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0003 Debate Sobre La Utilidad de La Metodología
0003 Debate Sobre La Utilidad de La Metodología
205-231
D.L. M-32727-1998 ISSN 1575-7382
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RESUMEN
ABSTRACT
PALABRAS CLAVE
KEY WORDS
Metodologa jurdica,
People-Skepticism
teora
del
Derecho,
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(1)
Una concepcin muy optimista (o misionera) de la
metodologa del derecho,3
(2)
Una concepcin no tan optimista (o prescriptiva) y,
por ltimo,
(3)
Una concepcin nada optimista (o escptica) de la
metodologa.
Resulta, por supuesto, evidente que reducir la compleja realidad
de la metodologa internacional a estos tres grupos de enfoques es
arriesgado y significa ni ms ni menos que sucumbir ante la lapidaria
sentencia del poeta William BLAKE, segn la cual: generalizar es ser
idiota! Pero, asumiendo el riesgo de caer en este idiotismo
reduccionista, me parece que una presentacin de este tipo puede ser
til para efectos didctico-expositivos y como base para la reflexin
posterior.4 Quede, adems, establecido que esta clasificacin no aspira
a ser original, pues ella viene, en mayor o menor grado, a reproducir
otros esquemas de trabajo que ya se han utilizado con respecto a la
teora bsica del derecho; por ejemplo, podra pensarse que las
corrientes optimistas se identifican con un normativismo exacerbado y
que las concepciones escpticas adoptan el realismo jurdico como
fundamento teortico. Todo ello es correcto. Sin embargo, el nfasis no
debera estar en una u otra clasificacin (las cuales resultan, por
dems, contingentes), sino en lo que se dice con respecto a los
elementos propios de esa clasificacin y a su utilidad heurstica para
ver mejor la realidad.
Antes de pasar al estudio de los distintos enfoques, es importante
aclarar cul es el problema fundamental que buscan resolver todas
estas corrientes, independientemente de su credo epistemolgico. Es
decir: cul es la principal tarea de la metodologa jurdica (al menos
segn su discurso oficial)? Para ponerlo en los trminos ms simples
posibles, digamos que las preguntas capitales que desea contestar la
actual metodologa del derecho, en sus distintas vertientes, son,
bsicamente, las siguientes:
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(PERELMAN, TOULMIN, ALEXY, ATIENZA) no son otra cosa que un intento por
elaborar y reivindicar, con algunas diferencias de matices, una serie de
baremos de control para reducir, o evitar hasta donde se pueda,
posibles fuentes de irracionalidad y arbitrariedad en la aplicacin del
derecho.24
Las teoras de la argumentacin aspiran a ser una especie de
tercera va que media entre los enfoques formalistas del derecho y la
visin del realismo jurdico, por intermedio de los argumentos. El
nfasis no reposa, por lo tanto, en derecho como mera norma o como
hecho, sino como argumentacin. Parece obvio, nos dice Atienza en
su ltimo libro que la argumentacin es un ingrediente importante de
la experiencia jurdica, prcticamente en todas sus facetas: tanto si se
considera la aplicacin como la interpretacin o la produccin del
Derecho; y tanto si uno se sita en la perspectiva del juez como en la
del abogado, el terico del Derecho, el legislador...25
De lo anterior se puede concluir que la orientacin argumentativa,
en sus distintas variantes (retricas, tpicas, etc.) no renuncian al
optimismo implcito en la produccin de una sistemtica argumentativa
propia para el campo jurdico, aunque hay que sealar, por justicia, que
ellas tampoco se pliegan a la ingenuidad epistemolgica (y psicolgica)
que caracterizaba los primeros planteamientos de la jurisprudencia
dogmtico-conceptual o de la exgesis puramente hermenutica.
1. (c) La concepcin nada optimista (o escptica) de la metodologa
del derecho
De acuerdo con los defensores de esta tercera concepcin,
quienes constituyen una minora en el mbito internacional, la
metodologa jurdica NO tiene, de modo alguno, un sentido constitutivo
o esencial en el proceso de aplicacin de las normas jurdicas. O sea, los
mtodos de la ciencia del derecho sirven para poco o nada
(exceptuando, claro est, para darle trabajo a los ius-metodlogos y
profesores que los cultivan).
La concepcin escptica afirma no partir, en su anlisis, de un
deseo normativo de lo que la aplicacin del derecho debera ser, sino
ms bien del estudio de la prctica judicial y de la observacin de los
procedimientos realmente empleados para la bsqueda y creacin de
las decisiones judiciales. La apelacin oficial a determinados mtodos y
M., El Derecho como Argumentacin. Concepciones de la argumentacin, Ariel Derecho,
Barcelona, 2006.; ALEXY, R., Theorie der juristischen Argumentation. Die Theorie des
rationalen Discurses als Theorie der juristischen Begrndung (Teora de la
argumentacin. La teora del discurso racional como teora de la fundamentacin
jurdica), Suhrkamp Taschenbuch Wissenschaft, Frankfurt am Main, 1992.
24 Una presentacin muy clara (y optimista!) de las teoras nos la ofrece LARA
CHAGOYN, R., Argumentacin jurdica e investigacin en derecho, en: COURTIS, Ch.,
(Compilador), op.cit., 2006.
25 ATIENZA, M., op.cit., 2006, p. 11.
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RTHERS, B., Rechtstheorie (Teora del derecho), Editorial C.H. Beck Verlag, Mnich,
1999, pgina 95.
29 Ibid., pgina 121.
30 NIETO, A., op.cit., pgina 187.
31 Resulta una pena, eso s, que nunca nadie haya contestado sus crticas. Ello a
pesar de que han sido publicadas en prestigiosas revistas como Rechtstheorie (Teora
del derecho) en Alemania, los Archives de Philosophie du Droit (Archivos de filosofa del
derecho) en Francia o DOXA en Espaa.
32 Respecto a estas ideas, vase: El espejismo de la interpretacin literal. Encrucijadas
del lenguaje jurdico, Editorial Vlamarn S.A., San Jos, 2003.
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