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El Dilema de La Palabra Empenada Final
El Dilema de La Palabra Empenada Final
Las sentencias del filsofo Ingls Thomas Hobbes, con las cuales se inicia
este artculo podran aplicarse sin mayores resistencias (salvando las
distancias y emplendose en su contexto e interpretacin justa) en nuestro
ordenamiento legal o cualquiera otro de tradicin Romano Germnico,
quienes defienden con firmeza el valor de la palabra empeada en los
contratos, y procuran castigar con rigor la deshonra de la misma. Para
comprobarlo, en nuestro ordenamiento basta con acudir al Cdigo Civil y
revisar su articulado2. Asimismo, los tribunales son claros y uniformes en
1
Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de maestria en Administracin,
Derecho y Economa de los Servicios Pblicos por la Universidad Carlos III de Madrid y la Universidad del
Salvador de Buenos Aires y en Derecho de la Empresa por la Pontificia Universidad Catlica del Per. rbitro
nacional y profesor universitario de la PUCP. Socio del Estudio Villavicencio, Meza & Rivera Abogados S. Civil
de R.L.
En especial se debe revisar los artculos 1150, 1151, 1158, 1219, 1321, 1428, 1429, entre otros aplicables y
pertinentes.
Artculo 1150.- Derechos del acreedor por inejecucin del hecho.
El incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor, faculta al acreedor a optar por cualquiera
de las siguientes medidas:
1. Exigir la ejecucin forzada del hecho prometido, a no ser que sea necesario para ello emplear violencia
contra la persona del deudor.
2. Exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y por cuenta de ste.
3. Dejar sin efecto la obligacin.
Artculo 1151.- Incumplimiento parcial, tardo o defectuoso con culpa del deudor.
El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer por culpa del deudor, permite al
acreedor adoptar cualquiera de las siguientes medidas:
1. Las previstas en el artculo 1150, incisos 1 2.
En los sistemas legales existen variados remedios que tienen por finalidad inhibir las trasgresiones a los
derechos, buscando evitar que sea solamente la sancin el nico medio eficaz para evitar dichas
trasgresiones. As podemos encontrar una serie de remedios, como la legtima defensa (remedio de
autotutela), las indemnizaciones o la ejecucin forzada, entre otras. Al respecto ver: EPSTEIN, Richard A.
Principios para una sociedad libre, UPC, Lima 2003 (en especial revisar el captulo De los derechos a los
remedios, a partir de la pgina 267).
A diferencia del common law en el derecho de orientacin civilista, ser el acreedor quien podr escoger el
remedio que se deber aplicar al incumplimiento contractual.
Recordemos que para el anlisis econmico del derecho, el punto de partida de su anlisis es la eficiencia
econmica, pues se entiende que a partir de sta, es posible que la conducta de los individuos se incline en
uno u otro sentido, de ah que el sistema legal deber priorizar normas que incentiven situaciones en las que
est presente la eficiencia econmica.
Coloma siguiendo a Posner seala que El oportunismo es un fenmeno que implica la posibilidad de que
alguna de las partes incumpla su promesa o se aproveche de su situacin para adoptar una accin que
vulnera el espritu de lo pactado contractualmente COLOMA, German, Analisis Econmico del derecho
privado y regulatorio, Ciudad Argentina, Buenos Aires 2001, p. 184.
El famoso aforismo latino nos lo explicita de mejor manera Pacta sunt servanda y significa que lo que
pactado por las partes en un contrato, en uso de la autonoma de la voluntad, debe cumplirse como si
tratara de la aplicacin de una ley; por lo que, en caso de incumplimiento se podr exigir su cumplimiento y
adems el resarcimiento que corresponda.
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En este caso, la eficiencia debe abarcar a todas las partes involucradas en la transaccin.
POSNER, Richard, citado por SAAVEDRA VELAZCO, Renzo, Apuntes comparativos sobre la teora del
incumplimiento eficiente: incumplir o no incumplir, he all el dilema en Revista Foro Mercantil N 30, Legis
Editores, Bogot 2011, p. 72.
Sin duda, esta teora genera ms que una inquietud en los defensores del
derecho civil; sin embargo, la lgica economicista y efectiva de este
planteamiento y la fcil comprobacin de sus postulados en cada caso
concreto, ha hecho que ms de uno de los defensores del derecho de
tradicin civilista busquen replantear sus ideas y modernizarlas o al
menos tratar de insertar algunos componentes de la misma a nuestro
sistema.
