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PROYECTO

TRANSPARENCIA EN LAS
ADQUISICIONES ESTATALES

SOLUCIN DE
CONTROVERSIAS EN LA
FASE CONTRACTUAL

2004

Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales


Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado - CONSUCODE
Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional USAID

Presentacin

El Proyecto Transparencia en las Adquisiciones Estatales fue diseado con el objeto de contar con un
sistema transparente de adquisiciones y contrataciones estatales asegurando el conocimiento de la
normatividad estatal a fin de lograr el uso ptimo de los recursos pblicos de los gobiernos locales
elegidos, sentando las bases para el establecimiento de un Programa Nacional de Capacitacin en
Adquisiciones y Contrataciones Estatales.
Como parte de las actividades del proyecto, y en coordinacin con la Gerencia de Capacitacin e
Informaciones del CONSUCODE se seleccion profesionales de diversas especialidades para que puedan
apoyar en las labores de capacitacin a las autoridades de los gobiernos regionales y locales ubicados en
las regiones de San Martn, Hunuco, Pasco, Junn, Ucayali, Ayacucho y Cusco.
En un primer momento se encarg a profesionales expertos la elaboracin de materiales que faciliten la
labor docente de los profesionales seleccionados por el Proyecto. Es as que se cont con el apoyo del
C.P.C. ngel Carrillo Lvano para desarrollar el tema Plan Anual, el Dr. Luis Rubio del Castillo el tema
Comit Especial, el Dr. Erick Caso Giraldo Bases Administrativas, el Dr. Juan Carlos Morn Urbina
Exoneraciones, el Dr. Juan Antonio Silva Sologuren Procesos de Seleccin, el Ing. Carlos Lpez Avils
Evaluacin y Calificacin de Propuestas el Dr. Mario Linares Jara Garantas y Contratos, la Dra. Cecilia
Alzamora Valdz Solucin de controversias en el Proceso de Seleccin, el Dr. Rger Rubio Guerrero
Solucin de Controversias mediante el Arbitraje y la Conciliacin, el Ing. Miguel Salinas Seminario
Consultora y Ejecucin de Obras y la Dra. Ada Basulto Liewald Vaso de Leche.
Los cinco primeros temas fueron revisados por la Lic. Lucy Chvez Martinench y los restantes por la Lic.
Beatriz Alcal Espinoza, educadoras contratadas por el Proyecto, quienes se encargaron de introducir
elementos pedaggicos. Sin embargo, estos instrumentos estn siendo revisados por lo que constituyen
an material preliminar y su distribucin es slo con fines metodolgicos.
Asimismo, debemos sealar que estos materiales han sido revisados por profesionales del Consejo Superior
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, como el Dr. Hctor Inga Huamn, la Dra. Patricia Seminario
Zavala, el Dr. Derik La Torre Bozo, el Dr. Nilo Vizcarra Ruz y el Dr. Oscar Luna Milla y la Dra. Lily Solari
Navarro.
Esperamos que estos materiales que se encuentran en revisin puedan ser de utilidad para los
profesionales que estn colaborando en el proceso de capacitacin en los cursos dirigidos a los
responsables de las contrataciones estatales de los Gobiernos Regionales y Locales.

Ana Teresa Revilla Vergara


Jefa del Proyecto
Transparencia en las Adquisiciones Estatales

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SOLUCIN DE CONTROVERSIAS EN EL SECTOR DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES


PBLICAS
CONCILIACIN Y ARBITRAJE
I.

OBJETIVO DEL TEMA

II.

OBJETIVOS DE APRENDIZAJE

III.

CONTENIDO
1.
2.
3.
4.
5.
6.

7.
8.
9.
10.
11.
IV.

PROBLEMAS RECURRENTES
1.
2.
3.
4.
5.

V.

Mtodos alternativos de solucin de conflictos


Marco de solucin de controversias
Conciliacin
Arbitraje
Estructura normativa
Conceptos bsicos
6.1 Clases de Arbitraje
a)
Arbitraje voluntario, obligatorio y forzoso
b)
Arbitraje de Derecho y de consciencia
c)
Arbitraje ad hoc e institucional
d)
Arbitraje unipersonal y colegiado
e)
Arbitraje domstico e internacional
6.2 Convenio arbitral
6.3 Materia arbitral
Convenio arbitral
rbitros
Proceso arbitral
Gastos arbitrales
Laudo y Recursos

Norma arbitral aplicable


Convenios arbitrales institucionales
Designacin de rbitros
Honorarios y gastos
Aplicacin del Cdigo Procesal Civil

ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE
1.

Dinmica de discusin
Etica en los rbitros
Abogados versus ingenieros
Discrecionalidad y flexibilidad
Honorarios y forma de pago
2.
Dinmica de actuacin
a) Audiencia de Conciliacin
b) Audiencia de Informes Orales
a)
b)
c)
d)

VII.

CONCLUSIONES

VIII.

BIBLIOGRAFA BSICA

IX.

CUADROS RESUMEN

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SOLUCIN DE CONTROVERSIAS EN EL SECTOR DE CONTRATACIONES Y


ADQUISICIONES PBLICAS
CONCILIACIN Y ARBITRAJE
La conciliacin y el arbitraje, son instancias nicas y exclusivas, que permiten la solucin
del conflicto y todas las controversias surgidas sobre la ejecucin o interpretacin del
contrato, a cargo de un Tribunal Arbitral, en un menor perodo de tiempo de lo que
tomara un proceso judicial y que permite la eleccin por las propias partes del tercero
(conciliador o rbitro) que les ayudar a resolver el conflicto o que resolver el conflicto
con carcter vinculante en funcin a sus conocimientos especializados sobre la materia.
I.

OBJETIVO DEL TEMA

Resolver las controversias que surgen en la etapa contractual, por medio de la conciliacin y el
arbitraje, identificando las ventajas comparativas en trminos de duracin, especialidad y costos
frente a un proceso judicial.
II.

OBJETIVOS DE APRENDIZAJE

Generar capacidades para abordar y manejar diversas situaciones y elementos que


intervienen en una conciliacin o arbitraje en el sector de contrataciones y adquisiciones
pblicas para que puedan desempearse con responsabilidad y eficiencia.

Comprender en forma bsica la regulacin de la conciliacin y el arbitraje en el sector de


contrataciones y adquisiciones pblicas, para que mediante el desarrollo de criterios pueda
aplicarse la norma en forma adecuada.

Identificar los problemas comunes en la prctica de la conciliacin y el arbitraje en el sector


de contrataciones y adquisiciones pblicas.

1.

METODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS

El Poder Judicial es quien ejerce la potestad de impartir justicia a travs de sus rganos
jerrquicos en un Estado democrtico (artculo 138 de la Constitucin), de manera que la
resolucin de conflictos se encuentra centralizada en la jurisdiccin estatal y todos los
ciudadanos tienen derecho a la tutela judicial para la proteccin de sus derechos.
El sistema judicial sin embargo soporta una demanda masiva de proteccin de derechos que
contribuye a la congestin y dilacin de los procesos judiciales, las decisiones judiciales
impredecibles y de baja calidad, la formalidad procesal excesiva y perjudicial, la organizacin
judicial con bajos niveles de especializacin, la organizacin administrativa inadecuada y costos
de corrupcin y costos econmicos imprevisibles.

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Los mtodos alternativos de resolucin de conflictos permiten escapar de este sistema y reducir
costos en una esfera privada donde los protagonistas de la solucin del conflicto son las mismas
partes, que interactan en la bsqueda de una solucin o con la asistencia de un tercero que les
ayuda a encontrar esa solucin o que toma una decisin que resuelve el conflicto de manera
definitiva.
Los mtodos alternativos de resolucin de conflictos son variados y su desarrollo depende de la
informacin y difusin entre los usuarios y operadores del sistema y de su regulacin en una
norma legal. Entre los mtodos alternativos ms conocidos podemos mencionar la negociacin,
la conciliacin, la mediacin, el arbitraje, la mediacin-arbitraje, el minijuicio, la evaluacin
neutral, el juicio por jurados abreviado, etc.
Es importante tomar en cuenta que no todos los conflictos pueden ser resueltos mediante
mtodos alternativos, la ley muchas veces delimita un campo de accin para cada mtodo
alternativo, sin embargo en lneas generales puede decirse que todos los conflictos que se
relacionen con aspectos patrimoniales y comerciales pueden canalizarse a travs de mtodos
alternativos.
Qu mtodo alternativo debemos escoger cuando estamos frente a un conflicto?. La respuesta
depender del tipo de conflicto y del grado de aproximacin entre las partes, no existe una
respuesta nica para todos los casos, son las partes las que deben evaluar y escoger el mtodo
ms eficiente para resolver su conflicto. Algunos conflictos pueden resolverse mediante
negociacin directa entre las partes, otros conflictos quizs requieran de la asistencia de un
tercero neutral que ayude a las partes a encontrar un acuerdo y en otra clase de conflictos tal
vez resulte conveniente encargar a un tercero la decisin definitiva del conflicto.
En nuestro medio, se reconoce bsicamente dos mtodos alternativos, la conciliacin y el
arbitraje que han sido regulados en la Ley N 26872 (Ley de Conciliacin Extrajudicial) y la Ley
N 26572 (Ley General de Arbitraje) respectivamente. Sin embargo, mtodos como la
negociacin o la mediacin pueden tambin ser utilizados directamente por las partes y ser
canalizados a travs de transacciones extrajudiciales.
La conciliacin supone la intervencin de un tercero (conciliador) que durante una o varias
sesiones buscar que las partes aproximen sus intereses y lleguen finalmente a un acuerdo,
pudiendo incluso sugerir una forma de solucin. El arbitraje por su parte, supone el encargo de
las partes a un tercero (rbitro o rbitros) para que luego de un procedimiento de exposicin de
sus pretensiones y defensas y del ofrecimiento y actuacin de medios probatorios, tome una
decisin con carcter vinculante.
El desarrollo de los mtodos alternativos supone un cambio de perspectiva en el manejo y la
gestin del conflicto, supone que los agentes econmicos y sociales y los operadores jurdicos
abandonemos la perspectiva judicial que tenemos siempre de los conflictos y que ms bien nos
aproximemos a los conflictos con la perspectiva de evaluar las diversas formas de resolucin
que tenemos para escoger la forma ms eficiente.
2.

MARCO DE SOLUCIN DE CONTROVERSIAS

El Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, Ley N 26850
aprobado por Decreto Supremo N 012-2001-PCM, en adelante Ley N 26850 (T.U.O.), y su

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Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 013-2001-PCM, en adelante Reglamento,


reconocen dos mbitos de solucin de controversias:
a) Solucin de controversias en los procesos de seleccin donde las solicitudes y
reclamaciones que formulen los postores son resueltas por la entidad pblica y en ltima
instancia administrativa por el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
b) Solucin de controversias en la ejecucin contractual donde las controversias que surgen
sobre la ejecucin o interpretacin del contrato se resuelven mediante los procedimientos
de conciliacin o arbitraje.
Es decir, todas las controversias surgidas desde la convocatoria hasta la suscripcin del
contrato se resuelven en la va administrativa mediante los recursos impugnativos
correspondientes contemplados en la ley y todas las controversias que surjan sobre la ejecucin
o interpretacin del contrato se resuelven mediante la conciliacin o el arbitraje a cargo de un
centro de conciliacin o de un Tribunal Arbitral, respectivamente.
La justificacin de esta opcin legislativa se encuentra en la necesidad de asegurar un trfico
mucho ms fluido de los bienes y servicios en este sector, debido a que en la mayor parte de
casos nos encontramos ante contratos de ejecucin continuada en el tiempo que requieren de
una forma de solucin de controversia que no perjudique la continuacin de la obra o la
prestacin del servicio. La conciliacin y el arbitraje en este sentido, ofrecen ventajas
comparativas en cuanto a tiempo y especialidad frente al sistema judicial, donde llegar a una
decisin final puede tomar aos y donde no existe una especializacin de los jueces en esta
materia.
La conciliacin y el arbitraje desde que se trata de instancias nicas y exclusivas para cada caso
en particular, definitivamente permite una resolucin del conflicto en un menor periodo de tiempo
de lo que tomara un proceso judicial que tiene que pasar por diversas instancias. Permite
asimismo la eleccin por las propias partes del tercero (conciliador o rbitro) que les ayudar a
resolver el conflicto o que resolver el conflicto con carcter vinculante en funcin a sus
conocimientos especializados sobre la materia.
3.

CONCILIACION

La conciliacin es un medio de solucin de controversias que permite la intermediacin de un


tercero (conciliador) que buscar aproximar los intereses de las partes y eventualmente sugerir
soluciones para que lleguen a un acuerdo mutuo que resuelva la controversia (acta de
conciliacin) que adquiere la calidad de ttulo de ejecucin.
La conciliacin est regulada en la Ley de Conciliacin Extrajudicial (Ley N 26872) y su
Reglamento (Decreto Supremo N 001-98-JUS) modificados por la Ley N 27398 y por los
Decretos Supremos N 006-98-JUS y N 016-2001-JUS respectivamente. La conciliacin debe
llevarse a cabo en un Centro de Conciliacin autorizado por el Ministerio de Justicia y bajo la
conduccin de un conciliador debidamente capacitado.
La conciliacin puede ser solicitada por cualquiera de las partes a un Centro de Conciliacin
mediante una solicitud de conciliacin que debe tener el siguiente contenido:
a) El nombre, denominacin o razn social, datos de identidad y domicilio del solicitante.

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b) El nombre y domicilio del representante del solicitante de ser el caso.


c) El nombre, denominacin o razn social y domicilio de la persona con la que se desea
conciliar.
d) Los hechos que dieron lugar al conflicto expuesto en forma precisa.
e) La pretensin indicada con orden y claridad.
f) La firma del solicitante (artculo 12 del Reglamento).
Asimismo, deber acompaarse a la solicitud copia simple del documento de identidad del
solicitante y en su caso, del representante; el documento que acredita la representacin y copias
simples de los documentos relacionados con el conflicto.
Recibida la solicitud, el Centro de Conciliacin deber designar en el da al conciliador y ste,
invitar a las partes, para la Audiencia, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes. La
Audiencia de Conciliacin debe realizarse dentro de los diez (10) das hbiles contados a partir
de la primera notificacin.
Para la realizacin de la Audiencia de Conciliacin debern observarse las siguientes reglas:
a) Las partes pueden estar asesoradas por abogados o por cualquier persona de su
confianza quienes podrn brindar informacin especializada a la parte asesorada para
que sta tome una decisin informada, sin embargo no podrn interferir en las
decisiones de las partes ni asumir un rol protagnico durante las discusiones que se
promuevan en la Audiencia de Conciliacin.
b) La Audiencia puede llevarse a cabo en ms de una sesin, debiendo dejarse expresa
constancia de la interrupcin en el acta que se emita para estos efectos y sealarse el
da y la hora en que continuar la Audiencia.
c) Si ninguna de las partes asiste a la primera sesin, no debe convocarse a ms sesiones
y debe darse por concluido el procedimiento de conciliacin.
d) Cuando slo una de las partes asiste a la primera sesin, deber convocarse a una
segunda, si la situacin persiste en la segunda sesin, debe darse por concluida la
Audiencia y el procedimiento de conciliacin.
e) Cuando las partes asisten a la primera sesin, el conciliador debe promover el dilogo y
eventualmente proponerles frmulas conciliatorias no obligatorias. Si al final de dicha
sesin, las partes manifiestan su deseo de no conciliar, la Audiencia y el procedimiento
de conciliacin deben darse por concluidos.
f) Cuando cualquiera de las partes deja de asistir a dos sesiones alternas o consecutivas,
el conciliador debe dar por concluida la Audiencia y el procedimiento de conciliacin
(artculo 17 del Reglamento).
Concluido el procedimiento de conciliacin, el Centro queda obligado a otorgar inmediatamente,
cada una de las partes, copia del acta correspondiente. El acta de conciliacin debe tener el
siguiente contenido, bajo sancin de nulidad:
a)
b)
c)
d)
e)

Lugar y fecha en la que se suscribe el acta.


