Jurisprudencia

PRISION PREVENTIVA. EXENCION DE PRISION. Rechazo. "Peligro de

fuga". PRESUNCION DE QUE EL IMPUTADO INTENTARA ELUDIR LA
ACCION DE LA JUSTICIA EN BASE AL MONTO DE LA POSIBLE PENA A
IMPONER. Arbitrariedad de sentencia. FALTA DE FUNDAMENTACION.
Presuncin "iure et iure" en contra de la Constitucin. Deber de comprobar la
existencia del peligro concreto en el caso concreto. RECURSO DE CASACION.
Procedencia
C. 5472 - "Macchieraldo, Ana Mara Luisa s/ recurso de casacin e
inconstitucionalidad" - CNCP - Sala III - 22/12/2004
"Se advierte que el decisorio impugnado adolece de los siguientes vicios, por un lado incurre
en afirmaciones dogmticas, desprovistas de un anlisis de los hechos de la causa y, por el
otro viola la garanta constitucional de todo ciudadano a permanecer en libertad durante la
sustanciacin de un proceso llevado en su contra, cuando no existan pruebas que hagan
presumir que eludir la accin de la justicia."
"La resolucin es arbitraria pues no basta que un fallo tenga fundamentos; es menester que
estos fundamentos estn a su vez fundados. Porque si no lo estn entonces slo hay
apariencia de fundamentacin."
"El derecho constitucional de "permanencia en libertad durante la sustanciacin del proceso
penal", emanado de los arts. 14, 18 y 75 inc. 22 de la C.N., solo puede ceder en situaciones
excepcionales y cuando los jueces consideren que existen causas ciertas, concretas y claras,
en orden a que el imputado eludir la accin de la justicia (art. 280 del C.P.P.). stas causales
son las constitutivas del "periculum in mora" como presupuesto habilitante de la medida
cautelar, siempre que se haya configurado la verosimilitud del derecho "fumus bonis iure". Es
decir, que el rgano jurisdiccional debe valorar necesariamente las pruebas que le permitan
presumir la existencia de "peligro en la demora". De ah que entre los caracteres de las
medidas privativas de la libertad, se encuentren la necesidad de un mnimo de prueba, la
interpretacin restrictiva, la subsidiaridad de la medida y el favor libertatis, con fundamento en
la previsin constitucional antes citada."
"De la simple lectura de la resolucin impugnada, se desprende que los magistrados, omitieron
expresar por qu motivos consideraron que Macchieraldo "tornara ilusorios" los fines del
proceso. Los fundamentos utilizados tienen como nico sustento la calificacin de los hechos
atribuidos, al sostener que su penalidad torna imposible que transite en libertad el proceso (art.
316 del C.P.P.). De lo expuesto se concluye que solo valoraron que el delito imputado a Ana
Mara Luisa Macchieraldo -evasin agravada- sera inexcarcelable, en atencin a las reglas
objetivas de aplicacin al caso que su criterio, no admitiran prueba en contrario. De esta
manera se obvi un requisito que hace a la esencia del estado de derecho "poner claramente
de manifiesto en el pronunciamiento los motivos que indicaban, las circunstancias en las que
se basaban"."
"El tribunal debe atender a las circunstancias objetivas y ciertas que, en el caso concreto
permitan formular un juicio sobre la existencia del peligro que genera la necesidad de la
medida de coercin."
"El deber de comprobar la existencia del peligro concreto en el caso concreto exige que el

juicio acerca de la presencia de ese peligro est a cargo exclusivamente del tribunal. Ese juicio
requiere la comprobacin efectiva de las circunstancias concretas, objetivas y ciertas, en un
caso particular y respecto de un imputado determinado, que indiquen la existencia probable del
peligro procesal."
"La gravedad del delito no justifica por s sola una prisin preventiva sino que deben evaluarse
otros elementos"."Como corolario "... no hay posibilidad de aceptar lmites a la libertad del imputado que tengan
que ver slo con las escalas penales, tal cmo el codificador lo ha expresado de manera
terminante en el art. 316 del C.P.P.N. ..." (C.N.A.C.C., Sala I, causa nro. 21.143, "Barbar,
Rodrigo Ruy -exencin de prisin-", rta. 10/11/03 -Voto Dr. Donna- [Fallo en extenso: elDial AA1CD2])."
"A stos fines conforme la Comisin Interoamericana tambin deben considerarse "... varios
elementos, incluyendo los valores morales demostrados por la persona, su ocupacin, bienes
que posee, vnculos familiares y otros que le mantendran en el pas ...". (cfr. informe 2/97 de la
C.I.D.H., parr. 29)."
"En realidad "es la suma de todos los elementos enunciados lo que permitir presumir que las
consecuencias y riegos de la fuga resultarn o no para el interesado 'un mal menor que la
continuacin de la detencin" (Gialdino; op. cit.; pg. 697) y no uno de stos elementos
aislados, como ha sucedido en autos, donde los jueces se han limitado a valorar sin otro
justificativo la condena en espectativa."
"Teniendo en cuenta las caractersticas del hecho enrostrado a la nombrada Macchieraldo, el
carcter de accionista en la firma Marcoser S.A., su edad, condiciones personales, medios de
vida, buena situacin financiera y el ilcito imputado, propicio al acuerdo hacer lugar a la
pretensin de la defensa, anular la resolucin recurrida y conceder la exencin de prisin bajo
la caucin real y las condiciones que estime el juez instructor correspondan para hacerla
efectiva."

