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El Comercio Electronico
El Comercio Electronico
ELECTRNICO
2.
2.1
Definicin doctrinaria:
DAVARA & DAVARA Asesores Jurdicos, Microsoft b Central Factbook: Comercio Electrnico,
Aranzadi. Elcano, Navarra 2001 Pg.45. Adicionalmente establece que no se trata nicamente de
compras realizadas por Internet, sino que puede ser cualquier tipo de intercambio de informacin,
ofertas, publicidad o anuncios, sin que sea necesario que se realice la transaccin en su totalidad.
3
GARCA DEL POYO, R: Aspectos mercantiles y fiscales del comercio electrnico, en: ILLESCAS ORTIZ,
R (director): Derecho del comercio electrnico (primeras jornadas celebradas en la universidad Carlos tercero
de Madrid), La Ley, Madrid, 2001. Pgs.477 y 478.
4
APARICIO VAQUERO, J.P: Los contratos electrnicos en el derecho espaol. El marco establecido por la ley
de servicios de la sociedad informacin y comercio electrnico, en: MORO ALMARAZ, M. J. (Directora):
5
contratos a distancia. Desde el punto de vista de las recientes normas relativas al comercio
electrnico, constituye un servicio de la llamada sociedad de la informacin.
Por su parte, Guisado Moreno desde una perspectiva jusprivatista seala que se entiende por
comercio electrnico, aquel que abarca las transacciones comerciales electrnicas
compraventa de bienes y prestacin de servicio realizados entre empresarios, o bien entre
empresarios y consumidores, a travs de los soportes electrnicos proporcionados por las
nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin, bsicamente Internet, as como
tambin las negociaciones previas y posteriores estrechas y directamente relacionadas con
aquellos contratos (ofertas contractuales, contra ofertas, pago electrnico)6.
Para Renato Javier Jijena Leiva7, el comercio electrnico es el intercambio telemtico de
informacin entre personas que da lugar a una relacin comercial, consistente en la entrega
en lnea de bienes intangibles o de un pedido electrnico de bienes tangibles, que pueden ser
multimedia consistir en imgenes, textos y sonidos.
Una definicin amplia de comercio electrnico, es la que recoge el comunicado de la
Comisin de las Comunidades Europeas, que seala Se entiende por comercio electrnico
todo intercambio de datos por medios electrnicos, este relacionado o no con la actividad
comercial en sentido estricto. De forma ms estricta, entendemos en este estudio que debe
circunscribirse a las transacciones comerciales electrnicas, es decir la compra venta de
bienes o prestacin de servicios, as como las negociaciones previas y otras actividades
ulteriores relacionadas con las mismas, aunque no sean estrictamente contractuales (p. Ej.,
pagos electrnicos), desarrolladas a travs de los mecanismos (como el correo electrnico , o
el Word Wide Web, ambas aplicaciones de Internet, o el EDI Electronic Data Interchange, en
vertientes comerciales)8.
"Comercio Electrnico es cualquier forma de transaccin comercial en la que las partes
interactan electrnicamente en lugar de por intercambio o contacto fsico directo"9.
Para la Organizacin Mundial del Comercio-OMC, se entiende por la expresin "Comercio
Electrnico" la produccin, distribucin, comercializacin, venta y entrega de bienes y
servicios por medios electrnicos"10.
El comercio electrnico entendido en sentido estricto cubre, principalmente, dos tipos de
actividades: el pedido electrnico de bienes materiales que se entregan a travs de canales
Internet y comercio electrnico, tercera jornada sobre derecho e informtica universidad Salamanca,
Salamanca, 2002. Pg.177.
GUISADO MORENO, ngela: La Formacin y Perfeccin del Contrato en Internet, Marcial Pons,
Madrid, 2004. Pg.59.
6
JIJENA LEIVA, Renato Javier: Comercio Electrnico y Derecho, Ponencia Universidad de Chile, 1999,
Pg. 1.
7
9LEN
ALVAREZ, Daniel Francisco: Regulacin del Comercio Electrnico, Tesis para optar por el Ttulo
de Abogado, Universidad de Lima, Lima 1998.
10
Definicin obtenida del punto 3 del prrafo 1 del Programa de Trabajo de la OMC.
PIAGGI: El comercio electrnico y el nuevo escenario de los negocios en: ALTERINI, Atilio A, DE LOS
MOZOS, Jos Luis, SOTO, Carlos Alberto (Directores): Instituciones de Derecho privado
Contratacin contempornea , Vol. II, Temis, Bogota, 2001. Pg. 68.-69.