Nombres, identificacin y domicilio de las partes.
Nombre e identificacin del conciliador.
Descripcin de las controversias.
El acuerdo conciliatorio, sea total o parcial, estableciendo de manera precisa los
derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles, o en su caso, la falta de
acuerdo o la inasistencia de las partes a la Audiencia.

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f)

Firma y huella digital del conciliador, de las partes o de sus representantes legales,
cuando asistan a la Audiencia.
g) Nombre y firma del abogado del Centro de Conciliacin, quin verificar la legalidad de
los acuerdos adoptados (artculo 16 de la Ley).
En el acta no deber dejarse constancia de las propuestas o posiciones de las partes.
El conciliador para el cumplimiento de sus fines deber observar las siguientes reglas:
a) Analizar la solicitud de conciliacin con la debida anticipacin y solicitar al Centro de
Conciliacin la participacin de otro conciliador, cuando la situacin as lo amerite.
b) Cumplir con los plazos para invitar a las partes a la Audiencia de Conciliacin.
c) Informar a las partes sobre el procedimiento de conciliacin, su naturaleza,
caractersticas, fines y ventajas as como las normas de conducta que deben observar.
d) Facilitar el dilogo entre las partes, permitiendo que se expresen con libertad y se
escuchen con respeto.
e) Preguntar a las partes en relacin con lo que estuvieran manifestando, con la finalidad de
aclarar el sentido de alguna afirmacin o para obtener mayor informacin que beneficie
al procedimiento de conciliacin.
f) Identificar los problemas centrales y concretos sobres lo que versar la conciliacin.
g) Tratar de ubicar el inters de cada una de las partes y enfatizar sus intereses comunes.
h) Incentivar a las partes a buscar soluciones satisfactorias para ambas, pudiendo
eventualmente proponer frmulas conciliatorias no obligatorias.
i) Reunirse con cualquiera de las partes por separado cuando las circunstancias puedan
afectar la libre expresin de las ideas de alguna de ellas.
j) Informar a las partes sobre el alcance y efectos del acuerdo conciliatorio.
k) Consultar con el abogado designado la legalidad del acuerdo conciliatorio.
l) Redactar el acta de conciliacin, cuidando que el acuerdo conciliatorio conste en forma
clara y precisa (artculo 31 del Reglamento).
Con posterioridad al procedimiento de conciliacin, quien actu como conciliador y los que
brindan servicios de conciliacin en el Centro de Conciliacin quedan impedidos de ser juez,
rbitro, testigo, abogado o perito en el proceso que se promueva como consecuencia de la
Audiencia de Conciliacin que haya culminado con o sin participacin de las partes.
Si los acuerdos del acta de conciliacin no se cumplieran en forma voluntaria, la parte
interesada podr exigir ante el rgano jurisdiccional correspondiente su cumplimiento como ttulo
de ejecucin, con arreglo al proceso de ejecucin de resoluciones judiciales previsto en los
artculos 713 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
En el marco de las contrataciones y adquisiciones pblicas, el artculo 53 de la Ley N 26850
(T.U.O.) establece que las controversias que surjan sobre la ejecucin o interpretacin del
contrato se resolvern obligatoriamente mediante los procedimientos de conciliacin o arbitraje.
Las partes de esta manera pueden establecer en el contrato que cualquier controversia sobre la
ejecucin o interpretacin de ste deber solucionarse por conciliacin o arbitraje, se trata de
una eleccin a cargo de las partes.
Si se hubiera pactado una conciliacin, cualquiera de las partes tiene el derecho de someter la
controversia a un Centro de Conciliacin dentro de los plazos previstos en los artculos 139 o
164 del Reglamento para que quede consentida la liquidacin, segn se trate de servicios u
obras.

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Si la conciliacin concluye con un acuerdo total, el acta que contiene el acuerdo es ttulo de
ejecucin para todos los efectos. Si la conciliacin concluye con un acuerdo parcial o sin
acuerdo, las partes deben someterse obligatoriamente a un arbitraje para que se pronuncie de
manera definitiva sobre las diferencias no resueltas dentro del plazo de quince (15) das hbiles
siguientes de la suscripcin del acta respectiva.
Es importante sealar que la viabilidad de la conciliacin en este sector depende bsicamente
de la voluntad conciliadora de las partes y en particular de los representantes de las
instituciones pblicas. Es comn que los funcionarios pblicos no cuenten con facultades para
conciliar o transigir y en los casos en los que s las tienen, rehusan a llegar a un acuerdo
conciliatorio porque se muestran temerosos de una fiscalizacin a cargo de la Contralora
General de la Repblica. Este es posiblemente uno de los obstculos principales para el
desarrollo de la conciliacin en este sector, es pues necesario que los funcionarios pblicos
cambien esta perspectiva y de manera gradual tomen decisiones eficientes respecto de casos
de menor y mediana cuanta. Muchas veces un acuerdo conciliatorio puede resultar ms
beneficioso para las partes, en trminos de costos y tiempo, que un laudo arbitral, de manera
que la conciliacin no debe ser rechazada de plano sino ms bien evaluada en cada caso
concreto
4.

ARBITRAJE

El arbitraje es un medio de solucin de controversias por el cual una tercera persona objetiva e
imparcial, designada por las partes (rbitro), resuelve el conflicto surgido entre ellas mediante un
laudo que tiene el valor de cosa juzgada, con exclusin de los rganos judiciales.
El arbitraje es una institucin de orgenes remotos, de evolucin constante y regulacin continua
en los cdigos de procedimientos y en regulaciones especiales en los ltimos aos. En nuestro
medio, si bien el arbitraje estuvo regulado en nuestra legislacin desde el siglo XIX, su falta de
difusin y estudio as como una estructura arbitral con una fuerte intervencin judicial no permiti
su utilizacin general y la formacin progresiva de una tradicin arbitral. La regulacin moderna
del arbitraje en el Per comienza con la Ley General de Arbitraje de 1992 (Decreto Ley N
25593) que mantena an rezagos de la estructura arbitral anterior y contina con la Ley General
de Arbitraje de 1996 (Ley N 26572) que ajusta toda la estructura en lnea con los instrumentos
internacionales modernos.
Esta tendencia de armonizacin responde al importante desarrollo experimentado en los ltimos
tiempos por el arbitraje comercial internacional y que se manifiesta de un lado, en la celebracin
y ratificacin de instrumentos internacionales como la Convencin de Nueva York sobre
reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales extranjeras (1958), la Convencin de
Ginebra sobre arbitraje comercial internacional (1961), la Convencin de Washington sobre
arreglo de diferencias relativas a inversiones entre Estados y nacionales de otros Estados
(1965) y la Convencin de Panam sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos
arbitrales extranjeros (1975) y la elaboracin y adopcin de la Ley Modelo UNCITRAL de
Arbitraje Comercial Internacional (1985) y de otro lado, en la consolidacin de instituciones
arbitrales como la Cmara de Comercio Internacional de Paris, la Asociacin Americana de
Arbitraje de Nueva York y la Corte de Arbitraje Internacional de Londres en la organizacin y
administracin de una demanda creciente de arbitrajes.
En pases con tradicin arbitral el arbitraje ha tenido siempre existencia y ha sido utilizado sin
perjuicio del sistema judicial, en pases como el nuestro en los que siempre hemos tenido

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regulacin arbitral sin tradicin arbitral y en los que adems los sistemas judiciales muestran
mltiples factores de ineficiencia, el arbitraje se convierte en una alternativa que permite resolver
conflictos de manera definitiva y vinculante con una serie de ventajas comparativas.
En este sentido, la solucin del conflicto se desenvuelve en una esfera privada y reducida que
neutraliza niveles excesivos de burocratizacin, los rbitros tiene la misin especfica de resolver
el conflicto y las partes tienen la potestad de fijar el plazo de duracin del proceso, la
especialidad de los rbitros en la materia controvertida favorece la produccin de fallos de
mayor calidad; las reglas arbitrales son flexibles y permeables a las particularidades del conflicto
y se privilegia la discusin de fondo; la designacin, recusacin y retribucin de los rbitros
permite reducir significativamente el riesgo de corrupcin; los costos directos son previsibles y
los costos financieros son menores; la reserva del proceso permite reducir niveles de
interferencias de otras instituciones y las partes pueden exigir y controlar la calidad del servicio
que reciben.
Este es el universo de ventajas que puede ofrecer un arbitraje frente a un sistema judicial como
el nuestro, sin embargo debe siempre evaluarse los costos y beneficios de resolver
determinados conflictos en el sistema judicial o en el sistema arbitral. El arbitraje no es pues, en
todos los casos, la alternativa ms eficiente para resolver toda clase de conflictos patrimoniales
y comerciales, la evaluacin debern hacerla las partes en funcin a costos, especialidad,
complejidad, imparcialidad, duracin y cualesquiera otros factores que en conjunto permitan
tomar una decisin eficiente.
5.

ESTRUCTURA NORMATIVA

La Ley General de Arbitraje ofrece una estructura diseada sobre la base de la Ley Modelo
UNCITRAL, la Convencin de Nueva York y la Convencin de Panam que permite aprovechar
y obtener buena parte de estas ventajas comparativas tanto para los arbitrajes nacionales como
para los arbitrajes internacionales. Se trata pues de la estructura arbitral general que debe
aplicarse a todo arbitraje que se desarrolle dentro de nuestro ordenamiento jurdico.
Existen de otro lado, diversas normas arbitrales sectoriales con diversos alcances y dispersas
en toda nuestra legislacin, las cuales denominamos estructuras arbitrales particulares, estas
estructuras pueden contener disposiciones especficas sobre determinados aspectos del
arbitraje que deben concordarse y aplicarse siempre con la estructura general, vale decir debe
aplicarse las disposiciones de la estructura particular para los supuestos especficamente
regulados y la estructura general para todo lo dems.
En este sentido, la Ley N 26850 (T.U.O.) y su Reglamento (T.U.O.) ofrecen una estructura
arbitral particular para el sector de las contrataciones y adquisiciones pblicas con disposiciones
especficas sobre convenio arbitral, designacin y recusacin de rbitros y laudo arbitral que
desplaza nicamente a las normas correspondientes de la estructura general, en cuanto a los
dems supuestos debe aplicarse supletoriamente la Ley General de Arbitraje, como se reconoce
expresamente en el artculo 53 de la Ley N 26850 (T.U.O.) y el artculo 186 de su Reglamento
(T.U.O.)
El mbito de aplicacin del arbitraje en esta estructura particular comprende la solucin
controversias surgidas despus de la suscripcin o cumplimiento de la formalidad
perfeccionamiento de los contratos derivados de los procesos de seleccin hasta
consentimiento de su liquidacin. El artculo 186 del Reglamento (T.U.O.) establece en

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de
de
el
tal

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sentido que el arbitraje se deber solicitar, como mximo, hasta el vencimiento de los plazos
previstos en los artculos 139 y 164 del mismo Reglamento para que quede consentida la
liquidacin del contrato, segn se trate de bienes y servicios o de obras respectivamente.
El Sistema Nacional de Conciliacin y Arbitraje del Consejo Superior de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado (SNCA-CONSUCODE) de otro lado, es un rgano autnomo y
especializado dentro de esta estructura particular que tiene por finalidad brindar servicios de
conciliacin, arbitraje y en general de prevencin, gestin y solucin de conflictos. Se rige por su
Reglamento aprobado por Resolucin N 242-2002-CONSUCODE/PRE y cuenta para el
ejercicio de sus funciones con un Registro de rbitros y una Tabla de Aranceles aprobada por
Resolucin N 319-2002/CONSUCODE/PRE. Su estructura orgnica se compone del Colegio de
Arbitraje Administrativo y la Secretara que a su vez comprende a la Secretara Tcnica de
Conciliacin y la Secretara Tcnica de Arbitraje.
El SNCA-CONSUCODE es pues una institucin arbitral especializada en contrataciones y
adquisiciones pblicas y cumple sus funciones en armona con los siguientes principios rectores:
a) Que se preserve la independencia que caracteriza y es inherente a todo mtodo de
prevencin, gestin y solucin de conflictos.
b) Que los conciliadores, rbitros, rganos y personal del SNCA-CONSUCODE, acten con
tica y transparencia en el ejercicio de sus funciones, siendo neutrales e imparciales.
c) Que las partes sean tratadas con igualdad en los procedimientos de conciliacin y
arbitraje por los conciliadores, rbitros, rganos y personal del SNCA-CONSUCODE.
d) Que las decisiones se produzcan formando criterio de manera independiente,
fundamentada y como resultado de la necesaria deliberacin, conforme la naturaleza de
los mtodos de prevencin, gestin y solucin de conflictos.

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La conciliacin es un medio de solucin de controversias con la intervencin de un tercero


(conciliador) que buscar aproximar los intereses de las partes y eventualmente sugerir
soluciones para que lleguen a un acuerdo mutuo que resuelva la controversia (acta de
conciliacin) que adquiere la calidad de ttulo de ejecucin.

Se realiza en un Centro de Conciliacin autorizado por el Ministerio de Justicia y bajo la


conduccin de un conciliador debidamente capacitado.
Puede ser solicitada por cualquiera de las partes a un Centro de Conciliacin mediante una
solicitud de conciliacin.

El arbitraje es un medio de solucin de controversias por el cual una tercera persona objetiva e
imparcial, designada por las partes (rbitro), resuelve el conflicto surgido entre ellas mediante un
laudo que tiene el valor de cosa juzgada, con exclusin de los rganos judiciales.
permite resolver conflictos de manera definitiva y vinculante ofrece una serie de ventajas: los
rbitros tiene la misin especfica de resolver el conflicto y las partes tienen la potestad de fijar el
plazo de duracin del proceso, la especialidad de los rbitros en la materia controvertida
favorece la produccin de fallos de mayor calidad; las reglas arbitrales son flexibles y
permeables a las particularidades del conflicto y se privilegia la discusin de fondo; la
designacin, recusacin y retribucin de los rbitros permite reducir significativamente el riesgo
de corrupcin; los costos directos son previsibles y los costos financieros son menores; la
reserva del proceso permite reducir niveles de interferencias de otras instituciones y las partes
pueden exigir y controlar la calidad del servicio que reciben.