Tratemos de ejemplificar las ideas antes reseadas10:
Juan est dispuesto a pagar por una casa de determinadas
caractersticas como 100. Pedro est dispuesto a vender una casa
con las caractersticas que desea Juan en 90. Ambos se ponen de
acuerdo y celebran el contrato de compra venta por el precio de 95.
La entrega del inmueble se efectuara 1 semana despus de
celebrado el contrato. Hasta aqu todos ganan, Juan paga menos de
lo que est dispuesto a pagar y Pedro recibe ms de lo que estaba
dispuesto a recibir; con lo cual se cumple la ley econmica de que
los bienes se dirigen hacia quienes le dan un mayor valor; en este
caso, se estn asignando los recursos a quienes lo necesitaban, se
produjo un intercambio entre quienes requeran lo que tena su
contraparte.
Luego de suscrito el contrato y antes de la entrega de la casa,
aparece Miguel y ofrece a Pedro pagarle por su casa 120, con lo
cual su ganancia sera superior.
Pedro decide incumplir el contrato y devuelve los 95 a Juan y
adems lo indemniza con 10. De esta manera, Juan tiene ahora
105, 10 ms de lo que tendra de haberse cumplido el contrato, y
Pedro tiene 110, 15 ms de lo que tendra de haberse cumplido el
contrato.
Comprobado, todos estn mejor que antes, es ms eficiente incumplir el
contrato, que cumplirlo; en consecuencia, existe un mayor beneficio social y
de respetarse el contrato, existira un desperdicio de recursos, pues el
mismo no habra sido asignado a quien le reconoce un mayor valor, que en
este caso es Miguel.
En ese sentido, ambas partes contratantes se encontraran mejor, pues
tanto el incumplidor como el acreedor, que no recibe el bien pero si un
remedio sustituto, se encontraran en mejor situacin; por tanto, de
verificarse estos supuestos, existiran suficientes incentivos para incumplir
el contrato; sin embargo, creemos que esto no es cierto siempre, o por lo
menos es un tema ms complicado de lo que parece a simple vista.
Efectivamente, consideramos que lgica economicista, efectiva,
eventualmente comprobable, parte de un anlisis incompleto de las
10
Hemos empleado un ejemplo ya utilizado en anteriores anlisis de la figura del incumplimiento eficiente,
con la finalidad de hacernos entender mejor, a travs de un ejemplo conocido.
AYALA ESPINO, Jos, Instituciones y Economa. Una introduccin al neoinstitucionalismo econmico, Fondo
de Cultura Econmica, Mxico D.F. 1999, p. 247.
12
AYALA ESPINO, Jos, Instituciones y Economa. Una introduccin al neoinstitucionalismo econmico, Op.cit.
p.248.
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En esto coinciden ambos sistemas legales: el Common Law y el Civil Law, el contrato es un sistema de
intercambio, destinado a satisfacer necesidades de ndole econmico.
14
HARO SEIJAS, de tin marn de do pinge... un anlisis econmico sobre el clculo de las indemnizaciones
contractuales en el Per, en Revista Themis, Segunda poca, N 44, Lima, 2002, pg. 90
Pues se entiende que la valoracin de la promesa en el contrato, solamente podr establecerse en trminos
filosficos o morales, aspectos irrelevantes (o en todo caso, poco importantes) para el anlisis econmico
del derecho; sin embargo, consideramos que esta valoracin tambin puede ser econmica, dependiendo
del punto de donde se efecte la valoracin.
Independientemente de la actitud oportunista que podra tener Juan tanto en el primer intercambio, como
en el segundo; tema que no trataremos en el presente anlisis.
Segundo ejemplo:
En este contrato el tema es an ms grave, pues GRANOS
PERUANOS S.A. el productor de harina de trigo continuar
siendo un agente del mercado, pues su negocio es producir y
comercializar harina de trigo en el mercado. Si GRANOS
PERUANOS S.A. empieza a incumplir sus contratos (por ser
ms eficiente incumplir el contrato, observado desde una
perspectiva individual) y decide vender su harina de trigo a
FIDEINO S.A. antes que a EL BUEN PAN, cuando culmine la
relacin comercial con FIDEINO S.A., ya no podr vender ms
su harina de trigo a EL BUEN PAN, pues ste ltimo no tiene
certeza que GRANOS PERUANOS S.A. cumpla con la palabra
empeada en el contrato; entonces tendr que buscar otros
clientes para su harina de trigo, con los costos que ello podra
implicar.
Por su parte EL BUEN PAN tendr dos alternativas en adelante:
(i)
(ii)
Entindase los costos de transaccin de los futuros intercambios, en los que las consecuencias del primer
intercambio (en donde se incumple el contrato) se reflejan.