12
DE LA GARZA Goroestieta: Internet y comercio electrnico. en: Internet el Medio Inteligente,. Mxico
2000. Pg. 229.
13
Con respecto a la actividad que se desarrollan a travs del comercio electrnico son muy diversas e
incluyen comercializacin de bienes y servicios, suministro en lnea de contenido digitales,
transferencia electrnica de fondos, compra venta electrnica de acciones, Conocimientos de
embarque electrnico, subastas, diseos y proyectos conjuntos, prestaciones de servicios en lnea,
contrataciones pblicas, comercializacin directa al consumidor y servicio posventa.
14
Por lo mismo, a decir de Sarra: lo que se ha venido a conocer con el nombre de globalizacin
de la economa viene a significar universalizacin de la dispersin de la tecnologa, de los
gustos de los clientes y consumidores, de las estrategias comerciales (pensar global, actuar
global), de los efectos en las estructuras mercantiles15. En definitiva, viene a significar una
conexin fusionada con la informacin en un propsito de vinculacin uno a uno a muchos
a uno y muchos a muchos.
3.
BULLARD GONZALES, Alfredo: La fabula de los 3 chanchitos. Internet y los nuevos paradigmas
contractualesen: LORENZETTI , R ( dir) : Comercio Electrnico, T.3., ARA TEMIS , Lima , Colombia,
2003. Pg. 90.
16
Sin embargo esta reduccin de los costes de transaccin se ve contrarrestada por la elevacin
de los costes de cumplimiento o Enforcement (seguridad en los pagos, recepcin puntual
de la mercanca, entrega en buen estado de la misma, etc).17
EMPRESARIO:
PAZ-ARES, Cndido: El comercio electrnico (Una breve reflexin de poltica legislativa), MATEU DE
ROS, CENDOYA MENDEZ DE VIGO, Juan Manuel: op cit. Pg. 87.
17
CONSUMIDORES:
FONT GALAN, Juan: La Empresa, en: JIMENEZ SANCHEZ ,Guillermo (coord): Lecciones de
Derecho mercantil, 4ta. Edic., Tecnos, Madrid, 1997. Pg. 66.
18
Dentro de la nocin de consumidor como cliente se incluye a cualquier persona que interviene en
relaciones jurdicas situado en la posicin de demanda en un hipottico caso y convencional vnculo
con el titular de la oferta. Es decir, que en esta nocin de consumidor como prendera a los clientes
de un empresario sin que sea relevante la finalidad perseguida por stos al tomar parte en esa relacin
contractual. En este sentido, por tanto ser considerado consumidor cualquier comprador,
arrendatario, usuario, derecho habiente, espectador etc. BOTANA GARCA: Gema: Nocin del
Consumidor, en: BOTANA GARCIA, Gema y RUIZ MUOZ, Miguel (Coords.) :Curso de proteccin
jurdica de los consumidores, Mc Graw Hill, Madrid, 1999. pg. 30.
19
ADMINISTRACIN:
La administracin esta conformada por todos los rganos e instituciones del Estado.
Con respecto a este sujeto, la denominacin no queda muy clara, ya que se suele usar
indistintamente otras denominaciones, tales como: Gobierno (government).
Al respecto Davara seala: entendemos que el trmino administracin es ms adecuado
pues engloba a otros organismos, adems del poder ejecutivo, que pueden tener presencia en
el entorno electrnico, como la administracin de justicia o el parlamento, por ejemplo22.
5.
Existen mltiples criterios de clasificacin del comercio electrnico, pero para nuestro
estudio tomaremos a tres de los ms usuales:
5.1
El primero se refiere a la clasificacin que se da segn la participacin de
los sujetos o agentes econmicos que intervienen.
Comercio entre empresas: (b2b):
Que vendra a referirse al comercio electrnico entre empresas, el cual, como ya dijimos
anteriormente, constituye la actividad pionera en la utilizacin de las nuevas tecnologas, con
la utilizacin de la transferencia electrnica de datos (EDI).
En la actualidad se estn creando nuevas redes de comunicacin diseadas para la aplicacin
del comercio electrnico, que permitan realizar las transacciones en un entorno ms seguro
que el de Internet.
Mediante este tipo de redes se pretende hacer confluir en una misma plataforma el aire de
seguridad que se respira en una red cerrada con el potencial que presentan la utilizacin de
las redes abiertas, como Internet. Es el mundo de las denominadas Extranet, que les sirven
de referencia23.