ACTIVIDADES
1.
2.
3.

En qu casos procede acudir a la conciliacin o el arbitraje y en qu casos procede la


interposicin de los recursos de apelacin y revisin?
Debe entenderse que ante la resolucin de un contrato por parte de una Entidad, lo
nico que cabe es ir a un proceso de conciliacin o de arbitraje? Si esto fuera as No
sera una situacin realmente ventajosa para las Entidades Pblicas?
Que diferencias hay entre conciliacin y arbitraje?

6.

CONCEPTOS BSICOS

6.1

CLASES DE ARBITRAJE

a)

Arbitraje voluntario, obligatorio y forzoso

El arbitraje voluntario es aquel en el que libremente las partes de un contrato, a travs de un


convenio arbitral, deciden sustraerse de la jurisdiccin estatal y depositar la solucin de sus

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conflictos en manos de terceros elegidos libremente por ellas (rbitros). El arbitraje obligatorio es
el que emana de la ley y obliga a las partes a solucionar determinados conflictos que se
desprenden de un sector especializado mediante arbitraje. La ley suplanta as al convenio
arbitral y sustrae a las partes del sistema judicial para derivarlos al arbitraje como nica va para
solucionar sus conflictos.
El arbitraje forzoso por su parte, es el que nace de una estipulacin unilateral que impone a
quienes son parte de una situacin jurdica determinada a resolver mediante arbitraje todas las
posibles controversias que surjan y se desprendan de dicha situacin y que surte efectos como
convenio arbitral por disposicin legal. Son expresiones de arbitraje forzoso el arbitraje
testamentario que es impuesto por el testador a sus herederos no forzosos o legatarios y el
arbitraje estatutario que es impuesto por la persona jurdica a sus accionistas, socios o
asociados actuales y futuros (artculos 13 y 12 de la Ley General de Arbitraje).
b)

Arbitraje de Derecho y de Conciencia.-

En los arbitrajes de Derecho los rbitros deben ser abogados y deben decidir la controversia
segn el derecho aplicable (normas imperativas y dispositivas) y, en caso de defecto o
deficiencia de la ley, segn los principios generales del Derecho. En los arbitrajes de conciencia,
los rbitros resuelven la controversia segn su ciencia y consciencia, su saber y entender y
atendiendo a criterios de equidad. Sin embargo esto no significa dejar de lado el Derecho, la
equidad no es una abstencin del uso de la ley sino un esfuerzo por llegar a una interpretacin
razonable de la ley dentro de circunstancias muy concretas.
En este orden de ideas existen determinados criterios que deben tomarse en cuenta al respecto:
(i) La equidad debe aplicarse cuando la aplicacin rigurosa de la ley conduce a una solucin
injusta en el caso concreto, (ii) la equidad permite a los rbitros dejar de lado normas legales
dispositivas aplicables al caso as como disposiciones contractuales que consideren injustas
mas no normas legales imperativas y (iii) la equidad debe buscarse en la voluntad de las partes
manifestada en el contrato y en la ejecucin del contrato.
Es preciso sealar que esta distincin slo se manifiesta en la resolucin de fondo de la
controversia por los rbitros (laudo) y no se extiende a aspectos procedimentales debido a que
las parte tienen libertad de regulacin del proceso (artculo 33 de la Ley General de Arbitraje),
sin embargo debern adecuar sus pretensiones, defensas y alegaciones durante el transcurso
de las actuaciones arbitrales a la clase de arbitraje correspondiente con la finalidad de ofrecer a
los rbitros los elementos necesarios para que resuelvan con arreglo a Derecho o consciencia.
El artculo 3 de la Ley General de Arbitraje recoge ambas modalidades de arbitraje y establece
que, salvo que las partes expresamente pacten un arbitraje de derecho, el arbitraje ser de
consciencia. El artculo 186 del Reglamento (T.U.O.) por su parte, establece que el arbitraje ser
en todos los casos de Derecho aunque slo exige que el rbitro nico y el presidente del tribunal
arbitral sean abogados (artculo 189). Es decir, es posible que en los tribunales arbitrales, los
otros dos rbitros no sean abogados, circunstancia que permite que integren el tribunal arbitral
profesionales con conocimientos tcnicos sobre la materia de fondo, la presencia del abogado
como presidente en este planteamiento permite garantizar la aplicacin de las normas
administrativas y velar por el cumplimiento de las garantas procesales (derecho de igualdad y
derecho de defensa de las partes).
c)

Arbitraje ad hoc e institucional.-

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En el arbitraje ad hoc interactan las partes y los rbitros elegidos por ellas para resolver el
conflicto de acuerdo al procedimiento elegido y/o diseado para el caso concreto. Todos los
aspectos y etapas del procedimiento son determinados por las partes y los rbitros, no existe
ningn mecanismo predeterminado ni una tercera entidad que se encargue de la administracin
y organizacin del arbitraje. En cuanto a las reglas arbitrales, las partes pueden establecer sus
propias reglas de acuerdo a las necesidades del conflicto o someterse a un reglamento prefijado
estructurado para arbitrajes ad hoc (como el Reglamento de Arbitraje de UNCITRAL o de la
CIAC) o un reglamento institucional, en cuyo caso deber adecuarse las disposiciones que
suponen la intervencin institucional.
El arbitraje institucional es organizado y administrado por una entidad especializada (centro de
arbitraje) elegida por las partes y que se rige por un Reglamento previamente establecido que
regula las diferentes etapas del desarrollo del arbitraje. Estas instituciones arbitrales proveen
modelos de convenio arbitral, designan rbitros de una lista, fijan sus honorarios de una tabla de
aranceles, resuelven recusaciones, fijan la sede del arbitraje y el idioma en que se tramitarn las
actuaciones y en general, aseguran el desarrollo del arbitraje y el cumplimiento del derecho de
igualdad y el derecho de defensa de las partes.
El artculo 6 de la Ley General de Arbitraje regula la intervencin de las instituciones arbitrales
en el arbitraje y establece disposiciones especiales para los arbitrajes institucionales en diversos
supuestos. El Reglamento de la Ley N 26850 por su parte, regula un marco arbitral con
excepciones especficas frente al sometimiento de las partes a un Centro de Arbitraje (artculos
187, 191 y 198) y el Reglamento del SNCA-CONSUCODE regula la estructura orgnica del
SNCA-CONSUCODE as como las diferentes etapas del procedimiento arbitral.
d)

Arbitraje unipersonal y colegiado.-

En el arbitraje unipersonal las partes de comn acuerdo o un tercero encargado por ellas eligen
a un slo arbitro para que resuelva la controversia. El arbitraje colegiado es quel que cuenta
con un nmero de rbitros impares que se encargan de resolver la controversia.
Cuando las partes no se ponen de acuerdo en la designacin del rbitro nico o una de las
partes no designa a su rbitro, la designacin deber ser realizada por la institucin arbitral
organizadora del arbitraje o por el tercero que las partes hayan previsto para estos casos
(entidad nominadora).
En la estructura general, en caso no se haya encomendado la organizacin y administracin del
arbitraje a una institucin arbitral o no se haya previsto la intervencin de una entidad
nominadora de rbitros, deber recurrirse al juez para la designacin correspondiente (artculo
21 de la Ley General de Arbitraje).
En la estructura particular, en caso las partes no se pongan de acuerdo en la designacin del
rbitro nico o una de las partes no designe a su rbitro en el caso de tres rbitros, cualquiera
de las partes podr solicitar al CONSUCODE que efecte la designacin correspondiente
(artculo 193 del Reglamento.
e)

Arbitraje domstico e internacional.-

El arbitraje domstico es aquel en el que todos sus elementos o los ms relevantes estn
referidos a un slo ordenamiento jurdico y en el que por consiguiente resultan aplicables sus
propias normas legales para resolver la controversia. En el arbitraje internacional inciden una

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serie de factores, elementos y circunstancias que involucran a ms de un ordenamiento jurdico


tales como nacionalidad o domicilio de las partes, domicilio de los rbitros, normas de derecho
conforme a las cuales deba ventilarse el caso, lugar donde deba conducirse el proceso y lugar
donde el laudo haya sido dictado. Los ordenamientos jurdicos suelen establecer cualquiera de
estos elementos como criterios de vinculacin para calificar un arbitraje como internacional.
El artculo 91 de la Ley General de Arbitraje establece diversos criterios para calificar a un
arbitraje como internacional: a) Si las partes de un convenio arbitral tienen al momento de
celebrarlo, sus domicilios en Estados diferentes, b) Si el lugar del arbitraje pactado en el
convenio arbitral est situado fuera del Estado en el que las partes tienen sus domicilios, c) Si el
lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica est
situado fuera del Estado en el que las partes tienen sus domicilios, d) Si el lugar con el cual el
objeto del litigio tiene una relacin ms estrecha est situado fuera del Estado en el que las
partes tienen sus domicilios.
El arbitraje regulado en la estructura particular de contrataciones y adquisiciones pblicas es
siempre un arbitraje domstico que debe resolverse segn las leyes peruanas.
RECUERDA QUE...
TIPOS DE ARBITRAJE:
Arbitraje voluntario es aquel en las partes de un contrato, deciden confiar la solucin de sus
conflictos en manos de terceros elegidos libremente por ellas. Arbitraje obligatorio es el que
emana de la ley y obliga a las partes a solucionar determinados conflictos.
Arbitraje forzoso, que impone a quienes son parte de una situacin jurdica determinada a
resolver mediante arbitraje las posibles controversias que surjan y se desprendan de dicha
situacin.
Arbitrajes de Derecho los rbitros deben ser abogados y deben decidir la controversia segn
normas imperativas y dispositivas y, en caso de defecto o deficiencia de la ley, segn los
principios generales del Derecho.
Arbitrajes de conciencia, los rbitros resuelven la controversia segn su ciencia y conciencia,
su saber y entender y atendiendo a criterios de equidad.
Arbitraje ad hoc interactan las partes y los rbitros elegidos por ellas para resolver el conflicto
de acuerdo al procedimiento elegido y/o diseado para el caso concreto.
Arbitraje institucional es organizado y administrado por una entidad especializada (centro de
arbitraje) elegida por las partes y que se rige por un Reglamento previamente establecido que
regula las diferentes etapas del desarrollo del arbitraje.
Arbitraje unipersonal las partes de comn acuerdo o un tercero encargado por ellas eligen a
un slo arbitro para que resuelva la controversia.
Arbitraje colegiado es aquel que cuenta con un nmero de rbitros impares que se encargan
de resolver la controversia.
Arbitraje domstico, todos sus elementos estn referidos a un slo ordenamiento jurdico y por
consiguiente resultan aplicables sus propias normas legales para resolver la controversia.
Arbitraje internacional inciden una serie de factores, elementos y circunstancias que
involucran a ms de un ordenamiento jurdico tales como nacionalidad o domicilio de las partes,
domicilio de los rbitros, normas de derecho conforme a las cuales deba ventilarse el caso, lugar
donde deba conducirse el proceso y lugar donde el laudo haya sido dictado.

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ACTIVIDADES

1. Seale ejemplos de casos donde se aplicaran:


a) Arbitraje ad hoc
b) Arbitraje de derecho
c) Arbitraje obligatorio
2. Identifique los Centros de arbitraje de su jurisdiccin y si no los hubiera, cual sera el
Centro de Arbitraje que acudira si requiere solucionar una controversia por este medio.

6.2

CONVENIO ARBITRAL

El convenio arbitral es el acuerdo mediante el cual las partes deciden someter a arbitraje las
controversias surgidas o que puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin
jurdica contractual o no contractual. Los elementos esenciales de un convenio arbitral son pues:
a) la voluntad clara e inequvoca de que las partes quieren arbitrar sus controversias presentes o
futuras y b) la fijacin de la extensin de la relacin jurdica a la que se refiere el arbitraje.
El convenio arbitral se celebra por escrito, bajo sancin de nulidad y podr adoptar la forma de
una clusula incluida en un contrato o la forma de un acuerdo independiente. El convenio arbitral
tiene que constar siempre por escrito, si no tenemos un convenio por escrito no es posible
acceder al arbitraje. Esta formalidad de la escritura del convenio arbitral puede manifestarse de
diversas formas: a) mediante una clusula incluida en el contrato que celebramos, b) mediante
acuerdo independiente antes de que surja la controversia o una vez surgida sta, c) mediante el
intercambio de cartas o de cualquier otro medio de comunicacin (correos electrnicos) que
inequvocamente deje constancia documental de la voluntad de las partes de someterse a
arbitraje (artculo 9 de la Ley General de Arbitraje).
El convenio arbitral puede tambin contener elementos secundarios tales como el procedimiento
de designacin de los rbitros, el lugar y el idioma del arbitraje, la ley aplicable, la eleccin de la
clase de arbitraje (de derecho o de consciencia, ad hoc o institucional), las reglas del proceso, la
forma de determinar los gastos arbitrales y las reglas para su distribucin, las garantas
especiales para asegurar la ejecucin del laudo as como cualesquiera otros aspectos para el
desarrollo del arbitraje.
Existen de otro lado, dos mecanismos de proteccin del convenio arbitral de cualquier
interferencia judicial que restrinja o vulnere su ejecucin, la autonoma del convenio arbitral (i) y
la excepcin del convenio arbitral (ii). Segn la autonoma del convenio arbitral, la inexistencia,
rescisin, resolucin, nulidad o anulabilidad total o parcial de un contrato o acto jurdico que
contenga un convenio arbitral, no implica necesariamente la inexistencia, ineficacia o invalidez
del contrato o acto jurdico que contenga el convenio arbitral (artculo 14 de la Ley General de
Arbitraje). La autonoma del convenio arbitral permite pues salvar el pacto de arbitraje de
manera separada al contrato en el que se encuentra incluido, de manera que se neutraliza
cualquier intervencin judicial que impida que el convenio arbitral surta efectos. Vale decir, si

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una de las partes alega la nulidad del contrato, el convenio arbitral queda intacto y permite el
acceso al arbitraje para que sean los rbitros los que se pronuncien sobre este aspecto.
La excepcin del convenio arbitral por su parte, permite proteger el pacto de arbitraje contra
cualquier accin judicial que se promueva sobre una materia que estuviera reservada a la
decisin de rbitros o estuviera ya sometida a conocimiento de los rbitros. Las excepciones
tienen que ser invocadas por la parte interesada en el proceso judicial correspondiente y dentro
de los plazos previstos en las vas procesales respectivas. Si no se invoca la excepcin dentro
del plazo correspondiente queda sin efecto el convenio arbitral. Una vez invocada la excepcin,
el juez deber amparar la excepcin, salvo que la materia sea manifiestamente no arbitrable y
siempre que no est sometida al conocimiento de los rbitros (artculo 16 de la Ley General de
Arbitraje).
RECUERDA...
CONVENIO ARBITRAL
Es el acuerdo mediante el cual las partes deciden someter a arbitraje las controversias
surgidas en una determinada relacin jurdica contractual o no contractual.
Sus elemento son: a) la voluntad clara e inequvoca de que las partes quieren arbitrar
sus controversias presentes o futuras y b) la fijacin de la extensin de la relacin
jurdica a la que se refiere el arbitraje.
El convenio arbitral tiene que constar por escrito. Se puede realizar mediante a) una
clusula incluida en el contrato, b) acuerdos antes de que surja la controversia o una
vez surgida sta, c) el intercambio de cartas o de cualquier otro medio de comunicacin
(correos electrnicos) que deje constancia de la voluntad de las partes de someterse a
arbitraje .
La autonoma del convenio arbitral y la excepcin del convenio arbitral, son
mecanismos de proteccin del convenio arbitral de cualquier interferencia judicial que
restrinja o vulnere su ejecucin.

