que a dictar preceptos, se extiende a
indicar los principios de orden general a que deben ajustarse las leyes ordinarias, de manera que el
decidir si una ley ordinaria es o no incompatible con tales principios, no es ya un problema especfico
de sucesin de leyes, sino que implica una visin y una interpretacin panormica de todo el
ordenamiento constitucional dentro del cual debe encuadrarse la ley ordinaria para que pueda
sobrevivir, en una condicin, como si dijramos de homogeneidad constitucional, que slo la Corte
Constitucional puede valorar. (Piero Calamandrei. Ob. Cit. Pgs. 151 y 152); UNDECIMO: Que las
disquisiciones precedentes se han asentado como se puntualiz en el basamento sptimo- a propsito de
la decisin adoptada por el fallo recurrido de casacin en el fondo en orden a declarar tcitamente
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
derogadas por la Constitucin Poltica de 1980 las normas relativas a delegacin de facultades
jurisdiccionales por los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, al considerarlas
opuestas y preexistentes a la Carta Fundamental. Empero, la realidad jurdica de la situacin planteada
en estos autos nos revela que, en el orden cronolgico, las normas constitucionales concernientes al
principio de legalidad o reserva en la creacin y establecimiento de los tribunales de justicia, precede
con sobrada antelacin al Decreto Ley n 830 de 1974 Cdigo Tributario-, cuyo artculo 116 se refiere a
la delegacin de potestades de carcter jurisdiccional. En efecto, el artculo 73 inciso 1 de la carta de
1980 reconoce como antecedente inmediato el artculo 80 de la Constitucin de 1925, exhibiendo
inclusive ambos preceptos idntica redaccin en sus textos. An ms, la misma disposicin estaba ya
plasmada en el artculo 108 de la Constitucin Poltica de 1833, es decir, 147 aos antes que la Carta en
actual vigencia. Por otra parte, el precepto contenido en el artculo 19 n3 inciso 4 de la Constitucin
de 1980 se encontraba tambin consagrado en el artculo 1 n3 inciso 4 del Acta Constitucional n3 de
11 de septiembre de 1976 y, ms remotamente, en el artculo 12 de la Carta de 1925. Los tres textos
mencionados presentan, adems, una misma redaccin. De lo expuesto, se deduce que el principio
constitucional sobre legalidad en el establecimiento de los Tribunales de Justicia se ha mantenido
ininterrumpidamente, sin solucin de continuidad, desde tiempos muy anteriores a la vigencia del
Cdigo Tributario. La conclusin a extraer de semejante premisa no puede, entonces, ser otra que la
situacin de preexistencia de la norma constitucional respecto de aquella de rango inferior impide la
aplicacin de las reglas de derogacin tcita como parmetro idneo para resolver la oposicin
existente entre unas y otras; conflicto que debe discernirse, en cambio, por medio del mecanismo de la
inaplicabilidad contemplado en el artculo 80 de la Carta Poltica, que cautela el principio de
supremaca de las normas fundamentales sobre aquellas que integran la legislacin comn;
DUODECIMO: Que, zanjado en los trminos expuestos, el tema relativo a la admisibilidad de la
cuestin de constitucionalidad formulada en estos autos, corresponde estudiar, enseguida, la materia de
fondo que se encuentra implcita en ella y que especficamente estriba en determinar si los preceptos
legales que autorizan a los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos para delegar en
otros funcionarios de dicha institucin la facultad para conocer y fallar los reclamos presentados por los
contribuyentes, contravienen o se ajustan a la Constitucin Poltica de la Repblica; DECIMO
TERCERO: Que, con este propsito procede citar, en primer lugar, las siguientes disposiciones de
ndole legal: A.- El artculo 6, letra b) n6 del Cdigo Tributario, segn el cual, corresponde a los
Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos resolver las reclamaciones que presenten los
contribuyentes de conformidad a las normas del Libro Tercero; B.- El artculo 115 del mismo Cdigo,
que en su inciso 1 establece: El Director Regional conocer en primera o en nica instancia, segn
proceda, de las reclamaciones deducidas por los contribuyentes y de las denuncias por infraccin a las
disposiciones tributarias, salvo que expresamente se haya establecido una regla diversa; y C.- El
artculo 19, letra b) de la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos prescribe: Le corresponde a
los Directores Regionales, dentro de sus respectivas jurisdicciones: resolver las reclamaciones
tributarias que presenten los contribuyentes y las denuncias por infraccin a las leyes tributarias, en
conformidad al Libro III del Cdigo Tributario y a las instrucciones del Director; DECIMO CUARTO:
Que del examen de los preceptos transcritos se colige que los Directores Regionales del Servicio de
Impuestos Internos, en las materias a que ellos se refieren, desarrollan actividades de carcter
jurisdiccional -entendida la jurisdiccin, bajo una acepcin general, como aquella potestad pblica, en
virtud de la cual, ciertos rganos del Estado dirimen conflictos de trascendencia jurdica suscitados
entre partes, mediante decisiones dotadas de los atributos de inmutabilidad y coercibilidad de la cosa
juzgada-; constituyendo, por ende, tribunales especiales de aqullos a que se alude en el artculo 5
inciso penltimo del Cdigo Orgnico de Tribunales; los cuales, pese a no formar parte del Poder
Judicial, administran justicia en ciertas reas especficas que le asigna la ley -como las reclamaciones
tributarias de los contribuyentes, en el caso de los Directores Regionales-, ejerciendo una funcin de
naturaleza jurisdiccional, comprendida en el concepto definido por el artculo 73 de la Carta
Fundamental; DECIMO QUINTO: Que, a propsito de la aseveracin que antecede, resultan adecuadas
las opiniones que sobre el punto vierte el procesalista don Juan Colombo Campbell, actual ministro del
Tribunal Constitucional: Debemos dejar en claro que el mecanismo constitucional es categrico en el
sentido de entregar el ejercicio de la jurisdiccin a los tribunales de justicia y no al Poder Judicial, lo
que tiene consecuencias importantes, ya que si se le entregase al Poder Judicial, significara que ningn
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
rgano que estuviere fuera de l podra tener el ejercicio de la jurisdiccin. En cambio, entregndoselo
a los tribunales de justicia es la funcin la que le da el carcter de tribunal al rgano y no el rgano a la
funcin; y agrega, enseguida: Lo anterior explica por qu autoridades administrativas, a las cuales la
ley ha otorgado especialmente el ejercicio de facultades jurisdiccionales, en la medida que las tienen,
son tribunales de justicia (La jurisdiccin, el acto jurdico procesal y la cosa juzgada en el Derecho
Chileno. Editorial Jurdica de Chile. Pgina 44); DECIMO SEXTO: Que las disposiciones legales
citadas en el considerando dcimo tercero -todas ellas preexistentes a la Constitucin Poltica de 1980-,
en cuanto instituyen como jueces especiales con competencia para entender en materias tributarias, a
los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, cumplen con la exigencia que, respecto
del estatuto concerniente a la organizacin y atribuciones de los tribunales, se contempla en el artculo
74 inciso 1 de la Carta, pues, con arreglo a lo que se previene en su disposicin 5transitoria, debe
entenderse que las leyes en vigor, al tiempo de entrar en vigencia la Constitucin y que, conforme a
ella, deben ser objeto de leyes orgnicas constitucionales, satisfacen ese requisito y seguirn
aplicndose en lo que no sean contrarias a su normativa superior, mientras no se dicten los
correspondientes cuerpos legales; DECIMO SEPTIMO: Que el Tribunal Constitucional, interpretando
la disposicin contenida en el artculo 73 de la Carta Poltica segn la cual, la facultad de conocer las
causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley- ha sealado: Que, dentro del concepto causas civiles a que se refiere
la disposicin preinserta, se deben incluir todas aquellas controversias jurdico-administrativas que se
pueden suscitar, y que deben resolver autoridades que, si bien no estn insertas dentro de los tribunales
que regula el Cdigo Orgnico d e Tribunales, estn ejerciendo jurisdiccin y resolviendo cuestiones
que afectan a los derechos de las personas (fundamento 6; sentencia de 22/11/1993; Rol n
176);DECIMO OCTAVO: Que, en el sealado orden de ideas, la naturaleza jurisdiccional de la
actividad desplegada por los Directores Regionales en el conocimiento y fallo de los reclamos
tributarios y la condicin de jueces especiales que asumen en el desarrollo de dicha funcin, ha sido
claramente definida en la sentencia de este Tribunal, pronunciada con fecha 4 de septiembre de 1992 en
los autos rol n 17.167 sobre reclamo de inaplicabilidad presentado por la Sociedad Benefactora y
Educacional Dignidad. As, en su considerando 15 se expresa: Que el Director Regional de Impuestos
Internos, por prescripcin del Cdigo Tributario, es juez de nica o primera instancia para conocer de
las reclamaciones tributarias y de la infraccin a las leyes del mismo carcter, con independencia de las
funciones administrativas que le corresponden en su carcter de tal...; y en el prrafo penltimo del
fundamento 20, ha agregado: ...en el propio Cdigo Orgnico de Tribunales se reconoce la existencia
de tribunales especiales regidos por leyes propias, lo que sucede con los que reglamenta el Cdigo
Tributario, que son tribunales especiales establecidos por la ley para conocer materias de carcter
tributario; son tribunales de primera instancia y de sus sentencias se puede apelar a las Cortes de
Apelaciones y sus resoluciones tambin pueden ser corregidas por la va disciplinaria por la Corte
Suprema, que tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de
la nacin; DECIMO NOVENO: Que, en fin, sobre el tpico en referencia, corresponde tener en
consideracin que, para el legislador, los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, sin
perjuicio de sus funciones administrativas, tambin ejercen potestades de ndole judicial, como se
colige del epgrafe del Libro Tercero del Cdigo Tributario, que alude a los tribunales y a los
procedimientos y de los artculos 115 y siguientes, comprendidos en este mismo Libro, en que se
consignan referencias a conocimiento en primera instancia te ; Cortes de Apelaciones que conocen en
segunda instancia de los recursos de apelacin; Corte Suprema a la que corresponde el conocimiento de
los recursos de casacin en la forma y en el fondo que se deduzcan contra las sentencias de segunda
instancia dictadas por las Cortes de Apelaciones, en los casos en que ellos sean procedentes de
conformidad al Cdigo de Procedimiento Civil y a las disposiciones del presente Cdigo; aplicacin,
en cuanto fueren compatibles con la naturaleza de las reclamaciones, de las normas establecidas en el
Libro Primero del Cdigo de Procedimiento Civil, etc. Todos estos preceptos ponen de manifiesto que
las reclamaciones deducidas por los contribuyentes, de conformidad al artculo 115 del Cdigo
Tributario, originan un proceso que corresponde resolver al respectivo Director Regional del Servicio
de Impuestos Internos en el carcter de juez o tribunal de primera instancia. En el mismo orden de
ideas cabe recordar que, a raz de las modificaciones que, en su oportunidad, la ley n 19.374 de 18 de
febrero de 1995 introdujo al artculo 63 del Cdigo Orgnico de Tribunales en el sentido de que
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
correspondera a las Cortes de Apelaciones conocer en nica instancia de los recursos de queja que se
deduzcan en contra de jueces de letras, jueces de polica local, jueces rbitros y rganos que ejerzan
jurisdiccin, dentro de su territorio jurisdiccional, qued constancia en la Comisin de Constitucin,
Legislacin y Justicia del Senado, que la expresin, rganos que ejerzan jurisdiccin, haba sido
utilizada en un sentido, que inclua a los funcionarios administrativos que ejercen funciones
jurisdiccionales, tales como el Director Regional del Servicio de Impuestos Internos, los
Superintendentes de Bancos y de Aduanas; VIGESIMO: Que, demostrada como ha quedado, la
naturaleza jurisdiccional de la funcin que los Directores Regionales del Servicio de Impuestos
Internos desarrollan al resolver los reclamos de los contribuyentes, cabe centrar ahora el anlisis en la
delegacin que de esas potestades pblicas hacen los Directores Regionales en otros funcionarios, en
virtud de las disposiciones del Cdigo Tributario y de la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos
Internos, que se citaron en el basamento tercero del presente fallo; y que, en el caso especfico de que
se trata en autos, se concret en la Resolucin Exenta n 3.316 de 10 de junio de 1994 del titular de la
XV Direccin Regional Metropolitana, Santiago Oriente, publicada en extracto en el Diario Oficial del
21 del mismo mes y ao, mediante la cual, se delegaron en el Jefe del Departamento Jurdico de esta
Regional las facultades para conocer y fallar todas las reclamaciones en contra de las liquidaciones,
giros, pagos; resoluciones que deban tramitarse con arreglo a los procedimientos establecidos en el
Ttulo II y en el prrafo 1 del Ttulo III del Libro Tercero del Cdigo Tributario; y para que conozca y
resuelva todas las denuncias por infracciones que deban tramitarse de acuerdo a los procedimientos
contemplados en los prrafos 1 y 2 del Ttulo IV del Libro Tercero del citado Cdigo Tributario, sin
perjuicio de las facultades delegadas en las Resoluciones ns 13.585 y 9.679, de 1991 y 1992,
respectivamente; derogndose las delegaciones de las facultades que sobre las materias sealadas se
haban efectuado con anterioridad en el Jefe del Departamento de Resoluciones Regional; VIGESIMO
PRIMERO: Que un adecuado ordenamiento del anlisis hace necesario tener en consideracin que los
Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos, en el mbito territorial que les ha sido
asignado, ejercen dos rdenes de potestades pblicas: a) una, de carcter administrativo, que se
relaciona fundamentalmente con la aplicacin y fiscalizacin de las disposiciones tributarias (artculos
6 inciso 1 del Cdigo Tributario y 1 de la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos); y b)
otra, de ndole jurisdiccional, como jueces tributarios, en los casos a que se acaba de hacer referencia
en las consideraciones precedentes; VIGESIMO SEGUNDO: Que el examen de las disposiciones
transcritas en el citado basamento tercero de esta sentencia permite concluir que los artculos 6, letra b)
n 7 del Cdigo Tributario y 20 de la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos, dada la
generalidad de los trminos empleados en su redaccin, deben entenderse referidas a la delegacin de
atribuciones administrativas que forman el caudal mayor de potestad es que el sistema normativo
confa a la autoridad delegante- y no a aqullas de tipo jurisdiccional, respecto de las cuales, cuando el
legislador alude a ellas, hace uso de un lenguaje ms preciso y explicativo, como ocurre en el artculo
116 del Cdigo Tributario, que consagra la delegacin para conocer y fallar las reclamaciones y
denuncias; y en el artculo 165 n 8 del mismo Cdigo -precepto este no comprendido en el envo de la
Sala Constitucional-, que autoriza la delegacin de facultades para conocer y fallar reclamos en contra
del giro de ciertas multas; VIGESIMO TERCERO: Que, por consiguiente, las dos normas
primeramente mencionadas en el fundamento que precede esto es, los artculos 6 letra b) n7 del
Cdigo Tributario y 20 de la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos- ataen a la delegacin
que se produce en el campo de la actividad administrativa; institucin que, bajo semejante perspectiva,
puede concebirse como un mecanismo destinado a proporcionar eficiencia y agilidad a la gestin de los
rganos del servicio pblico en el cumplimiento de su labor esencial, consistente en la satisfaccin de
las necesidades colectivas y se traduce en una autorizacin que hace la propia ley para que el poder
jurdico que ella ha atribuido originalmente a un determinado rgano estatal pueda ser ejercido, no por
ste sino por un rgano dependiente o subordinado suyo jerrquicamente, dentro de la escala jerrquica
del ente o persona jurdica estatal de que se trata (Eduardo Soto Kloss, La Delegacin en el Derecho
Administrativo Chileno. Revista de Derecho Pblico. N 45-46. Enero-diciembre de 1989. Pgina 117).