Texto completo
///n la Ciudad de Buenos Aires, a los 22 das del mes de diciembre del ao dos mil cuatro,
reunidos los integrantes de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal,
doctores Eduardo Rafael Riggi, Angela Ester Ledesma y Guillermo Jos Tragant, bajo la
presidencia del primero de los nombrados, asistidos por la Secretaria de Cmara, Dra. Mara
de las Mercedes Lpez Alduncin, con el objeto de dictar sentencia en la causa n 5472
caratulada "Machieraldo, Ana Mara Luisa s/ recurso de casacin e inconstitucionalidad", con la
intervencin del representante del Ministerio Pblico ante esta Cmara, doctor Ricardo
Gustavo Weschler y de Eduardo Dario De Biase, en beneficio de Ana Mara Macchieraldo, con
el patrocinio letrado de los Dres. Norberto Eduardo Spolansky y Gustavo Hctor Bobbio
Efectuado el sorteo para que los Seores Jueces emitan su voto, result que deba observarse
el orden siguiente: doctores Ledesma, Riggi y Tragant.//Y VISTOS Y CONSIDERANDO:
La seora Juez doctora Angela Ester Ledesma dijo:

PRIMERO:
Llega la causa a conocimiento de esta Alzada en virtud del recurso de casacin e
inconstitucionalidad interpuesto a fs. 112/133, por Eduardo Dario De Biase en beneficio de Ana
Mara Luisa Marafoscchi, con el patrocinio letrado de los Dres. Norberto Eduardo Spolansky y
Gustavo Hctor Bobbio, contra la resolucin dictada con fecha 30 de julio de 2004 (cfr. fs.
96/101)) por la Sala "B" de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal
Econmico, que resolvi: "I.- CONFIRMAR la resolucin de fs. 53/58 vta. de este
incidente ....".Los recursos deducidos fueron rechazados a 161/165vta. por el Tribunal de mencin, lo que
motivo la presentacin directa ante esta Cmara (cfr. fs. 184/205), queja que fuera concedida
por esta Sala a fs. 212;; y mantenida a fs. 217.Que durante el trmino de oficina el Sr. Representante del Ministerio Pblico se present a los
fines dispuestos por el art. 465, primera parte y 466 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin,
solicitando se haga lugar al recurso de casacin e inconstitucionalidad interpuestos (fs.
222/227).No habindose celebrado la audiencia prevista por el art. 468 del ritual por mediar expresa
renuncia de las partes (fs. 231 y 234), la causa qued en condiciones de ser resuelta (cfr. fs.
239).SEGUNDO:
a) Con invocacin de ambos supuestos del art. 456 se dedujo el presente recurso de
casacin.As el recurrente seal que la interpretacin efectuada por los sentenciantes " ... implica una
violacin a lo dispuesto por los arts. 316 y 319 del CPPN, toda vez que se han entendido los
lmites de pena establecidos por el primero como una presuncin iuris et iure y las previsiones
del segundo como una nueva posibilidad de limitar la concesin del beneficio en caso de ser
procedente conforme al primero. Asimismo, se ha interpretado -inobservando la expresa
previsin de la norma procesal- que el mximo no superior a ocho aos al que hace referencia
el art. 316 CPPN es el que se refiere al delito imputado y no () a la concreta persona del
imputado, pese a lo cual se ha dicho que le correspondera a Macchieraldo una pena cuyo
mximo sera superior a ocho aos, sin dar razones fundadas para ello".Tambin ante la violacin de normas o garantas constitucionales entendi procede el recurso
de inconstitucionalidad en los trminos del art. 474 CPPN, pues las razones que avalan ambos
cuestionamientos resultan inescindibles en cuanto a su tratamiento.Destac que "esta aplicacin de las normas procesales (arts. 316 y 319 del C.P.P.N.) Que ha
hecho V.E. de ninguna manera puede conciliarse con el carcter restrictivo que deben tener
las medida privativas de la libertad durante el proceso (art. 2 y 280 C.P.P.N.) Ni mucho menos
con el principio de inocencia, el derecho a la libertad ambulatoria y el instituto de la exencin
de prisin".Por otra parte recalc que el Tribunal "ha recurrido (a) frmulas genricas o abstractas para
aplicar el art. 316 CPPN como una presuncin 'iuris et de iure', en violacin tanto el principio de
inocencia, el derecho a la libertad ambulatoria durante el proceso, y el instituto de la exencin
de prisin, en la medida que pretende privar al beneficiario de su libertad durante el proceso en
contra de la presuncin de inocencia an vigente y que slo puede ser recovada mediante una