ACTIVIDADES
1. En qu casos queda sin efecto el convenio arbitral?
2. Cules son los elementos que intervienen en un convenio arbitral?

6.3

MATERIA ARBITRABLE

El arbitraje no comprende el universo de conflictos jurdicos, slo pueden arbitrarse aquellas


materias sobre las cuales las partes tienen libre disposicin, no siendo arbitrables las materias
de orden pblico por su naturaleza indisponible. Un indicador usual que ayuda a determinar la
arbitrabilidad de una materia es el contenido patrimonial de la controversia que se deriva de

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cualquier relacin jurdica contractual o no contractual. En lneas generales puede sostenerse


que cualquier controversia patrimonial puede ser sometida a arbitraje, salvo cuando se
encuentre inseparablemente unida a materias indisponibles sin tener sustantividad propia.
En este sentido, el artculo 1 de la Ley General de Arbitraje establece que pueden someterse a
arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las cuales las partes tienen
facultad de libre disposicin excepto (i) las que versan sobre el estado o la capacidad civil de las
personas, ni las relativas a bienes o derechos de incapaces sin la previa autorizacin judicial, (ii)
aquellas sobre las que ha recado resolucin judicial firme, salvo las consecuencias
patrimoniales que surjan de su ejecucin, en cuanto conciernan exclusivamente a las partes del
proceso, (iii) las que interesan al orden pblico o que versan sobre delitos o faltas, salvo la
cuanta de la responsabilidad civil en cuanto no hubiera sido fija en resolucin judicial firme y (iv)
las directamente concernientes a las atribuciones o funciones de imperio del Estado, o de
personas o entidades de derecho pblico.
En el marco de las contrataciones y adquisiciones pblicas, como hemos enunciado, el arbitraje
comprende la solucin de controversias que surgen sobre la ejecucin o interpretacin del
contrato, es importante sin embargo anotar que existen dos aspectos relacionados con el
contrato que no pueden ser sometidos a arbitraje: (i) la decisin de la Contralora General de la
Repblica sobre la ejecucin de obras adicionales superiores al quince por ciento (15%) del
monto total del contrato original y (ii) la responsabilidad por defectos o vicios ocultos. Las obras
adicionales que superen el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original, luego de
ser aprobada por el Titular del Pliego o la mxima autoridad administrativa de la Entidad,
requiere adems para su ejecucin y pago, la autorizacin expresa de la Contralora General,
segn lo dispuesto por el artculo 42 de la Ley N 26850 (T.U.O.) y los artculos 159 y 160 del
Reglamento. Asimismo la Ley N 27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la
Contralora General de la Repblica, expresamente seala en su artculo 23 que las decisiones
que emita la Contralora General, en el ejercicio de sus atribuciones de autorizacin previa a la
ejecucin y pago de presupuestos adicionales de obra y a la aprobacin de mayores gastos de
supervisin previstas en el inciso k) del artculo 22 de la misma ley, no podr ser objeto de
arbitraje, en concordancia con lo dispuesto en el numeral 4 del artculo 1 de la Ley General de
Arbitraje. Por su parte, la eventual responsabilidad por defectos o vicios ocultos ha sido
expresamente excluido por el artculo 140 del Reglamento de los mecanismos de solucin de
controversias previstos en la Ley N 26850 (T.U.O.) y su Reglamento, por lo que deber
reclamarse en la va judicial.

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MATERIA ARBITRABLE
Son materias arbitrales las controversias sobre las cuales, las partes tienen facultad de libre
disposicin excepto (i) las que versan sobre el estado o la capacidad civil de las personas, ni las
relativas a bienes o derechos de incapaces sin la previa autorizacin judicial, (ii) aquellas sobre
las que ha recado resolucin judicial firme, salvo las consecuencias patrimoniales que surjan de
su ejecucin, en cuanto conciernan exclusivamente a las partes del proceso, (iii) las que
interesan al orden pblico o que versan sobre delitos o faltas (iv) las directamente concernientes
a las atribuciones o funciones del Estado, o de personas o entidades de derecho pblico.
No pueden ser sometidos a arbitraje: (i) la decisin de la Contralora General de la Repblica
sobre la ejecucin de obras adicionales superiores al quince por ciento (15%) del monto total del
contrato original y (ii) la responsabilidad por defectos o vicios ocultos. (iii)Las obras adicionales
que superen el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original, luego de ser
aprobada por el Titular del Pliego o la mxima autoridad administrativa de la Entidad, requiere
adems para su ejecucin y pago, la autorizacin expresa de la Contralora.

ACTIVIDADES
1.
2.

7.

Qu se entiende por materias arbitrales?


Seale 3 ejemplos de materias arbitrales en la administracin pblica.

CONVENIO ARBITRAL

El artculo 187 del Reglamento (T.U.O.) estipula que la proforma del contrato y el contrato
contendrn por escrito una clusula de solucin de controversias, en virtud de la cual toda
controversia que surja desde la celebracin del contrato ser resuelta mediante arbitraje de
derecho.
La clusula arbitral que el Reglamento contempla tiene el siguiente texto:
Las partes acuerdan que cualquier controversia que surja desde la celebracin del contrato
ser resuelta mediante arbitraje, conforme a las disposiciones de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado y su Reglamento.
El arbitraje ser resuelto por (un rbitro nico / un Tribunal Arbitral), segn lo dispuesto en el
Artculo 189 del Reglamento del Texto nico Ordenado de la Ley N 26850. A falta de acuerdo
en la designacin del (los) mismo (s) o del Presidente del Tribunal, o ante la rebelda de una de
las partes en cumplir con dicha designacin, la misma ser efectuada por el Consejo Superior
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado conforme a las disposiciones administrativas del
Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado o conforme al Reglamento
del Centro de Arbitraje al que se hubiesen sometido las partes.

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El laudo arbitral emitido es vinculante para las partes y pondr fin al procedimiento de manera
definitiva, siendo el laudo inapelable ante el Poder Judicial o ante cualquier instancia
administrativa.
Es preciso sealar que no se trata de una clusula arbitral que deba ser incorporada tal cual a
los contratos, debido a que contiene supuestos que deben ser decididos por las partes, como el
nmero de rbitros y el sometimiento o no a un centro de arbitraje que tendr una incidencia
directa en la composicin del tribunal arbitral. En efecto, mientras que en un caso es la
institucin arbitral la que establece el procedimiento de designacin de rbitros y suple a las
partes o a los rbitros en la designacin segn su reglamento arbitral, en el otro caso es el
CONSUCODE quien designar a los rbitros en defecto de las partes y de los rbitros bajo las
reglas establecidas en el Reglamento.
Las partes podrn establecer asimismo acuerdos adicionales o complementarios a los previstos
en esta clusula, en la medida que no contravengan las disposiciones de la Ley N 26850
(T.U.O.), su Reglamento y las normas complementarias dictadas por el CONSUCODE. En tal
sentido, las partes pueden establecer el procedimiento de designacin de rbitros, condiciones
para los rbitros y causales de recusacin, el lugar del arbitraje, las reglas del proceso, las
reglas para la distribucin de los costos del arbitraje, etc. pero no pueden adoptar acuerdos
contrarios a la regulacin especial tales como modificar la clase de arbitraje de derecho a
consciencia o permitir que el rbitro nico o el presidente del tribunal arbitral no sea abogado.
El artculo 188 del Reglamento establece que en caso no se incorpore en el contrato una
clusula de solucin de controversias, se considerar incorporada de pleno derecho esta
clusula, siendo de aplicacin las reglas del artculo 189 del mismo Reglamento en cuanto a
nmero de rbitros. Esta norma asegura que todas las controversias que surjan de los contratos
de adquisiciones y contrataciones pblicas se resuelvan mediante arbitraje, si las partes por
cualquier motivo no han incorporado en sus contratos respectivos una clusula de solucin de
controversias (que es una de las clusulas obligatorias que exige el artculo 41 de la Ley N
26850 (T.U.O.), la ley suple ese vaco y ordena la incorporacin de pleno derecho de la clusula
arbitral prevista en el artculo 187 del Reglamento al contrato correspondiente.
Por su parte, el artculo 4 del Reglamento del SNCA-CONSUCODE contempla el siguiente
texto como convenio arbitral tipo:
Todos los conflictos que deriven de la ejecucin e interpretacin del presente contrato, incluidos
los que se refieren a su nulidad e invalidez, sern resueltos mediante arbitraje, bajo la
organizacin y administracin de los rganos del Sistema Nacional de Conciliacin y Arbitraje
del CONSUCODE y de acuerdo a su Reglamento.
Se trata de un texto mucho ms conciso que somete todos los conflictos derivados del contrato
al arbitraje y encomienda su organizacin y administracin a los rganos del SNCACONSUCODE. La adopcin que hagan las partes de este convenio arbitral tipo as como de
cualquier otro convenio arbitral o acuerdo complementario que encomiende la organizacin y
administracin del arbitraje al SNCA-CONSUCODE determina la aceptacin y aplicacin de las
disposiciones del Reglamento del SNCA-CONSUCODE y la sujecin a las decisiones de sus
rganos.
Es preciso advertir que este Reglamento no resulta aplicable a cualquier arbitraje de
contrataciones y adquisiciones pblicas, este Reglamento slo rige para los arbitrajes
institucionales del SNCA-CONSUCODE, cuando las partes hayan encomendado expresamente

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la organizacin y administracin de su arbitraje a los rganos del SNCA-CONSUCODE. Sin


embargo, es posible que sea adoptado para arbitrajes ad hoc siempre que las disposiciones de
intervencin institucional sean adecuadamente modificadas. En ningn caso podr ser aplicado
a un arbitraje ad hoc cuando no ha sido expresamente estipulado por las partes.
NO OLVIDES...
CONVENIO ARBITRAL
Es el acuerdo que asumen las partes que celebran un contrato, mediante el cual toda
controversia que surja desde la celebracin del contrato ser resuelta mediante arbitraje de
derecho. Este acuerdo debe estar contenido por escrito en una clusula del contrato.
Las partes podrn establecer acuerdos adicionales o complementarios a los previstos en esta
clusula, tales como el procedimiento de designacin de rbitros, condiciones para los rbitros y
causales de recusacin, el lugar del arbitraje, las reglas del proceso, las reglas para la
distribucin de los costos del arbitraje, etc. pero no pueden adoptar acuerdos contrarios a la
regulacin especial tales como modificar la clase de arbitraje de derecho a conciencia o permitir
que el rbitro nico o el presidente del tribunal arbitral no sea abogado.

ACTIVIDADES

1. Qu sucede si no se incluye dentro del contrato suscrito la clusula de solucin de


controversias?
2. En qu casos el CONSUCODE designa a los rbitros?
3. En un contrato que tiene una clusula arbitral, pueden las partes resolver sus discrepancias
mediante acta de entendimiento?

8.

ARBITROS

El artculo 54 de la Ley N 26850 (T.U.O.) establece que el arbitraje ser resuelto por un rbitro
nico o por un tribunal arbitral designados de conformidad a lo que establezca el Reglamento. Al
respecto el artculo 189 del Reglamento establece que el arbitraje ser resuelto por un rbitro
nico o por un tribunal arbitral conformado por tres (3) rbitros, segn acuerdo de las partes.
Vale decir, la determinacin del nmero de rbitros se encuentra en manos de las partes y slo
se admiten dos posibilidades: un rbitro o tres rbitros.
Si las partes no se ponen de acuerdo sobre el nmero de rbitros, o en caso de duda, se aplican
las siguientes reglas:
a) En los casos de licitaciones pblicas y concursos pblicos y de adjudicaciones directas
para obras y consultora de obras, los rbitros sern tres y constituirn un tribunal
arbitral.

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b) En los casos de adjudicaciones directas, diferentes a las indicadas con anterioridad, y de


adjudicaciones de menor cuanta, el rbitro ser nico.
c) En los casos de exoneraciones, el nmero de rbitros se determinar en funcin al
proceso que correspondera convocar de no haberse presentado la causal de
exoneracin.
El artculo 31 del Reglamento del SNCA-CONSUCODE por su parte, establece que los
conflictos sern resueltos por rbitro nico o por tres rbitros y que a falta de acuerdo entre las
partes o en caso de duda sobre el nmero de rbitros, el Colegio de Arbitraje Administrativo
decidir el nmero y la forma de composicin del tribunal arbitral. Es necesario advertir que en
este caso tambin se deber decidir entre un rbitro o tres rbitros.
En cuanto al procedimiento para la designacin de los rbitros debe distinguirse dos
modalidades segn se trate de un arbitraje ad hoc o un arbitraje institucional. En un arbitraje ad
hoc, una vez que se haya solicitado el arbitraje por cualquiera de las partes, stas tienen cinco
(5) das hbiles para la designacin del rbitro nico. En caso de acuerdo, las partes deben
suscribir un documento en el que conste la designacin del rbitro y se notificar al rbitro para
su aceptacin. Si las partes no se ponen de acuerdo, cualquiera de las partes podr solicitar al
CONSUCODE, en el plazo de cinco (5) das hbiles, la designacin correspondiente, la misma
que se efectuar dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes de recibida la solicitud.
Para el caso del tribunal arbitral, cada parte deber designar un rbitro en su solicitud y
contestacin de la solicitud respectivamente y estos dos rbitros designarn al tercero, quien
presidir el tribunal arbitral. Si la parte emplazada no hubiese designado al rbitro, la parte
emplazante podr solicitar a CONSUCODE dentro del plazo de tres (3) das hbiles, la
respectiva designacin que se debe producir en un plazo de tres (3) das hbiles. Si una vez
designados los dos rbitros, no consiguen ponerse de acuerdo sobre la designacin del tercero
dentro del plazo de cinco (5) das hbiles, cualquiera de las partes podr solicitar al
CONSUCODE la designacin del tercer rbitro dentro del plazo de tres (3) das hbiles,
debiendo realizarse dicha designacin en el plazo de tres (3) das hbiles.
En un arbitraje institucional se deber seguir lo dispuesto en el reglamento arbitral
correspondiente para la designacin de los rbitros. En un arbitraje del SNCA-CONSUCODE,
cuando se trata de rbitro nico, las partes debern ponerse de acuerdo sobre su designacin
en el plazo de cinco (5) das hbiles contado a partir de la notificacin de la contestacin a la
demanda o la contestacin a la reconvencin, de ser el caso. Cuando se trata de tres rbitros,
cada parte designar un rbitro en la demanda y contestacin respectivamente y los rbitros as
designados debern elegir al presidente del tribunal arbitral, salvo que el convenio arbitral
disponga una composicin diferente.
El Colegio de Arbitraje Administrativo proceder a la designacin del rbitro correspondiente
cuando las partes no se hayan puesto de acuerdo en la designacin del rbitro nico, o cuando
una de las partes o ambas no cumplan con designar a su rbitro, o cuando los rbitros
designados no cumplan con designar al presidente del tribunal arbitral en el plazo de cinco (5)
das hbiles de comunicada su designacin.
En cuanto a los requisitos que debe reunir los rbitros el artculo 195 del Reglamento (T.U.O.)
establece como requisitos: a) ser persona natural, b) encontrarse en pleno ejercicio de sus
derechos civiles, c) cumplir con las disposiciones administrativas que al respecto dicte el
CONSUCODE. Asimismo, para los casos de contratos derivados de licitaciones pblicas y
concursos pblicos, as como de adjudicaciones directas para obras y consultora de obras, se

