INDICE

2.-INTRODUCCION ................................................................................................................... 1
3.-BIOGRAFIA DE RANBUCH. ................................................................................................ 2
RADBRUCH BAJO EL TERROR NAZI................................................................................... 3
3.1.-RADBRUCH DESTITUIDO: .............................................................................................. 3
3.2.-. SOLEDAD Y TENACIDAD.............................................................................................. 3
3.3.- LA OTRA FACETA DE RADBRUCH: ............................................................................ 3
3.4.- LA TRAGEDIA DE RADBRUCH: .................................................................................... 4
3.5.- RADBRUCH SE REFUGIA EN EL TRABAJO:............................................................. 4
4.-LOS LTIMOS AOS DE RADBRUCH, 1945-1949 ....................................................... 5
4.1.-LA LIBERACIN: ............................................................................................................... 5
4.2.- GESETZLICHER UNRECHT UND BERGESETZLICHES RECHT ....................... 6
4.3.-LAS LTIMAS OBRAS DE RADBRUCH: ...................................................................... 6
Su aportacin a la Filosofa del Derecho ................................................................................ 7
Trascendencia de su doctrina .................................................................................................. 8
5.-DOCTRINA DE VALORES DE RAMBUSCH .................................................................... 8
5.1.- PRESUPUESTOS TERICOS DE LA FILOSOFA JURDICA DE RADBRUCH ... 8
1.1. El neokantismo .................................................................................................................. 11
1.1.1. Rudolf Stammler (1856-1930) ..................................................................................... 12
1.1.2. Emil Lask (1875 1915) .............................................................................................. 12
1.2. Dualismo y trialismo metdico ........................................................................................ 13
1.3. Relativismo de los valores............................................................................................... 14
2. La idea del Derecho............................................................................................................. 15
2.1. Los elementos de la idea del derecho ........................................................................... 16
2.1.1. La justicia ........................................................................................................................ 17
2.1.2. La finalidad ..................................................................................................................... 20
2.1.3. La seguridad jurdica..................................................................................................... 21
3.1. La antinomia de la justicia y la finalidad ........................................................................ 24
3.2. La antinomia de la finalidad y la seguridad jurdica..................................................... 25
3.3. La antinomia de la justicia y la seguridad jurdica ...........Error! Bookmark not defined.
8.-BIOGRAFIA DE HELMUNT COINT: .....................................Error! Bookmark not defined.
Premios ..........................................................................................Error! Bookmark not defined.
OBRAS ...........................................................................................Error! Bookmark not defined.
9.-DOCTRINA DE VALORES DE HELMUT COING: .............Error! Bookmark not defined.

2.-Los resultados de las ciencias del espritu como instrumento para afirmar la
racionalidad del conocimiento tico...........................................Error! Bookmark not defined.
CONCLUSIONES .........................................................................Error! Bookmark not defined.
BIBLIOGRAFA .............................................................................Error! Bookmark not defined.

2.-INTRODUCCION

El presente trabajo tiene como objetivos en primer lugar, explorar y describir, a

partir de la obra filosfico-jurdica de Radbruch, su concepcin de idea del
Derecho, el pensamiento y algunos autores que influyeron en la construccin
de dicha concepcin; y, en segundo lugar, analizar los elementos que
conforman la idea del Derecho, las relaciones que se generan entre ellos y los
conflictos irresolubles que surgiran de los mismos. Por lo tanto, en el intento de
alcanzar dichos objetivos, el trabajo se estructura con una primera parte
referida a algunos presupuestos bsicos de la filosofa jurdica de Radbruch
donde se desarrollarn los antecedentes de su pensamiento, con el
neokantismo y la influencia de dos autores como Stammler y Lask, as como
las actitudes frente al valor y la realidad, el dualismo y trialismo metodolgico y
su postura relativista. En una segunda parte, se describir y analizar la idea
del Derecho y en particular su referencia a la justicia, completando el anlisis
con los otros dos elementos de la mencionada idea: la finalidad y la seguridad
jurdica. Por ltimo, en una tercera parte se establecern las relaciones
existentes entre los elementos de la idea del Derecho y al mismo tiempo las
antinomias que surgen como caracterstica de su coexistencia.

3.-BIOGRAFIA DE RANBUCH.
Gustav Radbruch, Nace en Alemania en 1879, en su obra siempre est latente
la posicin personal frente a los dilemas sociales, como penalista trata de
humanizar la situacin del delincuente asumiendo la tarea de definir los matices
que afectan su condicin.
En 1921 es nombrado Ministro de Justicia, cargo del que es destituido por el
rgimen nazi a causa de sus ideas socialistas. (21 de noviembre, 1879 - 23 de
noviembre, 1949) era a Alemn ley profesor y figura poltica. Llevado en
Lbeck, Radbruch estudi ley adentro Munich, Leipzig y Berln. l aprob su
primer examen de la barra (Staatsexamen) en Berln en 1901, y el ao
siguiente l recibi su doctorado con una disertacin en la teora de la
causalidad adecuada. Esto fue seguida en 1903 por su calificacin para
ensear derecho penal en Heidelberg. En 1904, lo designaron profesor de la
ley criminal y de ensayo y de la filosofa legal en Heidelberg. En 1914 l acept
una llamada a un professorship adentro Knigsberg, yen 1914 l acept uno en
Kiel. Radbruch era un miembro del Partido democrtico social de Alemania
(SPD), y sostenido un asiento en Reichstag a partir la 1920 a 1924. En 1921-22
y a travs de 1923, l era ministro de la justicia en los gabinetes de Jos Wirth
y Gustav Stresemann. Durante su tiempo en oficina, un nmero de leyes
importantes fueron puestos en ejecucin, por ejemplo sos que daban a
mujeres el acceso al sistema de la justicia, y, despus del asesinato de Walter
Rathenau, la ley para la proteccin de la repblica. En 1926, Radbruch
aceptado una llamada renovada a la conferencia en Heidelberg. Despus del
asimiento nazi de la energa en 1933, Radbruch fue despedido de su poste de
la funcin pblica, pues las universidades eran entidades pblicas. Durante el
perodo nazi, l se dedic sobre todo al trabajo cultural-histrico.
Inmediatamente despus del final del Segunda guerra mundial en 1945, l
reasumi sus actividades de enseanza, pero muri en Heidelberg en 1949 sin
poder terminar su edicin actualizada prevista de su libro de textos en la
filosofa legal.
El profesor alemn Gustavo Radbruch niega tambin, como del Vecchio, la
posibilidad de distinguir conceptualmente las normas jurdicas y las regias del
trato social.
Todos los productos de la cultura se caracterizan segn el maestro germnico,
por constituir una serie de obras orientadas hacia la consecucin de lo valioso,
el arte de un pas o de una poca.

RADBRUCH BAJO EL TERROR NAZI

3.1.-RADBRUCH DESTITUIDO:
En 1933 comienza Radbruch la etapa ms dura de su vida, tanto a nivel
familiar como acadmico. Ve derrumbarse prcticamente todas sus ilusiones,
pero es en esos duros momentos cuando demuestra cmo su amor al trabajo,
su vocacin intelectual y, particularmente, su fuerza interior para luchar contra
la adversidad, son las nicas armas que puede esgrimir contra el destino.
Con la llegada de los nazis al poder, Gustav Radbruch sufre todo tipo de
atropellos y vejaciones. En ese momento Radbruch no realiza ninguna
actividad poltica concreta, pero su pasado de hombre liberal y el haber
ocupado una ctedra con los socialistas son dos gravmenes que los nazis no
pueden pasar por alto. El 20 de abril de 1933 registran su domicilio y le son
incautados sus papeles. El 9 de mayo recibe por correo certificado el documento que le anuncia su destitucin como Staatsdienst (funcionario) de
conformidad con la Ley del 7 de abril de 1933 sobre la Renovacin de los
Funcionarios de Carrera. La destitucin se fundamenta as: Gustav Radbruch
por su personalidad y por su actividad poltica hasta ahora no ofrece la garanta
de poder entrar sin reservas al servicio del Estado Nacional.
Su despido se lleva a cabo el 12 de julio. Su destitucin produjo un profundo
desasosiego en el ambiente universitario.
Pero Radbruch era, sin embargo, un enemigo. El famoso civilista y tambin
filsofo del derecho Karl Larenz (1903-1993), que fue gran entusiasta del
rgimen por aquellos aos dominante, ataca muy duramente a Radbruch,
considerando su doctrina como producto de una mente profundamente estril.
3.2.-. SOLEDAD Y TENACIDAD
La situacin por la que atravesaba Alemania era cada da ms tensa. Los nazis
se iban haciendo ms fuertes. Aunque hay leves protestas, el miedo se va
apoderando de muchos alemanes a los que slo les queda la solucin de
callar.
Radbruch no pierde la esperanza Preso. En una carta que dirige a Renate, su
hija, dice que tenga presente que en el mundo hay naciones y hombres, cuya
vida no es tan dura ni tan difcil como la de los alemanes, especialmente la de
ellos. Le dice que no la pueden cambiar, pero que saben que hay otros lugares
en el mundo en los que el aire es ms respirable.
3.3.- LA OTRA FACETA DE RADBRUCH:
En mayo de 1933, tras su destitucin como catedrtico, comienza Radbruch a
trabajar en el Magazin de la Biblioteca de la Universidad; prosigue as su
3

actividad intelectual la biografa del gran criminlogo Anselmo Feuerbach.