Dicha especie de autorizacin, que tiene reconocimiento en la Carta Fundamental (artculos 33; 35
inciso 2; 100; 106 inciso 2 y 108) y regulacin general en el artculo 41 de la Ley n 18.575 de 5 de
diciembre de 1986, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado y en
la Ley n 18.834 de 23 de septiembre de 1989, que aprueba el Estatuto Administrativo, artculo 55 letra
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
a) y 78 letra b), atendida su naturaleza y el mbito en que opera y produce sus efectos, carece de
relevancia en el presente caso, en que lo que se examina es la constitucionalidad de la delegacin de
sus facultades jurisdiccionales por parte de los Directores Regionales del Servicio de Impuestos
Internos y no de aquella relativa a las atribuciones administrativas de que tambin se encuentran
dotados; razn por la cual no corresponde expedir pronunciamiento acerca de la conformidad o
antinomia de las sealadas disposiciones con el ordenamiento constitucional; VIGESIMO CUARTO:
Que es conveniente esclarecer, sin embargo, a propsito de alguna jurisprudencia que ha pretendido
fundamentar en el referido artculo 41 de la Ley n 18.575, la legitimidad de las actuaciones judiciales
de funcionarios delegados por Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos para el
conocimiento y fallo de reclamaciones tributarias, que dicho precepto -norma matriz en materia de
delegacin de potestades pblicas- se refiere no a la delegacin de funciones jurisdiccionales sino a la
delegacin de atribuciones de carcter administrativo -funciones estas que, segn ya se dej expresado,
conforman la mayor parte del acervo potestativo de esos rganos de la Administracin del Estado-,
como se evidencia en la letra d) de la mencionada disposicin legal, donde con toda claridad se indica
que su preceptiva se halla destinada a regular las delegaciones administrativas. Sin perjuicio de lo
expresado, debe racalcarse que el precitado artculo 43 impone para la validez de la delegacin ciertas
exigencias que no se cumplen en aqulla que se examina en estos antecedentes. As, en su letra a), se
establece que ella debe recaer en materias especficas; en tanto, la delegacin jurisdiccional de que aqu
se trata -contenida en la antes aludida Resolucin n 3.316-, est concebida en trminos de generalidad,
como se colige de su enunciado textual, pues, a travs de ella, se autoriza al delegado para conocer y
fallar todas las reclamaciones de los contribuyentes en contra de las liquidaciones, giros y pagos;
abarcando en su enumeracin la mayor parte de lo contencioso administrativo que puede suscitarse
entre los contribuyentes y el Fisco con motivo de la interpretacin y aplicacin de las disposiciones
tributarias. De otra parte, segn la letra d) del precepto en estudio, la delegacin es esencialmente
revocable; lo que significa que, en cualquier momento cuando lo considere conveniente y sin expresin
de causa , el delegante puede reasumir sus funciones, dejando sin efecto la delegacin. Esta
caracterstica, como es advertible, no se aviene con la actividad jurisdiccional, donde, en el evento de
encontrase un tribunal conociendo de una determinada causa, ningn otro rgano puede avocarse a ella
(artculo 73 inciso 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica). Por otra parte, en la situacin
descrita, adquiere vigencia la regla general de competencia conocida como el principio de la radicacin
o fijeza, previsto en el artculo 109 del Cdigo Orgnico de Tribunales, de acuerdo con el cual,
radicado con arreglo a ley, el conocimiento de un negocio ante tribunal competente no se alterar esta
competencia por causa sobreviniente; VIGESIMO QUINTO: Que los autores de derecho procesal
concuerdan en sealar que uno de los rasgos esenciales de la jurisdiccin -actividad conceptuada en
trminos generales, segn se apunt anteriormente, como aqulla que permite a ciertos rganos del
Estado dirimir conflictos jurdicos por medio de resoluciones dotadas con los atributos de la cosa
juzgada- consiste en su indelegabilidad; lo que viene a significar, segn opinin de los tratadistas, que
resulta improcedente que un rgano en quien la ley ha depositado el ejercicio de la jurisdiccin pueda
delegarla vlidamente en otro. As, Luis Mattirolo, ex profesor de la Universidad de Turn, seala que
delegar la funcin implica el acto de quien, investido de jurisdiccin propia, confa el ejercicio de sta a
otro juez. Ahora bien, la delegacin de la jurisdiccin no est conforme a la lgica del Derecho ni a los
vigentes estatutos de la justicia. Pugna, en efecto, con la esencia de la jurisdiccin y con el sistema que
nos rige concebir que un magistrado, motu proprio, pueda despojarse de sus atribuciones especiales,
declinar por un motivo cualquiera la obligacin que la ley le comete de conocer de una determinada
causa y entregar tal funcin a otro juez. Por lo que el principio, segn el cual, la jurisdiccin
propiamente dicha (jus dicere o jus declarare) no se puede delegar, es una de las bases de nuestro
derecho procesal y no admite ni puede admitir excepciones de ninguna clase y concluye: Slo en
ciertos casos permite la ley la delegacin de otro magistrado o por un tribunal colegiado en uno de sus
jueces, de un acto de instruccin del proceso o de cualquiera formalidad procesal que se deba realizar
en el curso del juicio; ms, aun en estos casos, la jurisdiccin, esto es, la funcin de decidir la causa
permanece siempre en el juez o magistrado que, por la ley est investido de la jurisdiccin propia
(Instituciones de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pginas 10 y 11. Madrid. La Espaa Moderna).
Parafraseando el acpite precedente, don Manuel Urrutia Salas, ex profesor de Derecho Procesal Civil
de la Universidad de Chile, expresa: Lo dicho por Mattirolo es aplicable a nuestro derecho y an
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
reforzado por texto expreso de ley, porque no slo no se permite la facultad de delegar la jurisdiccin
sino que se prohibe a los jueces dejar de conocer un asunto por el hecho de que haya otro juez que
pueda conocer del mismo asunto, regla fundamental de competencia, conocida con el nombre de
inexcusabilidad y puntualiza este tratadista su opinin en los siguientes trminos: 1.- La jurisdiccin es
indelegable, porque el juez investido de jurisdiccin propia no puede entregar a otro la facultad de
conocer de todo el asunto ni mucho menos la de juzgar ese mismo asunto, que debe ser resuelto por el
tribunal que est conociendo del negocio; 2.- Slo se permite la delegacin de actos aislados de
instruccin del proceso, los cuales, una vez realizados por el juez delegado, con todo lo actuado, debe
remitirse al tribunal de origen que fallar en definitiva. Tal sucede, por ejemplo, cuando se pide a otro
juez que reciba la declaracin de testigos que se residen en un departamento diferente de aqul en que
se sigue el proceso. En general, podemos decir que estas delegaciones aisladas se refieren a la prctica
de determinadas diligencias probatorias; 3.- En estos casos en que un juez realiza ciertas formalidades
de un juicio, por encargo del juez que est conociendo del negocio, lo que se delega no es la
jurisdiccin o mandato o calidad de juez de que est investido ya el magistrado, sino el ejercicio de ese
mandato en un asunto radicado ante otro juez, es decir, se delega la competencia y slo para realizar
actos aislados del procedimiento" (Manuel Urrutia Salas. Manual de Derecho Procesal. Editorial
Jurdica de Chile. Ao 1949. Pginas 168-1670) El procesalista Francisco Hoyos Henrechson,
refirindose a la indelegabilidad como una de las notas distintivas de la jurisdiccin, dice que delegarla
-usa para ellos el trmino prorrogar- supondra transferir un juez a otro, no ya la posibilidad de juzgar
sino la calidad de tal. En realidad -agrega- sta es una caracterstica que, por obvia, nadie ha discutido
jams. (Temas Fundamentales de Derecho Procesal. Pgina 23. Conosur Lexis-Chile. 2001). El
catedrtico Juan Colombo Campbell, aludiendo tambin a las caractersticas de la jurisdiccin, sostiene
que esta es un atributo de la soberana y, en consecuencia, ella no puede faltar en una agrupacin
humana disciplinada capaz de dictar sus leyes y designar sus gobernantes. La jurisdiccin, as
considerada, como por lo dems, lo son todos los atributos de la soberana, es indelegable y slo
corresponde ejercerla a los Tribunales creados en conformidad a ley (La competencia. Editorial Jurdica
de Chile. 1959. Pgina 24). En el mismo sentido se pronuncia el profesor Jos Quezada Melndez: La
jurisdiccin es indelegable: la delegacin es el acto por medio del cual una persona o institucin
entrega las facultades que tiene a otra persona o institucin. Indudablemente que, por los caracteres que
hemos indicado precedentemente, la jurisdiccin no se puede delegar. Tanto es as que el artculo 112
-del Cdigo Orgnico de Tribunales- ni siquiera permite que un tribunal se excuse del conocimiento de
un asunto bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del mismo asunto. Lo que s
permite la ley es la delegacin de actos aislados de competencia; especialmente, se delegan actos de
instruccin, de carcter probatorio (La Jurisdiccin. Derecho Procesal Civil Chileno. Ediar Editores
Ltda. Pgina 49). Para concluir este extenso repertorio de citas doctrinarias referentes a la
indelegabilidad de la jurisdiccin, se complementarn ellas con la opinin del tratadista argentino
Clemente A. Daz, el cual expone que el Estado realiza un acto de delegacin de poder cuando inviste a
una persona para el ejercicio de la jurisdiccin (jurisdiccin delegada), pero ella limita cuantitativa y
cualitativamente la sucesiva delegacin. El ejercicio de la jurisdiccin es intransferible en forma
absoluta: la persona a quien el juez delegara el ejercicio de la jurisdiccin, continuara careciendo de la
investidura de juez: sera un no-juez y sus hechos, aunque poseyeran la forma de un acto judicial,
seran meras expresiones de desviacin de poder (Instituciones de Derecho Procesal. Tomo II. Volumen
A. Teora de la Jurisdiccin. Pgina 6. Abeledo Perrot. Buenos Aires, 1972); VIGESIMO SEXTO: Que,
enfocado el tema desde un punto de vista del ordenamiento jurdico positivo, debe tenerse presente que
la Carta Fundamental consagra ciertos principios que tienen por finalidad el correcto y eficiente
funcionamiento de los rganos jurisdiccionales, destacando, entre ellos, el de la legalidad -que adquiere
decisiva relevancia como criterio de orientacin en la tarea de discernir sobre la cuestin de
constitucionalidad que se analiza-, el cual, en un sentido orgnico y como garanta poltica de
seguridad, implica que slo en virtud de una ley se pueden crear Tribunales. As, el artculo 73
prescribe que la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas y hacer ejecutar lo
juzgado pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. El mismo principio se
encuentra corroborado y reforzado en el artculo 74, segn el cual, una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica. El enunciado criterio de que la ley es la
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
nica fuente formal y directa capaz de crear tribunales se desprende tambin de lo dispuesto en los
artculos 19 n 3 inciso 4 y 38 inciso 2 de la Carta Fundamental, en cuanto establecen,
respectivamente que, nadie puede ser juzgado por comisiones especiales sino por el tribunal que le
seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta y que cualquiera persona que sea
lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao; VIGESIMO
SEPTIMO: Que, como puede advertirse, de acuerdo con lo que se precepta en las normas
fundamentales preinsertas, la nica fuente creadora de tribunales es la ley, quedando excluida a tal
respecto, todo otro tipo de origen diverso. De all que el artculo 61 de la Carta Poltica que faculta al
Presidente de la Repblica solicitar al Congreso Nacional autorizacin para dictar disposiciones con
fuerza de ley, excluye semejante posibilidad -entre otras materias- respecto de los asuntos que afecten
la organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial; materias que, como
qued dicho, deben abordarse por medio de una ley orgnica constitucional, de acuerdo con lo
ordenado en el artculo 74; VIGESIMO OCTAVO: Que destacados constitucionalistas se han referido
al principio de legalidad de la funcin jurisdiccional, consagrado en la Carta Poltica. Don Alejandro
Silva Bascuan, analizando el artculo 12 de la Constitucin de 1925, cuyo texto era similar al del
actual inciso 4 del n 3 del artculo 19, seala: La nica autoridad que puede crear tribunales con
carcter permanente, como lo expresa esta disposicin y lo confirman los artculos 80 y 82, es la ley.