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debe tener cinco (5) aos o ms de experiencia profesional afn a la materia que es objeto de la
controversia y para los casos de contratos derivados de adjudicaciones directas diferentes y de
adjudicaciones de menor cuanta se debe tener tres (3) aos o ms de experiencia profesional
afn a la materia que es objeto de la controversia.
Es importante que las partes observen el cumplimiento de estos requisitos al momento de la
designacin de los rbitros y tambin que los rbitros cumplan con acreditar que renen estos
requisitos al momento de la aceptacin del cargo para evitar posteriores cuestionamientos.
En cuanto a los impedimentos para actuar como rbitros, el artculo 196 del Reglamento
contempla siete supuestos:
a) Los Magistrados, con excepcin de los Jueces de Paz, los Fiscales, los Procuradores
Pblicos y los Ejecutores coactivos.
b) El personal militar y policial en situacin de actividad, con excepcin de los profesionales
asimilados.
c) El Contralor General de la Repblica en procesos en los que participen las entidades que
se encuentren bajo el mbito de la Contralora General de la Repblica.
d) Las personas naturales referidas en los incisos a), b), c) y e) del artculo 9 de la Ley N
26850 (T.U.O.).
e) Las personas que hayan recibido beneficios, ddivas de alguna de las partes, antes o
despus de iniciado el proceso de arbitraje, aunque ellos sean de escaso valor.
f) Los funcionarios y servidores pblicos en los casos que tengan relacin directa con la
entidad en que laboren y dentro de los mrgenes establecidos por la Ley N 27588.
g) Los funcionarios y servidores del CONSUCODE.
Se trata de esta manera de asegurar una composicin del tribunal arbitral autnoma e
independiente con la sancin de la nulidad del nombramiento y del laudo en caso de
inobservancia, sin embargo se admite la dispensa expresa de las partes para los supuestos de
los incisos b) y d).
Estos supuestos adems se admiten como causales de recusacin conjuntamente con las
causales establecidas en el artculo 307 del Cdigo Procesal Civil. Sin embargo, debe tomarse
en cuenta en este aspecto el artculo 28 de la Ley General de Arbitraje que establece como
causales generales de recusacin: a) cuando los rbitros no renan las condiciones previstas en
la ley o en el convenio arbitral o estn incursos en algn supuesto de incompatibilidad, b)
cuando estn incursos en alguna causal de recusacin prevista en el reglamento arbitral al que
se hayan sometido las partes y c) cuando existan circunstancias que den lugar a dudas
justificadas respecto de su imparcialidad o independencia.
Segn el inciso a), los rbitros deben reunir los requisitos legales establecidos en el artculo
195 del Reglamento as como las condiciones especiales previstas en el convenio arbitral y no
estar incursos en ninguno de los supuestos del artculo 196 del mismo Reglamento; segn el
inciso b), debe observarse las causales de recusacin previstas en el reglamento de la
institucin arbitral que organiza y administra el arbitraje y finalmente el inciso c) es una frmula
general que permite evaluar en cada caso concreto si existen circunstancias que
razonablemente pueden afectar la imparcialidad o independencia de los rbitros.
En cuanto al procedimiento de recusacin de rbitros, el artculo 198 del Reglamento de la Ley
N 26850 (T.U.O.) distingue dos supuestos que se aplican en caso las partes no hayan sometido
la solucin de la controversia a un Centro de Arbitraje o no hayan pactado sobre el particular: en

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caso de rbitro nico y tribunales arbitrales no instalados (i) y en caso de tribunales arbitrales
(ii). En el primer caso, se comunicar al Consejo inmediatamente despus de conocida la causa
que motiva la recusacin, debiendo el Consejo notificar la recusacin al rbitro en el plazo de
dos (2) das hbiles para que la absuelva en el plazo de tres (3) das hbiles, vencido este plazo,
con o sin contestacin, el Consejo proceder a resolverla y notificarla en un plazo de cinco (5)
das hbiles. En el segundo caso, se comunicar a los miembros del tribunal inmediatamente
despus de conocida la causa que lo motiva, quienes debern notificarlo al rbitro recusado
para que la absuelva en el plazo de tres (3) das, vencido este plazo, con o sin contestacin,
procedern a resolverla y notificarla en un plazo de cinco (5) das hbiles. En caso de empate
resuelve el Presidente, salvo que l sea el recusado, en cuyo caso resuelve el de mayor edad.
Cuando sean recusados dos o tres rbitros, resolver el Consejo.
Es importante adems sealar que contra la resolucin del Consejo y de los rbitros no
recusados no procede recurso impugnativo alguno en sede administrativa o en sede judicial,
esta decisin es definitiva y no puede ser revisada por ninguna otra instancia y que el trmite de
recusacin no interrumpe la prosecucin del proceso arbitral en ninguno de estos supuestos, el
rbitro o los rbitros pueden continuar con el desarrollo del proceso arbitral cualquiera sea su
estado.
En un arbitraje del SNCA-CONSUCODE dentro de los cinco (5) das de comunicada la
designacin a los rbitros, stos debern comunicar a la Secretara del SNCA-CONSUCODE su
aceptacin o inhibicin del cargo o, de ser el caso, la informacin sobre circunstancias que
puedan dar lugar a una posible recusacin. Es posible que los rbitros designados tengan dudas
sobre si determinadas circunstancias pueden ser impedimentos o bien encontrarse incursos en
alguna causal que puede ser dispensada por las partes, en estos casos es necesario que el
rbitro cumpla con informar a las partes de estos hechos para que pueda ser dispensado en
forma expresa, de ser el caso (artculo 36).
El rbitro debe suscribir el formato de deber de declaracin con la aceptacin del cargo, el cual
comprende:
a) La declaracin, bajo juramento, de no tener impedimento alguno, directa o
indirectamente, para ejercer el cargo, garantizando su independencia respecto de las
partes y comprometindose a llevar a cabo el arbitraje con la debida neutralidad e
imparcialidad.
b) La declaracin, bajo juramento, de conocer las disposiciones establecidas en el
Reglamento del SNCA-CONSUCODE y dems Directivas complementarias, que se
encuentra en la capacidad profesional de atender el arbitraje, con el nivel de
especializacin y dedicacin requeridas, comprometindose a cumplir diligentemente con
el encargo dentro de los plazos correspondientes (artculo 35).
Como garanta de la obligacin de informar que tienen los rbitros de cualquier circunstancia
que pueda dar lugar a dudas justificadas respecto de su imparcialidad o independencia, este
Reglamento exige que los rbitros declaren bajo juramento que no tienen impedimento alguno
para ejercer el cargo y que conducirn el arbitraje con la debida neutralidad e imparcialidad.
Asimismo exige que declaren bajo juramento que conocen las disposiciones establecidas en
este Reglamento, que se encuentran en la capacidad profesional de atender el arbitraje y que
cuentan con el nivel de especializacin y dedicacin requeridas para cumplir el encargo con
diligencia y dentro de los plazos establecidos. Los rbitros tienen la obligacin adems de
informar en cualquier estado del arbitraje y sin demora, cualquier tipo de circunstancias

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sobrevinientes que puedan dar lugar a una posible recusacin o de incompatibilidad para ejercer
el cargo para que, de ser el caso, se proceda a la dispensa expresa o a la sustitucin del rbitro.
La recusacin podr ser formulada por la parte interesada dentro de los cinco (5) das hbiles de
haber sido notificado con la aceptacin del rbitro. Las recusaciones por causal sobreviniente al
desarrollo del proceso debern formularse en un plazo de cinco (5) das hbiles contado a partir
del momento en que se tom conocimiento de los hechos que configuran la causal y siempre
que no haya vencido la etapa probatoria, debiendo sustentarse con las pruebas
correspondientes y particularmente, acreditarse la forma, fecha y circunstancias en que se tom
conocimiento de la causal (artculo 37).
La recusacin formulada deber ponerse en conocimiento del rbitro recusado y de la otra parte,
para que en un plazo de cinco (5) das expresen lo que estimen conveniente. El rbitro recusado
puede formular su descargo y/o renunciar y la otra parte puede tambin formular su descargo
y/o convenir en sustituir al rbitro. Si el rbitro no renuncia y la otra parte no conviene en
sustituirlo, el Colegio de Arbitraje Administrativo resolver la recusacin en forma definitiva
declarndola fundada o infundada mediante resolucin motivada (artculo 38).
La recusacin por causal sobreviniente no interrumpe la prosecucin del arbitraje, salvo por
decisin del tribunal, sin el voto del recusado o cuando se trate de rbitro nico y a solicitud de
parte, por decisin del Colegio de Arbitraje Administrativo. La suspensin queda as librada a la
decisin de los rbitros en el caso del tribunal arbitral y al Colegio de Arbitraje Administrativo en
el caso de rbitro nico segn las circunstancias particulares del caso, esto porque es posible
que en determinados supuestos no resulte conveniente proseguir con las actuaciones si no se
cuenta con la participacin del tercer rbitro o cuando se trate de rbitro nico, la decisin debe
tomarse atendiendo a la etapa del proceso y luego de escuchadas las partes. El levantamiento
de la suspensin que se disponga en cualquier caso, se producir de manera inmediata, una
vez que se haya declarado infundada la recusacin o cuando se haya producido la sustitucin
del rbitro recusado.
Si la recusacin se declara infundada, la parte recusante deber pagar en montos iguales al
CONSUCODE y a la otra parte, en total, hasta un equivalente al 100% de la tasa de
administracin que corresponde al proceso arbitral, si la recusacin suspendi las actuaciones
arbitrales, o hasta un equivalente al 50%, si se continu con las actuaciones arbitrales, segn
decisin del Colegio de Arbitraje Administrativo. El monto que corresponde a CONSUCODE se
sumar a los gastos arbitrales que debern pagarse junto con los anticipos correspondientes,
mientras que el monto que corresponde a la otra parte deber consignarse en el laudo arbitral a
pedido de parte (artculo 40).
Existen asimismo dos mecanismos en este Reglamento que permiten neutralizar las
recusaciones maliciosas. En primer lugar, prev un sistema estricto de requisitos que exige
sustentar la recusacin con las pruebas correspondientes y sobre todo acreditar la forma, fecha
y circunstancias en que se tom conocimiento de la causal con la finalidad de evitar que las
partes puedan guardarse las recusaciones para una etapa avanzada del proceso y en segundo
lugar, prev un sistema de sanciones pecuniarias en caso se declare infundada la recusacin en
favor del CONSUCODE y de la otra parte, el monto de la sancin tiene un rango de decisin de
100% si se suspendieron las actuaciones arbitrales o de 50% si no se suspendieron, segn
discrecin del Colegio de Arbitraje Administrativo.

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RECUERDA QUE...
ARBITROS
Los rbitros son elegidos por las partes o en su defecto por el CONSUCODE cuando se trata de
arbitraje ad hoc o por la institucin arbitral correspondiente cuando se trata de un arbitraje
institucional.
Los rbitros deben ejercer el cargo con imparcialidad e independencia y no deben tener
vinculaciones con las partes que afecten su condicin de imparciales y neutrales, si no cumplen
con esta obligacin esencial pueden ser recusados por las partes.
La ley establece que el arbitraje ser resuelto por un rbitro nico o por un tribunal arbitral
conformado por tres (3) rbitros, segn acuerdo de las partes. Vale decir, la determinacin del
nmero de rbitros se encuentra en manos de las partes y slo se admiten dos posibilidades: un
rbitro o tres rbitros.

ACTIVIDADES

1. Si se tiene ms de cinco (5) aos de experiencia profesional como ingeniero y dos (2)
aos como abogado Se puede actuar como rbitro?
2. Cules son los requisitos exigidos para que una persona acte como rbitro?
3. Cules son los impedimentos para que una persona pueda actuar como rbitro?

9.

PROCESO ARBITRAL

En un arbitraje ad hoc el procedimiento arbitral tiene la siguiente secuencia: 1) Solicitud de


arbitraje, 2) Contestacin a la solicitud, 3) Composicin del tribunal arbitral, 4) Instalacin del
tribunal arbitral, 5) Demanda y Contestacin, 6) Audiencia de Conciliacin y Determinacin de
Puntos Controvertidos, 7) Audiencia de Pruebas, 8) Alegatos y 9) Laudo.
El artculo 191 del Reglamento establece que en caso las partes no se hayan sometido a un
Centro de Arbitraje, o a falta de acuerdo entre ellas, el procedimiento arbitral se inicia con la
notificacin de la solicitud de arbitraje a la otra parte, la cual debe formalizarse por va notarial,
con el siguiente contenido:
a) Referencia al convenio arbitral.
b) Declaracin respecto de la naturaleza de la controversia as como de la pretensin y del
monto involucrado de ser el caso.
c) Designacin de la persona a quien se otorga la funcin de coordinar el inicio del proceso
arbitral.
d) Domicilio, telfono, fax y correo electrnico.
e) Copia del acta de conciliacin, si la hubiere.
f) Designacin del rbitro de parte que integre el tribunal arbitral, de ser el caso.