Para Arthur Kaufmann esta biografa es el libro ms bonito que Radbruch ha
escrito. Esta obra, como seal anteriormente, fue publicada en Viena.
Radbruch no encontr en Alemania ninguna editorial que quisiera hacerlo, dada
su comprometida situacin poltica. En este periodo Radbruch recibi algunas
ofertas para ensear en universidades extranjeras. En 1934 lo llam la
Universidad de Kownow (Lituana), "pero el Ministerio del Exterior me oblig a
rechazar esta oferta"; tambin lo llam la Law School de Nueva York y le
ofrecieron la ctedra de filosofa del derecho en Lyon y la misma ctedra en
Zurich, ofertas que tambin declin.
3.4.- LA TRAGEDIA DE RADBRUCH:
Una de sus hijas acab con su vida, cuando slo tena 23 aos. Renate fue
enterrada en Heidelberg y su muerte produjo la impresin ms dolorosa en la
vida de su padre.
Una vez ms reacciona Radbruch contra la adversidad: decide concluir la tesis
que su hija Renate haba comenzado. En una carta que dirige a Erik Wolf dice:
Quiero continuar y concluir la tesis que mi hija haba comenzado; es un
pequeo consuelo del destino que a nosotros nos uni. La tesis lleva por ttulo:
Der deutsche Bauernstand Zwischen Mittelalter und Neuzeit (La situacin de
los campesinos alemanes entre la Edad Media y la Edad Moderna). La tesis
estudia las circunstancias sociales de la clase campesina alemana durante la
guerra de los campesinos a travs del estudio de los cuadros y bocetos de esa
poca. Radbruch haba participado en la Primera Guerra Munidal y conoca
bien la soledad espiritual y la necesidad de estmulo que los jvenes necesitan
en el campo de batalla. Por ello elabor un pequeo libro donde recoga
sentencias de sus lecturas de poesa y filosofa para envirselo a Anselmo.
Radbruch deca que este libro era una racin de pensamientos y sentencias.
Anselmo y sus compaeros de armas se vieron muy confortados en momentos
difciles. Esta obrita editada por Fritz Hippel fue publicadams tarde, bajo el
ttulo de: Kleines Rechtsbrevier.
3.5.- RADBRUCH SE REFUGIA EN EL TRABAJO:
Radbruch se refugia de nuevo en el trabajo intelectual, esta vez escribe
Theodor Fontane oder Skepis und Glaube (Theodor Fontane o escepticismo y
fe).Sobre este estudio, Radbruch comienza diciendo: No es ensayo
espontneo y espiritual sino una investigacin profunda y documentada.
Radbruch piensa en escritos y poetas que perseveran en la lucha entre
escepticismo y fe sin menospreciar el valor de la religin positiva. La obra no es
muy extensa; est dividida en diecisis apartados, comenzando con la
descripcin de la personalidad de Theodor Fontane y su formacin religiosa;
luego echa un vistazo a sus novelas y entra, despus, en su concepcin
4

religiosa. Por ltimo aborda el anlisis del pesimismo, la muerte, la moral y la

teologa.
Por esos aos publica Radbruch Karikaturen der Justiz (Caricaturas de la
justicia), una obra muy curiosa y amena. Este pequeo libro es un conjunto de
litografas de Honor Daumier (1808-1879) libro. Podemos decir que Daumier y
Radbruch, uno con las imgenes, el otro con las palabras, hacen una crtica
feroz a la clase de los juristas.
En la praxis, la frmula Natur der Sache no presenta problemas de
fundamentacin, pero s los presenta en el seno de la teora jurdica; por eso
Radbruch analiza la significacin de cosa, de naturaleza y de dnde
procede la obligatoriedad de la naturaleza de la cosa. Al final del artculo, en
un excursus, Radbruch estudia la evolucin de este concepto a travs de la
historia, detenindose en las etapas ms interesantes.
4.-LOS LTIMOS AOS DE RADBRUCH, 1945-1949
4.1.-LA LIBERACIN:
Radbruch en esta poca comienza a sentirse fsicamente disminuido; las
manos las movan con torpeza y casi no poda escribir a causa del Parkinson
que padeca. Por este motivo, su autobiografa Der innere Weg no la escribi
de su puo y letra, sino que la dict a Lydia, su mujer, en el mes de marzo de
1945, y se public en 1951. Los cuatro ltimos aos de su vida los escribe
Mara Baum. Tristes son las frases que escribe a Erik Wolf en carta del 12 de
junio de 1945:
El cambio de circunstancias llega para m demasiado tarde y me permite tan
slo actuar en el marco de un estrecho margen. De cualquier modo, no me
dedicara a un cometido de carcter poltico, sino que me limitara a la tarea
que es ms inmediata a mi ms ntima vocacin: la ciencia y la enseanza.
Radbruch se senta cansado y prevea el final de sus das, teniendo por delante
an mucho que hacer. En una carta que dirige a su hermana Aline le dice que
tiene mucho ms trabajo que aos por delante y fuerzas para hacerlo. Entre
sus intenciones estaban reescribir la Einfhrung in die Rechtswissenschaft y la
En abril de 1945, tras la ocupacin de Heidelberg por las tropas americanas,
comenz Radbruch a trabajar por una rpida apertura de la Universidad. El 7
de septiembre de 1945 fue repuesto en su plaza de catedrtico, a propuesta
del rector dirigida al presidente de la circunscripcin de Mannheim, basndose
en la injusta destitucin. Al mismo tiempo que recuper su ctedra, fue
nombrado decano de la Facultad de Derecho.
Sostiene Arthur Kaufmann que en esta poca slo quedaban dos filsofos del
derecho de habla alemana de verdadera talla: Hans Kelsen (1881-1973), que
5

por su origen judo tuvo que huir dramticamente de Alemania y se quedara

para siempre en Estados Unidos,y Gustav Radbruch.
4.2.- GESETZLICHER UNRECHT UND BERGESETZLICHES RECHT
Otro trabajo polmico de Radbruch es sin duda Gesetzlicher Unrecht und
bergesetzliches Recht230 (Arbitrariedad legal y derecho supra legal). Para
Radbruch ambas expresiones encierran una contradiccin en s mismas. As
coment en el Sddeutsche Juristen Zeitung la decisin del Tribunal de
Wiesbaden segn la cual las leyes que declaraban caducada la propiedad de
los judos frente al Estado se hallaban en contradiccin con el derecho natural y
eran nulas desde su promulgacin. Comenta tambin la condena del
funcionario judicial Puttfarken, quien por medio de una denuncia provoc la
condena y posterior ejecucin del judo Gttig. Igualmente, comenta el caso del
soldado que desert asqueado del tratamiento inhumano de que eran objeto
los prisioneros.
Segn Radbruch, el positivismo cree haber podido fundamentar la validez de la
ley por el mero hecho de poseer la fuerza de imponerse, pero la ley, adems
de proporcionar seguridad, ha de ser justa y conveniente. Para Radbruch all
donde surge un conflicto entre seguridad y justicia (por ejemplo entre una ley
injusta pero positiva y un derecho subjetivo) surge un conflicto entre la justicia
aparente y la real. Radbruch concluye este artculo con el siguiente consejo:
Debemos buscar la justicia, pero al mismo tiempo tener en cuenta la seguridad
jurdica, puesto que sta es una parte de la justicia, y reconstruir un Estado de
derecho que satisfaga por igual, en la medida de lo posible, a ambas ideas
4.3.-LAS LTIMAS OBRAS DE RADBRUCH:
Fruto de sus lecciones en la Universidad es el libro con el ttulo: Vorschule der
Rechtsphilosophie233 (Antescuela de la filosofa del derecho). Este libro fue
editado por H. Schubert y J. Stoltzenburg siendo el producto de los apuntes
que tomaron durante las clases del maestro. El propio Radbruch confiesa que
este libro prolonga su Rechtsphilosophie (Filosofa del derecho) hasta el punto
de resolver algunas de sus aparentes contradicciones. En esta obra,
ciertamente encontramos temas ya tratados con anterioridad, pero con enfoque
y soluciones nuevas, producto sin duda de las ltimas experiencias. En
homenaje a su buen amigo Hermann Kantorowicz, Radbruch incorpora el ensayo de aqul sobre Las pocas de la ciencia del derecho.
En el campo de la dogmtica penal aparece una obra preparada con su colega
Hebert Engelhard, quien desgraciadamente muri en la guerra, su ttulo: Die
Lehre vom Verbrechen an Hand von Rechtsfcillen236 (La teora del delito a
travs de los Casos).

