EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO COMERCIAL GENERAL Y EL

DERECHO COMERCIAL COLOMBIANO

INTRODUCCION
Para poder comprender muchas de los principios e instituciones y el por qu de su
funcionamiento en el Derecho Comercial actual, es necesario saber el origen y la
evolucin a travs de la historia de esta rama jurdica de Derecho Privado.
Es por lo anterior que ste trabajo tiene la finalidad de hacer un breve recorrido a
lo largo del tiempo, desde la poca romana hasta la actualidad, resaltando los
momentos ms importantes tanto a nivel mundial como en Colombia.

ORIGEN Y EVOLUCION DEL DERECHO COMERCIAL

Si bien es cierto que muchas de las instituciones en la mayora de las ramas del
Derecho actual tuvieron su remoto origen en Roma, no ocurri lo mismo con el
Derecho Mercantil o Comercial, al menos tal cual se conoce hoy da.
Esta ausencia de regulacin jurdica en las relaciones comerciales de la poca
romana, la doctrina mercantilista la atribuye a dos razones: la primera razn
descansa sobre el hecho que la economa romana se basaba en el agro, haciendo
que los comerciantes fueran una clase social subalterna sin calidad de ciudadanos
romanos y sin ningn tipo de influencias polticas. La segunda razn,

es

meramente jurdica, ya que el derecho civil romano era el adecuado para la poca
y por su flexibilidad y su carcter universal, era suficiente para aplicarlo en las
relaciones patrimoniales y personales del momento; lo anterior no implica que no
hayan surgido espordicamente normas e instituciones de carcter comercial,
pero nunca llegaron a organizarse en un sistema de normas cuya nica funcin
fuera regular las materias en asuntos mercantiles.

Superada la Edad Antigua, comienza la Edad Media y es precisamente aqu

donde se origina el Derecho Comercial.
Debido al desarrollo econmico (feudalismo) y los cambios polticos (cada del
Imperio Romano e invasiones brbaras entre otros) y sociales en la temprana
Edad Media, conviven distintos sistemas jurdicos que evolucionaron de manera
impar, siendo los ms importantes: el Derecho Romano o Comn (careca de
flexibilidad), el Derecho Germnico (muy formalista) y el Derecho Cannico (hostil
al comercio). A pesar de la existencia de dichos sistemas, ninguno se adaptaba a
las necesidades del trfico mercantil que renaca con mayor fuerza en ciudades
del Mediterrneo y es entonces cuando los mismos comerciantes fueron formando
su propio derecho basado en las prcticas uniformes y reiteradas en el tiempo,
generando entonces las costumbres con un poder suficiente para regular las
relaciones mercantiles; en otras palabras, surge un derecho separado, elaborado
por los comerciantes y para los comerciantes fundamentado en la costumbre.
En este punto es menester resaltar la importancia que tuvieron las corporaciones
(asociaciones) de comerciantes dentro de las cuales, los usos y las costumbres
comerciales (consuetudinarios) se completaron con los estatutos (escritos); la
vinculacin del comerciante en dichas corporaciones se realizaba mediante la
inscripcin en el Liber mercatorum y en virtud de dicho acto se adquira la
verdadera calidad de comerciante, aceptando de esta manera, el sometimiento a
las normas comerciales y a la jurisdiccin de dicha institucin. Tal vez una de las
funciones ms importantes de las corporaciones era que hacan las veces de
tribunales especiales para dirimir las diferencias surgidas entre sus agremiados,
constituyendo as la llamada jurisdiccin consular, diferente a la jurisdiccin
ordinaria estatal. En estos tribunales especiales la justicia era aplicada por los
cnsules que, desde luego, tambin eran comerciantes aunque no versados en
Derecho; sin embargo, como se aplicaban los usos y las costumbres para resolver
las diferencias, dichos cnsules o jueces comerciantes estaban en todas las
condiciones de fallar.