sentencia de condena firma".Agreg que "Del hecho que una escala penal sea muy intensa en su punto mximo no se
infiere lgicamente, como surge del auto cuestionado, que el imputado se fugar una vez que
se le de por primera vez la oportunidad de presentarse al proceso en libertad y conservarla
hasta que, si fuere el caso, se le imponga una pena privativa de la libertad de cumplimiento
efectivo y sta se encuentre firme. Tambin es posible que se lo absuelva, hiptesis no tenida
en cuenta por V.E.Seal que el resolutorio recurrido carece de la motivacin exigida por el ordenamiento
procesal, lo que torna arbitraria la decisin adoptada. As manifest que el Tribunal omiti dar
tratamiento a cuestiones sustanciales expresamente introducidas por esa parte que afectan el
debido proceso y la inviolabilidad de la defensa en juicio. Adems, dijo que se omiti
considerar las cuestiones vinculadas con el hecho imputado a su asistido"... resulta caprichoso
y antojadizo el criterio de V.E. para abocarse o desechar argumentos vinculados al anlisis
jurdico del hecho investigado. Pero, lo que resulta a todas luces arbitrario y violatorio tanto del
debido proceso legal como de la defensa en juicio, es el rechazo de argumentos vinculados
con el hecho cuando estos podran beneficiar al imputado, y la aceptacin de estos en su
perjuicio, es decir, para descartar una analoga con un antecedente del Superior que lo
beneficia".En este orden de cosas, adujo que los sentenciantes tampoco han dado "razones fundadas
por las cuales afirman que: 'correspondera a Macchieraldo una pena cuyo mximo sera
superior a los (8) aos de privacin de libertad'. El beneficiario podra ser sobresedo, absuelto,
o condenado a una pena inferior a los 8 aos, por ello afirmar que le correspondera una pena
mayor a 8 aos con el objeto de privarlo de su libertad durante el proceso y sin dar razones
fundadas para ello, importa una falta de motivacin arbitraria".Finalmente, hizo saber que Ana Mara Luisa Macchieraldo, se pone a disposicin del Tribunal
bajo la fianza que se determine, probando de este modo su vocacin de estar a disposicin de
la justicia.En ltimo trmino, seal que en atencin a que esa parte invocan en apoyo de la
interpretacin de las normas que se sustentan los precedentes "Vicario", "Palleros" y "Mendez"
de esta Cmara de Casacin y, para el caso que la sentencia contradiga dichos antecedentes
solicita la reunin en pleno de sta Cmara, conforme lo prescripto por los arts. 10 y 11 de la
ley 24.050, a fin de que establezca la doctrina aplicable.Por todo ello requiri se declare la inconstitucionalidad de la interpretacin dada a las normas
sustantivas y procesales, por ser violatorias de las garantas y se haga lugar a la exencin
peticionada, previa fijacin de la correspondiente caucin razonable para garantizar su
conducta en el proceso.Hizo reserva de caso federal.b) Que durante el trmino de oficina, el Sr. Fiscal de Cmara, Dr. Ricardo Gustavo Weschler,
seal que "el fallo puesto en crisis merece ser tachado de arbitrario por falta de motivacin,
en tanto esos 'principios rectores' (al decir de la Sala II) no han sido motivo de anlisis, en
virtud de que la Alzada recepta las limitaciones de los arts. 316 y 317 como de 'iuris et de iure'.
Ello ha impedido que se diera debido tratamiento a las circunstancias puestas de manifiesto
por la defensa, que a mi juicio rebate adecuadamente la posicin del Juez de Primera Instancia
respecto a negarle a los encausados el derecho a permanecer en libertad durante la

sustanciacin de la causa, nicamente por mantenerse en rebelda".Agreg que "(...) no comparto con criterio de la Sala "B" en cuanto a que si el peligro de
sustraerse a la accin de la justicia fuera el nico elemento a tener en consideracin, los
extremos consignados en los arts. 316 y 317 careceran de valor y restaran entidad a tal
normativa. Ello as, en tanto aquellos lmites deben interpretarse en armona con los del art.
319, que obraran como atenuantes o agravantes, segn que las penas de marras superen o no
los tres y ochos aos, siempre atendiendo a las especiales circunstancias de ndole fctica que
se comprueben en cada caso".Por ltimo, resalt que "la inobservancia de las formas procesales provoca en consecuencia, la
inconstitucionalidad de la interpretacin de las normas a que nos hemos venido refiriendo,
puesto que en ausencia de una clara demostracin de la circunstancias de hecho que permitan
inferir de modo contundente que el imputado intentar eludir la accin de la justicia, el dictado
de una resolucin que coarte su libertad solo por la medida de pena que en abstracto pudiera
corresponderle, se ver enfrentada a principios tales como el de inocencia, consagrados
explcitamente en el art. 1 del ordenamiento de rito, pero derivado del art. 18 de la Constitucin
Nacional (...)".TERCERO:
Que conforme surge de lo actuado, la resolucin impugnada tuvo origen en la decisin emitida
a fs. 226/268vta. de los autos principales, por el Sr. Juez a cargo del Juzgado Nacional en lo
Penal Tribunal nro. 1 de esta ciudad dispuso "I.- RECIBIR DECLARACIN INDAGATORIA y
en consecuencia, ORDENAR AL SR. JEFE DE LA POLICA FEDERAL ARGENTINA SU
CAPTURA, a ... Edgardo ngel Ruere, L.E. 4.315.035, argentino, casado, domiciliado en la
calle Olazabal 5647 de esta Ciudad...", con fundamento en que "... luego de analizar las
probanzas colectadas en la causa, entiendo que existe el estado de sospecha suficiente en los
trminos del artculo 294 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin para convocar a prestar
indagatoria, con relacin a los hechos por los que media requerimiento de instruccin a Celia
Alba Ruere, Rafael Macchieraldo, Roberto Aquiles Macchieraldo, Horacio Anselmo
Macchieraldo, Ana Mara Laura Macchieraldo, Elda Magdalena Giletta, Susana Raquel
Macchieraldo, Aquiles Alberto Macchieraldo, Graciela Macchieraldo y Edgardo ngel Ruere.4.- Que atento a las caractersticas de este proceso, a efectos efectivizar la medida, ordenar
la detencin de los nombrados (arts. 282 -a contrario sensu-, y 283 del C.P.P.N.-..." (cfr.
265vta.)
Que por resolucin de fecha 7 de julio de 2004 el Sr. juez de grado deneg la exencin de
prisin impetrada a favor de Ana Mara Luisa Macchieraldo (cfr. fs. 53/58vta.), circunstancia
sta que motivo la apelacin de dicho decisorio.Que a fs. 96/101 la Sala "B" de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal
Econmico dispuso confirmar la resolucin recurrida.CUARTO:
De la lectura del decisorio impugnado se advierte que el mismo adolece de los siguientes
vicios, por un lado incurre en afirmaciones dogmticas, desprovistas de un anlisis de los
hechos de la causa y, por el otro viola la garanta constitucional de todo ciudadano a
permanecer en libertad durante la sustanciacin de un proceso llevado en su contra, cuando
no existan pruebas que hagan presumir que eludir la accin de la justicia.Lo dicho me permite adelantar que la resolucin es arbitraria pues no basta que un fallo tenga