En colaboracin con Heinrich Gwinner escribe Geschicte des Verbrechents

(Historia de la criminalidad), autor que tambin le ayuda a terminar un artculo
que Radbruch haba comenzado antes de finalizar la guerra: "El crimen y la
pena en la historia de Alemania", en el que se consideraba al crimen como una
patologa social.
Instalada de nuevo la pluralidad ideolgica en Alemania en julio de 1948,
Radbruch pidi su reingreso en el Partido Socialista Alemn, partido que haba
sido suprimido por los nazis como los dems partidos.
Cuando en noviembre de 1948 cumpli Gustav Radbruch setenta aos, con
ellos le lleg la edad de jubilarse, y recibi entonces todo el reconocimiento y
cario que se mereca. Con este motivo se prepar un libro homenaje
(Festgabe) bajo el ttulo: Beitrczge zur Kultur-und Rechtsphilosophie, en el que
colaboraron los mejores penalistas y filsofos del derecho del momento. Por
diversas circunstancias este libro no apareci sino veinte aos despus,
cuando el propio Radbruch y muchos de los colaboradores haban
desaparecido. Esta obra fue editada por Arthur Kaufmann bajo el ttulo:
Gedcichtnisschrift fr Gustav Rad bruch.
Fue nombrado doctor honoris causa por las Universidades de Heidelberg y
Gtinga e ingres en la Heidelber Akademie der Wissenschaft.
Desgraciadamente, slo le queda un ao de vida. El 23 de noviembre de 1949,
a los dos das de cumplir los setenta y un aos, muri Radbruch a causa de un
infarto. Fue enterrado en el cementerio de Heidelberg, junto a su hija Renate y
donde tambin descansan dos personas a las que siempre tribut cario y
admiracin: Franz von Liszt y Friedrich Ebert.
Durante la guerra tiene tiempo para escribir y en 1917 publica Zur Philosophie
dieses Krieges (Sobre la filosofa de esta guerra). En este trabajo se manifiesta
Radbruch profunda y claramente a favor de la tolerancia en la lucha poltica y
en defensa de la democracia pero no como simples "reglas del juego", sino
como un orden de valores vividos realmente.
Su aportacin a la Filosofa del Derecho
La filosofa del derecho de Radbruch deriva del neokantismo, que postulaba
que hay una ruptura entre ser (Sein) y deber ser (Sollen). Segn esta doctrina,
el deber ser no implica necesariamente el ser, lo que tiene que ser no es
necesario que sea. El ncleo de la filosofa del derecho de Radbruch consiste
en la separacin entre derecho positivo y la idea del derecho. La idea del
derecho se define mediante la trada constituida por: justicia, utilidad y
seguridad. La frmula de Radbruch se fundamenta en esta trada.

Trascendencia de su doctrina
El problema entre el espritu y la letra de la ley, en Alemania, despert el
inters del pblico a causa del comportamiento homicida de los soldados de
frontera de la Repblica Democrtica Alemana. Estos, cumpliendo rdenes
jerrquicas superiores, disparaban a matar, a las personas que intentaban
saltar el muro de Berln para huir a la Alemania occidental. Se discute la
denominada obediencia debida a rdenes injustas dadas por superiores
jerrquicos. La teora de Radbruch postula que, cuando la ley escrita sea
incompatible con los principios de justicia sustancial, a un nivel intolerable, o
cuando la ley estatuaria se encuentre explcitamente en abierta contradiccin
con el principio de igualdad que constituye el fundamento de toda justicia, el
juez debe de abstenerse de aplicar esa ley, por razones de justicia sustancial.
El principio de derecho contenido en la frmula de Radbruch fue acogido por la
Corte Constitucional de la Alemania Federal en varias sentencias
5.-DOCTRINA DE VALORES DE RAMBUSCH
5.1.- PRESUPUESTOS TERICOS DE LA FILOSOFA JURDICA DE
RADBRUCH
Una aproximacin a la trayectoria intelectual de Gustav
Radbruch exige ubicarlo en su contexto histrico para intentar establecer los
orgenes de sus mltiples aportes a la filosofa jurdica contempornea.
Para ello, es posible hallar en el propio autor algunas claves que ayuden a dar
respuesta a las interrogantes de su devenir intelectual y de las fuentes de su
pensamiento.
En efecto, tal como lo sealara Fritz Von Hippel1 en sus Palabras introductorias
de El Hombre en el Derecho, publicado dos meses despus del fallecimiento
de Radbruch en 1949; es factible obtener una autobiografa de este autor,
susceptible de ser extrada de sus obras, y referentes a su enseanza y accin
pblica, sus profesiones de fe y sus advertencias, as como a la perseverancia
de sus ideas, su tarea de esclarecimiento y tambin de afirmacin.
Aunque el propsito perseguido en este trabajo no importa reconstruir la
historia personal del autor estudiado, no se puede dejar de lado algunas etapas
de su trayectoria, especialmente intelectual, en las que se manifiesta con
claridad el desarrollo de su concepcin filosfico jurdica; en ese sentido, el
propio Radbruch nos da una pista cuando en el Prefacio de la obra citada,
precisa cuatro etapas que afirman y perfeccionan su concepcin del Derecho
que sintticamente podra llamarse humanista: la poca del Estado de Weimar,
la de amenaza de la barbarizacin, los tiempos de la dictadura y los aos que
siguieron a la cada del rgimen nacional socialista.
8

Ahora bien, atendiendo a que en el marco de este trabajo no se tratar el tpico

referido a la supuesta conversin o no de las bases del pensamiento
iusfilosfico del autor, se intentar, en todo caso, describir particularmente las
lneas de continuidad en su obra, precisando oportunamente si determinado
aspecto conceptual es materia de la controversia; sin llegar a tomar una
posicin acerca del trasfondo de dicho debate.

2 De este modo, resulta relevante considerar a lo largo de las etapas de su

biografa intelectual dos constantes: su concepcin del hombre a partir de su
marco filosfico jurdico y el modo en que concibe a la filosofa jurdica en s
misma.
As, en primer lugar, la concepcin del hombre del autor estudiado puede ser
entendida desde dos perspectivas en relacin con su nocin del individuo:
como sujeto de fines de la norma jurdica y como fuerza motivadora de la
norma.
Por un lado, bajo la primera perspectiva se tiene que el individuo traducido en
individualidad concreta no permitira consagrar una ordenacin del Estado y del
Derecho que sirva a todos de modo semejante, puesto que el Yo concreto
tiende a desembocar en anarquismo.
A su vez, tampoco sera posible alcanzar el orden sirviendo a la imagen del
hombre perfecto, racional y moral, en tanto que no podra ser resultado de la
coaccin jurdica sino de la libertad.
De modo que:
El concepto del individuo a que apunta tanto del Liberalismo como la
Democracia debe, por ende, estar en el punto medio entre la individualidad
emprica y la personalidad moral. Es el individuo natural, en cuanto puede
llegar a ser personalidad moral, el conjunto personificado de la capacidad para
la moral: la libertad personificada.
3. De esta forma, la nocin del individuo que est en la base del individualismo
filosfico jurdico de Radbruch representa la posibilidad de la igualdad de los
individuos, a partir de un individuo sin individualidad capaz de ser partcipe de
un contrato social. Pese a ello, la individualidad moral es un valor de rango
supremo y el Derecho y el Estado son medios a su servicio.
Enseguida, junto al individualismo liberal y democrtico, Radbruch distingue el
individualismo social, crtico de la igualdad limitada a lo jurdico-formal y de la
nocin de individuo aislado y sin individualidad, con el que pretende un
individuo socializado y concreto entendido como una diversidad de tipos