En este tipo de transacciones, a pesar de ser ms seguras, tambin existen riesgos, como los
explica De la Cueta y Echevarria como es sabido, en este sector del comercio electrnico,
los agentes econmicos que actan son empresas. El gestor o gestores de la plataforma de
comercio electrnico es un intermediario que mantiene el control de las actividades que en
ella se desarrollan, lo que entraa, per se, ciertos riesgos. Pero si a este control funcional o de
gestin le unimos a quel, por lo general, los titulares de la plataforma son al mismo tiempo
agentes que interactan en la misma, el riesgo se incrementa considerablemente. Adems si
tenemos en cuenta que dado que la construccin de esta clase de plataformas comporta unos
costes muy elevados y que nicamente son las compaas mayores las que, uniendo sus
fuerzas pueden llegar a crear este tipo de entornos, el riesgo de generacin de monopolios y
21
DE LA CUESTA RUTE, Jos Mara (Dir): Contratos Mercantiles TI, Bosch, Barcelona 2001 Pg.83.
22
oligopolios se eleva aun ms. Es aqu donde radica el principal problema que a nuestro
entender, puede generarse en el comercio electrnico B2B.24
El comercio electrnico B2B es ms gil que el que se entabla con el consumidor, ya que aqu
no existe una relacin de desequilibrio entre las partes, que dota de una legislacin de
proteccin al consumidor frente a los posibles abusos del empresario. Adems, es importante
acotar que este comercio generalmente es de gran escala es decir se trata de un comercio
mayorista.
Con respecto a la regulacin de las transacciones realizadas entre empresas, las normas
aplicables sern el cdigo de comercio y la convencin de Viena de 1980.
Comercio entre empresa y consumidor (b2c)
Que viene a ser la transaccin electrnica, que se realiza entre la empresa y el consumidor.
Internet, se ha convertido en el gran medio para la comercializacin. Es as que se crearon
nuevas empresas, las llamadas empresas virtuales y las empresas, ya existentes, vieron en
Internet un negocio alternativo donde conseguir muchos, ms consumidores y as
incrementar sus transacciones.
Con respecto a la legislacin aplicable, nos remitimos al ordenamiento jurdico civil (Cdigo
Civil, parte de contratos) y otras leyes especiales sobre la materia como la ley 27291, la ley
27269.
Uno de los temas ms trascendentes del B2C, desde la perspectiva del consumidor final, es
la problemtica de la posible vulneracin de sus derechos fundamentales facilitada por la
utilizacin de las nuevas tecnologas y especficamente, del derecho a la intimidad
(privacidad) y al secreto de las comunicaciones (confidencialidad) garantizados
constitucionalmente25.
.Comercio entre las empresas y la administracin (b2a):
Que viene a darse cuando las empresas, realizan transacciones comerciales actuando como
proveedores de la administracin.
. Comercio entre consumidores (c2c):
En esta clase de comercio, son los particulares los que interactan entre s, realizando
transacciones o intercambios de informacin.
Internet esta dotada de diversas Webs de subastas virtuales entre consumidores, que vienen
teniendo gran xito entre particulares, y que viene a poner en contacto a oferentes y
demandantes de un determinado producto sin que exista la necesidad de intermediario.
. Comercio entre administracin y consumidor (a2c):
Se trata de una nueva incursin, de parte de algunas instituciones de la administracin, an
poco usada, pero con muy buenos resultados, como es el caso de la administracin tributaria,
usada incluso, para el pago de impuestos va electrnica o en otras instituciones para la
solicitud de informacin.
DE LA CUETA MARTINEZ, Juan Miguel y ECHEVARRA BARBERO, Jos Mara: op. cit. Pg.
1099.
24
DE LA CUETA MARTINEZ, Juan Miguel y ECHEVARRA BARBERO, Jos Mara: op. cit. Pg.
1094
25
A2A
A2B
A2C
B2A
B2B
B2C
C2A
C2B
C2C
Cabe acotar que no slo existen estos agentes o sujetos intervinientes en el comercio
electrnico, sino que en la actualidad el nmero de los supuestos intervinientes ha
DE LA CUETA MARTINEZ, Juan Miguel y ECHEVARRA BARBERO, Jos Mara: op. cit. Pg.
1100.
26
27
10
aumentado, as que las posibles combinaciones que se pueden realizar se incrementan cada
da.
As entonces, ya podemos hablar de comercio electrnico entre mquinas, machine to machine o
device to device (M2M o D2D).