Ningn tipo de normas de jerarqua inferior (reglamentos, decretos, etc.) puede dar origen a tribunales
(Tratado de Derecho Constitucional. Tomo II. Editorial Jurdica, 1963; pgina 214). Don Jos Luis Cea,
a su vez, comentando la norma de la Constitucin actualmente en vigencia, expresa: Toda persona
tiene, entonces, el derecho a ser juzgada por el tribunal imparcial, independiente y permanente que la
ley haya establecido con anterioridad para este efecto (Tratado de la Constitucin de 1980. Editorial
Jurdica de Chile. 1988. Pgina 272); VIGESIMO NOVENO: Que, como se manifest en el
razonamiento dcimo tercero, los artculos 6 letra b) n 6 y 115 del Cdigo Tributario y 19 letra b) de
la Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos establecen el marco normativo institucional
-asumiendo, a tal efecto, el rango de leyes orgnicas constitucionales de acuerdo con lo dispuesto en la
disposicin 5 transitoria de la Carta Fundamental-, que asigna a los Directores Regionales del Servicio
de Impuestos Internos la calidad de jueces especiales con competencia para conocer y fallar reclamos
en materia tributaria. Semejante normativa, por ende, no presenta antinomia con el principio de reserva
o legalidad que la Constitucin contempla para el establecimiento de los tribunales, desde que la fuente
inmediata que los crea est constituida por las sealadas disposiciones legales; TRIGESIMO: Que no
ocurre lo mismo con la disposicin contenida en el artculo 116 del Cdigo Tributario, que faculta a
dichos jueces especiales -Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos- para delegar las
atribuciones jurisdiccionales de que los ha dotado la ley en otros funcionarios del Servicio; pues, en
estos casos, la delegacin se traduce, en el hecho, en otorgarle el carcter de rgano jurisdiccional a
personas a las que slo la ley puede conferirle tal calidad, contravinindose as el mencionado principio
de reserva en materia de organizacin y atribuciones de los tribunales; TRIGESIMO PRIMERO: Que
la circunstancia de que el precepto en cuestin forme parte de una ley orgnica constitucional, acorde
con lo sealado en el respectivo artculo 5 transitorio de la Carta Poltica, no excluye la antinomia que
viene manifestarse, dado que las disposiciones orgnicas constitucionales, no obstante el tratamiento
privilegiado que, en consideracin a su importancia, le dispensa la Constitucin y que se traduce en un
quorum especialmente elevado para su aprobacin, modificacin o derogacin (artculo 63 inciso 2) y
en el control preventivo que, a su respecto, ejerce el Tribunal Constitucional, (artculo 82 n1);
mantienen el rango jurdico de leyes, subordinadas en el orden jerrquico normativo a los dictados de la
Carta Fundamental. La consideracin anterior resulta pertinente, pues el mismo artculo 5 transitorio,
que permite reconocerle a la normativa del Cdigo Tributario la calidad de ley orgnica constitucional,
supedita su aplicacin como tal en lo que no sea contraria a la Constitucin; TRIGESIMO SEGUNDO:
Que, respondiendo a fs. 83, el traslado que se le confiriera de la resolucin de la Sala Constitucional
donde se formula la cuestin de constitucionalidad -acorde con lo dispuesto en el Auto Acordado sobre
Substanciacin del Recurso de Inaplicabilidad de las Leyes- el Fisco de Chile argument que la
pretendida oposicin entre los preceptos legales y constitucionales que se ha planteado no existe, pues,
de acuerdo con lo dispuesto en los mencionados artculos 115 y 116 del Cdigo Tributario, tanto el
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Director Regional del Servicio de Impuestos Internos como el funcionario dependiente a quien ste
autorice son tribunales especiales de aqullos a que se refiere el artculo 5, inciso 4 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, con competencia para conocer y fallar reclamaciones y denuncias,
encontrndose su investidura amparada, adems, en el artculo 7 de la Constitucin Poltica de la
Repblica. La jurisdiccin, facultad de decir el derecho, -enfatiza- es radicada por la ley en el Director
Regional y tambin en el funcionario a quien ste autorice para conocer y fallar reclamaciones y
denuncias. No hay, por lo tanto, delegacin de facultades jurisdiccionales o delegacin de jurisdiccin,
ya que el Director Regional no ha traspasado su facultad jurisdiccional, sino slo ha designado al
funcionario destinado a ejercer su propia facultad jurisdiccional prevista en la ley;TRIGESIMO
TERCERO: Que la aseveracin del Fisco contenida en el razonamiento precedente en orden a que las
potestades de ndole jurisdiccional que el funcionario autorizado por el Director Regional pone en
ejercicio al fallar reclamos tributarios -y la calidad de juez especial que tal actividad permite atribuirleemanan en forma directa del tantas veces citado artculo 116 del Cdigo del Ramo, no se aviene con la
realidad jurdica que este precepto pone de manifiesto, pues de su texto resulta patente que, por su
intermedio, el legislador se limita a facultar a los Directores Regionales para que autoricen a
funcionarios del Servicio, dirimir las reclamaciones tributarias que indica, prescindiendo, empero, de
toda referencia a la determinacin de los funcionarios que deban asumir tal cometido y aun de sealar
las condiciones o requisitos exigibles para su designacin, salvo la de su pertenencia genrica al
Servicio de Impuestos Internos; TRIGESIMO CUARTO: Que una adecuada inteligencia de la cuestin
en examen supone tener en cuenta que la delegacin constituye un mecanismo jurdico de estructura
compleja, que opera mediante el concurso copulativo de dos presupuestos: a) el primero de ellos, lo
constituye la existencia de una norma de carcter legal, que autoriza a un rgano, titular de
determinadas atribuciones, radicadas legtimamente en l (delegante) para transferir su ejercicio a otro
rgano (delegado); b) enseguida, para que se perfeccione y adquiera expresin concreta la delegacin,
se requiere que el delegante, amparndose en dicha autorizacin legal objetiva, por medio de un acto
administrativo suyo, transfiera al delegado el ejercicio de determinadas atribuciones o facultades de
aqullas que naturalmente le pertenecen y que, de acuerdo con la previsin normativa, puede confiar en
este ltimo (el delegado). De lo expuesto ha de concluirse, entonces, que la delegacin permitida en
una disposicin de rango legal adquiere realidad y se hace efectiva a travs de un acto administrativo.
Con razn se ha dicho, en relacin a esta materia, que la competencia del delegado se activa, en virtud
del acto volitivo del delegante; TRIGESIMO QUINTO: Que, tradas las reflexiones que anteceden a la
cuestin en estudio, el artculo 116 del Cdigo Tributario viene a constituir la norma legal que permite
a los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos la delegacin de las facultades
jurisdiccionales de que se hallan investidos en otros funcionarios del Servicio; en tanto que el acto
administrativo que concreta la delegacin es la Resolucin n 3.316 de junio de 1994 -a la que se hizo
detallada referencia en el basamento vigsimo de este fallo-; mediante la cual, el Director Regional
Metropolitano, Santiago Oriente, del Servicio, confiri la pertinente habilitacin en el Jefe del
Departamento Jurdico Regional. Se colige de lo anterior -reiterndose lo ya expuesto anteriormente
sobre este punto- que no es, entonces, la ley la que practica la designacin del funcionario que habr de
asumir, como delegado, la calidad de juez con las facultades jurisdiccionales inherentes, sino que dicho
rol es asumido por la resolucin del delegante -el Director Regional del Servicio de Impuestos
Internos-, quien, a travs de ella, designa al rgano jurisdiccional en la persona de un subordinado suyo
den tro de la respectiva escala jerrquica y le transfiere el ejercicio de potestades que le son propias,
llegando ese acto administrativo a convertirse finalmente, en el ttulo jurdico habilitante de la
actuacin del delegado. La afirmacin precedente se corrobora a cabalidad en la situacin de autos, en
la cual el juez delegado- de primera instancia, don Juan Buratovic Ulloa, al suscribir su fallo, lo hace en
la calidad de Juez Tributario, invocando en apoyo de semejante investidura la mencionada Resolucin
n 3.316 y no el artculo 116 del Cdigo Tributario u otra cualquiera de las normas legales referentes a
delegacin de atribuciones; TRIGESIMO SEXTO: Que, de conformidad con los razonamientos
precedentemente desarrollados, forzoso es concluir que las atribuciones de ndole jurisdiccionales
ejercidas por el juez tributario, a cuyo cargo estuvo la tramitacin y fallo de la reclamacin sobre que
versan estos autos, provienen de la resolucin del Director Regional que le deleg dichas facultades;
constituyndose, de tal manera, esa decisin u orden administrativa en la fuente jurdica inmediata que
ha investido con la calidad de juez a un funcionario naturalmente adscrito a la Administracin del
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
poderes propiamente jurisdiccionales aunque tengan la atribucin de imponer multas, porque ella es
comn a diversas autoridades administrativas en relacin con las personas cuyas actividades fiscaliza n;
Que, a este respecto, interesa recordar que, refirindose a la garanta de la igualdad ante la justicia para
todas las personas, el antes mencionado inciso quinto del N 3 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica alude a todo rgano que ejerza jurisdiccin, al exigir que sus sentencias se funden en un
proceso previo legalmente tramitado. El concepto utilizado en la norma tiene una amplitud mayor que
la nocin ordinaria de tribunal o de rgano jurisdiccional, en cuanto admite que un rgano puede
desempear funciones jurisdiccionales, aun sin poseer la condicin de tribunal, lo que coincide con los
antecedentes que aporta la historia del establecimiento de esta disposicin (Actas Oficiales de la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, sesin 103pg. 14); Que como la jurisdiccin, vocablo
derivado de la raz latina iurisdictio, encierra la facultad de decir o mostrar el derecho (iusdicere), tal
como lo recordara Francisco Hoyos H. en sus Temas Fundamentales del Derecho Procesal, (Editorial
Jurdica de Chile, 1987, pg. 3 y siguientes), ella debe ejecutarse con independencia de las partes y con
imparcialidad, lo que es un elemento de la exigencia del debido proceso, segn lo destac, a su vez,
Adolfo Alvarado Velloso (El Debido Proceso, Gaceta Jurdica N110, ao 1989, pg. 8 y siguientes).