fundamentos; es menester que estos fundamentos estn a su vez fundados. Porque si no lo

estn entonces slo hay apariencia de fundamentacin (Carri, Genaro, Carri, Alejandro; El
recurso extraordinario por sentencia arbitraria en la jurisprudencia de la Corte Suprema; Tomo
1, Editorial Abeledo-Perrot, Bs. As., 1987; Tomo 1, pg. 260). Esto es lo que ha sucedido en
autos.Los autores de mencin ensean que "es verdad que una afirmacin dogmtica tambin
constituye premisa mayor para la conclusin, pero los fallos judiciales no pueden autosustentarse. No basta resolver el litigio; hay que resolverlo con arreglo a criterios y a
apreciaciones que, por hallarse dotados de fuerza de conviccin puedan convencer. De otro
modo la decisin no sera mas que el producto del arbitrio ilimitado de los jueces" (El recurso
extraordinario por sentencia arbitraria en la jurisprudencia de la Corte Suprema; Tomo 1,
Editorial Abeledo-Perrot, Bs. As., 1987, pg. 259).El Tribunal afirma "3) Que por el art. 316, segundo prrafo, del C.P.P.N. (aplicable al 'sub lite'
en funcin de lo prescripto por el art. 317 inc. 1), se impone al juez la obligacin de estimar la
condena que, eventualmente, podra corresponder a la imputada en la causa, al momento de
examinar un pedido de exencin de prisin como el efectuado a fs. 38/50. En consecuencia, si
se tiene en cuenta la pena mxima prevista por el art. 2 de la ley 24.769, en caso de ser
condenado en esta causa, correspondera a MACCHIERALDO una pena cuyo mximo sera
superior a los ocho (8) aos de prisin de la libertad.- Asimismo, el mnimo de la escala penal
en abstracto para los delitos que se imputan sera superior a tres (3) aos. Esta circunstancia
constituira un obstculo inoslayable a la procedencia de la suspensin del incumplimiento de
la pena ..." (cfr. fs. 96vta).Lo expresado denota total ausencia de motivacin "razones o motivos", en otras palabras
afirmacin de hechos que habiliten aplicar la norma.Razonamientos que se reitera al expresar de modo abstracto que "... 4) Que, ' en caso en que
pudiera corresponder al imputado un mximo superior a los ocho aos de pena privativa de la
libertad, y en la hiptesis en que el juez estimara 'prima facie' que no ser procedente la
aplicacin de una condena de ejecucin condicional (art. 317 inc. 1 en funcin del art. 316
segundo prrafo, del C.P.P.N.), por la ley procesal no se impone al magistrado la tarea de
evaluar una eventual elusin de la accin de la justicia por el imputado; por el contrario, por
aqullas disposiciones legales se parte de una presuncin del legislador que se encuentra
insta en aquellas normas, vinculadas con que el imputado, en las hiptesis mencionadas, no
se someter a la accin de la justicia por la gravedad de la condena que se pronostica, en
funcin del hecho o hechos ilcitos que se atribuyen a aqul en el proceso' 'Si bien ello
conduce a que el delito que se le imputa al procesado no sea excarcelable, el derecho a gozar
de libertad hasta el momento en que se dicte la sentencia de condena, no constituye una
salvaguarda contra el arresto, detencin o prisin preventiva, medidas cautelares stas que
cuentan con respaldo constitucional pues la idea de justicia impone que el derecho de la
sociedad a defenderse contra el delito, sea conjugado con el del individuo sometido a proceso
(confr., Sala "B", Regs. Nos. 489/97, 839,)7...)" (cfr. fs. 96vta/97).El decisorio revela que los jueces aplican reglas de prueba tasada, las que en nuestro
ordenamiento jurdico han perdido vigencia, toda vez que el sistema de valoracin de la prueba
denominada de libres convicciones y sana crtica racional, es el que se corresponde con las
reglas mnimas exigidas por imperio constitucional como salvaguarda frente a la arbitrariedad
de las decisiones.La insistencia en la aplicacin de una presuncin legal, sin valorar las circunstancias de la
causa aparece nuevamente cuando expresan que "... este Tribunal, ha establecido en casos
anteriores: '...en atencin a lo que se prescribe por el art. 26 del Cdigo Penal, y por los arts.