Ese tipo de comercio electrnico abarca todas aquellas transacciones, que se realizan
automticamente por medio de mquinas previamente programadas. Al respecto, cabe
sealar que siendo el comercio electrnico un contrato en el cual se generan derechos y
obligaciones para las partes, requiere de agentes o titulares que se obliguen, la voluntad slo
puede ser atribuida al hombre, como actividad voluntaria y libre, una mquina carece de esa
capacidad.
5.2
La segunda clasificacin del comercio electrnico, esta en funcin al medio
utilizado. La doctrina esboza las siguientes conceptualizaciones:28
Comercio electrnico directo o comercio electrnico on-line: es el que tiene por
objeto la transaccin de bienes intangibles, en los cuales el pedido, pago y envo se
producen on line, siendo claros ejemplos de esta modalidad las transacciones de
software y msica.
El comercio electrnico directo es aquel que puede perfeccionarse
contractualmente y completarse la ejecucin del contrato y la satisfaccin de los
contratantes nicamente a travs de la red, utilizando solamente medios electrnicos.
La entrega de bienes se produce sin soporte fsico, nicamente a travs de la red. Por
tanto el contrato se perfecciona por medios electrnicos (ttulo), pero tambin la
cosa o, generalmente, el servicio se entregan o satisfacen electrnicamente29.
Otra definicin sostiene que: Es aquel que se lleva a cabo exclusivamente a travs
de un medio electrnico, tpicamente Internet, por los que nos estamos refiriendo al
comercio de bienes y/o servicios digitalizados30.
Comercio electrnico Indirecto o comercio electrnico off-line: Es aquel
utilizado para la adquisicin de bienes tangibles, es decir aquellos contenidos en un
soporte material. Si bien las transacciones se realizan electrnicamente, al ser cosas y
objetos tangibles deben ser enviados usando canales de distribucin tradicionales.
por lo que la ejecucin de esa obligacin coincide con la que tendra lugar de
haberse concluido la transaccin por medio del comercio tradicional31.
El comercio electrnico indirecto comprende las transacciones realizadas por medios
electrnicos relativas a bienes tangibles, que no pueden descargarse u obtenerse
directamente a travs de Internet. El contrato puede perfeccionarse en lnea con
PIAGGI Ana I.: El comercio electrnico y el nuevo escenario de los negocios en: ALTERINI, Atilio A, DE
LOS MOZOS, Jos Luis, SOTO, Carlos Alberto (Directores): Instituciones de Derecho privado
Contratacin contempornea , Vol. II, Temis, Bogota, 2001. Pg. 68.
28
30
DE MIGUEL ASCENCIO, Pedro Alberto: Derecho Privado de Internet, 3era. Edic, Civitas, Madrid,
2002. Pg.344.
31
11
todos sus elementos, pero su ejecucin precisa de medios materiales que exceden al
mundo virtual32.
Cabe precisar que si bien la contratacin electrnica presupone la transmisin
inmaterial a travs de las redes informticos de la declaracin negociales y la
marginacin de documentos en papel, el objeto de estos contratos pueden caer
tranquilamente sobre el bien material cuya entrega fsica es necesaria para el
cumplimiento, pues slo en ocasiones se trata de prestaciones susceptibles de ser
ejecutadas por medio de la transmisin a travs de la propia red de informacin
digitalizada33.
Por ltimo cabe sealar que para adaptarse a los nuevos modelos de mercados y
negocios que surgen en esta nueva era, las empresas deben disear estrategias de
comercio electrnico que contribuyan a la mejora de actividades tradicionales,
adoptar nuevas formas de creacin de valor y utilizar nuevos intermediarios para as
poder lograr eficiencia en sus gestiones. Estos objetivos vienen a conseguirse
mediante la reduccin de costos, la mejora de calidad percibida por los clientes.
5.3
Clasificacin del comercio electrnico atendiendo al entorno tecnolgico en que
se desenvuelve la actividad comercial:
Comercio electrnico abierto: Cuando los contratos se perfeccionan y
eventualmente se ejecutan en redes abiertas de telecomunicacin (Internet).
Comercio electrnico cerrado: Cuando la contratacin tiene lugar en redes
cerradas, en las que slo pueden operar quienes cuentan con la pertinente
habilitacin contractual, sin la cual el acceso a dichas redes resulta velado (EDI).
33
DE MIGUEL ASENCIO: Derecho Privado de Internet, 3era edic., civitas, Madrid, 2002. Pg. 289.
12