Ello hace necesario examinar si esas condiciones concurren en el caso de las Direcciones Regionales de
Impuestos Internos; Que, desde luego, los Directores Regionales, segn el artculo 18 de la Ley
Orgnica del Servicio de Impuestos Internos, son las autoridades mximas del Servicio, dentro de sus
respectivas jurisdicciones y dependen directamente del Director; Que el Servicio de Impuestos Internos
forma parte de la Administracin del Estado que describe el inciso segundo del artculo 1 de la Ley
Orgnica Constitucional N18.575, cuyo texto fij el decreto con fuerza de ley N1/19.653 de 2001, en
el carcter de organismo fiscal centralizado y desconcentrado, en los trminos de los artculos 28 y 33,
respectivamente, del mismo cuerpo legal; Que, en esa virtud, debe admitirse que los Directore s
Regionales de Impuestos Internos carecen de independencia en la aplicacin de la facultad que les
asignan tanto el N 6 del artculo 6 del Cdigo Tributario para resolver las reclamaciones que
presenten los contribuyentes, de conformidad a las normas del Libro Tercero, cuanto la letra b) del
artculo 19 del citado decreto con fuerza de ley n7, de 1980, de resolver las reclamaciones tributarias
que presenten los contribuyentes y las denuncias por infraccin a las leyes tributarias, en conformidad
al Libro III del Cdigo Tributario y a las instrucciones del Director, porque pertenecen a la estructura y
dotacin de la misma reparticin estatal a la que corresponde la aplicacin y fiscalizacin de todos los
impuestos internos actualmente establecidos o que se establecieren, fiscales o de otros carcter, en que
tenga inters el Fisco y cuyo control no est especialmente encomendado por la ley a una autoridad
diferente (artculo 1 de la misma Ley Orgnica); Que de lo expuesto se sigue que los Directores
Regionales del Servici
de Impuestos Internos no cuentan con la autonoma que distingue a la funcin judicial, de acuerdo con
el primer inciso del artculo 73 de la Carta Poltica, la que no puede faltar incluso en los tribunales
especiales que no son parte del Poder Judicial, de acuerdo con el inciso quinto del artculo 5 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, porque a ellos les es aplicable la independencia que impone a ese
Poder el artculo 12 de este Cdigo, en el carcter de disposicin general que debe regir a dichos
tribunales, por mandato de aquella norma; Que, como lo afirmara Eduardo Couture, (Vocabulario
Jurdico, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1983), lo que distingue a la independencia o falta de
dependencia inherente a los agentes del Poder Judicial, es la posibilidad de dictar resoluciones como su
conviccin se los aconseje, sin obedecer instrucciones de ninguna otra autoridad y atendiendo slo a lo
que establece la ley. Esto, al margen, naturalmente, de que esas resoluciones puedan ser revisadas,
modificadas o dejadas sin efecto por otro rgano judicial tambin independiente, a travs de las vas y
recursos respectivos; Que menos puede reconocerse que en el cumplimiento de la referida funci n los
Directores Regionales estn investidos de la imparcialidad que para Ral Tavolari O., no slo integra la
nocin del debido proceso, sino es un elemento definitorio, identificador de la jurisdiccin, (Tribunales,
Jurisdiccin y Proceso, Editorial Jurdica de Chile, 1994, pg. 54). Con arreglo a la aludida norma de la
letra b) del artculo 19 del decreto con fuerza de ley N7, de 1980, ese cometido debe cumplirse
precisamente de acuerdo a las instrucciones del Director, de quien dependen de manera directa por
disposicin del artculo 18 de ese estatuto orgnico. A igual resultado conduce la disposicin del inciso
final del artculo 6 del Cdigo Tributario, que seala que los Directores Regionales en el ejercicio de
sus funciones debern ajustarse a las normas e instrucciones impartidas por el Director, porque entre
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
esas funciones est la de resolver las reclamaciones que presenten los contribuyentes..., que les entrega
el N 6 del mismo precepto legal; Que, a su vez, si al Director del Servicio de Impuestos Internos le
compete interpretar administrativamente las disposiciones tributarias, fijar normas, impartir
instrucciones y dictar rdenes para la aplicacin y fiscalizacin de los impuestos, segn lo dicen el N1
del artculo 6 del Cdigo Tributario y la letra b) del artculo 7 del decreto con fuerza de ley N7, de
1980, los Directores Regionales que les estn directamente subordinados no pueden sino acatar y
aplicar las normas fijadas y las instrucciones impartidas por el Director para la recta interpretacin de
las disposiciones tributarias al resolver las reclamaciones de contribuyentes y denuncias por
infracciones a esas leyes que conocen; Que tales instrucciones superiores no pueden impugnarse
mediante la reclamacin regulada por el Cdigo Tributario, por prohibirlo expresamente su artculo
126, al preceptuar que En ningn caso sern reclamables las circulares o instrucciones impartidas por el
Director o las Direcciones Regionales al personal, ni las respuestas dadas por los mismos o por otros
funcionarios del Servicio a las consultas generales o particulares que se les formulen sobre la
aplicacin o interpretacin de las leyes tributarias , por cuanto si bien esta limitacin se explica por
tratarse de instrucciones dirigidas al personal del Servicio, ellas igualmente alcanzan indirectamente a
los contribuyentes, sin que stos puedan objetarlas por esa va; Que los Directores Regionales de
Impuestos Internos tampoco tienen inamovilidad en sus cargos, atributo que para otros autores, como
Patricio Figueroa Velasco (El Estado de Derecho y la Justicia Tributaria, Actualidad Jurdica N5, enero
de 2002, Universidad del Desarrollo), tambin debe caracterizar al rgano a cargo de la funcin
jurisdiccional, si se considera que en virtud de lo prescrito en el inciso segundo del artculo 49 de la
Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, a los directores
regionales de los servicios pblicos les corresponde uno de los tres primeros niveles jerrquicos en que
se ubican los cargos de la exclusiva confianza de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento,
lo que confirma que se trata de jefaturas que no gozan de la inamovilidad que poseen los jueces en el
Poder Judicial, conforme el artculo 77 de la Carta Fundamental; Que, a su turno, en el sistema de
calificaciones que consulta el Estatuto Administrativo, aprobado por la ley N 18.834 y que desarrolla
el decreto reglamentario N1.825, de 1998, del Ministerio del Interior, el Cumplimiento de normas e
instrucciones es un subfactor de medicin del factor 3 de la calificacin Comportamiento Funcionario y
mide el respeto a los reglamentos e instrucciones de la institucin y dems deberes estatutarios de los
personales de los organismos afectos a esa normativa, De este modo, las instrucciones del Director del
Servicio de Impuestos Internos para la interpretacin de las leyes tributarias deben considerarse
comprendidas entre las disposiciones cuya fiel observancia por los Directores Regionales es
antecedente de sus calificaciones anuales, lo que corrobora que estas Jefaturas no pueden actuar con
plena independencia e imparcialidad al conocer reclamos de contribuyentes y denuncias en contra de
stos, si el incumplimiento de tales instrucciones obligatorias se refleja en sus calificaciones; Que si los
Directores Regionales de Impuestos Internos no poseen, como se ha visto, independencia e
imparcialidad para resolver las reclamaciones de contribuyentes y las denuncias en contra de stos
ltimos, ni tienen inamovilidad en sus cargos, fuerza es concluir que definitivamente no llevan a cabo
una funcin jurisdiccional ni como tribunales especiales de los aludidos por el inciso final del artculo
5 del Cdigo Orgnico de Tribunales o como rgano administrativo que ejerza jurisdiccin, en los
trminos del inciso quinto del N3 del artculo 19 de la Carta Constitucional; Que esa actividad bien
puede ubicarse, por el contrario, entre los procedimientos de revisin administrativa de los actos de la
Administracin que contempla el ordenamiento institucional y que pueden anteceder a su revisin a
cargo de un rgano contencioso administrativo o de uno propiamente judicial y que s corresponde en
plenitud al ejercicio de la jurisdiccin propia de los Tribunales; Que, efectivamente, aparte que el
artculo 10 de la antes citada Ley Orgnica Constitucional N18.575, declara que respecto de los actos
administrativos se podr siempre interponer el recurso de ...reposicin ante el mismo rgano del que
hubiere emanado el acto respectivo y, cuando proceda, el recurso jerrquico ante el superior
correspondiente, sin perjuicio de los recursos jurisdiccionales a que haya lugar, el artculo 11 del
mismo texto previene en su inciso segundo que el control jerrquico permanente de las autoridades y
jefaturas se extender tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos
establecidos, como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones, lo que franquea la posibilidad de
que, en todo caso, por la va del recurso genrico de reposicin y a travs de la reclamacin jerrquica
pueda impetrarse la revisin de los actos en la misma sede administrativa; Que, sin contar con la
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
potestad genrica de la autoridad administrativa de invalidar sus actos ilegtimos por medio de un
nuevo acto de contrario imperio, propio del autocontrol inherente a su funcin y que se hace efectivo en
sede administrativa, el sistema nacional consulta la existencia de numerosos procedimientos para
reclamar de los actos de la Administracin ante ella misma, como etapa previa al ejercicio de los
recursos que permiten a los tribunales ordinarios o especiales conocer de reclamos de los afectados por
es as actuaciones; Que, entre otros casos en que se agota la va administrativa como fase anterior a una
revisin jurisdiccional de actos administrativos, se encuentran los reclamos en contra de la ilegalidad
de actos municipales, regulados por el artculo 140 de la Ley Orgnica Constitucional de
Municipalidades, cuyo rechazo puede dar lugar a un recurso ante la respectiva Corte de Apelaciones; la
atribucin de los Directores de Salud para dejar sin efecto las clausuras y dems medidas sanitarias
resueltas en un sumario sanitario, sin perjuicio de que la justicia ordinaria tambin pueda hacerlo,
conociendo de las reclamaciones que se deduzcan con arreglo a los artculos 170 y 171 del Cdigo
Sanitario; la facultad del Director del Trabajo para dejar sin efecto o rebajar las sanciones impuestas
por funcionarios de su dependencia, mediante resoluciones fundadas que son reclamables ante el Juez
de Trabajo, en conformidad con los artculos 481 y 482 del Cdigo del Trabajo; el recurso de
reposicin ante el Superintendente respecto de actos de la Superintendencia de Valores y Seguros, sin
perjuicio del reclamo de ilegalidad que puede interponerse ante la Corte de Apelaciones de Santiago, de
acuerdo con los artculos 44 y siguientes del decreto Ley N3.558, de 1988; el recurso de reposicin
ante el Superintendente para impugnar las resoluciones o instrucciones de la Superintendencia de
Instituciones de Salud Previsional, al que puede seguir, si es denegado, una reclamacin ante la Corte
de Apelaciones correspondiente, segn los artculos 6 y 7 de la ley N18.933; las reclamaciones de
oposicin a una concesin de servicios de telecomunicaciones que son conocidas y resueltas por el
Ministro de Transportes y Telecomunicaciones, pero su decisin es reclamable, a su vez, para ante la
Corte de Apelaciones de Santiago en el plazo y condiciones sealadas en el artculo 13A de la Ley
General de Telecomunicaciones, etc.; Que el conocimiento y resolucin de reclamos de contribuyentes
y de las denuncias que los afecten por infracciones a las leyes tributarias, al estar a cargo de los
Directores Regionales de Impuestos Internos que carecen de los caracteres y atributos inseparables del
ejercicio de la jurisdiccin, puede conceptuarse como una fase de revisin administrativa de las
actuaciones en que inciden tales reclamos y denuncias, a despecho de que esas Jefatur as figuren entre
los tribunales que seala el Libro III del Cdigo Tributario y a pesar de que ella pueda preceder a la
intervencin de las Cortes de Apelaciones en la materia, a travs de la apelacin que concede el artculo
120 del mismo cuerpo de leyes; Que, en estas condiciones, cabe reconocer que las disposiciones de los
artculos 116 del Cdigo Tributario y 20 del Estatuto Orgnico de Impuestos Internos que permiten a
los Directores Regionales autorizar a funcionarios del Servicio para resolver determinadas materias o
para hacer uso de sus atribuciones, actuando por orden del Director Regional, no pueden merecer
reproche de inconstitucionalidad, pese a que esas autorizaciones se refieran especficamente al