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El artculo 192 del Reglamento (T.U.O.) por su parte, establece que la parte a quien se hubiese
solicitado el arbitraje tiene un plazo de cinco (5) das hbiles para contestarla va notarial, con el
siguiente contenido:
a) Posicin respecto a los hechos expuestos en la solicitud y, de ser el caso, el
planteamiento de su pretensin.
b) Designacin de la persona a quien ha otorgado la facultad de nombrar al rbitro de parte
y de realizar las coordinaciones necesarias para el desarrollo del procedimiento arbitral.
c) Domicilio, telfono, fax y correo electrnico.
d) Designacin del rbitro de parte que integre el tribunal arbitral, de ser el caso.
Una vez cumplido el trmite de la solicitud y la contestacin de la solicitud, se procede con la
composicin del tribunal arbitral y luego a la instalacin del tribunal arbitral con las reglas del
proceso arbitral.
En el arbitraje del SNCA-CONSUCODE tenemos un trmite distinto, el procedimiento arbitral
tiene la siguiente secuencia: 1) Demanda y Contestacin, 2) Composicin del tribunal arbitral, 3)
Audiencia de Instalacin y Determinacin de Puntos Controvertidos, 4) Audiencia de Pruebas, 5)
Alegatos y 6) Laudo. El proceso arbitral se inicia con la interposicin de la demanda ante la
Secretara del SNCA-CONSUCODE y debe tener el siguiente contenido:
a) Identificacin precisa de las partes, calidad en la que intervienen y sealamiento del
domicilio donde llevar a cabo las notificaciones as como nmeros telefnicos, fax y
correos electrnicos, de ser el caso.
b) Fundamentos de hecho y de derecho que sustentan las pretensiones planteadas.
c) Ofrecimiento de los medios probatorios que sustentan las pretensiones planteadas.
d) Precisin del monto de la cuanta de las pretensiones y la calidad en la que se reclama o
declaracin de que se trata de una cuestin de puro derecho o de cuanta indeterminada.
e) Referencia al convenio arbitral celebrado entre las partes.
f) Designacin del rbitro cuando se trate de tres rbitros y siempre que el convenio arbitral
no disponga otra forma de designacin o la indicacin de que se trata de rbitro nico o
precisin respecto de cualquier otra forma de designacin.
g) Copia del acta de conciliacin parcial, de ser el caso.
h) Comprobante de pago de la tasa de presentacin correspondiente (artculo 25).
Una vez notificada la demanda por la Secretara del SNCA-CONSUCODE, la parte demandada
deber presentar su contestacin en el plazo de diez (10) das con el siguiente contenido:
a) Identificacin de la parte, calidad en la que intervienen y sealamiento de domicilio
donde llevar a cabo las notificaciones as como nmeros telefnicos, fax y correos
electrnicos, de ser el caso.
b) Posicin respecto de las pretensiones contenidas en la demanda y fundamentos de
hecho y de derecho que sustentan la contestacin de la demanda.
c) Ofrecimiento de los medios probatorios que correspondan.
d) Precisin del monto de la cuanta de la materia controvertida o declaracin de que se
trata de una cuestin de puro derecho o de cuanta indeterminada.
e) Designacin del rbitro cuando se trate de tres rbitros y siempre que el convenio arbitral
no disponga otra forma de designacin o la indicacin de que se trata de rbitro nico o
precisin respecto de cualquier otra forma de designacin.
f) Comprobante de pago de la tasa de presentacin correspondiente (artculo 26).

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Asimismo la parte demandada podr interponer reconvencin con su escrito de contestacin, en


cuyo caso deber correrse traslado a la otra parte para que pueda contestarla en el plazo de
diez (10) das.
Las oposiciones referidas exclusivamente a la competencia institucional del SNCACONSUCODE debern ser formuladas por la parte demandada dentro del plazo de cinco (5)
das de notificada la demanda y sern puestas en conocimiento de la otra parte por cinco (5)
das para que exprese lo que estime conveniente, luego de lo cual ser resuelta por el Colegio
de Arbitraje Administrativo. En caso se declare fundada la oposicin, se ordenar que las
actuaciones arbitrales se archiven en forma definitiva y en caso se declare infundada, la parte
demandada contar con un plazo de diez (10) das para que conteste la demanda.
Las oposiciones al arbitraje respecto de los alcances, inexistencia, ineficacia o invalidez del
convenio arbitral o por no estar pactado el arbitraje para resolver la materia controvertida as
como cualquier excepcin a la competencia de los rbitros, debe formularse con la contestacin
a la demanda o con la contestacin a la reconvencin. El tribunal arbitral es el nico competente
para resolver las oposiciones al arbitraje, como cuestin previa o al momento de expedir el
laudo.
Se trata de dos clases de oposiciones, con la primera se cuestiona la competencia del SNCACONSUCODE para organizar y administrar el arbitraje, no se cuestiona el arbitraje sino
nicamente que el arbitraje sea institucional y se encuentre a cargo del SNCA-CONSUCODE,
en estos casos la norma faculta que la institucin se pronuncie sobre su propia competencia.
Con la segunda oposicin se cuestiona en cambio, el arbitraje por vicio en el convenio arbitral o
porque la materia controvertida no ha sido sometida a arbitraje o en general por cualquier
excepcin que cuestione la competencia de los rbitros, en estos casos la norma remite la
decisin a los rbitros para que se pronuncien sobre su propia competencia.
Vencido el plazo para la recusacin de los rbitros o reconstituido el tribunal arbitral y
efectuados los anticipos de honorarios, la Secretara del SNCA-CONSUCODE convocar a
Audiencia para la instalacin del tribunal arbitral y para que se proceda a determinar los puntos
controvertidos. En esta Audiencia los rbitros podrn resolver las oposiciones al arbitraje o
reservarse su decisin al momento del laudo, admitirn los medios probatorios ofrecidos por las
partes y se pronunciarn sobre la actuacin de los medios probatorios impugnados, ordenarn
la actuacin de medios probatorios de oficio, establecern las reglas especiales que se ajusten a
las particularidades del conflicto, precisarn el monto de la cuanta de la materia controvertida y
fijarn un cronograma tentativo de las actuaciones arbitrales (artculo 44).
Si hubiesen medios probatorios que tengan que actuarse como declaraciones de parte,
declaraciones testimoniales, pericias e inspecciones se celebrar una Audiencia de Pruebas.
Los rbitros tienen facultades para determinar de manera exclusiva la admisibilidad, pertinencia
y valor de los medios probatorios.
Concluida la etapa de actuacin de medios probatorios, el tribunal arbitral conceder a las
partes un plazo de cinco (5) das para que presenten sus alegatos escritos y las citar a una
Audiencia de Informes Orales. Una vez presentados los alegatos y realizada la Audiencia de
Informes Orales, el Tribunal Arbitral expedir la resolucin que fija el plazo para laudar, el que
no podr exceder de veinte (20) das, pudiendo ser prorrogado por quince (15) das adicionales.
Es importante resaltar que segn el artculo 191 del Reglamento en cualquier etapa del proceso
arbitral, los jueces y las autoridades administrativas se abstendrn de oficio o a peticin de

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parte, de conocer las controversias derivadas de la validez, invalidez rescisin, resolucin,


ejecucin o interpretacin de los contratos y, en general, cualquier controversia que surja desde
la celebracin de los mismos, debiendo declarar nulo todo lo actuado y el archivamiento
definitivo del proceso en el estado en que ste se encuentre. Se trata de esta manera de
asegurar el desarrollo del proceso arbitral sin ningn tipo de interferencias judiciales y
administrativas, la competencia de los rbitros es exclusiva y excluyente para conocer de todas
las controversias que se deriven de estos contratos.
RECUERDA QUE...
PROCESO ARBITRAL
En el arbitraje del SNCA-CONSUCODE el procedimiento arbitral tiene la siguiente secuencia: 1)
Demanda y Contestacin, 2) Composicin del tribunal arbitral, 3) Audiencia de Instalacin y
Determinacin de Puntos Controvertidos, 4) Audiencia de Pruebas, 5) Alegatos y 6) Laudo.
El proceso arbitral se inicia con la interposicin de la demanda ante la Secretara del SNCACONSUCODE, la parte demandada contestar en el plazo de diez (10) das, con el siguiente
contenido:
Las oposiciones referidas exclusivamente a la competencia institucional del SNCACONSUCODE debern ser formuladas por la parte demandada dentro del plazo de cinco (5)
das de notificada la demanda y sern puestas en conocimiento de la otra parte por cinco (5)
das para que exprese lo que estime conveniente, luego de lo cual ser resuelta por el Colegio
de Arbitraje Administrativo. En caso se declare fundada la oposicin, se ordenar que las
actuaciones arbitrales se archiven en forma definitiva y en caso se declare infundada, la parte
demandada contar con un plazo de diez (10) das para que conteste la demanda.
ACTIVIDADES

1. Haga un esquema del procedimiento arbitral que sigue una demanda en el SNCA del
CONSUCODE.
2. Determine cuales son los casos de demanda que se tratan el CONSUCODE?

10.

GASTOS ARBITRALES

El artculo 19 de la Ley General de Arbitraje establece como marco general que los rbitros
sern remunerados y que la aceptacin del cargo confiere a los rbitros as como a las
instituciones arbitrales, el derecho de exigir a las partes un anticipo de los fondos que estimen
necesarios para atender las retribuciones respectivas y los gastos del arbitraje.
En un arbitraje ad hoc los gastos arbitrales estn comprendidos por los honorarios de los
rbitros y del secretario arbitral, mientras que en un arbitraje institucional estn comprendidos
por los honorarios de los rbitros y los gastos administrativos de la institucin arbitral. En ambos

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casos, los honorarios deben pagarse siempre en proporciones iguales por las partes, sin
perjuicio de lo se establezca en el laudo arbitral sobre asuncin y distribucin de los costos
arbitrales.
Cmo se determinan y cmo se pagan los honorarios de los rbitros en un arbitraje? Existen
muchos criterios para determinar los honorarios de los rbitros en un arbitraje ad hoc, un
parmetro comn son las Tablas de Aranceles de instituciones arbitrales que funcionan con las
cuantas de las controversias. Sin embargo, este criterio puede en algunos casos ser insuficiente
o inadecuado cuando nos encontramos ante controversias con cuanta indeterminada o
controversias de puro derecho, o controversias con pequeas cuantas y alta complejidad o
viceversa. En lneas generales, es recomendable tomar como referencia la Tabla de Aranceles
ms competitiva del mercado y permitir que se consideren de manera complementaria otros
criterios como la complejidad de la materia controvertida y el desarrollo de las actuaciones
arbitrales. Los honorarios del secretario se determinan en funcin a los honorarios de los
rbitros en un porcentaje mucho menor al que correspondera a una institucin arbitral.
Existen muchas modalidades de pago de los honorarios de los rbitros y del secretario arbitral,
un primera alternativa es exigir a las partes un primer anticipo que debe pagarse luego de la
instalacin del Tribunal Arbitral y como requisito para declarar la apertura del proceso y recibir
las demanda o la exposicin de pretensiones y defensas de las partes, con cargo a que luego de
esta etapa se pueda hacerse un reajuste de honorarios. Esta modalidad sin embargo no facilita
el desarrollo del arbitraje porque supedita su inicio y su avance al pago de los gastos arbitrales.
Una segunda alternativa cada vez ms usada, es instalar el tribunal arbitral, declarar la apertura
del proceso, fijar un primer anticipo que debe ser pagado por las partes con la presentacin de
su demanda y contestacin respectivamente, con cargo a determinar nuevos anticipos en
etapas posteriores conforme se avanza con el proceso arbitral. Al final, la suma de todos los
anticipos constituye el costo del arbitraje que se consigna en el laudo arbitral.
En un arbitraje institucional, los honorarios de los rbitros y la tasa administrativa se determinan
en funcin a la Tabla de Aranceles de la institucin arbitral y por criterios complementarios como
la complejidad de la materia controvertida y el desarrollo de las actuaciones arbitrales, slo si
estuviera previsto en el reglamento arbitral o en las reglas especiales. En cuanto a la forma de
pago de los gastos arbitrales, puede adoptarse el sistema de pago total para abrir el proceso o
puede seguirse el sistema de anticipos durante el transcurso de las actuaciones arbitrales,
segn lo que establezca el reglamento arbitral. Si el procedimiento arbitral comienza con una
peticin o solicitud de arbitraje ante la institucin arbitral, los honorarios se determinan en
funcin a la cuanta consignada en la peticin de arbitraje y en la respuesta a la peticin y puede
exigirse luego de la instalacin como requisito para declarar abierto el proceso y recibir la
demanda. Si en cambio, el procedimiento arbitral comienza con la demanda de arbitraje, los
honorarios se determinan en funcin a la demanda y la contestacin y en su caso, la
reconvencin y su contestacin y se exigen mediante anticipos durante el transcurso de las
actuaciones arbitrales.
El SNCA-CONSUCODE cuenta con una Tabla de Aranceles aprobada por Resolucin N 3192002/CONSUCODE/PRE que sirve de base para el clculo de la retribucin econmica de los
rbitros y de la institucin arbitral. La Secretara del SNCA-CONSUCODE est facultada para
determinar el monto y oportunidad de pago de los anticipos de gastos arbitrales, una vez
presentada la demanda y contestacin y, de ser el caso, la reconvencin y su contestacin. Es
necesario que las partes paguen el primer anticipo para que se proceda a convocar a la
Audiencia de Instalacin y Determinacin de Puntos Controvertidos. Si las partes no cumplen
con el pago de este primer anticipo no puede llevarse a cabo esta Audiencia, y tratndose de

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los dems anticipos, la falta de pago determinar que el tribunal ordene la suspensin del
proceso. Si transcurren treinta (30) das de suspensin del proceso sin que las partes hayan
cumplido con los pagos correspondientes, la Secretara del SNCA-CONSUCODE o el tribunal
arbitral, segn se trate del primer o dems anticipos, ordenar el archivo de las actuaciones
arbitrales, sin perjuicio de los alcances y efectos del convenio arbitral.
La Secretara del SNCA-CONSUCODE cuenta asimismo con atribuciones para formular
liquidaciones separadas de los gastos arbitrales en funcin de la calidad y la cuanta de las
pretensiones reclamadas con la finalidad de neutralizar las reconvenciones maliciosas que
muchas veces se interponen para elevar los costos arbitrales y obstaculizar el arbitraje. En
efecto, como la regla general es aplicar la Tabla a la sumatoria de todas las pretensiones de las
partes (cuanta total) y distribuir los gastos arbitrales en proporciones iguales, cuando se
interponen pretensiones con cuantas elevadas los honorarios resultan demasiado elevados y en
consecuencia difciles o imposibles de pagar y el arbitraje se trunca por falta de pago. Esto no
sucede en cambio, con la liquidacin separada de gastos arbitrales para cada parte, en funcin
a la calidad y cuanta de sus pretensiones, por cuanto stas slo sern sometidas a
conocimiento del tribunal arbitral una vez que la parte haya pagado los gastos arbitrales
correspondientes; es decir si una parte intenta maliciosamente aumentar los costos arbitrales
con cuantas elevadas para frustrar el arbitraje, deber pagar los costos resultantes de la
liquidacin para someter dichas pretensiones a conocimiento del tribunal arbitral, si no lo hace el
arbitraje no se trunca sigue su curso con las pretensiones sometidas por la otra parte.

GASTOS ARBITRALES
Cmo se determinan y cmo se pagan los honorarios de los rbitros en un arbitraje? Los
criterios para determinar los honorarios de los rbitros en un arbitraje ad hoc, son las Tablas de
Aranceles, la complejidad de la materia controvertida y el desarrollo de las actuaciones
arbitrales. Los honorarios del secretario se determinan en funcin a los honorarios de los
rbitros.
En un arbitraje institucional, los honorarios de los rbitros y la tasa administrativa se determinan
en funcin a la Tabla de Aranceles de la institucin arbitral y por criterios complementarios como
la complejidad de la materia controvertida y el desarrollo de las actuaciones arbitrales.
Existen dos sistemas de pago de gastos arbitrales: un sistema de pago ntegro al inicio del
proceso que supedita la apertura del proceso y la interposicin de la demanda y contestacin al
pago total de los honorarios de los rbitros y de la institucin arbitral y un sistema de anticipos
que exige el pago de estos honorarios mediante dos o ms anticipos durante el transcurso del
proceso.
ACTIVIDADES
1.
2.

11.