316 2 prrafo y 317 del C.P.P.N. ('a contrario sensu'), queda claro que en los casos como el
que se examina, en los que el imputado se enfrenta a la eventualidad de ser condenado a una
pena mnima privativa de la libertad de cuatro aos (confr. art. 867 del Cdigo Aduanero), se
advierte una presuncin del legislador, que se encuentra incita en las disposiciones legales
mencionadas, en cuanto a la sustraccin a las rdenes del tribunal en que incurrira el
imputado si recuperase la libertad, como consecuencia de la gravedad de la posible sancin
que se imponga en la causa'. ' Por ende, la resolucin apelada es ajustada a derecho y a las
constancias de la causa, y no resulta necesario considerar la aplicacin del art. 319 del
C.P.P.N.' (Regs. Nos. 994/98 y 1.360/01 de esta Sala 'B')..." (cfr. fs. 97/97 vta.).Tales afirmaciones tornan arbitrario el decisorio impugnado, ya que estn desprovistas del
necesario fundamento que es condicin indispensable de las sentencias judiciales (Fallos
317:1790).De lo reseado, se desprende que la fundamentacin de la resolucin es aparente, ya que las
aserciones o negaciones dogmticas efectuadas no han sido vinculadas con las pruebas
seleccionadas y valoradas. nicamente se limitan a reproducir estndares doctrinarios o
jurisprudenciales sin ponerlos razonadamente en relacin con los hechos de la causa
(Cafferata Nores, Jos I- Tarditti, Aida; Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba.
Comentado, Tomo 2, Editorial Mediterrnea, Crdoba, 2003, pg. 290).Reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha dicho que,
corresponde dejar sin efecto el fallo que prescinde de valorar las pruebas conducentes e
infringe la regla de la sana crtica judicial mediante una afirmacin dogmtica y genrica
desvinculada de lo sostenido y probado en el juicio, ya que la omisin sealada afecta de
forma directa e inmediata la garanta de defensa en juicio (Fallos 294:338).En el mismo sentido ha dicho que "la sentencia que no traduce una apreciacin crtica y
fundada de los elementos relevantes de la litis, satisface slo en forma aparente la necesidad
de ser derivacin razonada del derecho vigente con adecuada referencia a los hechos de la
causa y debe ser descalificada en su carcter de acto judicial " (Fallos 311:49; 295:316;
295:44, 294:449 y 303:1034). En el mismo orden de ideas, el Mximo Tribunal se ha expedido
declarando la arbitrariedad del fallo en innumerables precedentes (Fallos 246:190 y 382;
249:517 y 295:316).Como colofn, los considerandos reseados demuestran que la irregularidad en la que incurre
el Tribunal es relevante, por resultar las opiniones de los jueces carentes de sustentacin
objetiva. Incurriendo en inobservancia de las leyes de la lgica y consecuente violacin de los
reglas que conforman la infraestructura racional del juicio.QUINTO:
Tal como explicitramos la resolucin en crisis resulta violatoria de principios constitucionales y
omite aplicar el principio rector en la materia "permanencia en libertad" durante el proceso, que
el Cdigo Procesal Penal de la Nacin fija en el art. 280. Este vicio se patentiza en la inversin
de la regla que hace la Cmara cuando interpreta "... Si, con prescindencia de la calificacin
del hecho atribuido, la posibilidad que el imputado intente eludir la accin de la justicia o
entorpecer las investigaciones fuera el sustancial principio limitativo de la restriccin de la
libertad personal a modo de cautela durante el proceso, as lo hubiera dispuesto el legislador
de manera expresa, sin necesidad de efectuar previamente las enunciaciones de los art. 316 y
317 del C.P.P.N..- En consecuencia, por el art. 319 del C.P.P.N. se establece un principio de
excepcin al principio general de la limitacin a la restriccin de la libertad personal durante el
proceso, de aplicacin a los casos en los que, por estimarse posible, que se configure alguna

de las situaciones establecidas por la norma, pese a la calificacin legal del hecho o a la
situacin procesal de la imputada, no resultan viables la excarcelacin o la exencin de
prisin... Que, por otra parte, tampoco se advierte la existencia de alguna circunstancia
particular, en este caso especfico, en virtud de la cual pudiera sostenerse que la aplicacin de
la presuncin legal a la cual se hizo referencia por el considerando anterior de la presente
resulte irrazonable o desproporcionada, o que exceda la finalidad de asegurar la aplicacin de
la ley sustantiva"(cfr. fs. 99/100).Aceptar el criterio sustentado significara supeditar una garanta primaria "libertad",
resguardada entre otras por la garanta secundaria de que goza el imputado "estado de
inocencia", a una presuncin legal en abstracto, que cerrara toda posibilidad de interpretacin
en contrario, permitiendo que el legislador fije una presuncin iure et iure en contra de la
Constitucin.Para adentrarnos en la cuestin, cabe recordar que la libertad fsica es, por as decir, la forma
de liberad imprescindible para que la mayora de las dems libertades pueda funcionar, su
tutela ha sido precaucin casi tan antigua como el hombre (Bidart Campos, Germn, Derecho
Constitucional, Editorial Ediar, pg. 505). De modo tal que el derecho constitucional de
"permanencia en libertad durante la sustanciacin del proceso penal", emanado de los arts. 14,
18 y 75 inc. 22 de la C.N., solo puede ceder en situaciones excepcionales y cuando los jueces
consideren que existen causas ciertas, concretas y claras, en orden a que el imputado eludir
la accin de la justicia (art. 280 del C.P.P.). stas causales son las constitutivas del "periculum
in mora" como presupuesto habilitante de la medida cautelar, siempre que se haya configurado
la verosimilitud del derecho "fumus bonis iure". Es decir, que el rgano jurisdiccional debe
valorar necesariamente las pruebas que le permitan presumir la existencia de "peligro en la
demora". De ah que entre los caracteres de las medidas privativas de la libertad, se
encuentren la necesidad de un mnimo de prueba, la interpretacin restrictiva, la subsidiaridad
de la medida y el favor libertatis, con fundamento en la previsin constitucional antes citada.Que la privacin de la libertad "no debe ser la regla", constituye un principio expreso
constitucionalizado (art. 9 inc. 3 del PIDCP). Alberto Bovino ensea que el carcter
excepcional del encarcelamiento preventivo surge directamente de la combinacin entre el
derecho general a la libertad ambulatoria (art. 14 y 75 inc. 22 de la C.N. y art. 8.2 CADH y 14.2
PIDCP) y la prohibicin de aplicar una pena antes de obtener una sentencia condenatoria firme
(principio de inocencia) -art. 18 y 75 inc. 22 de la C.N., art. 9.1 del P.I.D.C.P y art. 7 CADH-. (El
encarcelamiento preventivo en los tratados de derechos humanos, publicado en Problemas del
Derecho Procesal Penal contemporneo, Editores del Puerto, Bs. As. 1998, pg. 148/9).Por su parte, Cafferata Nores seala que la privacin de la libertad durante el proceso penal es
una medida cautelar excepcional dirigida a neutralizar los graves peligros (por lo serio y lo
probable) que se puedan cernir sobre el juicio previo, con riesgo de apartarlo de sus fines de
afianzar la justicia. Explicita que el texto constitucional establece en forma expresa que "el
encarcelamiento durante el proceso 'no debe ser la regla general' y que slo tiende a asegurar
la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier otro momento de las
diligencias procesales y, en su caso para la ejecucin del fallo (art. 9.3 PIDCP). (Proceso Penal
y Derechos humanos, CELS, Editores del Puerto, Bs. As. 2000, pg. 186).La privacin de la libertad procesal slo podr autorizarse cuando sea imprescindible y, por lo
tanto, no susceptible por ninguna otra medida de similar eficacia, pero menos gravosa
(Cafferata Nores - Tarditti; op. cit,, pg. 649).De la simple lectura de la resolucin impugnado, obrante a fs. 96/101, se desprende que los
magistrados, omitieron expresar por qu motivos consideraron que Macchieraldo "tornara
ilusorios" los fines del proceso. Los fundamentos utilizados tienen como nico sustento la