conocimiento de reclamaciones de contribuyentes o denuncias en contra de stos por infracciones a las
leyes tributarias; Que, como de acuerdo con lo expuesto anteriormente, la resolucin de dichas
reclamaciones y denuncias no pertenece al dominio de la funcin jurisdiccional, no podra objetarse la
legitimidad de su traspaso a otros funcionarios de la Direccin Regional, en la medida que esta
modalidad no solamente est permitida por las referidas disposiciones del Cdigo Tributario y de la
Ley Orgnica del Servicio de Impuestos Internos, sino que ella se conforma con las prescripciones del
artculo 41 del texto de la Ley Orgnica Constitucional N18.575, sobre delegacin del ejercicio de
facultades y atribuciones. Que en apoyo de este criterio, incluso puede aadirse que tal autorizacin
para actuar por orden del Director Regional, se encuadra ms en la figura prevista en el inciso final de
esta norma que en una delegacin de facultades propiamente tal, teniendo presente que en ella la
autorizacin ni siquiera modifica la responsabilidad del delegante, a diferencia de la delegacin normal
de facultades, segn lo dice la letra d) del mismo precepto, lo que corroborara que tal traspaso de
funciones no est viciada de inconstitucionalidad; Acordada tambin contra el voto del Ministro seor
Milton Juica Arancibia, quien estuvo por desestimar la cuestin previa de inaplicabilidad formulada por
una de las salas de este tribunal, en virtud de las siguientes consideraciones: 1.- Que como se infiere de
los fundamentos primero y segundo del fallo, del cual se discrepa, la Sala Constitucional de este
tribunal, en el conocimiento de un recurso de casacin en el fondo, requiri del Pleno el
pronunciamiento acerca de una posible inaplicabilidad de ciertos preceptos legales que haba observado
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
como inconstitucionales, con respecto de la cuestin debatida, en los trminos del artculo 80 de la
Constitucin Poltica de la Repblica de 1.980, argumentando que dicha declaracin era admisible por
tratarse de una materia que estaba conociendo por va de un recurso procesal, y que poda decidirse de
oficio por la Corte Suprema. De este modo, con algunas disidencias acerca de quien corresponda tal
resolucin oficiosa, se dispuso traer los autos en relacin ante el tribunal pleno; 2.- Que en la vista de la
causa se ha establecido, que la Corte de Apelaciones de Santiago, conociendo de un recurso de
apelacin deducido por un contribuyente en contra de una resolucin dictada por un funcionario del
Servicio de Impuestos Internos, que rechaz una reclamacin tributaria, revoc dicha decisin,
argumentando que aquella sentencia emanaba de un rgano que no tenia jurisdiccin para resolver
dicha controversia, restndole toda autoridad como juez, ya que su investidura resultaba ser el fruto de
una delegacin de facultades improcedente, sosteniendo que las normas legales que autorizaban dicho
mandato de ejercicio jurisdiccional se encontraban derogadas por las disposiciones de los artculos 6, 7
y 19 N 3, de la Constitucin Poltica de la Repblica promulgada con posterioridad a la vigencia de los
artculos 6 letra b) N 7 y 116 del Cdigo Tributario y 20 del D.F.L. N 7 de 1.980 -Ley Orgnica del
Servicio de Impuestos Internos-. El Tribunal de Alzada, si bien dict una sentencia revocatoria,
implcitamente declar la nulidad de todo lo actuado por el rgano que resolvi la cuestin en primera
instancia, por carencia absoluta de jurisdiccin; 3.- Que esta ltima decisin fue recurrida de casacin
en el fondo por el Fisco de Chile, quien sostuvo que la sentencia impugnada haba resuelto la cuestin
con infraccin de ley y con influencia sustancial en su parte dispositiva, fundamentando esta
impugnacin, precisamente en que los jueces del fondo haban cometido error de derecho en la
aplicacin de las normas legales antes sealada s, afirmando en sus argumentos dicha parte, la vigencia
y aplicabilidad al caso concreto de las disposiciones legales que permitan la delegacin del Director
Regional del S.I.I en su calidad de juez tributario a otro empleado subalterno; 4.-Que de la forma antes
expuesta fluye que, la controversia planteada mira a la vigencia o derogacin de ciertas disposiciones
legales que han sido consideradas por los jueces de la instancia para dirimir la cuestin discutida en lo
que se refiere a la legitimidad de la potestad que ejerci el funcionario como juez en el caso en anlisis,
debate jurdico que no se concilia con la naturaleza de la inaplicabilidad a que se refiere el artculo 80
de la Carta Fundamental, ya que si es verdad que la aludida Constitucin contiene preceptos
inconciliables con una ley anterior a su vigencia dicha antinomia provoca la derogacin tcita de sta y
de esta forma, si esta es la situacin, no puede haber ninguna pugna entre la Constitucin y algo que no
est vigente, pues precisamente, abrogado expresa o tcitamente un precepto se produce de inmediato
el efecto de privarlo de su fuerza obligatoria; 5.- Que adems de lo anterior, la eventual contradiccin
que ha observado una Sala de este tribunal corresponde precisamente a la cuestin fundamental que es
materia del recurso de nulidad que se ha deducido y del cual estaba conociendo y, en esta perspectiva,
se encontraba habilitada como tribunal de casacin para determinar si esa decisin, de falta de
jurisdiccin, se dict o no con infraccin de ley, materia que era precisamente de su competencia y para
lo cual debi pronunciarse derechamente. Al imponer al Tribunal Pleno la decisin de la vigencia de
ciertas normas, ha provocado una solucin que no resulta conveniente, puesto que al acogerse la
inaplicabilidad no propuesta, ha obligado a este tribunal a resolver el fondo del conflicto, dado los
fundamentos decisorios en que se apoya la sentencia, respecto de la falta de jurisdiccin que declara del
rgano que ofici como tribunal de primera instancia. Pero adems, en lo prctico y sobre todo en esta
materia, se est suponiendo con esta doctrina que los jueces del fondo y adems la Corte Suprema,
necesariamente deben aplicar como si estuviere vigente el artculo 116 del Cdigo Tributario,
aceptando la jurisdiccin de un rgano que naturalmente no la tiene, a virtud de una delegacin
jurdicamente inaceptable, afectando seriamente un presupuesto procesal de existencia de la relacin
procesal, con lo cual, se ordena como nico camino viable para corregir esta irregularidad en todos los
casos la accin de inaplicabilidad, dado los efectos relativos que la Constitucin establece respecto de
esta impugnacin constitucional, indicndole con ello a dichos tribunales que no estn habilitados para
decidir sobre la calidad de juez que pueden asumir frente a cualquier conflicto otros rganos o personas
que naturalmente no tienen dicha investidura, afectando con ello los principios de que nadie puede ser
juzgado por una comisin especial, sino por el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido
con anterioridad por esta, ni se concilia tampoco con la garanta de que toda sentencia debe emanar de
un rgano que ejerza jurisdiccin y fundada en un proceso previo legalmente tramitado y no puede
haber proceso que legitime una decisin si falta el presupuesto del rgano pblico, natural,
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
independiente y bsico en el ordenamiento jurdico chileno. Los Ministros seores Ricardo Glvez
Blanco y seorita Antonia Morales Villagran, hacen reserva de su opinin contraria a la doctrina
contenida en los fundamentos sptimo a dcimo, sin perjuicio de lo expresado en el undcimo.
Devulvanse los autos a la Sala Constitucional. Regstrese. Redact el Ministro seor Adalis Oyarzn
Miranda; los votos de minora, los Ministros seores Urbano Marn Vallejo y Milton Juica Arancibia,
respectivamente; y la prevencin, el Ministro seor Ricardo Glvez Blanco. Rol n 3.419-2001.
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
ANEXO III
PROCESO
DE
OFICIO
PARA
PRONUNCIARSE
SOBRE
LA
INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 116 DEL CDIGO TRIBUTARIO.
Santiago, veintisis de marzo de dos mil siete.
VISTOS:
Con fecha veintitrs de marzo de 2006, don Eduardo Zarhi Hasbn, en representacin
de don Rafael Selume Sacaan, dedujo accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
respecto del artculo 116 del Cdigo Tributario, sosteniendo que vulneraba los artculos 6, 7,
19 N 3, inciso cuarto, 38, inciso 2, 76 y 77 de la Constitucin Poltica.
Por sentencia de 30 de agosto de 2006 (Rol N 472-2006), se acogi el aludido
requerimiento declarando que el artculo 116 del Cdigo Tributario era inaplicable en la
gestin pendiente constituida, en la especie, por el recurso de apelacin de que conoca la Corte
de Apelaciones de Santiago, Rol N 4985-2002.
Con posterioridad al referido pronunciamiento y hasta la fecha, este Tribunal ha
declarado asimismo inaplicable el aludido precepto legal en los procesos Roles Ns. 499, 502,
515, 520, 525, 526, 527, 528, 547, 554, 555, 566, 569, 574, 595, 604, 605, 606, 613, 614, 627,
628, 629, 630, 635, 636, 639, 640, 641, 642, 647, 657 y 658, todos del ao 2006, por adolecer
de los mismos reproches de constitucionalidad constatados en la sentencia referida en el
prrafo anterior.
Por su parte, con fecha 6 de diciembre de 2006 y sobre la base de las cuatro primeras
sentencias dictadas hasta ese momento, esta Magistratura resolvi abrir proceso de oficio para
pronunciarse sobre la inconstitucionalidad del artculo 116 del Cdigo Tributario. Todo ello en
virtud de la atribucin que le confiere el artculo 93, inciso primero, numeral 7, de la
Constitucin Poltica, en relacin con el inciso dcimo segundo del mismo artculo, luego de
constatar que se haba dado cumplimiento a los presupuestos exigidos por dichas normas para
iniciar un proceso de inconstitucionalidad.
En la misma resolucin mencionada precedentemente se dispuso ponerla en
conocimiento de S.E. la Presidenta de la Repblica, del H. Senado, de la H. Cmara de
Diputados, del Servicio de Impuestos Internos y del Consejo de Defensa del Estado.
El 23 de enero de 2007 y haciendo uso del traslado conferido, el Servicio de Impuestos
Internos hizo presente que a propsito de requerimientos de inconstitucionalidad deducidos en
diversos procesos de reclamaciones tributarias pendientes ante distintos Jueces Tributarios del
pas, el Servicio de Impuestos Internos procedi a remediar jurdicamente la circunstancia cuyo
examen constitucional fue reprobado, cual era el acto de delegacin de la funcin
jurisdiccional desde el Seor Director Regional del Servicio a otro funcionario dependiente de
aqul.
Agreg que, en efecto, mediante Resolucin Exenta N 118, de 04 de octubre del ao
2006, fueron dejadas sin efecto, entre otras, las autorizaciones dadas a los Directores
Regionales para delegar la funcin jurisdiccional en funcionarios de su dependencia,
disponindose, en la misma Resolucin, la dictacin de las resoluciones revocatorias
pertinentes y ordenndose, finalmente, que una vez que dichas revocaciones fueran publicadas
en el Diario Oficial, los Directores Regionales se avocaran al conocimiento y resolucin de los
reclamos, pendientes y futuros, de liquidaciones, giros, pagos y resoluciones regidos por los
procedimientos contemplados en el Ttulo II y en el Prrafo 1 del Ttulo III del Libro Tercero
del Cdigo Tributario, as como de los reclamos de denuncias que indica.
Precis, asimismo, que la inconstitucionalidad anterior, resuelta por este Tribunal, ha
dicho precisa relacin con la facultad delegatoria regulada en el artculo 116 del Cdigo
Tributario, delegacin cuya improcedencia no hace ms que afirmar la facultad jurisdiccional
que ejerce y debe ejercer el delegante, esto es, el Director Regional del Servicio de Impuestos
Internos, observando as el principio de inexcusabilidad que impera respecto de su funcin
jurisdiccional y la seguridad jurdica que ampara a los particulares, uno y otro principios
reconocidos como pilares fundamentales de nuestro estado de derecho en todos y cada uno de
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
los fallos referentes a la inaplicabilidad por inconstitucionalidad del artculo 116 del Cdigo
Tributario.
Finaliza el Servicio de Impuestos Internos indicando que en caso alguno pretende
controvertir una eventual declaracin de inconstitucionalidad relativa al artculo 116 referido
sino, por el contrario, dar cuenta de las medidas jurdicas adoptadas, del pleno acatamiento de
las resoluciones de este Excmo. Tribunal, as como del hecho que, en cuanto a sus efectos,
aquella eventual declaracin deber disponer hacia futuro, publicada que sea la misma,
manteniendo intactos los efectos de las sentencias anteriormente dictadas, conforme disponen
de manera expresa los incisos tercero y cuarto del artculo 94 de la Constitucin Poltica de la
Repblica.
Los dems rganos interesados no formularon observaciones.
Se trajeron los autos en relacin procedindose a la vista de la causa con fecha
veinticinco de enero de dos mil siete.