Quin paga las tasas por tramitacin del procedimiento arbitral o conciliatorio?
La entidad o el contratista?
Quin asume el pago de los honorarios del rbitro?

LAUDO Y RECURSOS

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El artculo 53 de la Ley N 26850 (T.U.O.) establece que el laudo arbitral ser inapelable,
definitivo y obligatorio para las partes mientras que el artculo 199 de su Reglamento dispone
que el laudo arbitral es inapelable y que en consecuencia no procede impugnacin ante
segunda instancia arbitral ni ante el Poder Judicial, salvo el recurso de anulacin por las
causales previstas en la Ley General de Arbitraje. El artculo 62 del Reglamento del SNCACONSUCODE por su parte, establece que el laudo es definitivo e inapelable y tiene el valor de
cosa juzgada en concordancia con el artculo 59 de la Ley General de Arbitraje.
En un arbitraje del SNCA-CONSUCODE todas las resoluciones y el laudo arbitral se dictan por
mayora de votos de los rbitros y en caso de falta de mayora, decide el voto del presidente del
Tribunal Arbitral. Los rbitros no pueden abstenerse o inhibirse de votar al momento de laudar y
estn obligados, de ser el caso, a expresar y sustentar su voto en discordia, el mismo que ser
notificado a las partes junto con el laudo (artculo 56).
El laudo expedido por el tribunal arbitral debe tener la siguiente estructura y contenido:
a) Una parte expositiva, en la que se indiquen los antecedentes, un resumen de las
alegaciones y posiciones de las partes y la determinacin de los puntos controvertidos.
b) Una parte considerativa, en la que se desarrolle el anlisis de cada uno de los puntos
controvertidos, la evaluacin y valoracin de los medios probatorios en que se sustente
la decisin y los fundamentos de hecho y de derecho para admitir o rechazar las
pretensiones y defensas de las partes.
c) Una parte resolutiva, en la que se expone la decisin del Tribunal Arbitral respecto de
cada uno de los extremos del petitorio y donde se detalle, de ser pertinente, lo que las
partes deben hacer o dejar de hacer para cumplir con el laudo en todos sus extremos
(articulo 58).
Una vez expedido el laudo, las partes pueden interponer diferentes recursos ante el Tribunal
Arbitral o ante el Poder Judicial. Las partes podrn pedir al Tribunal Arbitral la correccin,
integracin y/o aclaracin del laudo que considere conveniente dentro del plazo de cinco (5) das
de notificado el laudo. En estos casos, el tribunal arbitral pondr en conocimiento de la otra parte
el recurso correspondiente y le otorgar un plazo de cinco (5) das a fin de que exprese lo que
estime conveniente, luego del cual resolver dentro de los diez (10) das siguientes. Las
correcciones, integraciones y aclaraciones dispuestas por el tribunal arbitral de oficio o a pedido
de parte forman parte del laudo y no devengan honorarios adicionales.
El recurso de anulacin debe interponerse dentro de los diez (10) das siguientes de notificado el
laudo arbitral o en su caso de la resolucin que resuelve el recurso de correccin, integracin
y/o aclaracin, directamente ante la Sala Civil de la Corte Superior del lugar de la sede del
arbitraje competente al momento de presentar la anulacin (artculo 71 de la Ley General de
Arbitraje). El recurso de anulacin tiene por objeto la revisin de su validez, sin entrar al fondo
de la controversia y se resuelve declarando su validez o su nulidad, est prohibido la revisin del
fondo de la controversia, bajo responsabilidad.
Son requisitos de admisibilidad del recurso de anulacin la indicacin precisa de las causales de
anulacin, debidamente fundamentada y probada, una copia simple del laudo arbitral y en su
caso de las resoluciones que resuelven los recursos de correccin, integracin y aclaracin y las
notificaciones correspondientes y si se hubiera pactado en el convenio arbitral o dispuesto en el
reglamento arbitral como requisito de interposicin del recurso, el recibo de pago o comprobante
de depsito en cualquier entidad bancaria o fianza solidaria por la cantidad a favor de la parte
vencedora (artculo 72 de la Ley General de Arbitraje).

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Sobre el particular, el artculo 63 del Reglamento del SNCA-CONSUCODE establece que para
interponer el recurso de anulacin, la parte impugnante deber acreditar la constitucin de
fianza bancaria a favor de la parte vencedora y por la cantidad que determine el laudo. Si el
recurso de anulacin es desestimado, el tribunal arbitral podr ordenar la ejecucin de la fianza
bancaria constituida como garanta del cumplimiento del laudo. Se trata de esta manera de
neutralizar la interposicin maliciosa de recursos de anulacin y garantizar el cumplimiento del
laudo, poniendo en manos de los rbitros la decisin sobre el monto de la fianza en funcin al
resultado del laudo y a las circunstancias particulares del caso.
El recurso de anulacin contra el laudo puede interponerse slo por las siguientes causales
previstas en el artculo 73 de la Ley General de Arbitraje:
a) La nulidad del convenio arbitral, siempre que quien lo pida lo hubiese reclamado ante los
propios rbitros al presentar sus pretensiones o defensas iniciales.
b) No haber sido debidamente notificado de la designacin de un rbitro o de las
actuaciones arbitrales o no haber podido hacer valer sus derechos, siempre y cuando se
haya perjudicado de manera manifiesta el derecho de defensa, siendo el incumplimiento
u omisin objeto de reclamo expreso en su momento por la parte que se considere
afectada, sin ser subsanado oportunamente.
c) No haberse ajustado la composicin del Tribunal Arbitral al convenio de las partes, salvo
que dicho convenio estuviera en conflicto con una disposicin legal (Ley N 26850 T.U.O.), su Reglamento o Ley General de Arbitraje de la que las partes no pudieran
apartarse o, a falta de convenio, que no se han ajustado a dichas disposiciones, siempre
que la omisin haya sido objeto de reclamo expreso en su momento por la parte que se
considere afectada, sin ser subsanado oportunamente.
d) No haberse laudado con las mayoras requeridas.
e) Haberse expedido el laudo fuera del plazo, siempre que la parte que invoque esta causal
lo hubiera manifestado por escrito a los rbitros antes de ser notificada con el laudo.
f) Haberse laudado sobre materia no sometida expresa o implcitamente a la decisin de
los rbitros. En estos casos, la anulacin afectar slo a los puntos no sometidos a
decisin o no susceptibles de ser arbitrados, siempre que los mismos tengan
sustantividad propia y no aparezcan inseparablemente unidos a la cuestin principal.
Una vez recibido el recurso, la Corte Superior oficiar al rbitro o presidente del tribunal arbitral
para la remisin del expediente dentro del plazo de cinco (5) das, bajo apercibimiento de multa
del 50% de una Unidad Impositiva Tributaria. Recibido el expediente, dentro del plazo de tres (3)
das deber resolver de plano concediendo o denegando la admisin. Si se admite el recurso
conceder a la otra parte un plazo de cinco (5) das para que exponga lo conveniente a su
derecho y ofrezca los medios probatorios correspondientes. Los medios probatorios se actuarn
en el plazo de diez (10) das, luego de lo cual se sealar fecha para la vista de la causa dentro
de los diez (10) das siguientes y se resolver dentro de los diez (10) das siguientes a la vista
de la causa. Contra lo resuelto por la Corte Superior slo procede recurso de casacin cuando el
laudo hubiera sido anulado total o parcialmente.
El laudo arbitral tiene valor equivalente al de una sentencia y es eficaz y de obligatorio
cumplimiento desde su notificacin a las partes. Si la parte obligada no cumple con lo ordenado
por el laudo, la parte interesada podr solicitar su ejecucin forzosa ante el Juez Especializado
en lo Civil del lugar de la sede del arbitraje que corresponda en la fecha de solicitud, debiendo
acompaar copia del convenio arbitral, del laudo arbitral y, en su caso, de la sentencia que
resuelve el recurso de anulacin. El laudo se ejecutar como una sentencia sin admitir otra

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oposicin que la basada en la interposicin y pendencia de la anulacin debidamente


acreditada, en cuyo caso el juez suspender la ejecucin. El juez declarar improcedente de
plano cualquier otra oposicin, basada en razones distintas al cumplimiento. Los autos en la
etapa de ejecucin no son susceptibles de medio impugnatorio alguno, por lo que el juez
ejecutor est prohibido, bajo responsabilidad, de admitir apelaciones o articulaciones que
entorpezcan la ejecucin del laudo, siendo nula la resolucin respectiva (artculos 84, 85 y 86 de
la Ley General de Arbitraje).
RECUERDA QUE...
Laudo Arbitral
El laudo es la decisin que pone fin al litigio, es definitivo e inapelable y contra l slo procede el
recurso de anulacin ante el Poder Judicial por las causales expresas establecidas en la Ley
General de Arbitraje que se refieren a cuestiones formales, en ningn caso supone una revisin
del fondo de la controversia
En un arbitraje del SNCA-CONSUCODE todas las resoluciones y el laudo arbitral se dictan por
mayora de votos de los rbitros y en caso de falta de mayora, decide el voto del presidente del
tribunal arbitral. Los rbitros no pueden abstenerse o inhibirse de votar al momento de laudar y
estn obligados, de ser el caso, a expresar y sustentar su voto en discordia, el mismo que ser
notificado a las partes junto con el laudo (artculo 56).
El recurso de anulacin debe interponerse dentro de los diez (10) das siguientes de notificado
el laudo arbitral o en su caso de la resolucin que resuelve el recurso de correccin, integracin
y/o aclaracin, directamente ante la Sala Civil de la Corte Superior del lugar de la sede del
arbitraje competente al momento de presentar la anulacin. El recurso de anulacin tiene por
objeto la revisin de su validez, sin entrar al fondo de la controversia y se resuelve declarando
su validez o su nulidad, est prohibido la revisin del fondo de la controversia, bajo
responsabilidad

ACTIVIDADES
1. Qu significa el laudo arbitral?
2. En un procedimiento especial de procesos de seleccin, se pude prever en las Bases
que el laudo arbitral sea apelable ante el Poder Judicial o ante una segunda instancia
arbitral?
3. El plazo de ejecucin de un contrato de obra se ve afectado por la tramitacin de la
conciliacin o del arbitraje? Podra derivarse una ampliacin de plazo? Sera materia
del acta de conciliacin o del laudo arbitral?
4. En los casos en que las partes no concilien y no existiesen instituciones de arbitraje en el
lugar. Cul sera la medida a adoptar?
IV.

PROBLEMAS RECURRENTES

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Trataremos a continuacin de presentar algunos de los problemas ms recurrentes que se


observan en la prctica arbitral.

1.

NORMA ARBITRAL APLICABLE

Un primer problema se encuentra en determinar la norma aplicable al arbitraje que debe


realizarse hoy respecto de licitaciones y sus respectivos contratos realizadas y celebradas bajo
la vigencia de la Ley N 26850 y su Reglamento (Decreto Supremo N 039-98-PCM. Al respecto,
la Directiva N 003-2001-CONSUCODE/PRE establece que las adquisiciones y contrataciones
cuyos contratos hayan sido celebrados antes de la vigencia de la Ley N 26850 (T.U.O.), se
rigen por las normas contenidas en el Reglamento nico de Adquisiciones (RUA), el
Reglamento nico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas (RULCOP), el Reglamento
General de Actividades de Consultora (REGAC), la Ley N 26850 y su Reglamento aprobado
por Decreto Supremo N 039-98-PCM, segn corresponda (Disposicin Especfica 1).
Quiere esto decir que, en cuanto a la solucin de controversias, en cada caso se deber atender
a lo dispuesto en las respectivas normas, en consecuencia los contratos celebrados bajo la
vigencia de la Ley N 26850 y su Reglamento se regirn por estas normas y siendo que la
clusula arbitral forma parte de estos contratos deber tambin regirse por las disposiciones
arbitrales que contienen estas normas. En este sentido, esta Directiva establece asimismo que
las controversias que surjan durante la ejecucin de los contratos derivados de licitaciones
pblicas y concursos pblicos, convocados al amparo de la Ley N 26850 y su Reglamento
(Decreto Supremo N 039-98-PCM), son resueltas mediante el procedimiento de arbitraje,
regulado en dichas normas (Disposicin Especfica 4).
En suma, si el contrato se celebr bajo la vigencia de la Ley N 26850 y el Decreto Supremo N
039-98-PCM, el arbitraje se regir por las normas arbitrales contenidas en ellas. En cambio, si el
contrato se celebr bajo la vigencia de la Ley N 26850 (T.U.O) y de su Reglamento, el arbitraje
se regir por las normas arbitrales contenidas en ellas. La distincin es importante porque nos
encontramos en cada caso con regulaciones arbitrales dismiles. El problema surge cuando las
licitaciones y concursos pblicos han sido realizados bajo la vigencia de la Ley N 26850 y el
Decreto Supremo N 039-98-PCM y el contrato ha sido celebrado bajo la vigencia de la Ley N
26850 (T.U.O.) y su Reglamento.
En estos casos, es importante tomar en cuenta la estructura de la propia Ley N 26850 que de
manera clara distingue la etapa del proceso de seleccin y la etapa de la ejecucin del contrato,
estableciendo en ambos casos instancias y formas de resolucin de conflictos diversas. Cabe
destacar asimismo la tercera disposicin transitoria de la Ley N 26850 (T.U.O.) que
expresamente establece que los procesos de adquisicin o contratacin iniciados antes de la
vigencia de la presente Ley, se rigen por sus propias normas as como la primera disposicin
final de su Reglamento que a su vez establece que las adquisiciones y contrataciones cuyos
contratos hayan sido celebrados antes de la vigencia de la Ley, se rigen por las normas vigentes
al momento de su celebracin.
En este orden de ideas, cuando la Disposicin Especfica 4 se refiere a que las controversias
que surgen durante la ejecucin de los contratos derivados de licitaciones pblicas y concursos
pblicos convocados al amparo de la Ley N 26850 y el Decreto Supremo N 039-98-PCM se
resuelven mediante el procedimiento de arbitraje regulado en dichas normas, en realidad asume
que tanto el proceso de seleccin como la celebracin del contrato se han producido bajo la

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vigencia de dichas normas, sin embargo si ambas etapas ocurrieron bajo la vigencia de normas
diferentes, debe aplicrsele a cada uno la norma vigente al momento de su realizacin o
celebracin por cuanto se trata de dos etapas diferentes y con mecanismos marcados de
autonoma.
2.