sociales: patrono, asalariado, obrero, empleado. No obstante, individualismo al

fin, considera que est concebido para el servicio de la individualidad moral.
Por otro lado, bajo la segunda perspectiva se considera la forma como el
Derecho se representa al hombre sobre el cual se propone actuar, es decir la
imagen del hombre propuesta al Derecho y sobre la que organiza sus
disposiciones.
Esta imagen cambiante con la historia llega a definir, segn dicho autor, el
estilo de una poca jurdica. En tal sentido: La concepcin de un orden jurdico
determinado del hombre es fcilmente perceptible si se dirige la atencin sobre
lo que ste ha conformado en lo que concierne al derecho subjetivo, y al deber
jurdico.
4. As, para Radbruch, el orden jurdico otorgar derechos cuando considere
contar con impulsos humanos dirigidos en el mismo sentido que la voluntad de
dicho orden, en tanto que impondr deberes cuando estime necesario imponer
motivaciones opuestas a los impulsos que van en sentido contrario a sus
deseos. De esa manera se manifiestan en la historia, a su vez, dichos impulsos
actuantes en el hombre, hasta llegar a ser representado con el arribo de la
modernidad, como un legislador o creador del Derecho.
En suma, para el autor estudiado, ambas concepciones, tanto la del individuo
sujeto de los fines de la norma como la del hombre en el Derecho, llegan a una
correspondencia traducida en el ser humano como sujeto y objeto del Derecho,
en el entender de que todo Derecho es, tanto en sentido objetivo como
subjetivo, en el principio: Derecho de la comunidad, de la consciencia de la
comunidad, y luego, tambin en ambas facetas: derecho individual, del
legislador individual para los individuos concebidos como aislados y carentes
de relaciones. Para finalmente volver a ser: Derecho de la comunidad, esta
vez, organizada.
5. Definitivamente, si se considera que tanto la conferencia titulada El Hombre
en el Derecho (1927) como la clsica obra Filosofa del Derecho (1932),
desarrollan en su contenido ambas formas de entender al ser humano,
correspondiendo ambas a la poca previa a los tiempos de la dictadura y la
cada del rgimen nacionalsocialista, no se vislumbra una evolucin posterior
en la concepcin humanista del autor6 ni en los rasgos sealados,
caractersticos de sta.
En segundo lugar, interesa tratar la forma como Radbruch concibe la Filosofa
del Derecho y en ese sentido es preciso explorar el marco de pensamiento en
que se desarrolla su obra intelectual, los autores que influyen en l y los rasgos
que caracterizan su concepcin iusfilosfica.

10

1.1. El neokantismo
De inicio, para el Profesor Jos M Rodrguez Paniagua, a finales del siglo XIX
y comienzos del siglo XX, tuvo lugar en Alemania un restablecimiento de la
Filosofa del Derecho considerando que el positivismo filosfico no lleg a tener
un arraigo significativo en dicho
pas7; en consecuencia se produjo un movimiento de vuelta a los postulados
kantianos que se hizo visible a partir de la publicacin del libro Kant y el
Epgono de Otto Liebmann en 1865.
Enseguida, cabe mencionar en este movimiento dos corrientes claramente
identificadas: el neokantismo de Baden y el de Marburgo.
El primero, caracterizado por desarrollar una versin cultural o de los valores; y
el segundo, una formalista. Interesa para los propsitos de este trabajo hacer
una mayor referencia a la corriente desarrollada en el sudoeste alemn que
diera origen a la Escuela sudoccidental alemana cuyo centro neurlgico fue la
Universidad de Heidelberg, donde Radbruch fue profesor durante una dcada
comprendida entre los aos de 1904 a 1914, y a donde volvi en 1926 hasta su
jubilacin en 1949.
En ese sentido, es preciso sealar que la primera configuracin de una filosofa
de los valores como tal, y no como una mera reflexin acerca de los problemas
del valor, se produce en el marco del neokantismo de la Escuela de Baden. De
acuerdo con ello, se puede definir al neokantismo de la siguiente manera:
El neokantismo que surgi en Alemania aproximadamente a partir de 1860debe ser distinguido del kantismo, en sentido estricto, no slo por la fecha de
su desarrollo sino tambin por su contenido e intencin. Por kantismo se
entiende, en general, la influencia directa o indirecta de Kant sobre el
pensamiento contemporneo; por neokantismo, un intento de superar tanto el
positivismo y el materialismo como el constructivismo de la filosofa romntica
mediante una consideracin crtica de las ciencias y una fundamentacin
gnoseolgica del saber.
De esa forma, el neokantismo de Baden penetr en el pensamiento jurdico a
inicios del siglo XX, asentndose en Heidelberg, por entonces una de las
mejores universidades del orbe, la que a la llegada de Radbruch en 1903,
contaba con profesores de influencia universal como Max Weber, Georg
Jellinek, Wilhelm Windelband, Heinrich Rickert y los jvenes Hermann
Kantorowicz, Emil Lask y Karl Jaspers; que indudablemente influyeron en su
concepcin iusfilosfica.
Sin embargo, sera Rudolf Stammler como lo seala el Profesor Rodrguez
Paniagua- quien se convertira en el smbolo e incluso la encarnacin del
restablecimiento en Alemania de la Filosofa del Derecho, a fines del siglo XIX y
11

principios del XX. Este autor, seguidor del neokantismo sin haber formado parte
de las escuelas de Baden o Marburgo, influir notablemente en el pensamiento
de Radbruch con sus trabajos acerca de la idea del Derecho y el Derecho justo.
Es por ello necesario hacer un breve repaso al aporte de dos de los autores
que influyen significativamente en la concepcin filosfico-jurdica de Radbruch
y a quienes l reconoce expresamente en su produccin intelectual: al ya
mencionado Rudolf Stammler y Emil Lask.
1.1.1. Rudolf Stammler (1856-1930)
Segn Gustav Radbruch, la Filosofa del Derecho como consideracin
valorativa del Derecho sera la doctrina del Derecho justo de Stammler. Para
ste ltimo autor la filosofa del Derecho tiene una doble misin: desenvolver el
concepto del Derecho y ver como aparece en la vida humana, as como
ensear en qu consiste la justicia. De modo que:
La nocin de lo justo entraa una unidad de ordenacin de nuestros
pensamientos. Justo equivale a unitario ordenadamente En ese sentido, el
concepto de Derecho comprende las caractersticas que sirven para diferenciar
los fenmenos jurdicos de aquellos que corresponden a cualquier otra especie
o categora que impliquen un concepto distinto. Por lo tanto, para que ello sea
posible es necesario recurrir a la idea del Derecho que se constituye en la meta
final que marca la orientacin de cualquier realizacin jurdica a pesar de que
nunca pueda ser alcanzada plenamente.
En consecuencia, para Stammler, un Derecho justo es un Derecho de
carcter positivo, por lo tanto de contenido concreto, que se hace patente en el
ciclo de la vida social a travs de un proceso histricamente determinado. De
esa forma, no es un Derecho perfecto, al no caber la perfeccin en la limitada
realidad de la vida humana, siendo posible, entonces, la existencia de un
Derecho no justo.
1.1.2. Emil Lask (1875 1915)
Radbruch en su Filosofa del Derecho, dedica la primera llamada del captulo 1
de su obra que lleva por ttulo Realidad y valor, a hacer expresa alusin al
trasfondo de sus ideas provenientes de las doctrinas filosficas de Windelband,
Rickert y Lask; reconociendo que especialmente la Filosofa jurdica de este
ltimo fue para l de gran influjo.
En efecto, se suele considerar a Emil Lask como el primer iusfilsofo del
neokantismo de Baden, en tanto fue el primero en aplicar decididamente los
postulados de la filosofa de los valores que desarrollaron Windelband y Rickert
a los problemas capitales de la filosofa del Derecho. En ese sentido su aporte