CONSIDERANDO:
I. Presupuestos constitucionales y procesales necesarios para la declaracin de
inconstitucionalidad de un precepto legal.
PRIMERO: Que el artculo 93, numeral 7, de la Constitucin Poltica establece que es
atribucin de este Tribunal Constitucional: Resolver por la mayora de los cuatro quintos de
sus integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable
en conformidad a lo dispuesto en el numeral anterior.
SEGUNDO: Que el inciso duodcimo del mismo artculo agrega: Una vez resuelta en
sentencia previa la declaracin de inaplicabilidad de un precepto legal, conforme al nmero
6 de este artculo, habr accin pblica para requerir al Tribunal la declaracin de
inconstitucionalidad, sin perjuicio de la facultad de ste para declararla de oficio.
TERCERO: Que de los preceptos constitucionales transcritos se desprende que los
presupuestos necesarios para que esta Magistratura pueda declarar la inconstitucionalidad de
una determinada norma legal, con los efectos previstos en el artculo 94, incisos tercero y
cuarto, de la Carta Fundamental, son los siguientes: a) Debe tratarse de la inconstitucionalidad
de un precepto de rango legal; b) La referida norma debe haber sido declarada previamente
inaplicable por sentencia de este Tribunal pronunciada en virtud de lo dispuesto en el artculo
93, inciso primero, numeral 6, e inciso undcimo, de la Constitucin; c) El proceso de
inconstitucionalidad debe haberse iniciado por el ejercicio de una accin pblica acogida a
tramitacin por este Tribunal o por una resolucin del mismo actuando de oficio; y d) Debe
abrirse proceso sustancindose y dictndose la correspondiente sentencia.
CUARTO: Que, en la especie, esta Magistratura ha abierto proceso de oficio para
declarar la inconstitucionalidad del precepto legal contenido en el artculo 116 del Cdigo
Tributario, como consta de la resolucin de 6 de diciembre de 2006, aludida en la parte
expositiva de esta sentencia. En la misma se hace referencia a las decisiones previas al acuerdo
del Tribunal de entrar de propia iniciativa a la apertura del proceso y que corresponden a los
Roles Ns. 472, 499, 502 y 515, todos del ao 2006, que declararon la inaplicabilidad del
artculo 116 del Cdigo Tributario en las diversas gestiones en que incidan dichos procesos,
por los fundamentos que se expresan en las sentencias aludidas.
En consecuencia, en esta materia, este Tribunal ha procedido en estricta concordancia
con lo que dispone la Constitucin Poltica, de acuerdo a la normativa contenida en la Ley N
17.997, Orgnica Constitucional de este Tribunal.
Se han cumplido as todos y cada uno de los presupuestos exigidos por la Carta
Fundamental para proceder a pronunciarse sobre la declaracin de inconstitucionalidad del
artculo 116 del Cdigo Tributario, destacndose, adems, la conveniencia de formular tal
declaracin en funcin de la adecuada coherencia que debe guardar el ordenamiento jurdico
con lo prescrito en la Constitucin Poltica y, consecuentemente, atendiendo al inters general
que ella envuelve.
QUINTO: Que, con posterioridad a la resolucin que orden abrir de oficio el proceso
para pronunciarse sobre la inconstitucionalidad de la norma aludida, este Tribunal ha
declarado, asimismo, su inaplicabilidad en las dems sentencias que han sido mencionadas en
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
la parte expositiva de este fallo, por las mismas razones de inconstitucionalidad constatadas y
declaradas en los procesos considerados e invocados en la resolucin de 6 de diciembre de
2006.
SEXTO: Que, tal como consta en los antecedentes de la tramitacin de la reforma
constitucional de agosto de 2005, materializada a travs de la Ley N 20.050, el sentido de la
declaracin de inconstitucionalidad de un precepto legal, como nueva atribucin conferida al
Tribunal Constitucional, tiene directa relacin con los principios de supremaca constitucional,
de concentracin de la justicia constitucional y de igualdad ante la ley.
A juicio de esta Magistratura, la situacin sub lite afecta, al mismo tiempo, el principio
de certeza jurdica que, tal y como ha sido precisado en su jurisprudencia, constituye un
elemento fundamental del Estado de Derecho cuya custodia la Carta encomienda a este rgano
de control constitucional.
SPTIMO: Que, por otra parte, debe considerarse que la declaracin de
inconstitucionalidad de un precepto legal declarado previamente inaplicable en casos
particulares, en nada vulnera sino que, por el contrario, refleja y garantiza el necesario respeto
hacia la labor de los rganos colegisladores y la plena eficacia de la presuncin de
constitucionalidad de la ley generada por los rganos legitimados para ello dentro de un Estado
democrtico. Este principio, reiterado en la jurisprudencia de este Tribunal, constituye una
expresin que concreta la separacin de funciones del Estado y su asignacin a los rganos
competentes, que se encuentra expresamente establecida en el artculo 7, inciso segundo, de la
Carta Fundamental.
Asimismo, el control a posteriori de constitucionalidad de la ley, que puede derivar,
como en este caso, en la expulsin de un precepto del ordenamiento jurdico positivo, es una
competencia que procura regular el correcto funcionamiento y la eficacia del Estado de
Derecho, logrndose con ello el fortalecimiento constante de los sistemas de frenos y
contrapesos en el actuar de los rganos del Estado en forma compatible con aquella divisin de
funciones prevista en los artculos 6 y 7 de la Constitucin.
OCTAVO: Que, tal y como lo han reconocido uniformemente la doctrina y la
jurisprudencia comparadas, el respeto hacia la labor que desarrolla el legislador obliga al
Tribunal Constitucional, en su funcin de contralor de la constitucionalidad de la ley, a buscar,
al menos, alguna interpretacin del precepto cuestionado que permita armonizarlo con la Carta
Fundamental y slo en el evento de no ser ello posible, unido a la necesidad de cautelar
integralmente la plena vigencia de los principios de supremaca constitucional, igualdad ante la
ley y certeza jurdica, resultar procedente y necesaria la declaracin de inconstitucionalidad.
NOVENO: Que slo en el contexto explicado deben entenderse los efectos que
produce la declaracin de inconstitucionalidad de un precepto legal segn se lee en el artculo
94, incisos tercero y cuarto, de la Constitucin Poltica, que expresan: El precepto declarado
inconstitucional en conformidad a lo dispuesto en los numerales 2, 4 7 del artculo 93, se
entender derogado desde la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia que acoja el
reclamo, la que no producir efecto retroactivo. Las sentencias que declaren la
inconstitucionalidad de todo o parte de una ley, de un decreto con fuerza de ley, de un decreto
supremo o auto acordado, en su caso, se publicarn en el Diario Oficial dentro de los tres das
siguientes a su dictacin.
II. Alcances constitucionales de la autorizacin contenida en el artculo 116 del
Cdigo Tributario.
DCIMO: Que, sobre la base de las consideraciones que preceden, resulta necesario
examinar si el artculo 116 del Cdigo Tributario puede, de alguna manera, ser conciliado con
la Carta Fundamental o si, por el contrario, la inconstitucionalidad constatada y declarada en
los procesos previos de inaplicabilidad decididos por este Tribunal, puede tener aplicacin
general y dar lugar, por ende, a una declaracin que produzca los efectos previstos en los
incisos tercero y cuarto del artculo 94 de la Constitucin.
DCIMO PRIMERO: Que, con tal finalidad y en este contexto, resulta pertinente
recordar que el referido precepto legal dispone: El Director Regional podr autorizar a
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
funcionarios del Servicio para conocer y fallar reclamaciones y denuncias obrando por
orden del Director Regional.
En relacin y concordancia con dicha norma, el artculo 6, letra B, N 7, del Cdigo
Tributario seala que corresponde a los Directores Regionales en la jurisdiccin de su
territorio: Autorizar a otros funcionarios para resolver determinadas materias, aun las de su
exclusiva competencia, o para hacer uso de las facultades que le confiere el Estatuto Orgnico
del Servicio, actuando por orden del Director Regional, y encargarles, de acuerdo con las
leyes y reglamentos, el cumplimiento de otras funciones y obligaciones.
Por otra parte, el artculo 20 del D.F.L. N 7, de 1980, Ley Orgnica del Servicio de
Impuestos Internos, precisa, a su turno, que: Los Directores Regionales podrn, de acuerdo
con las normas impartidas por el Director, autorizar a funcionarios de su dependencia para
resolver determinadas materias o para hacer uso de alguna de sus atribuciones, actuando
por orden del Director Regional.
DCIMO SEGUNDO: Que en el mbito de la competencia absoluta, el legislador
orgnico estableci como tribunal tributario de nica o primera instancia al Director Regional
de Impuestos Internos. En este contexto, la autorizacin que confiere dicho rgano, en virtud
del cuestionado artculo 116 del Cdigo Tributario, en su calidad de juez tributario, a
funcionarios de su dependencia implica una delegacin de la referida competencia
jurisdiccional, toda vez que dice relacin con el conocimiento y fallo de reclamaciones y
denuncias tributarias que, en forma privativa, le ha otorgado la ley a dicha autoridad a travs
del artculo 115 del mismo cuerpo legal, en los siguientes trminos: El Director Regional
conocer en primera o en nica instancia, segn proceda, de las reclamaciones deducidas por
los contribuyentes y de las denuncias por infraccin a las disposiciones tributarias, salvo que
expresamente se haya establecido una regla diversa.
Aplicando las reglas de competencia relativa, el sistema establece que: Ser
competente para conocer de las reclamaciones el Director Regional de la unidad del Servicio
que emiti la liquidacin o el giro o que dict la resolucin en contra de la cual se reclame; en
el caso de reclamaciones en contra del pago, ser competente el Director Regional de la
unidad que emiti el giro al cual corresponda el pago. Si las liquidaciones, giros o
resoluciones fueren emitidos por unidades de la Direccin Nacional, o el pago correspondiere
a giros efectuados por estas mismas unidades, la reclamacin deber presentarse ante el
Director Regional en cuyo territorio tenga su domicilio el contribuyente que reclame al
momento de ser notificado de revisin, de citacin, de liquidacin o de giro.
El conocimiento de las infracciones a las normas tributarias y la aplicacin de las
sanciones pecuniarias por tales infracciones, corresponder al Director Regional que tenga
competencia en el territorio donde tiene su domicilio el infractor.
Tratndose de infracciones cometidas en una sucursal del contribuyente, conocer de
ellas el Director Regional que tenga competencia en el territorio dentro del cual se encuentre
ubicada dicha sucursal.
La norma transcrita se reitera en el artculo 6, letra B, N 6, del Cdigo Tributario, que
seala que corresponde a los Directores Regionales, en la jurisdiccin de su territorio:
Resolver las reclamaciones que presenten los contribuyentes de conformidad a las normas
del Libro Tercero.
Por su parte, el artculo 19 del D.F.L. No. 7, de 1980, Ley Orgnica del Servicio de
Impuestos Internos, indica, en su letra b), que: Le corresponde a los Directores Regionales
dentro de sus respectivas jurisdicciones: b) Resolver las reclamaciones tributarias que
presenten los contribuyentes y las denuncias por infraccin a las leyes tributarias, en
conformidad al Libro III del Cdigo Tributario y a las instrucciones del Director.
DCIMO TERCERO: Que, precisado que la facultad de conocer y fallar
reclamaciones y denuncias tributarias, que le otorgan las normas de competencia antes
sealadas, corresponde al Director Regional del Servicio de Impuestos Internos, este Tribunal
ha afirmado la naturaleza jurisdiccional de tal facultad, en cada uno de los pronunciamientos de
inaplicabilidad que sirven de antecedente y fundamento a esta sentencia, teniendo presente,
para ello, los preceptos constitucionales que regulan el ejercicio de la jurisdiccin y su
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
distribucin entre los tribunales establecidos por la ley; la historia fidedigna del
establecimiento de las respectivas disposiciones legales; las precisiones conceptuales
efectuadas por el propio Servicio de Impuestos Internos; los antecedentes del proyecto de ley
sobre tribunales tributarios, en actual trmite legislativo; la jurisprudencia previa tanto de este
Tribunal como de la Excma. Corte Suprema y la correlacin armnica de diversos preceptos
contenidos en el mismo Cdigo Tributario.
DCIMO CUARTO: Que cabe recordar, en efecto, que en el debate abierto, en el ao
1960, cuando se otorg originalmente la potestad de conocer y fallar las reclamaciones
tributarias al Director General del Servicio de Impuestos Internos, este rgano del Estado
defendi el carcter jurisdiccional de aquella atribucin frente a los argumentos de la
Contralora General de la Repblica, vertidos en Dictamen N 18.359, de 5 de abril de 1957,
que afirmaban el carcter administrativo de la sealada facultad.