calificacin de los hechos atribuidos, al sostener que su penalidad torna imposible que transite
en libertad el proceso (art. 316 del C.P.P.). De lo expuesto se concluye que solo valoraron que
el delito imputado a Ana Mara Luisa Macchieraldo -evasin agravada- sera inexcarcelable, en
atencin a las reglas objetivas de aplicacin al caso que su criterio, no admitiran prueba en
contrario. De esta manera se obvi un requisito que hace a la esencia del estado de derecho
"poner claramente de manifiesto en el pronunciamiento los motivos que indicaban, las
circunstancias en las que se basaban" (Gialdino, Rolando E., La prisin preventiva en el
derecho internacional de los derechos humanos, publicado en la Revista Investigaciones 3
(1999) de la Secretara de Investigacin de Derecho Comparado de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin Argentina, Bs. As., 2000, pg. 679).Cabe recordar que una de las caractersticas principales de la coercin es que, no constituye
un fin en s misma, sino que es slo un medio para asegurar otros fines, que son los del
proceso. stas medidas no tienen el carcter de sancin, ya que no son penas, sino medidas
instrumentales, que se conciben como formas de restriccin imprescindibles para neutralizar
los peligros que puede tener la libertad de la persona que lleven a que se impida el
descubrimiento de la verdad, por una parte, y la actuacin de la ley sustantiva por la otra
(Maier, Julio; "Derecho Procesal Penal", Tomo I Fundamentos, Editores Del Puerto, Buenos
Aires, 2001, pg. 510 y ss.). De ah que, en el derecho procesal penal, excluyendo los fines
preventivos inmediatos, el fundamento real de una medida de coercin slo puede residir en el
peligro de fuga del imputado o en el peligro de que se obstaculice la averiguacin de la verdad.
(Maier, Julio; op. cit., pg. 516).De esta manera, esta nocin de la coercin procesal, reniega de cualquier atributo
sancionatorio que ella puede sugerir; as establece su diferencia con la pena (Maier, op. cit,
pg. 517/8).De lo dicho se desprende que no basta con alegar, sin consideracin de las caractersticas del
caso concreto, o sin fundamentacin alguna que dada determinada circunstancia el imputado
evadir la accin de la justicia. El tribunal debe atender a las circunstancias objetivas y ciertas
que, en el caso concreto permitan formular un juicio sobre la existencia del peligro que genera
la necesidad de la medida de coercin (Bovino, op. cit. pg. 145).El deber de comprobar la existencia del peligro concreto en el caso concreto exige que el juicio
acerca de la presencia de ese peligro est a cargo exclusivamente del tribunal. Ese juicio
requiere la comprobacin efectiva de las circunstancias concretas, objetivas y ciertas, en un
caso particular y respecto de un imputado determinado, que indiquen la existencia probable del
peligro procesal (Bovino, op. cit, pg. 146)
En consecuencia habr que verificar en autos, si se han acreditado los motivos justificantes
para la procedencia de la medida cautelar dispuesta -cfr. Informe nro. 2/97 de la C.I.D.H., prr.
24 -, cuyo valor orientador no puede negarse la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
dicho que "la jurisprudencia de los tribunales internacionales competentes para la
interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos debe servir
de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales en la medida en que el Estado
Argentino reconoci la competencia de la Corte Interoamericana para conocer en todos los
casos relativos a la interpretacin y aplicacin de la Convencin Americana (confr. arts. 75 de
la Constitucin Nacional, 62 y 64 de la Convencin Americana y artculo 2 ley 23.054)" (Fallos
318:514, entre otros).Por todo ello, en el presente caso cabe merituar, si se han configurado los dems
presupuestos que pueden hacer ceder la garanta. Es decir, si en el caso se justificaba la
medida, en este sentido, la doctrina afirma que la base probatoria en orden a la probable
comisin de delito, es una condicin necesaria para el dictado de la medida de coercin, pero