12

a la obra de Radbruch se concretar con el tratamiento del dualismo metdico

y la consideracin del Derecho como ciencia cultural. Por ello, para l:
El dualismo metdico de la ciencia jurdica, se basa en el hecho de que el
Derecho o puede ser considerado como un factor real de la cultura, como un
suceso de la vida social, o puede ser examinado, como un complejo de
significaciones, ms exactamente de significaciones normativas, acerca de su
contenido dogmtico.
A su vez, resulta interesante apreciar en la obra de este autor su dedicacin a
los valores del Derecho, entendidos bajo las formas personalista y
transpersonalista; as como el abordaje de la relacin existente entre el
derecho natural y la filosofa crtica del valor en la que aprecia las diferencias
que surgen de la distinta forma que tienen ambas de concebir las relaciones
existentes entre valores y realidad, puesto que si para la filosofa crtica del
valor, la realidad emprica vale como nica, y dentro ella se puede establecer
una referencia a significaciones absolutas (valores); el derecho natural aspira a
identificar, o ms precisamente, fusionar valor y realidad. En suma, todas estas
sern cuestiones que se constituirn en materia de la reflexin y el posterior
desarrollo iusfilosfico de Gustav Radbruch.
Luego, a partir de estos antecedentes Radbruch construye su pensamiento
filosfico-jurdico asentando su obra en dos elementos claves: el dualismo
metdico que luego devendr en trialismo, y el relativismo.
1.2. Dualismo y trialismo metdico
Desde el inicio de la obra Filosofa del Derecho, Radbruch asienta las bases de
su pensamiento a partir de la distincin realidad y valor que a su vez genera
dos tipos de actitudes bsicas: la actitud ciega para el valor y la estimativa o
valorativa, a las cuales agrega otras dos que tienen una funcin mediadora: la
referida a valores y la superadora de valores. Entre estas ltimas interesa
aquella que pone en relacin los valores de carcter absoluto y lo existente,
como parte del contenido de la cultura; traducida como actitud referencial a la
justicia. De ese modo para el autor:
El derecho es un fenmeno cultural, es decir, un hecho relacionado a un valor.
El concepto del Derecho slo puede determinarse como conjunto de datos,
cuyo sentido estriba en la realizacin de la idea del derecho. El derecho puede
ser injusto (summun ius summa iniuria), pero es derecho en tanto su sentido
es ser justo.
En consecuencia, el mtodo que se adapta a tal consideracin de lo jurdico
parte por reconocer la imposibilidad de deducir de lo que es, el deber ser; de
forma que los preceptos del deber ser: los juicios de valor, no pueden
fundamentarse inductivamente sobre las posiciones de ser, sino
13

deductivamente sobre preceptos de especie semejante. Por ello, la esencia del

dualismo metdico, para Radbruch, implica que la consideracin del valor y la
del ser, se presentan una junto a la otra como crculos independientes y
cerrados.
No obstante esta distincin, Radbruch sostendr que su filosofa jurdica habra
dado un paso necesario en la evolucin histrica del pensamiento iusfilosfico
al considerar un trialismo metdico que parte de la referencia o relacin a los
valores, y que a su vez permite entender al Derecho como una realidad referida
a stos que supera la rgida oposicin entre ser y deber ser, acogiendo las
actitudes: estimativa, ciega al valor y referida a los valores, de modo que
convierte a la filosofa del Derecho en una filosofa cultural del Derecho.
1.3. Relativismo de los valores
El problema que plantea el relativismo en la obra de Radbruch parte de la
refutacin de la tesis de la existencia de una idea clara, reconocible y
comprobable del Derecho justo, debido a que los valores, al ser preceptos del
deber ser, no son susceptibles de conocimiento o fundamentacin cientfica.
Por ello, ni la ciencia, ni finalmente la filosofa pueden llegar a establecer qu
valor debe prevalecer sobre otro, y en el caso del Derecho:
() la Filosofa del derecho relativista es incapaz de determinar al individuo la
eleccin entre las concepciones jurdicas sistemticamente desenvueltas de
supuestos ltimos y contrarios. Se limita a proporcionar de un modo exhaustivo
todas las posiciones posibles, pero abandona su propia toma de posicin a una
decisin brotada de las profundidades de la personalidad; en este caso, no del
arbitrio, sino de la conciencia.
De forma que, con el relativismo se busca precisar la justeza de cada juicio
valorativo slo en relacin con otro juicio de valor determinado y superior, bajo
los lmites de una concepcin determinada del propio valor y el mundo, sin
preocuparse por fijar tal concepcin.
No obstante, el hecho de que el relativismo sea comprendido como parte de la
razn teortica, no implica su pertenencia a la prctica; es decir, segn el
propio autor estudiado: Significa la renuncia a la fundamentacin cientfica de
las actitudes supremas, pero no la renuncia a la toma de posicin misma.19
Finalmente, atendiendo a estas consideraciones podemos asumir que la
concepcin iusfilosfica de Radbruch requiere ser entendida como una
consideracin valorativa del Derecho, traducida como doctrina o teora del
Derecho justo. Para l, entonces, la filosofa del Derecho, trata, por tanto, de
los valores y las metas del Derecho, de la idea del Derecho y del Derecho
ideal, encontrando su complemento en la poltica jurdica, la cual versa sobre
las posibilidades de convertir ese derecho ideal en realidad.
14

2. La idea del Derecho

Conforme al desarrollo previo, habiendo apreciado la importancia que la
filosofa jurdica de Radbruch otorga a los valores, y con ellos, a la idea del
Derecho, es necesario detenerse en su consideracin del Derecho como una
obra humana, ya que en ese sentido, slo puede ser entendida a travs de su
idea; consecuentemente a partir de este supuesto es factible elaborar el propio
concepto de Derecho en la medida en que para el autor estudiado, tal concepto
es a la idea del Derecho lo que el ser al deber ser.
De ese modo, Radbruch -coincidiendo con Stammler- asume que el Derecho
tiene que ser elaborado a priori, considerando que no puede ser obtenido
inductivamente a partir de la observacin de hechos jurdicos. No obstante,
para el autor estudiado, si bien la filosofa jurdica de Stammler, no puede ni
quiere desarrollar ningn precepto jurdico que pueda demostrarse justo con
validez general, adquiere la validez general de sus conceptos a costa de su
carcter puramente formal.
En ese entender, Radbruch reprocha a Stammler la construccin del concepto
del Derecho al margen de la idea cuando es construido como un principio de
ordenacin sin contenido material y a partir de ello pretende que goce de
validez universal, sin que importe a la definicin el que ste sea justo o no lo
sea. As, Radbruch critica dicha separacin, considerando que si toda obra
humana slo puede ser entendida en relacin al valor que pretende realizar, no
se podra definir al Derecho prescindiendo de su idea, es decir que el concepto
no slo debe contemplar el valor, sino debe derivarse de l. De manera que el
concepto del Derecho es de carcter cultural y est predibujado en la idea del
Derecho.
Adems de ello, es til sealar que el ideal jurdico se concreta en el marco del
Derecho de una poca y un pueblo determinados. Por esta razn -dice
Radbruch-, la idea vale para una materia, es adecuada a sta; y, a su vez,
dicha materia, que se pretende dominar; acta sobre ella, dando lugar a la
determinabilidad material de la idea, que implica una relacin recproca donde
la ltima est determinada por la materia, en tanto que resulta determinante
para la misma.
De esa manera, si la idea del Derecho no puede ser otra que la justicia, -como
lo seala el autor-, cabe verificar cmo se conjuga dicha idea con su
determinabilidad material, para lo cual se puede hacer referencia a la teora del
Derecho justo desarrollada histricamente como Derecho natural; asumiendo
con Radbruch, que dentro de este modelo, la razn no es un arsenal de
conocimientos tericos acabados y prestos para su aplicacin, sino la facultad
de alcanzar tales conocimientos y normas que no son el producto de la razn

15

pura, sino de su aplicacin a datos determinados; por lo que su validez nunca

es general, sino slo en referencia a dichos datos.
Consecuentemente, si se pretende conservar para el Derecho justo el nombre
de derecho natural, debe oponerse a aqul de contenido invariable, y que
sera, por el contrario, entendido como un derecho natural de contenido
variable o derecho cultural.
De esta forma, la filosofa del Derecho descansa, por un lado, sobre la
naturaleza del hombre y, por el otro, sobre la naturaleza de las cosas20, en
parte sobre la idea del Derecho y en parte sobre su materia.
En efecto, la idea del Derecho se apoya en la naturaleza del hombre, puesto
que al ser una caracterstica humana la razn, la idea del Derecho se basa en
sta, siendo de validez universal aunque bsicamente formal; por lo tanto,
resulta incapaz de hacer brotar y desarrollar por s sola, todo un orden jurdico,
como intent hacerlo el Derecho natural tradicional.
Asimismo, la naturaleza de las cosas aparece decisiva cuando se manifiesta
para hacer posible la concrecin en la realidad de determinadas ideas jurdicas.
Ello, porque viene a constituirse en una resistencia que lo contingente opone al
ideal jurdico y a lo cual tiene que acomodarse para su concrecin. Adems, no
se presenta slo como un obstculo sino que se manifiesta en el momento de
nacer la idea, considerando que todo pensamiento jurdico lleva
necesariamente en s las huellas del clima histrico en que nace, y
permanece circunscrito dentro de los lmites de lo histricamente posible.
Sin embargo, y en ltima instancia; la importancia que la naturaleza de las
cosas tiene para el legislador, no obedece slo a las exigencias de lo realizable
y a los lmites histricos en que se construyen las ideas. En ese sentido, es
cierto que la naturaleza de las cosas se contrapone a la idea del Derecho
exigiendo una estructuracin sensata de la materia jurdica dada; sin embargo,
pese a ello, la decisin final corresponde a la apriorstica idea del Derecho.
En definitiva, la importancia de la idea del Derecho en el pensamiento jurdico
de Radbruch adquiere su propia particularidad y conduce a nuevos temas de la
Filosofa, cuando se llegan a establecer y describir sus elementos.
2.1. Los elementos de la idea del derecho
Los elementos de la idea del Derecho considerados en la obra de Radbruch
tienen su punto de partida en la conclusin del autor acerca del concepto del
Derecho: El derecho es aquello cuyo contenido estriba en servir a la idea del
Derecho; es decir que cuando se dice que ste es un concepto cultural o
referido a un valor, surge la necesidad de establecer cul es el valor hacia el
cual est dirigido, en suma hacia la idea del Derecho traducida en la justicia:
Derecho es la realidad, cuyo sentido estriba en servir a la justicia21. sta
16