Dicha naturaleza ha sido tambin reiterada por el Servicio de Impuestos Internos en
recientes documentos oficiales, como es el caso del estudio La Justicia Tributaria en Chile,
de abril de 2001, publicado en la pgina web del aludido Servicio.
DCIMO QUINTO: Que otros rganos del Estado distintos del Servicio de Impuestos
Internos han afirmado tambin el carcter jurisdiccional de la facultad que se confiere a los
Directores Regionales de ese Servicio por el artculo 115 del Cdigo Tributario.
Es as como en el Mensaje de S. E. el Presidente de la Repblica que inicia el proyecto
de ley que fortalece y perfecciona la jurisdiccin tributaria, de 19 de noviembre de 2002, y en
actual tramitacin legislativa (Boletn N 3139-05), se seala que: la facultad jurisdiccional
de primera instancia, en materia tributaria, corresponde en la actualidad a los Directores
Regionales del Servicio de Impuestos Internos. Por la va de la delegacin de facultades, se ha
radicado en los Jefes de Departamento Tribunal Tributario de cada Direccin Regional.
En el mismo sentido se ha pronunciado la Excma. Corte Suprema al emitir su opinin
respecto del referido proyecto de ley (Oficio N 3643, de 30 de diciembre de 2002) y al fallar
diversos recursos de inaplicabilidad como, por ejemplo, en la sentencia Rol N 17.167, de 4 de
septiembre de 1992. En estos ltimos procesos, la misma Corte ha afirmado que los tribunales
tributarios constituidos por los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos
forman parte de los tribunales especiales a que alude el artculo 5, inciso cuarto, del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
DCIMO SEXTO: Que, por su parte, como se record, esta Magistratura
Constitucional tambin ha afirmado reiteradamente, en los diversos pronunciamientos de
inaplicabilidad que han antecedido a esta sentencia, que los Directores Regionales del Servicio
de Impuestos Internos cuya funcin principal es administrativa-, al conocer y resolver, en
primera o nica instancia, conflictos jurdicos derivados de las reclamaciones deducidas por los
contribuyentes y de las denuncias por infraccin a las disposiciones tributarias, son tribunales
que actan en ejercicio de la jurisdiccin que la ley les ha confiado, como lo autoriza
expresamente el sistema constitucional y orgnico nacional. Ello, por cuanto la jurisdiccin
supone el poder-deber que tienen los tribunales para conocer y resolver, por medio del proceso
y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se
promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica y en cuya solucin les
corresponda intervenir.
DCIMO SPTIMO: Que debe recordarse que el artculo 77 de la Constitucin
deleg en el legislador orgnico la determinacin de la organizacin y atribuciones de los
tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el
territorio de la Repblica.
Debe destacarse que la misma disposicin facult expresamente al legislador para
sealar las calidades que deben tener los jueces y es en este contexto donde el Cdigo
Tributario contempla las reglas contenidas en su Libro Tercero, titulado De los Tribunales, de
los procedimientos y de la prescripcin, que confirman la naturaleza jurisdiccional de la
atribucin confiada a los Directores Regionales del Servicio de Impuestos Internos por el
artculo 115 del Cdigo Tributario como tribunales especiales de carcter contenciosoadministrativo. Entre dichas disposiciones pueden mencionarse los artculos 130, 132, 134,
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
135, 136, 137 y 138, referidos todos al procedimiento general de reclamaciones tributarias.
Asimismo no debe perderse de vista que, de conformidad con el artculo 120 del citado
Cdigo, las Cortes de Apelaciones son los tribunales sealados por la ley para conocer en
segunda instancia de los recursos de apelacin que se deduzcan contra las resoluciones de los
Directores Regionales y que, en diversas ocasiones, han constituido la gestin pendiente que ha
fundado las acciones de inaplicabilidad decididas previamente por este Tribunal.
DCIMO OCTAVO: Que claramente la autorizacin que puede otorgar el Director
Regional del Servicio de Impuestos Internos a determinados funcionarios del mismo, para
conocer y fallar reclamaciones y denuncias obrando por orden suya, contemplada en el artculo
116 del Cdigo Tributario, constituye una delegacin de facultades propias del tribunal
tributario, en la medida que es el Director Regional como juez tributario quien confa a un
funcionario del mismo Servicio el ejercicio de parte de la competencia que la ley le ha
confiado originalmente. La referida delegacin de facultades, que se materializa a travs de la
dictacin de una resolucin exenta, como aqullas que ha examinado este Tribunal, ya en
numerosas ocasiones, permite que el funcionario delegado conozca y resuelva reclamaciones
tributarias, actuando por orden del Director Regional.
DCIMO NOVENO: Que, aclarado que el contenido del artculo 116 del Cdigo
Tributario importa una delegacin de facultades del Director Regional del Servicio de
Impuestos Internos en funcionarios dependientes del mismo, resulta necesario precisar la
naturaleza de las funciones que se delegan en virtud de la disposicin citada.
Al respecto, este Tribunal ha afirmado, consistentemente, en los pronunciamientos de
inaplicabilidad que preceden a esta sentencia, que la delegacin prevista en el artculo 116 del
Cdigo Tributario consiste en la facultad de conocer y de resolver, en primera o nica
instancia, segn proceda, las reclamaciones deducidas por los contribuyentes y las denuncias
por infraccin a las disposiciones tributarias, facultad otorgada originalmente al Director
Regional del Servicio de Impuestos Internos por el artculo 115 del mismo Cdigo. Tal y como
se afirm en el considerando dcimo quinto, se trata de una facultad de naturaleza
eminentemente jurisdiccional.
Debe descartarse, consecuentemente, la hiptesis de que se trate de una delegacin
administrativa de aqullas previstas en el artculo 41 de la Ley N 18.575, Orgnica
Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, pues no concurre el
supuesto fundamental para que sta opere y que consiste en que quien delega ejerza una
funcin administrativa. En efecto, cuando el Director Regional conoce y falla reclamaciones
tributarias acta como el tribunal sealado por la ley, constituyendo as el juez competente para
decidir estos conflictos. Es en esa calidad - juez del tribunal - que efecta la delegacin a un
funcionario pblico que no reviste tal atributo, puesto que no ha sido investido por la ley como
juez del tribunal.
A su turno, la delegacin administrativa es siempre parcial, en la medida que slo
puede referirse a materias especficas. En el caso del artculo 116 del Cdigo Tributario, es
evidente que con la dictacin de la resolucin exenta respectiva se delega ntegramente la
facultad de conocer y fallar reclamaciones tributarias en un funcionario pblico que, como se
dijo, no est investido de la calidad de juez. As, tal delegacin no se refiere a aspectos
especficos de la funcin jurisdiccional como podra ser la realizacin de los actos de mera
sustanciacin del proceso.
La autorizacin prevista en el artculo 116 del Cdigo Tributario tampoco importa una
delegacin de firma como aquella que prev el inciso final del artculo 41 de la Ley No.
18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, pues la
doctrina ha sealado y esta Magistratura ha resuelto que aqulla no es sino una especie de
delegacin administrativa procedente slo en casos muy excepcionales que no coinciden con la
situacin que se analiza.
III. Inconstitucionalidad del artculo 116 del Cdigo Tributario.
VIGSIMO: Que, sobre la base de que el artculo 116 del Cdigo Tributario importa
una delegacin de facultades jurisdiccionales realizada por el Director Regional del Servicio de
Impuestos Internos, en su carcter de juez del tribunal tributario, en funcionarios de su
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
en el artculo 115 del Cdigo Tributario. En la medida que el artculo 116 del mismo cuerpo
legal faculta al referido juez para delegar sus atribuciones, en esencia indelegables, infringe la
preceptiva constitucional antes sealada.
De la misma forma, toda persona que pretenda desempearse como juez ejerciendo una
jurisdiccin que no le ha sido conferida por la ley sino por un acto administrativo, se constituye
en una comisin especial expresamente prohibida por el artculo 19 N 3, inciso cuarto, de la
Ley Fundamental.
VIGSIMO SEXTO: Que las inconstitucionalidades constatadas precedentemente,
ligadas, por lo dems, a principios cardinales del derecho pblico, ya precisados en esta
sentencia, no admiten ninguna otra interpretacin plausible que no conduzca necesariamente a
la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 116 del Cdigo Tributario.
Y VISTO lo prescrito en los artculos 5, 6, 7, 19 N 3, inciso cuarto, 38, inciso
segundo, 64, 76, 77 y 93, inciso primero, numeral 7, e inciso duodcimo, de la Constitucin
Poltica, as como en los artculos 30 y 31 de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional del
Tribunal Constitucional,
SE RESUELVE QUE EL ARTCULO 116 DEL CDIGO TRIBUTARIO ES
INCONSTITUCIONAL, CONSIDERNDOSE DEROGADO, COMO EFECTO DE LA
APLICACIN DEL ARTCULO 94, INCISO TERCERO, DE LA CONSTITUCIN,
DESDE LA PUBLICACIN EN EL DIARIO OFICIAL, DENTRO DE TERCERO DA,
DE LA PRESENTE SENTENCIA.
Acordada con el voto en contra de los Ministros Sres. Correa y Fernndez Fredes,
quienes estuvieron por declarar que el artculo 116 del Cdigo Tributario no es
inconstitucional, por las consideraciones que siguen:
PRIMERO: Estos disidentes no difieren de lo que razona este Tribunal acerca de los
presupuestos constitucionales y procesales necesarios para la declaracin de
inconstitucionalidad de un precepto legal, contenidos en el apartado primero. Concuerdan
tambin con el fallo que antecede en que resulta contrario a la Constitucin que quien ha sido
instituido como juez por la ley se vea facultado a delegar esa funcin de juzgar en un
funcionario que la ley no designa ms que por su pertenencia a un servicio pblico
determinado. Por los fundamentos que el fallo expresa en su apartado III, comparten que es
contrario a los derechos fundamentales que conozca y juzgue una causa de naturaleza
jurisdiccional quien resulte designado en virtud de una decisin administrativa por el director
regional de un servicio centralizado y concuerdan tambin que el orden institucional que
consagra la Constitucin no acepta que se deleguen facultades jurisdiccionales, sin estricta
sujecin al principio de legalidad. Comparten tambin que la razn de ser ms importante de
las normas constitucionales es la de proteger la seguridad de los justiciables, impidiendo que el
juzgamiento destinado a afectar los derechos y bienes se realice por un tribunal o por un juez
distinto del rgano permanente, imparcial e independiente a quien el legislador ha confiado tal
responsabilidad.
SEGUNDO: Discrepan, sin embargo, estos disidentes, con la premisa bsica en que
descansa tal razonamiento y que consiste en que el Director Regional del Servicio de
Impuestos Internos sea un rgano permanente, imparcial e independiente a quien el legislador
haya confiado una funcin jurisdiccional al permitirle resolver un reclamo tributario. Analizada
la funcin que el artculo 116 autoriza a delegar, debe concluirse que ella carece de los
atributos bsicos de la funcin jurisdiccional, pues en el reclamo tributario que se debe resolver
no hay controversia entre partes sometida a la decisin de un tercero, ni esta controversia debe,
en estricto rigor jurdico, resolverse conforme a derecho y, por ltimo, las reglas de
procedimiento tienen caractersticas que difieren de aquellas que regulan los procesos
judiciales. En cambio, el reclamo tributario y su resolucin comparten una naturaleza y una
regulacin que es tpica de las de carcter administrativo y que no difiere sustancialmente de
muchas otras existentes en nuestra legislacin, todas ellas consistentes en resolver en sede y
con carcter administrativo reclamaciones respecto de lo obrado por el propio servicio. Esta
disidencia difiere de lo resuelto nicamente porque no comparte lo que se razona y concluye en
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
el apartado II del fallo. Los motivos para estimar que la facultad que el artculo 116 autoriza a
delegar no tiene naturaleza jurisdiccional sern desarrollados en los considerandos que siguen.