Finalizando la Edad Media e iniciando la Edad Moderna, surgen las primeras

manifestaciones doctrinales encabezadas por Benvenuto Stracca quien, con su
obra Tratado sobre comercio y el comerciante, precis los conceptos que de
forma emprica haban sido elaborados por los comerciantes o reconocidos por la
jurisprudencia de la jurisdiccin consular.
Con la aparicin de estas doctrinas, nace entonces la primera manifestacin
legislativa del derecho comercial con las Ordenanzas de Bilbao dictadas por el rey
Felipe II de Espaa en 1560, en donde se regularon adems el derecho martimo y
el derecho de seguros. Ms de un siglo despus, en 1673, aparece la segunda
manifestacin legislativa con las Ordenanzas de Luis XIV que reglamentaron el
derecho terrestre, el derecho martimo y dejaron vigente el estatuto de los
comerciantes.
Con la llegada del Iluminismo y la Revolucin Francesa, el feudalismo imperante
en la Edad Media queda virtualmente abolido, ya que dichos movimientos calaban
en el pueblo y en sus legisladores los ideales de libertad, igualdad y fraternidad.
Estos tres principios hacen que la nueva doctrina vea las corporaciones como un
rgimen de castas contrarias a la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley y
terminan desapareciendo de manera definitiva en Francia por mandato de la Ley
Le Chapellier expedida en 1791.Hasta este momento, toda la evolucin del
derecho comercial tena un carcter meramente subjetivo, ya que iba encaminado
exclusivamente a los actos de los comerciantes, es decir a las personas que
gozaban de ste ttulo mediante la inscripcin.
La nueva doctrina, mediante el Cdigo de Napolen, instituye regular las
relaciones surgidas de los actos de comercio, reemplazando entonces el criterio
subjetivo anteriormente nombrado, por un criterio objetivo; es decir, ya no regulaba
actos exclusivos de los comerciantes, sino que regulaba las relaciones surgidas de
actos mercantiles realizados por cualquier persona.
El Cdigo Napolenico enumer catorce actos de comercio y, gracias a las
circunstancias histricas dentro de las que se expide, se favorece su difusin y su

imitacin en pases como Espaa, Alemania, Suiza e Italia entre otros, de los
cuales vale la pena mencionar algunos aspectos importantes.
En Espaa, las Ordenanzas de Bilbao se reemplazaron por un Cdigo redactado
por don Pedro Senz de Andino en 1829, el cual tuvo en cuenta tanto el criterio
objetivo como el criterio subjetivo sobre el derecho mercantil.
En Alemania por su parte, se logr unificar la legislacin comercial en el Cdigo de
1861 y, en 1900 se dict un nuevo Cdigo que rigi hasta 1942 y que adopta el
criterio subjetivo.
En Suiza en el ao de 1881 se dicta la ley federal del derecho de las obligaciones,
incorporndose al Cdigo Civil en 1911, fusionando de esta manera el Derecho
Civil con el Derecho Comercial; sin embargo esta fusin fracasa con la reforma de
1937, ya que se desprenden del Cdigo aspectos exclusivamente comerciales.
Italia por otro lado, expidi un Cdigo de Comercio en 1882, denominado Cdigo
de Derecho Privado que rigi hasta 1942 y que se caracteriz bsicamente por
confundir figuras del Derecho Civil con figuras del Derecho Comercial e incluir los
principios corporativos del fascismo,

dejando por fuera normas exclusivas de

derecho martimo, quiebra y aspectos cambiarios.

Hasta este punto, se habla del derecho comercial dentro de un marco general
denominado derecho continental; pero no es el nico sistema, ya que
universalmente existe otro denominado derecho anglosajn del cual es preciso
mencionar algunos aspectos de manera general.
El derecho anglosajn durante su evolucin estuvo compuesto por cuatro
instituciones: la Civil Law,

que era una reproduccin del derecho romano; la

Common Law o tambin denominada Derecho Comn o Consuetudinario, que

recopil la costumbre mercantil mediante el sistema de precedentes judiciales; la
Equity Law, que eran tribunales que acogan parte de cada uno de las
instituciones anteriores, basndose en fallos de conciencia para lograr un poco
mas de equidad; y la Statue Law, que no era ms que un derecho normativo
emanado directamente del Parlamento. Durante el curso de la historia y hasta hoy,