segn el autor- es entendida como igualdad, en tanto que indica por un lado la
necesidad de un tratamiento igual de los seres humanos y relaciones iguales, y
por el otro el correspondiente trato desigual de los desiguales. No obstante, si
bien es posible dar una orientacin a travs de la justicia al concepto del
Derecho, no basta de manera exhaustiva para extraer su contenido, ya que si
bien la justicia indica tratar a los iguales como iguales y a los desiguales como
desiguales, nada dice respecto del punto de vista desde el cual se han de
calificar a unos como iguales y a otros como desiguales, estableciendo la
existencia de una relacin, pero no la forma como se concreta el tratamiento
igualitario. Por ello, para Radbruch, slo se puede completar la idea del
Derecho atendiendo a sus fines; en consecuencia, a la justicia se aade como
segundo elemento la adecuacin a un fin o finalidad. Por otro lado, la
adecuacin a un fin o finalidad, al estar referida a las diferentes concepciones
del Derecho y el Estado traducidas en ideologas polticas, plantea a la filosofa
jurdica otras dificultades en tanto que no permite responder de manera
unvoca por un desarrollo sistemtico de todas ellas, de modo que resulta
insuficiente para la ordenacin de la vida en comn, en tanto que el Derecho no
puede ser abandonado a las diversidades de opinin de los individuos, pues
por encima de todos tiene que ser una ordenacin, un Orden22.
De ese modo, para Radbruch, aparece un tercer elemento de la idea del
Derecho: la seguridad jurdica, que para concretarse requiere como condicin
la positividad; de tal forma que si no puede fijarse lo que es justo, hay que
establecer lo que debe ser jurdico a travs de una magistratura que est en
situacin de hacer cumplir lo establecido.
En suma, justicia, finalidad y seguridad jurdica son tres elementos que estn
en la misma situacin para constituir la idea del Derecho que propone el autor
estudiado, y son denominados por l exigencias del Derecho, es decir,
condiciones necesarias para que se conceptualice y concrete.
2.1.1. La justicia
Se haba adelantado que Radbruch llega a la conclusin de que la idea del
Derecho no puede ser otra que la justicia. Sin embargo, un concepto tan
ambiguo requera ser delimitado a fin de dar coherencia a su pensamiento
jusfilosfico; de ese modo consider que deba ser entendida como un valor
absoluto; un valor que descansa en s mismo y que no es derivado de otro
superior. A partir de tal supuesto, el autor propone varias distinciones para
llegar a la significacin de la justicia que mejor caracterice la idea del Derecho;
en ese sentido, en primer lugar distingua a dicho valor como una manifestacin
de lo moralmente bueno cuando se le considera como una virtud humana; por
ejemplo: el juez justo, a lo cual denomina justicia subjetiva, y a la que
contrapone a la justicia objetiva entendida como propiedad de una relacin
entre personas: la cualidad del precio justo.
17

De ese modo, al relacionarse, la justicia subjetiva es la intencin o el estado de

conciencia que se dirige a la realizacin de la justicia objetiva: como la
veracidad es a la verdad. La justicia objetiva constituye, por ello, la forma
primaria y la justicia subjetiva, la forma secundaria de dicho valor. Resultando
de inters para efectos de una construccin iusfilosfica, nicamente la justicia
objetiva (la cualidad del Derecho justo), ya que el patrn de lo moralmente
bueno se expresa en un hombre ideal, [y] el patrn de la justicia en una
ordenacin ideal de la sociedad. Enseguida, el autor considera necesario
establecer una segunda distincin que tome en cuenta, por un lado, a la justicia
que est relacionada con las exigencias del Derecho positivo, a la que
denomina juricidad y que presentara dos aspectos: la justa aplicacin u
obediencia de una ley o la ley justa; y por otro lado, a la justicia como idea del
Derecho, anterior y superior a la ley, considerada justicia en sentido estricto. En
definitiva, la que le interesa en su construccin iusfilosfica, es la segunda.
De este modo, Radbruch, intentando precisar el contenido de la idea del
Derecho, dir que: la mdula de la justicia es la idea de igualdad. A partir de
ello, es posible derivar, otras dos formas tradicionales de entender a la justicia:
Por un lado, la conmutativa o igualitaria que representa la igualdad absoluta
entre una prestacin y una contraprestacin, presuponiendo la existencia de
dos personas jurdicamente equiparadas entre s, y en tal sentido resulta propia
del derecho privado; y, por otro lado, la distributiva que considera la igualdad
proporcional en el trato dado a diferentes personas, presuponiendo al menos
tres actores en la relacin, de modo que uno de ellos est colocado en un
plano superior para imponer cargas o conferir beneficios al resto que se le
subordinan, y en tal sentido es la que caracterstica al derecho pblico.
Consecuentemente, la relacin entre ambas implica que siendo la primera una
justicia entre equiparados, presupone un acto de la justicia distributiva que
otorgue a los partcipes el mismo status. Por ello, la equiparacin jurdica
propia del derecho privado es el resultado de un acto de la segunda, puesto
que para que la justicia igualitaria pueda llegar a aplicarse, es necesario que se
reconozca capacidad jurdica igual a las personas interesadas en ella. En ese
sentido, la justicia distributiva, es la forma primaria, y la igualitaria una forma
derivada, de la justicia. Por tanto, en la distributiva se encuentra la idea del
valor hacia el cual debe orientarse el concepto del Derecho.
Ahora bien, el contenido de la justicia distributiva no aclara el panorama
respecto de quin debe ser tratado como igual y quin como desigual,
presupone en todo caso que la igualdad y la desigualdad ha sido fijada
previamente desde una perspectiva que no puede lograrse slo desde la
justicia; ello en razn de que, como ya se seal, la igualdad no es un dato sino
una abstraccin desde un punto de vista determinado de una desigualdad
dada.

18

Por otra parte, para Radbruch, la justicia alberga una tensin irresoluble a partir
de la igualdad que reviste la forma de lo general y aspira, no obstante, a
considerar los casos e individuos concretos. As, el autor considera a la justicia,
proyectada sobre lo concreto como la equidad. De ese modo: Justicia y
equidad no son distintos valores, sino distintos caminos para llegar al valor uno
del derecho. La justicia ve el caso singular desde el punto de vista de la norma
general, la equidad busca en el caso singular su propia ley, que al mismo
tiempo y finalmente debe tolerar su conversin en ley general, ya que, en fin de
cuentas la equidad como la justicia es de naturaleza generalizadora. As se
manifiesta en la tensin entre justicia y equidad la distincin metodolgica, ya
antes indicada, entre un desarrollo deductivo del derecho justo de preceptos
fundamentales universales, y un conocimiento inductivo del derecho justo
segn la naturaleza de la cosa
No obstante, el contenido de la equidad no puede llegar a realizarse a
cabalidad por ms que dicha generalidad admita distintos grados y se
considere que la especialidad es, pese a todo, una forma de lo general, y a su
vez algo que se acerca progresivamente a la individualizacin sin llegar a
alcanzarla por completo. Una justicia individualizada implica una contradiccin
en tanto que la justicia requiere de normas generales. Radbruch, trata de
articular ambos contenidos sosteniendo que la tendencia equitativa de la
justicia slo se realiza de un modo parcial en la especializacin.
Con todo ello, se construye el concepto del Derecho, en tanto es posible
advertir que, para el autor estudiado, la justicia en su adecuacin al Derecho
significa lo reglado, lo recto; y atendiendo a que el Derecho es una realidad
cuyo sentido reside en estar al servicio de la justicia, contiene una naturaleza
psicolgica expresada en valoraciones y exigencias que se traducen en lo
fctico como ordenacin. Se aade a ello, el objeto al que estn referidos la
justicia y la ordenacin: las relaciones recprocas entre los hombres; y
finalmente, si la justicia aspira a dar forma a tales relaciones en el sentido de la
igualdad, pertenece a la esencia de la ordenacin jurdica, el estar orientada
hacia la igualdad, es decir, el llevar consigo el carcter de lo general.
De este modo, Radbruch establece que la justicia, es segn su naturaleza,
solucin de conflictos27, estando llamada a armonizar las antinomias y a hacer
partcipe al Derecho de tal caracterstica que se asienta en la base de normas
generales. Finalmente, la gran mayora de las normas jurdicas del conjunto de
ordenaciones generales para la vida en comn que es el Derecho, slo recibe
de la idea de la justicia su forma: la igualdad de trato para todos y la
generalidad de la reglamentacin legal. Su contenido debe determinarse, as,
por otro principio que, como se seal previamente, es el segundo elemento de
la idea del Derecho: la adecuacin al fin.