CONVENIOS ARBITRALES INSTITUCIONALES

Un segundo problema se suscita con los convenios arbitrales y el sometimiento a la


organizacin y administracin del arbitraje a una institucin arbitral, muchas veces se suscitan
dudas respecto a este encargo porque slo se hace referencia a la aplicacin de los
Reglamentos de determinada institucin y otras veces porque se mencionan varias instituciones
arbitrales al mismo tiempo. Esta situacin puede suscitar cuestionamientos sobre la
competencia de la institucin arbitral para encargarse de la gestin del arbitraje, de manera que
es recomendable que cuando redactemos un convenio arbitral institucional, el encargo de
organizacin y administracin del arbitraje sea expreso, se refiera a la aplicacin de sus
Reglamentos y a la sujecin de las decisiones de sus rganos y recaiga sobre una sola
institucin o en todo caso adoptar el convenio arbitral tipo de determinada institucin, cuidando
de agregar estos elementos si no los tuvieran.
El sometimiento a un arbitraje institucional permite dejar de lado las normas sobre solicitud y
contestacin de arbitraje, procedimiento de designacin de rbitros y procedimiento de
recusacin del Reglamento (T.U.O.) y permite la aplicacin de las disposiciones
correspondientes del reglamento arbitral. Es importante revisar las disposiciones del reglamento
de la institucin arbitral a la que estamos encomendando el arbitraje, de manera que cuente con
disposiciones adecuadas que favorezcan el desarrollo del arbitraje. En nuestro medio el
Reglamento del SNCA-CONSUCODE constituye uno de los reglamentos ms completos que
permite un manejo eficiente del arbitraje con amplios mrgenes de flexibilidad y discrecionalidad
y con facultades de supervisin y control a cargo de la institucin arbitral.
3.

DESIGNACIN DE RBITROS

Un tercer problema recurrente es la designacin de los rbitros, existen muchas dificultades en


la composicin del Tribunal Arbitral que perjudican un desarrollo eficiente del arbitraje. En primer
lugar debemos mencionar el asunto de la tica en los rbitros, muchas veces las partes por
ignorancia o por mala fe designan rbitros parcializados, los rbitros no deben representar los
intereses de ninguna de las partes y deben ejercer el cargo con estricta imparcialidad e
independencia. Los rbitros no deben tener ninguna relacin con las partes ni mantener
comunicacin con una sola de ellas durante el curso del proceso arbitral. Es importante adems
que los rbitros procuren no participar en arbitrajes paralelos en los que tienen que compartir la
condicin de rbitro con el abogado de una de las partes del arbitraje en curso o en los que uno
de los abogados es rbitro en un arbitraje en curso en el que l es abogado. En otras palabras,
los rbitros deben participar en los arbitrajes sin tener ninguna relacin con los abogados de ese
arbitraje en otro proceso arbitral en curso.
En segundo lugar, se encuentra el tema de la composicin del Tribunal Arbitral, las partes tienen
la libertad de elegir nicamente entre un rbitro o tres rbitros, debiendo ser el rbitro nico y el
presidente del tribunal necesariamente abogados, asimismo deben observar los requisitos para
la designacin de rbitros, los impedimentos para actuar como rbitros y las causales de
recusacin establecidas en el Reglamento sea un arbitraje ad hoc o institucional. No se puede

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dejar de aplicar estas normas en un arbitraje institucional, debiendo ser las disposiciones del
reglamento arbitral correspondiente supletorias a stas. Sobre el particular se observa que
existe confusin en cuanto a la forma de composicin del Tribunal Arbitral, por cuanto slo se
exige que el presidente del tribunal sea abogado aun cuando se trata de un arbitraje de derecho.
Desde la perspectiva del legislador, la presencia del abogado permite garantizar la aplicacin de
las normas administrativas as como la observancia de las garantas procesales (derecho de
igualdad y defensa de las partes), mientras que la presencia de otros profesionales (como los
ingenieros) permite que la materia controvertida sea analizada directamente con conocimientos
tcnicos y especializados. As pues, la composicin mixta del tribunal arbitral puede favorecer la
resolucin del conflicto, mas aun si tomamos en cuenta que muchas veces las propias normas
legales contienen frmulas o procedimientos tcnicos que slo pueden ser aplicados e
interpretados por tcnicos y que en otras ocasiones, las soluciones normativas suelen ser
distintas a las prcticas tcnicas de uso generalizado y es necesario buscar un punto de
equilibrio. La labor de ingenieros y abogados puede complementarse de manera adecuada y
evitar la designacin de peritos. En cualquier caso, se trata de una exigencia de la estructura
particular que se impone sobre la estructura general y que debe ser respetada en todos loa
casos, ya sea que se trate de un arbitraje ad hoc o un arbitraje institucional.
4.

HONORARIOS Y GASTOS

Un cuarto problema recurrente es el asunto de la fijacin y forma de pago de los honorarios de


los rbitros, las partes se encuentran muchas veces inermes frente a la fijacin de honorarios de
los rbitros. Para estos casos, es importante que las partes pacten en su convenio arbitral que
en cuanto a la fijacin de honorarios se utilizar determinada Tabla de Aranceles cuando se
trata de arbitrajes ad hoc. Cuando se trata de arbitrajes institucionales, definitivamente debe
aplicarse las Tablas de Aranceles de la institucin correspondiente, es por eso que es muy
importante verificar las Tablas de Aranceles de las instituciones a las que estamos
encomendando el arbitraje para conocer de antemano su estructura de costos. En nuestro
medio la Tabla de Aranceles del SNCA-CONSUCODE es un indicador razonable de honorarios
con una escala de tramos y topes mximos que no slo se aplica a los arbitrajes institucionales
del SNCA-CONSUCODE sino que tambin puede ser adoptado en un arbitraje ad hoc. En
cualquier caso, ya sea que se trate de un arbitraje ad hoc o institucional y dependiendo el monto
y la forma de pago, es posible que las partes pidan la reconsideracin de los honorarios o su
fraccionamiento ante los rbitros de manera que se facilite la prosecucin del arbitraje.
5.

APLICACIN DEL CDIGO PROCESAL CIVIL

Un quinto problema es la cuestin de la aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil en virtud
de su primera disposicin complementaria. El arbitraje y el proceso judicial tienen una
estructura, naturaleza y lgica diferente, de manera que es un grave error tratar de trasladar la
norma procesal civil a un arbitraje; esta distorsin producto de la ignorancia y la mala fe de los
operadores jurdicos perjudica un desarrollo eficiente del arbitraje, limita la discrecionalidad de
los rbitros y la flexibilidad del proceso y finalmente desemboca en una judicializacin del
arbitraje. La Ley General de Arbitraje no es un cdigo arbitral que debe de regular todos y
cada uno de los supuestos de una dinmica procesal, es slo un marco normativo que debe ser
complementado con la autonoma de la voluntad de las partes y la discrecionalidad de los
rbitros, segn las circunstancias particulares del caso, en tal sentido se reconoce la libertad de

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regulacin del proceso por las partes y no se ha previsto la aplicacin supletoria del Cdigo
Procesal Civil.
Muchos aspectos que requieren de un mayor desarrollo en la ley deben ser suplidos por las
reglas particulares de las partes o por los reglamentos arbitrales de las instituciones arbitrales y
si aun as, existieran vacos o deficiencias deben ser los rbitros los que de manera discrecional
resuelvan del modo que consideren conveniente. La norma procesal civil ofrece una entre
muchas soluciones que puede tener una determinada cuestin, los rbitros no tiene por qu
seguir este camino, pueden evaluar muchas posibilidades y tomar la alternativa ms adecuada,
segn las circunstancias particulares del caso y teniendo en consideracin la importancia
gravitante de la autonoma de la voluntad en el arbitraje. Por consiguiente, los rbitros puede
decidir discrecionalmente cuestiones relativas a acumulaciones, intervencin de terceros,
excepciones, actuacin de pruebas, medidas cautelares, etc. Es importante destacar al respecto
el artculo 77 del Reglamento del SNCA-CONSUCODE que establece que en caso de
deficiencia o vaco de las disposiciones del Ttulo 2 del Reglamento, sern de aplicacin slo el
convenio arbitral, las normas pertinentes sobre contrataciones y adquisiciones del Estado, la Ley
General de Arbitraje y, en ltima instancia, el tribunal arbitral resolver en forma definitiva del
modo que considere ms apropiado.
V.

ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE
MEDIANTE EL ESTUDIO DE CASOS

1.

DINMICA DE DISCUSIN

Pueden formarse grupos de cinco participantes y plantearles los siguientes temas e tems de
discusin:
a)

tica en los rbitros

b)

Casos de designaciones recurrentes de un mismo rbitro por una misma parte en


diferentes arbitrajes.
Casos en los que los rbitros se comunican con la parte que los design durante el
transcurso del arbitraje.
Casos en los que el rbitro y el abogado de un arbitraje son corbitros en otro arbitraje
simultneo.
Casos en los que el rbitro participa en un arbitraje simultneo como abogado y el rbitro
en este arbitraje es el abogado en aquel arbitraje.
Casos en los que los rbitros han sido abogados o asesores de una de las partes.
Abogados versus ingenieros

c)

Casos en los que se producen divergencias de interpretacin.


Casos en los que se requiere la intervencin de un perito.
Casos de vacos sobre aspectos tcnicos en la legislacin.
Casos en los que los rbitros ingenieros hacen laudo en mayora.
Discrecionalidad y flexibilidad

Casos en los que una de las partes exige la aplicacin del Cdigo Procesal Civil.

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d)

Casos en los que las partes no cumplen con los plazos establecidos por el tribunal.
Casos de rebelda.
Casos de medios probatorios extemporneos.
Casos de excepciones a la competencia del tribunal.
Casos de medidas cautelares.
Honorarios y forma de pago

Casos de honorarios excesivos.


Casos de falta de pago.
Casos de reconvenciones maliciosas.
Casos que hacen depender el derecho de defensa al pago de honorarios.
Casos de devolucin de honorarios por sustitucin del rbitro.
Casos en los que se exige los honorarios anticipados sin avance del proceso.

Este tipo de dinmicas permiten generar espacios de discusin y anlisis de casos


controvertidos, conocer los puntos de vista de los participantes y la confrontacin de ideas y
posibilita una orientacin prctica para cada caso en particular.
2.

DINMICA DE ACTUACIN

a)

Audiencia de Conciliacin

Pueden formarse grupos de tres participantes, de manera que sean dos partes en conflicto y un
conciliador, plantearles un caso sobre ampliacin de un contrato de obra y celebrar una
Audiencia de Conciliacin en la que interacten en la bsqueda de una solucin que resuelva el
conflicto.
Este tipo de dinmicas permite identificar la conducta que asumen ante un caso, mediante la
representacin de las partes y el conciliador que intervienen y posibilita una orientacin de la
forma en que deben conducirse en cada caso.
b)

Audiencia de Informes Orales

Pueden formarse grupos de nueve participantes para trabajar un arbitraje, de manera que tres
participantes formen un tribunal arbitral y los otros seis acten como representantes o abogados
de las partes (tres por cada parte). Se puede plantear un caso sobre ampliacin de un contrato
de obra y actuar una Audiencia de Informes Orales en el que cada parte frente al tribunal arbitral
sustenta su posicin, luego el tribunal delibera y dicta un laudo arbitral.
Este tipo de dinmicas permite identificar la conducta que asumen ante un caso, mediante la
representacin de las partes y los rbitros que intervienen y posibilita una orientacin de la
forma en que en cada caso deben conducirse las partes y los rbitros.

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VII.

CONCLUSIONES

La Ley N 26850 (T.U.O.) y su Reglamento regulan dos mbitos de solucin de


controversias: en los procesos de seleccin que se resuelven en la va administrativa y en la
ejecucin de los contratos que se resuelven mediante la conciliacin y el arbitraje.

La conciliacin permite la intervencin de un conciliador que busca aproximar los intereses


de las partes para que lleguen a un acuerdo que resuelva la controversia. Se encuentra
regulada en la Ley de Conciliacin Extrajudicial, Ley N 26872 y su Reglamento.

El arbitraje permite la intervencin de uno o ms rbitros designados por las partes para que
resuelva la controversia mediante un laudo que tiene carcter definitivo e inapelable. Se
encuentra regulada en la Ley General de Arbitraje, Ley N 26572.

El arbitraje tiene dos estructuras normativas: una estructura general contenida en la Ley
General de Arbitraje y una estructura particular contenida en la Ley N 26850 (T.U.O.), su
Reglamento y en el Reglamento del Sistema Nacional de Conciliacin y Arbitraje del
CONSUCODE.

Los contratos deben contener una clusula de solucin de controversias que someta todas
las controversias derivadas del contrato a arbitraje de derecho. Si no se incorpora esta
clusula, el Reglamento del T.U.O. dispone la incorporacin de una clusula arbitral de pleno
derecho.

Los rbitros son elegidos por las partes o en su defecto por el CONSUCODE cuando se trata
de arbitraje ad hoc o por la institucin arbitral correspondiente cuando se trata de un arbitraje
institucional.

Los rbitros deben ejercer el cargo con imparcialidad e independencia y no deben tener
vinculaciones con las partes que afecten su condicin de imparciales y neutrales, si no
cumplen con esta obligacin esencial pueden ser recusados por las partes.

El procedimiento arbitral en un arbitraje ad hoc se inicia con la solicitud y contestacin de


arbitraje y la designacin de los rbitros, contina con la instalacin y luego la demanda y
contestacin, mientras que un arbitraje del SNCA-CONSUCODE se inicia directamente con
la demanda y contestacin y la designacin de rbitros y contina con la instalacin del
Tribunal y la determinacin de puntos controvertidos.

Existen dos sistemas de pago de gastos arbitrales: un sistema de pago ntegro al inicio del
proceso que supedita la apertura del proceso y la interposicin de la demanda y contestacin
al pago total de los honorarios de los rbitros y de la institucin arbitral y un sistema de
anticipos que exige el pago de estos honorarios mediante dos o ms anticipos durante el
transcurso del proceso.

El laudo es definitivo e inapelable y contra l slo procede el recurso de anulacin ante el


Poder Judicial por las causales expresas establecidas en la Ley General de Arbitraje que se
refieren a cuestiones formales, en ningn caso supone una revisin del fondo de la
controversia.

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VIII.

BIBLIOGRAFA BSICA

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de resolucin de disputas, en Themis, Segunda Epoca, N 31 (1995), p. 209-217.
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Per: desarrollo actual y perspectivas futuras, Lima, 1994, Fundacin M.J. Bustamante De la
Fuente, 660 p.
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Arbitraje, ley 26572, en Derecho, Pontificia Universidad Catlica del Per, N 49, (1995), p. 237261.
CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando, Los rbitros en la Nueva Ley General de Arbitraje
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DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando, Arbitraje de Derecho y arbitraje de consciencia, en Ius
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KUNDMLLER CAMINITI, Franz, Obligatoriedad del arbitraje y otros temas de gestin de
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IX.

CUADROS RESUMEN

ESTRUCTURA ARBITRAJE AD HOC

CONTESTACION A LA
SOLICITUD

SOLICITUD DE ARBITRAJE

COMPOSICIN DEL TRIBUNAL ARBITRAL

INSTALACION DEL TRIBUNAL ARBITRAL

DEMANDA

CONTESTACION

AUDIENCIA DE
CONCILIACION Y
DETERMINACION DE
PUNTOS CONTROVERTIDOS

AUDIENCIA DE PRUEBAS

ALEGATOS

LAUDO

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ESTRUCTURA ARBITRAJE SNCA-CONSUCODE

DEMANDA

CONTESTACION

COMPOSICION DEL TRIBUNAL ARBITRAL

AUDIENCIA DE CONCILIACION Y
DETERMINACION DE PUNTOS
CONTROVERTIDOS

AUDIENCIA DE PRUEBAS

ALEGATOS

LAUDO

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