sobrevivi el Common Law o Derecho Consuetudinario, desapareciendo el Civil

Law, absorbiendo el Equity Law y teniendo como fuente excepcional la Statue
Law.
A pesar de los importantes avances y diferentes codificaciones que tuvo el
Derecho Mercantil durante todas las etapas anteriormente explicadas, en 1882 el
connotado y famoso tratadista de Derecho Comercial y fiel seguidor de la doctrina
suiza, Cesare Vivante, adopta y expone una tesis argumentando que en el orden
jurdico privado no hay ms que slo un tipo de obligaciones, en el que se puede
encuadrar las variantes tanto civiles como mercantiles.
Los opositores a la unificacin propuesta por Vivante, a los cuales el famoso
tratadista se sum en 1921, argumentaron a favor de la existencia de un Cdigo
de Comercio diferente del Cdigo Civil, basndose en: las diferencias en el
mtodo de formacin de ambos ordenamientos; ciertos aspectos del Derecho
Comercial exigen una disciplina distinta a la que les brinda el Cdigo Civil de
manera general; la internacionalizacin del Derecho Mercantil choca con el
carcter nacional de los Cdigos Civiles; entre otras.
En la Era Contempornea, la doctrina mercantilista definitivamente se inclina hacia
un derecho regulador de las relaciones econmicas, mezclando criterios tanto del
derecho pblico como del derecho privado.
De hecho, los esquemas clsicos del derecho mercantil se han visto afectados,
transformados y orientados, desde el siglo XX hasta hoy, a nuevas formas y
procedimientos por diferentes razones, entre las cuales sobresalen:
-El fenmeno de publificacin del derecho privado, que no es ms que una
muestra clara de intervencionismo y dirigismo que el Estado asumi para dirigir la
economa (prueba de este fenmeno, son las empresas industriales y comerciales
del Estado y los estatutos excepcionales formulados para ciertos comerciantes).
-El surgimiento del derecho de las comunidades a causa del desarrollo de los
acuerdos de integracin econmica de los Estados.

-El desarrollo de las comunicaciones, la computacin y la gentica que han

significado el motor de las actividades mercantilistas a nivel mundial y de cierta
manera han facilitado el intercambio mercantil, desmaterializndolo.

HISTORIA DEL DERECHO COMERCIAL COLOMBIANO

Inicialmente durante el periodo colonial, en el Virreinato de la Nueva Granada se
aplicaban las normas comerciales dictadas por la Corona espaola, entre las que
se incluyen las Ordenanzas de Bilbao, las Ordenanzas de Luis XIV, la Novsima
Recopilacin y la Recopilacin de Indias.
Luego, en la poca de independencia y por mandato expreso de la Constitucin de
1821 en su artculo 188, se dispuso que quedaran vigentes las reglas mercantiles
de la Colonia para evitar confusiones. Al poco tiempo, la ley del 13 de mayo de
1825, que adems de regular todo lo referente a la competencia de juzgados y
tribunales civiles, estableci que en materia comercial se aplicaran las leyes y
decretos dictados por las Ordenes, el Congreso, las Cdulas, las Ordenanzas de
Bilbao, la Recopilacin de Indias y las Siete Partidas de Espaa.
Ya en 1853, se dict el primer Cdigo de Comercio, que derog toda la legislacin
anterior (especialmente las Ordenanzas de Bilbao) y a su vez se apoy en el
Cdigo de Comercio espaol, tomando

todo lo referente al comercio tanto

terrestre como martimo y a la quiebra en cuanto a lo penal y concursal. Este

Cdigo dur escasos 5 aos.
En el ao de 1863, cuando se estableci el rgimen federal, cada Estado tuvo la
facultad de dictar su propia normatividad comercial terrestre, dejndole a la Nacin
la facultad de expedir el Cdigo Martimo; fue el Estado de Panam el primero en
redactar su Cdigo Terrestre en 1869, inspirado en el Cdigo de Chile.
En 1886, superado el rgimen de las confederaciones, se establece el Estado
unitario, surgiendo entonces la necesidad de unificar la legislacin, dejando
vigente el Cdigo Terrestre del Estado de Panam y el Cdigo Martimo de 1870.
Entre 1887 y 1971 se dictaron muchas leyes sobre compaas de seguro,