19

2.1.2. La finalidad
En cuanto a la finalidad o adecuacin al fin, Radbruch hace alusin al fin en el
Derecho28, al cual no entiende como meta empricamente perseguida, sino
como la idea del fin, es decir referida a lo que ste debe ser. De modo que si el
concepto de la justicia era de incumbencia de la filosofa del Derecho, la idea
del fin proviene de la tica.
En efecto, para el autor, la tica se divide en dos partes: la teora de los
deberes y la teora de los bienes; stos ltimos son los valores que forman el
contenido de los deberes impuestos por la moral. En consecuencia, la finalidad
del Derecho puede hacer referencia tanto a los bienes como a los deberes
morales.
Enseguida, dentro de los bienes morales se distinguen tres grupos de objetos
capaces de ser medidos con valores absolutos: las personalidades humanas
individuales, las personalidades totales y las obras humanas; a los que
corresponden tres clases de valores: valores individuales, valores colectivos y
valores de las obras o de trabajo.
Por lo tanto, las formas de convivencia que corresponden a las tres clases de
valores sealados son la sociedad individualista, la colectividad
supraindividualista, y la comunidad transpersonal; los cuales se representan
conceptualmente de la siguiente manera: () la sociedad como una relacin
contractual, la colectividad como un organismo, a la manera del cuerpo
humano, y la comunidad de creacin de obras de cultura bajo la forma de un
edificio en construccin en que los canteros, arquitectos, maestros de obras y
dems operarios no se relaciones directamente de individuo a individuo, sino
indirectamente, a travs de su obra comn. De modo que si el problema de la
justicia pudo plantearse y responderse con independencia de toda cuestin de
fines, ahora aparece el Estado como marco de lo poltico que tiende a dichos
fines y que, adems, est vinculado al propio Derecho. Por tanto, se le hace
partcipe de los problemas de los fines cuando Radbruch asume que el
Derecho, en su parte esencial, es voluntad del Estado y ste, a su vez,
institucin jurdica. Asimismo, las forma sociales de convivencia representadas,
asumen ideales que para el autor estudiado se expresan bajo la forma de
tpicos como: la libertad, la Nacin y la cultura, respectivamente.
As, el ideal individualista de la libertad es acogido en el lenguaje poltico de los
partidos liberales, democrticos y socialistas; considerando los primeros que el
valor de la personalidad es metafsicamente infinito y capaz de imponerse a
cualquier inters mayoritario; mientras el segundo otorga a la personalidad un
valor finito en relacin con la mayora que vale ms que la minora; y el tercero
postula la libertad econmica, efectiva, para el individuo, aunque sin alejarse
por ello de la meta final individualista.
20

Por otro lado, segn el autor, la teora orgnica supraindividualista, es asumida

por los partidos autoritarios o conservadores, para los que el Estado como
todo, no existe en gracia a sus miembros, sino que stos existen en funcin de
aqul, lo que da como resultado que las funciones del Estado se ponen por
encima de los intereses de sus ciudadanos, incluso de la mayora de ellos.
Por ltimo, la concepcin transpersonal, pese a no haber llegado a tomar
cuerpo en la doctrina de partido alguno, se constituye en la nica pauta para
valorar histricamente la obra de los pueblos desaparecidos, ya que lo nico
que de ellos sobrevive son los valores culturales.
En consecuencia, el orden jerrquico de las tres clases de valores no puede
determinarse de un modo inequvoco, pues como lo precisa Garca Mynez: la
dificultad proviene de que slo es posible ponerse al servicio de cualquiera de
estos valores descuidando o sacrificando a los otros; en ese sentido Radbruch
concluye sealando que: Los fines y valores supremos del Derecho no slo
varan con arreglo a los estados sociales de los distintos tiempos y los distintos
pueblos, sino que son enjuiciados, adems, subjetivamente, de diferente modo
segn las personas, con arreglo a su sentimiento del Derecho, a su manera de
concebir el Estado, a su posicin de partido, a su credo religioso o a su
concepcin del mundo. La decisin tiene que tomarla el individuo,
descendiendo hasta la entraa de su propia personalidad, como un asunto
privativo de su conciencia. De esta forma, el problema del fin en el Derecho
desemboca en el relativismo y en la imposibilidad de definir al Derecho justo,
por lo tanto, surge la necesidad de establecer lo jurdico y aspirar a garantizar
lo prescrito.
2.1.3. La seguridad jurdica
Como se ha concluido previamente, el problema de la finalidad del Derecho
referido a los bienes ticos como lo planteaba Radbruch, desembocaba en el
relativismo, y a partir de all se evidenciaba la imposibilidad de definir el
Derecho justo; no obstante surge una necesidad de cierta certeza que implica
intentar estatuirlo a travs de un poder que tenga, adems, la fuerza necesaria
para imponer lo estatuido.
En consecuencia, se justifica la existencia del Derecho positivo como exigencia
de la seguridad jurdica, pues sta slo podra ser cumplida mediante el
carcter de positividad del Derecho. De este modo, Radbruch introduce al
tercer elemento de la idea del Derecho: la seguridad jurdica, a la que distingue
de la seguridad por medio del Derecho, que para l consiste en la seguridad
que el Derecho confiere al garantizar la vida o los bienes de los individuos, y
que se encontrara implcita en el concepto de adecuacin al fin; especialmente
vinculados con los valores individualistas que l asume.

21

Por el contrario, la seguridad jurdica consiste en la seguridad del Derecho

mismo entendida a partir de cuatro condiciones, consideradas como necesarias
para el autor, y que plantean las siguientes exigencias: a) que el Derecho sea
positivo, b) que el Derecho estatuido se base en hechos y no se remita a los
juicios de valor del juez en torno al caso concreto mediante criterios generales
como el de buena fe o el de las buenas costumbres, c) que estos hechos
puedan establecerse con el menor margen posible de error y que sean
practicables pese a la dureza en su aplicacin y d) tal Derecho no debe
hallarse expuesto a cambios frecuentes, ni a merced de una legislacin
incidental que facilite producir leyes para situaciones singulares.
Por otro lado, si bien la seguridad jurdica reclama la vigencia del Derecho
positivo, no renuncia a la necesidad de hacer posible que determinadas
situaciones de hecho se conviertan en estados jurdicos, como cuando
considera prcticas como el statu quo, la defensa posesiva o la prescripcin; o
an por paradjico que parezca, que el desafuero cree Derecho, de modo que
en la relacin entre poder y Derecho no puede decirse que el poder se
anteponga al Derecho, pero s que el poder triunfante crea, en muchos casos,
un estado de derecho nuevo.
A partir de estas caractersticas, Radbruch asume la importancia de la
seguridad jurdica remitindose a la relevancia que este concepto tiene en la
jurisprudencia inglesa que segn l, tiene rango preferente por sobre los dems
elementos de la idea del Derecho. As, parafraseando a Bentham, reproduce
en su obra las alabanzas que el jurista ingls eleva a su implementacin en el
Derecho moderno, ya que segn l, gracias a ella se puede prever el futuro y,
por tanto, tomar disposiciones; constituyndose en la base sobre la que
descansan todos los planes, todo trabajo y todo ahorro; de forma que la vida no
sea simplemente una sucesin de instantes, sino una continuidad.
En conclusin, compartiendo la impresin del Profesor Fernando de los Ros,
para el Derecho -segn Radbruch- para el orden jurdico, hay un problema
constante y de valor absoluto: el ideal de justicia. Sin embargo, en lo cotidiano,
dicho ideal no se logra, pese a que el Derecho va tanteando y seleccionando
medios con que realizar tal valor; por ello:
() lo que consigue de continuo es la seguridad, la certeza de una situacin
para cada cual; esa seguridad es en s misma un bien cultural que slo el
Derecho proporciona, y si no siempre es esencialmente justa, siempre ha sido
ideada en vista de una apreciacin de la justicia.
3. Las relaciones y antinomias en los elementos de la idea de Derecho
Previamente se ha podido apreciar cmo los tres elementos de la idea del
Derecho necesitan complementarse entre s, en tanto que el carcter formal de
22