no es una condicin suficiente, pues a ella debe adems aadirse la existencia de "peligro
procesal" (Cafferata Nores-Tarditti, op. cit, pg. 672).La existencia de peligro procesal, es importante destacarlo, no se presume. Si se permitiera
una presuncin tal, la exigencia quedara vaca de contenido, pues se ordenara la detencin
an cuando no existiera peligro alguno (Bovino, op. cit, pg. 144).El peligro referido, se vincula directamente con la posibilidad de fuga del encausado, as el art.
9 inc. 3 del PIDCP establece que "... la prisin preventiva de las personas que hayan de ser
juzgadas no debe ser la regla general, pero su libertad podr estar subordinada a la garantas
que aseguren la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier otro momento
de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecucin del fallo" (el resaltado nos
pertenece). As se indica que la seriedad del delito y la eventual severidad de la pena prevista
para ste son factores que debe tener en cuenta el juez para evaluar la posibilidad de que el
procesado intente fugarse para eludir de esa manera la accin de la justicia (cfr. Informe 12/96,
prr. 86 e Informe 2/97 prr. 28 de la CIDH). Sin embargo, cabe resaltar que "la gravedad del
delito no justifica por s sola una prisin preventiva sino que deben evaluarse otros elementos"
(Gialdino, op. cit, pg. 696/7 -el resaltado nos pertenece-), sino que la adopcin de este tipo de
medida cautelar "debe basarse exclusivamente en la probabilidad que el acusado abuse de la
libertad condicional y proceda a la fuga, y en el hecho de que la libertad condicional de un
acusado pueda llegar a convertirse en un riesgo significativo. Sin embargo, la privacin de
libertad previa a la sentencia no debe basarse nicamente en el hecho de que un presunto
delito es especialmente objetable desde el punto de vista social" (Informe 12/96 de la CIDH,
prr. 89).Como corolario "... no hay posibilidad de aceptar lmites a la libertad del imputado que tengan
que ver slo con las escalas penales, tal cmo el codificador lo ha expresado de manera
terminante en el art. 316 del C.P.P.N. ..." (C.N.A.C.C., Sala I, causa nro. 21.143, "Barbar,
Rodrigo Ruy -exencin de prisin-", rta. 10/11/03 -Voto Dr. Donna- [Fallo en extenso: elDial AA1CD2]). Es decir, las reglas en materia de encarcelamiento preventivo no constituyen una
presuncin iure et de iure, sino que deben interpretarse armnicamente con el principio de
inocencia, de tal modo solo constituyen un elemento ms a valorar, con otros indicios probados
que hagan presumir el riego de frustracin del juicio previo, por elusin.A stos fines conforme la Comisin Interoamericana tambin deben considerarse "... varios
elementos, incluyendo los valores morales demostrados por la persona, su ocupacin, bienes
que posee, vnculos familiares y otros que le mantendran en el pas ...". (cfr. informe 2/97 de la
C.I.D.H., parr. 29).En realidad "es la suma de todos los elementos enunciados lo que permitir presumir que las
consecuencias y riegos de la fuga resultarn o no para el interesado 'un mal menor que la
continuacin de la detencin" (Gialdino; op. cit.;; pg. 697) y no uno de stos elementos
aislados, como ha sucedido en autos, donde los jueces se han limitado a valorar sin otro
justificativo la condena en espectativa.De tal suerte,"si los magistrados que entienden en la causa no tienen la posibilidad de
demostrar que existe suficiente evidencia de una eventual intencin de fuga u ocultamiento, la
prisin preventiva se vuelve injustificada" (Informe 2/97 de la C.I.D.H., prr. 30).Como corolario de lo manifestado, interpret que toda situacin de duda respecto de la
aplicacin de coercin debe llevar a su no imposicin ( en igual sentido Cafferata Nores, Jos
I, "Medidas de Coercin", pg. 44 y Solimine, Marcelo A. "Principios generales de las medidas
de coercin. Enunciacin universal y aplicacin en los cdigos nacional y bonaerense", L.L.