establecimientos de crdito, bolsas de valores, corporaciones financieras, bancos,

cmaras de comercio, registro mercantil, y dems instituciones de carcter
enteramente mercantil. A pesar de lo anterior, no se haba expedido un solo
Cdigo que reuniera toda la actividad comercial.
Es por lo anterior que en el ao 1958 y ante la ausencia de un Cdigo de
Comercio unificado, se present un proyecto completo para ponerlo a
consideracin del Congreso; diez aos despus, en 1968, se cre una comisin
revisora de dicho proyecto, comisin que a su vez, en 1970 present un proyecto
que fue el que se termin presentando a la consideracin del gobierno, con ciertas
diferencias y retoques sobre el presentado inicialmente en 1958.
Finalmente y fundamentndose en todo el trabajo realizado desde 1958 en aras
de unificar la legislacin mercantil, el gobierno nacional expidi el 27 de marzo de
1971 el decreto 410, que contiene el Cdigo de Comercio vigente hasta hoy.
Pero como el Derecho no es esttico como tampoco lo es el mundo, las diferentes
condiciones jurdicas y comerciales del pas se han venido modificando por
muchas disposiciones especiales, dentro de las que cabra mencionar las mas
recientes, tales como:
La Ley 222 de 1995 mediante la cual se modifica el Libro II del Cdigo de
Comercio y se expide un nuevo rgimen de procesos concursales.
La Ley 527 de 1999 en donde se defini y reglament el acceso y uso de
los mensajes de datos, del comercio electrnico y de las firmas digitales,
haciendo de esta forma que el pas ingresara al comercio electrnico.
La Ley 116 de 2006, que reemplaza a la Ley 550 de 1999 y que reconoce la
funcin social que tienen las empresas en la economa, al disponer un
rgimen que promueve la reactivacin empresarial, estableciendo a su vez
un rgimen de insolvencia empresarial.

CONCLUSIONES
Como se puede deducir, definitivamente el Derecho Comercial actual, visto como
un derecho especial, tiene su remoto origen en la Edad Media en los famosos
estatutos medievales que son la fuente de gran parte de las instituciones tpicas
de Derecho Mercantil (letra de cambio, sociedades comerciales, quiebra, negocios
bancarios, entre otros).
A lo largo de toda la historia, se observa cmo el Derecho Mercantil ha pasado por
distintas etapas, tratando de adaptarse a los cambios (en especial de tipos
econmicos y tecnolgicos), creando diferentes instituciones tales como la nueva
Lex Mercatoria, integrada tanto por las costumbres internacionales como por los
Principios

sobre

Contratos

Comerciales

Internacionales

para

hacer

el

ordenamiento lo ms claro, sustantivo y seguro como consecuencia de la

globalizacin y Colombia no ha sido la excepcin.

BIBLIOGRAFIA
VELAZQUEZ RODRIGUEZ, Oscar Daro. Nuevo Manual de Derecho
Comercial. Tercera Edicin. Librera Jurdica Snchez R. Ltda., 2007, p. 3840.
DE LA TORRE, Madrin. Principios de Derecho Comercial. Novena
Edicin. Editorial Temis S.A., Bogot D.C., 2.004, p. 5-29.
GALGANO, Francesco. Historia del Derecho Mercantil. Editorial Lala S.A,
Barcelona, 1981.
Presentacin del Libro Derecho Mercantil de Cesare Vivante, redactado
por el Magistrado Juan Luis Gonzlez, Presidente del Honorable Tribunal
Superior de Justicia y del Consejo de la Judicatura del Distrito Federal
(Puebla-Mxico D.F.).