la justicia requiere para su contenido, la finalidad; asimismo que el relativismo

de la adecuacin al fin reclama, a su vez, la positividad y la seguridad del
Derecho. No obstante si se complementan todos ellos mutuamente, al mismo
tiempo entre s se contradicen.
En efecto, atendiendo a su complementariedad, pueden evidenciarse, en
primer lugar, algunas de las principales relaciones que se producen en su
coexistencia, para luego desarrollar, en segundo lugar y con ms detalle, las
contradicciones que se producen entre justicia y finalidad, seguridad y finalidad;
y por ltimo justicia y seguridad jurdica.
De este modo, para Radbruch, una primera relacin que se genera consiste en
que la positividad del Derecho es un supuesto propio de su justicia ya que tan
propio es del concepto del Derecho justo el ser positivo, como es tarea del
derecho positivo ser justo en sus contenidos.
Por otro lado, de los tres elementos de la idea del Derecho, slo para la
finalidad opera la autolimitacin del relativismo, de modo que justicia y
seguridad estn por encima de la oposicin entre las concepciones en torno al
Derecho y al Estado. Entre ellas, para el autor estudiado, resulta de mayor
importancia la existencia de un orden jurdico que su justicia y finalidad que son
consideradas como las grandes tareas secundarias del Derecho; la primera,
consentida igualmente por todos, es la seguridad, es decir, el Orden, la paz34.
Adems, a la exigencia de la justicia tambin se subordinan los otros
elementos. As, la lucha poltica se desarrolla como una discusin inacabada
sobre la justicia al aparecer en el discurso cuestiones como el escatimar a los
otros lo que uno para s pretende, o la necesidad de otorgar a los dems lo que
uno toma para s, como el no pretender para uno lo que otro no pueda exigir
tambin; de forma que el supuesto tcito existente entre las partes en lucha, es
que debe ser consentido a otro lo que para uno sea recto o justo.
Se agrega a ello que, siendo la idea de la justicia absoluta y de validez
universal, comparte con la seguridad jurdica, su carcter de exigencia que est
sobre los partidos polticos, aunque puede depender de las distintas
concepciones sobre el Estado y el Derecho; as, elementos de validez universal
en la idea del derecho son la justicia y la seguridad, de validez relativa, empero,
no slo la finalidad misma, sino tambin la relacin jerrquica de los tres
elementos en s.
A pesar de que las consideraciones de Radbruch conducen de uno de los
elementos de la idea del Derecho hacia el otro, plantendose exigencias
mutuas; reconoce el autor, como se indic previamente, que no obstante, se
contradicen entre s al mismo tiempo; de modo que si la salud del pueblo es la
ley suprema, lo que equivale a decir que slo importa la finalidad, se
contrapone a ello el que la justicia absoluta y universal es la base y fundamento
23

de todo Derecho. Por otro lado, si se dice hgase justicia aunque el mundo
perezca, o sea, el Derecho positivo tiene que regir y aplicarse an a costa de
sacrificar todos los dems valores jurdicos; se le responde que el Derecho
positivo, al imponerse de un modo incondicional, podra degenerar por s
mismo en injusticia.
Finalmente, para Radbruch, se podra intentar arbitrar la pugna entre los tres
elementos de la idea del Derecho proponiendo una especie de divisin del
trabajo para cada uno de ellos. As, con la justicia se medira si una ordenacin
determinada trae consigo la forma de lo jurdico, segn la finalidad cabra
decidir si sus contenidos son adecuados, y por ltimo, se juzgara por la
medida de seguridad garantizada, si puede atribuirse validez o vigencia. Sin
embargo, el resultado sera que justicia, finalidad y seguridad jurdica, dominan
conjuntamente al Derecho en todos sus aspectos y por ende surgen entre s
agudas contradicciones; de ese modo hay pocas que marcan el tono sobre
uno u otro elemento, pero las unilateralidades de las pocas jurdicas que se
suceden unas a otras, son apropiadas para hacer visible la multilateralidad
contradictoria de la propia idea del Derecho.
3.1. La antinomia de la justicia y la finalidad
La justicia y la finalidad plantean contrarias pretensiones. Radbruch haba
sealado que la justicia implicaba igualdad y sta, a su vez, exiga generalidad
del precepto jurdico. Ahora bien, la igualdad no se da en la realidad sino que
es siempre una abstraccin desde cierto punto de vista de una desigualdad
dada; por ende, desde el punto de vista de la adecuacin al fin, toda
desigualdad en tanto individualizacin, permanece de una manera esencial; es
decir, que la finalidad exige individualizar tan lejos como se pueda.
Por otro lado, el autor refiere que en los aos previos a la cada del rgimen
nacional socialista, en Alemania se proclam que era Derecho cuanto convena
y beneficiaba al pueblo; es decir que se acentuaba bajo una forma extrema, la
idea supraindividualista del fin, con un punto de vista intransigente del bien
comn y del poder que conduca a la negacin de los derechos individuales del
hombre. En ese caso se presentaba una muestra de la exaltacin de la
finalidad por encima de la justicia; cuando es sta ltima la llamada a
establecer la relacin de valor entre la individualidad y la colectividad.
Sin embargo, la justicia no obtiene de su utilidad para el bien comn su
carcter bsico, sino que es precisamente til en su propia legalidad, a dicha
finalidad; de modo que si se incluye a la justicia en el concepto ms amplio de
bien comn, se hace necesario distinguirla, en la propia legalidad, de una
nocin ms estrecha del mismo. Es decir, la justicia es claramente distinguible
del bien comn con el que se halla en una relacin de tensin como fin del
derecho si supone una situacin de conflicto que se circunscribe a situaciones
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de afectacin individual; as, la idea del bien comn requiere ser estimada en
contraposicin con legtimos intereses del individuo caracterizados por notas de
igualdad y generalidad que no desempean ningn papel en relacin a la
finalidad supraindividual.
3.2. La antinomia de la finalidad y la seguridad jurdica
Frente a la justicia y la finalidad aparece en posicin de contradiccin la
seguridad jurdica; sta exige positividad y una vez estatuida en Derecho
positivo, -sostiene Radbruch- pretende validez sin consideracin de su justicia y
de sus fines.
Efectivamente, la positividad es un factum traducido en Derecho y fuerza, que
son a su vez, no obstante, contradictorios.
Ahora bien, la seguridad jurdica no exige slo la vigencia de los preceptos
jurdicos que la fuerza establece y que se cumplen de hecho, sino que tiene
tambin ciertas exigencias respecto a su contenido: la exigencia de su
practicabilidad que marca al Derecho con diversos rasgos que contradicen la
finalidad individualizadora como cuando fija estrechos lmites all donde la vida
slo conoce trnsitos fluidos (la adquisicin de la capacidad legal a cierta
edad), o bien acepta de la situacin de hecho slo los sntomas externos en
lugar de los hechos internos () significativos.
37. Por otro lado, entre 1937 y 1938, Radbruch adverta que para el creciente
valor que se comenzaba a otorgar a la seguridad jurdica, era caracterstico que
ella estaba siendo considerada por un pensamiento jurdico orientado al bien
comn; de modo que la ley era la voluntad transcrita del conductor y el
apartarse de la ley significaba, por consiguiente, lo antijurdico y la inseguridad
jurdica.
En ese sentido, esa fundamentacin de la seguridad jurdica basada en la
obediencia frente a la conduccin del Estado se conectaba estrechamente con
la exclusiva orientacin del Derecho hacia el bien comn.
En ese orden de ideas, al trasmutarse el concepto de seguridad jurdica como
una consecuencia del pensamiento de conduccin y del bien comn, sera
incompatible con determinados fenmenos jurdicos, a los cuales no se
pretende renunciar, en aras de obtener legitimidad. As, donde el Derecho no
es otra cosa que rdenes del conductor, quedaba sin explicar la relacin del
conductor mismo respecto del Derecho, el Estado de derecho y los derechos
pblicos subjetivos. Es decir, estos conceptos slo podran ser aclarados desde
el punto de vista formal, por el contenido positivo de la idea de seguridad
jurdica, y materialmente, slo por el contenido individualista de la idea de
justicia.

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38.Sin embargo, el pensamiento jurdico, para el autor, no es una simple

adecuacin al fin destinada a servir al bien comn; es ms bien bsicamente
un pensamiento sobre la legalidad y la justicia que interpreta las
determinaciones de la ley, que valen por virtud de la seguridad jurdica desde el
punto de vista de la justicia, esto es de la igualdad y, en ese marco juega
tambin un gran papel la adecuacin al fin.

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