1998-E-1214)
Los jueces disponen de distintas herramientas para garantizar el cumplimiento de la ley
sustantiva como fin ltimo del proceso. Si el peligro de fuga constituyera la nica causal para la
procedencia de la prisin preventiva, correspondera entender que las autoridades judiciales
pueden arbitrar otras medidas no privativas de la libertad para asegurar la comparecencia del
acusado, tales como las fianzas o, en casos extremos, la prohibicin de salida del pas
(Gialdino, op. cit, pg. 698).La exigencia de motivacin constituye un deber insoslayable de los jueces en estos casos,
expresamente prevista para habilitar cualquier medida de coercin (art. 283 del C.P.P.N.), a
partir de la norma eje que rige el instituto, el art. 280 del C.P.P.N., en concordancia con los
principios constitucionales antes aludidos.En consecuencia, los jueces slo podrn disponer una medida cautelar mxima
-encarcelamiento- en la medida que hayan comprobado razones suficientes para justificar la
presuncin contraria al principio de permanencia en libertad, extremo ste que no se acredit
en autos.En el sub judice el juez de grado omiti motivar el decisorio mediante el cual dispuso la
detencin y convocatoria a prestar declaracin indagatoria de la mencionada Macchieraldo, sin
expresar cual fue el razonamiento que le permiti inducir que dicha medida cautelar era
indispensable para el proceso (cfr. fs. 264 de los autos principales).Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha afirmado que es arbitraria la
resolucin en la cual se deneg la excarcelacin sobre la base de frmulas genricas y
abstractas. Destacando que "... la sola referencia a la pena establecida por el delito por el que
ha sido acusado y la condena anterior que registra, sin que se precise cules son las
circunstancias concretas de la causas que permitieran presumir, fundadamente, que el mismo
intentar burlar la accin de la justicia no constituye fundamento vlido de una decisin de los
jueces que slo transunta la voluntad de denegar el beneficio solicitado" (Fallos 320:2105),
extremo ste que se verifica en autos.En sntesis, en el decisorio impugnado no se explicitan cules son los actos ciertos, claros y
concretos que le permitieron sospechar que Macchieraldo habr de eludir la accin de la
justicia, ms all de la sola mencin a la penalidad del delito atribuido.Por las razones expuestas, teniendo en cuenta las caractersticas del hecho enrostrado a la
nombrada Macchieraldo, el carcter de accionista en la firma Marcoser S.A. (Cfr. fs. 100/159),
su edad, condiciones personales (fotocopias de escrituras obrantes a fs. 45/7 y 137/142, copia
de boleto de compra venta de fs. 206/8 y contrato de comodato de fs. 209), medios de vida,
buena situacin financiera (informes de fs. 603 y1009/1010) y el ilcito imputado, propicio al
acuerdo hacer lugar a la pretensin de la defensa, anular la resolucin recurrida y la obrante a
fs. 53/58vta,, por ser su antecedente necesario y, conceder la exencin de prisin de Ana
Mara Luisa Macchieraldo, bajo la caucin real y las condiciones que estime el juez instructor
correspondan para hacerla efectiva(arts. 14, 18 y 75 inc. 22 de la C.N., arts.7 incs. 1, 2, 3, 5 y 8
inc. 2 de la CADH , arts. 9 inc.1 y 3 y 14 inc. 2 del PIDCP, arts. 2, 123, 280, 310, 316,319, 320
321, 456 inc. 1 y 2, 530 y 531 del C.P.P.N.).As es mi voto.El seor juez doctor Eduardo Rafael Riggi dijo:
Compartimos la propuesta que formula la doctora Angela Ledesma, y en consecuencia,

expedimos nuestro voto en igual sentido.Ello as, por cuanto de las condiciones personales de la imputada -enumeradas por la
preopinante y a las que nos remitimos por razones de brevedad- surge con un alto grado de
certidumbre que en el caso de obtener su libertad no intentar eludir la accin de la justicia ni
entorpecer el curso de las investigaciones, a lo que se suma atendiendo a la naturaleza
econmica del delito imputado y a las particularidades del caso que el riesgo de fuga puede
ser razonablemente evitado con una caucin real de un monto suficiente para asegurar la
presencia de la imputada durante el proceso.A lo expuesto, adunamos que en ocasin de emitir su dictamen, el seor fiscal general ante
esta Cmara se expidi en forma favorable a la concesin del beneficio pretendido por la
defensa. Es decir, en las condiciones apuntadas, no existe controversia en orden a que la
imputada no intentar sustraerse a la accin de la justicia, por lo que su detencin cautelar no
resulta procedente.Por todo ello, y porque "el Tribunal slo podr disponer una medida cautelar mxima
-encarcelamiento- en la medida que d razones suficientes para justificar la presuncin
contraria al principio de permanencia en libertad" (conf. el voto de la doctora Ledesma -al que
adhiriramos- en la causa n 5164 caratulada "Mndez, Evelyn G. s/ recurso de casacin", reg.
349/04, del 5/7/04), acompaamos con nuestro voto la propuesta de la doctora Angela
Ledesma.El seor juez Dr. Guillermo Jos Tragant dijo:
Que adhiere a los votos que preceden.En virtud del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE:
HACER LUGAR AL RECURSO DE CASACIN deducido por Eduardo Dario De Biase, en
beneficio de Ana Mara Luisa Macchieraldo, ANULAR las resoluciones obrantes a fs. 96/101 y
53/58vta., por ser su antecedente necesario, SIN COSTAS y, en consecuencia, CONCEDER
LA EXENCIN DE PRISIN de la mencionada Macchieraldo, debiendo remitirse las
actuaciones en el da de la fecha al Juzgado Nacional Tributario nro. 1 de esta Ciudad, a
efectos de que fije el monto de la caucin real e imponga las condiciones que estime
corresponder para hacerla efectiva, de conformidad con el art. 320 y concordantes del cdigo
ritual (arts. 14, 18 y 75 inc. 22 de la C.N., arts.7 incs. 1, 2, 3, 5 y 8 inc. 2 de la CADH , arts. 9
inc.1 y 3 y 14 inc. 2 del PIDCP, arts. 2, 123, 280, 310, 316,319, 320 324, 456 inc. 1 y 2, 530 y
531 del C.P.P.N.).Regstrese, notifquese en la oportunidad prevista en el ltimo prrafo del art. 469, en funcin
del art. 400, ambos del C.P.P.N., envese copia de lo aqu decidido a la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Penal Econmico, Sala B, y cmplase con la remisin ordenada sirviendo la
presente de atenta nota de envo.Fdo: Dres Eduardo Rafael Riggi, Angela Ester Ledesma, Guillermo Jos Tragant
Ante mi: Mara de las Mercedes Lpez Alduncin, Secretaria.//-