TERCERO: Que es efectivo que las normas del Cdigo Tributario que regulan la
reclamacin tributaria -cuyo conocimiento y resolucin el impugnado artculo 116 del mismo
cuerpo legal autoriza delegar- se refieren a este reclamo, a quien lo resuelve, a su
procedimiento y a la decisin que le pone trmino con un lenguaje propio de lo judicial. As, el
propio Libro Tercero y su Ttulo I hablan de los Tribunales, otras disposiciones otorgan la
denominacin de juez (tributario) a quien encargan resolver este asunto; diversos preceptos
llaman instancia a la sucesin de actos destinados a resolver el reclamo. En igual sentido, el
artculo 134 denomina fallo a la resolucin definitiva del reclamo, mientras el inciso segundo
del artculo 136 y los artculos 137 y 138, entre otros, la denominan sentencia. Igual lenguaje
propio de lo judicial utiliza el Cdigo Tributario para denominar la impugnacin de lo resuelto
que habilita al reclamante a llegar a la instancia del Poder Judicial, pues los artculos 139 y 141
la llaman apelacin. De igual modo, y en consecuencia, las publicaciones del Servicio de
Impuestos Internos y los proyectos de ley a los que el fallo alude han seguido este modo
legislativo de referirse a las reclamaciones tributarias como una instancia de naturaleza
judicial. No debe restarse importancia a estas denominaciones; no son triviales, pues, como ha
acreditado la teora contempornea, en el mbito jurdico, los nombres suelen constituir
realidades, particularmente en cuanto esos nombres, por su sola invocacin, hacen
inmediatamente aplicables estatutos jurdicos a la figura respectiva. No siendo trivial el modo
en que la legislacin, las autoridades polticas o la doctrina mayoritaria denominan una
determinada situacin, el nombre no es, sin embargo, un antecedente suficiente para resolver
que tal situacin es, en realidad, lo que la ley dice que es. Un viejo aforismo jurdico dice que
las cosas en derecho son lo que son y no lo que se dice que son. Para saber si el rgano que
resuelve el reclamo tributario es en realidad un tribunal especial que ejerce jurisdiccin y para
determinar si su resolucin es, en verdad, una sentencia, es necesario examinar las restantes
reglas relativas a tales institutos, pues es perfectamente posible que los nombres no constituyan
esas realidades y que, bajo su apariencia, ni el rgano sea un Tribunal, ni el procedimiento uno
judicial ni la resolucin un fallo, todo lo cual obliga a ir ms all de las denominaciones
legales, particularmente si, como en la especie, tales denominaciones concordaban con la
voluntad poltica de revestir modos arcaicos de resolver cuestiones contencioso administrativas
con apariencias propias de un estado de derecho.
CUARTO: Que, al hacer el examen de las restantes reglas relativas al reclamo
tributario, estos disidentes llegan a la conclusin de que en l no se encuentran presentes las
caractersticas ms elementales de la jurisdiccin. Desde luego, y como se desarrolla ms
extensamente en los considerandos que siguen, no se verifica, en la especie, una controversia
entre partes sometida a la decisin de un juez. En cuanto a la materia, si bien hay un asunto de
relevancia jurdica que debe resolverse, el acto que lo resuelve no est obligado a hacerlo en
conformidad a derecho y ni siquiera hay obligacin de resolverlo, por lo que tampoco
comparece, en la especie, este tan elemental componente de la jurisdiccin. Por ltimo, las
formas procesales carecen de la bilateralidad de la audiencia, elemento que configura
esencialmente una controversia jurisdiccional. En cambio, el anlisis de los intervinientes, de la
resolucin y, parcialmente, de las formas procesales muestra que stas son las propias del
reclamo administrativo denominado recurso jerrquico. En tales condiciones, debe concluirse
que aquello que el artculo en examen autoriza a delegar no son funciones jurisdiccionales.
QUINTO: Que, en lo que se refiere a los intervinientes, es forzoso concluir, en primer
lugar, que el reclamo tributario no est llamado a ser resuelto por un tribunal especial ni por un
juez, sea el titular al que alude el artculo 115, sea el delegado a que se refiere el artculo 116,
ambos del Cdigo Tributario. Por definicin, un juez es un tercero imparcial que se sita entre
quienes contienden para resolver una disputa de relevancia jurdica (en la jurisdiccin
contenciosa). En la especie, el reclamo tributario lo interpone el contribuyente en contra de una
resolucin del Servicio de Impuestos Internos y la ley llama a resolverlo a un funcionario del
mismo Servicio en contra del que se reclama. Este funcionario es dependiente del rgano
reclamado y tiene el deber funcionario de defender sus intereses. En consecuencia, el rgano
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
derecho ni cumpla con ninguno de los requisitos propios de las decisiones judiciales. La
decisin del reclamo tributario vale aunque no cumpla con los requisitos de una sentencia; vale
aunque no razone ni resuelva conforme a derecho. A una decisin de estas caractersticas no
cabe atribuirle naturaleza jurisdiccional.
DCIMO TERCERO: Que, probablemente, lo que ms define una sentencia como
resolucin propia del ejercicio de la funcin jurisdiccional es que dirime la controversia, que se
pronuncia acerca de ella. Pues bien, el artculo 135 del Cdigo Tributario dispone que el
contribuyente, en una determinada etapa procesal, puede pedir que se establezca un plazo para
dictar la resolucin definitiva, el que no puede exceder de tres meses. El inciso segundo de la
disposicin en comento establece literalmente que transcurrido el plazo anterior sin que se
hubiere resuelto el reclamo, podr el contribuyente . pedir se tenga por rechazado. Al
formular esta peticin podr apelar para ante la Corte de Apelaciones respectiva, y en tal
caso el Director Regional conceder el recurso y elevar el expediente En
consecuencia, el reclamante puede llegar a la Corte de Apelaciones para pedir que se deje sin
efecto una resolucin que nunca ha existido, que es slo una decisin tcita del rgano ante el
cual se reclama. Esta figura de dar valor al silencio como expresin de rechazo (o aceptacin)
de un reclamo o peticin es tpica de las resoluciones administrativas (vanse los artculos 64 y
65 de la Ley 19.880, que Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que Rigen los
Actos de los rganos de la Administracin del Estado) y completamente incompatible con las
resoluciones jurisdiccionales. Ello tiene una lgica: el silencio administrativo supone una
negacin (o aceptacin) del rgano en contra del cual se reclama, pero nunca podra expresar la
voluntad del tercero imparcial que resuelve un asunto, pues el silencio del tercero no puede
interpretarse a favor de ninguna de las partes. El silencio de una parte puede entenderse como
aceptacin o rechazo de lo que la otra le reclama. El silencio de un juez, ordinario o especial,
no puede estimarse como una manifestacin de su voluntad. La posibilidad de apelar en contra
del silencio del Servicio de Impuestos Internos, representado por su Director Regional,
instituido en el artculo 115, o por su delegado, en el caso del artculo 116, termina de
convencer a estos disidentes, con fuerza irredargible, que lo que la ley tributaria estableci
para resolver los reclamos fue una instancia administrativa y jerrquica ante el propio rgano
que resolvi, aunque lo haya llamado juez tributario, instancia y fallo.
DCIMO CUARTO: De todo lo anterior se sigue que el Servicio de Impuestos
Internos no ejerce una facultad jurisdiccional, sino una administrativa cuando resuelve un
reclamo tributario, a travs de su Director Regional (en el caso del artculo 115) o del
funcionario en que ste delegue (en el caso del artculo 116). Por las razones expuestas,
llegamos a la conviccin de que los nombres que utiliza el Cdigo Tributario y algunas formas
procesales propias de lo judicial no otorgan ni al rgano ni a la decisin el carcter de
jurisdiccionales pues el resto de las disposiciones acerca del rgano que ejerce esta funcin y,
sobre todo, las caractersticas de la resolucin impiden calificarla de tal, segn todo lo ya
razonado.
DCIMO QUINTO: Que de la conclusin establecida en el considerando anterior se
sigue que no cabe considerar inconstitucional el artculo 116 del Cdigo Tributario, pues
autoriza delegar no una funcin judicial, sino una administrativa. No viola la Constitucin que
se delegue resolver un recurso de reclamacin tributaria por un funcionario del Servicio de
Impuestos Internos, con los requisitos y efectos establecidos por el Cdigo del ramo. Tampoco
la delegacin verifica la prdida de seguridad y de garantas para el justiciable que s se
produciran si un rgano imparcial e independiente, como es el juez natural, delegara sus
funciones en otro. Aqu el tercero independiente e imparcial simplemente no existe en el
llamado juez tributario y, por ende, la delegacin no desmejora, per se, la situacin de los
derechos del administrado.
DCIMO SEXTO: Que la Constitucin no contiene valor o regla institucional alguna
acerca de la titularidad, ejercicio o lmites del poder pblico que resulte vulnerada por el
precepto legal que faculta a un funcionario dependiente del Servicio en contra del cual se
reclama a delegar el conocimiento y la resolucin de un recurso administrativo jerrquico,
como el analizado, en otro funcionario igualmente dependiente del mismo Servicio; mxime
Facultad de Derecho
Universidad de Chile
cuando esa resolucin no tiene las caractersticas de una propia del ejercicio de la jurisdiccin,
sino de una administrativa. Tampoco se vulnera o menoscaba un derecho o garanta
fundamental por el solo hecho de la delegacin, pues no existe diferencia significativa para el
ejercicio de derechos fundamentales en la independencia, legalidad o imparcialidad de uno u
otro funcionario del Servicio de Impuestos Internos. Que un recurso jerrquico en contra del
mismo Servicio sea resuelto por el Director Regional del Servicio o por un delegado de ste,
ambos funcionarios dependientes del Servicio en contra del cual se reclama, no mejora ni
empeora los derechos de defensa del reclamante ni su derecho a que su reclamo sea resuelto, en
definitiva, por un juez imparcial en un debido proceso. En consecuencia, la sola autorizacin
de la delegacin de una facultad administrativa para resolver una reclamacin, que es lo
impugnado en autos, no merece, a juicio de estos disidentes, reproche de constitucionalidad.
DCIMO SPTIMO: Lo que se afirma en este voto no debe entenderse en el sentido
de que el estatuto jurdico de las reclamaciones tributarias en particular o de las administrativas
en general quede al margen del estatuto constitucional. Estas instancias administrativas, en su
procedimiento y resolucin, estn sujetas a una serie de normas y principios constitucionales;
ms an si, como en la especie, la ley las establece como un presupuesto necesario de una
instancia judicial posterior para resolver acerca de los derechos de una persona. Una figura de
esta naturaleza es susceptible de ser examinada, conjuntamente con el procedimiento judicial
que le sigue, para determinar si se garantiza el derecho a un justo y racional procedimiento. Si
un reclamo administrativo es un presupuesto para obtener una resolucin judicial, resuelta por
un tribunal independiente, despus de un proceso judicial y con las caractersticas y efectos
propios de una sentencia, como lo es, en la especie, la instancia de la Corte de Apelaciones,
entonces ambas instancias la administrativa y la judicial- forman un todo, que queda sujeto a
las exigencias de un debido proceso. Ello no es, sin embargo, lo que se ha de examinar en esta
causa, sino slo el carcter constitucional de la delegacin de la atribucin para dictar una
resolucin administrativa habilitante de una decisin judicial posterior, delegacin respecto de
la cual estos disidentes, como ha quedado dicho, no ven vicios de inconstitucionalidad.
DCIMO OCTAVO: Tal como se ha demostrado, en las reclamaciones tributarias se
constatan las caractersticas tpicas de una reclamacin administrativa. El hecho de que el pas
no haya instalado tribunales contencioso administrativos para conocer y resolver estas
reclamaciones, no se puede mejorar ni se mejora por el hecho de considerar como tribunales a
servicios pblicos, como lo es el de Impuestos Internos, que no cumplen los requisitos
mnimos para ser tenidos como tales. A juicio de estos disidentes, hacerlo tampoco ayuda a
superar los problemas y rasgos criticables de una situacin que debe tener una resolucin
poltica que se exprese en una legislacin sistemtica.
Se previene que el Ministro seor Mario Fernndez Baeza tiene en consideracin para
resolver la inconstitucionalidad del precepto legal de autos, adems, lo siguiente:
1. Que referido a los considerandos vigsimo primero al vigsimo cuarto de la
sentencia recada en la especie, debe afirmarse que el principio cardinal del derecho
pblico chileno es aquel comprendido en el artculo 4 de la Constitucin Poltica
Chile es una repblica democrtica-, del cual se desprenden, por ser parte copulativa
de su esencia, los principios de soberana, estado de derecho y separacin de poderes,
enunciados en los artculos inmediatamente siguientes de la Carta.
2. Que la accin de inconstitucionalidad incorporada en nuestro ordenamiento
constitucional por la Ley N 20.050, viene a vigorizar la declaracin de la forma de
gobierno y sistema poltico chilenos antes mencionada, as como su resolucin de autos
contribuye a dar concrecin jurisdiccional a su sentido y contenido.
3. Que siguiendo con tal argumentacin, la atribucin entregada a esta
Magistratura de resolver la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado
inaplicable, esto es, resuelto sobre un requerimiento de cualquiera de las partes en una
gestin pendiente seguida ante un tribunal ordinario o especial, lleva consigo una
verificacin del derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en
la vida nacional, que la Constitucin determina como deber del Estado en el ltimo
prrafo del inciso quinto de su artculo 1. Esta habilitacin procesal constitucional para
Facultad de Derecho
Universidad de Chile