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20106000038381
Al contestar por favor cite estos datos:
Radicado No.: 20106000038381
Fecha: 17/06/2010 09:31:27 a.m.

Derechos salariales y prestacionales de empleados pblicos de las
empresas sociales del Estado del orden territorial



Bogot, D.C.
EE3838
2010-17-06
Doctor
EMILIANO GARCA USCTEGUI
Gerente
ESE hospital San Sebastin de Urab
Calle 50 No. 36-31
Necocl, Antioquia



Ref.: REMUNERACIN. Prima de Servicios. Es viable su reconocimiento en
entidades del Orden Territorial del sector salud? Rad. ER. 5266- 5376-6453/10.

Respetado doctor.

Con respecto a la consulta formulada en su Comunicacin de la referencia, me permito
manifestarle en relacin con los derechos salariales y prestacionales de los empleados pblicos
de las Empresas Sociales del Estado del orden territorial:

1. El Decreto 1919 de 2002
1
extendi el rgimen de prestaciones sociales de los empleados
pblicos de la Rama Ejecutiva del nivel nacional a los mismos empleados del nivel territorial.
Ello, con el fin de unificar la legislacin nacional y territorial sobre esta materia, cubriendo
algunas prestaciones sociales de las que carecan los empleados pblicos del nivel territorial.
As pues, el mismo no se ocupa ni afecta elementos de salario, como es el caso de la prima de
servicios.

Por otra parte cabe resaltar que de acuerdo con el artculo 2 de este Decreto, a las personas
vinculadas a las Empresas Sociales del Estado del nivel territorial se les continuar aplicando el
rgimen de prestaciones sociales de la Rama Ejecutiva del Orden Nacional.


1
Por el cual se fija el rgimen de prestaciones sociales para los empleados pblicos y se regula el
rgimen mnimo prestacional de los trabajadores oficiales del nivel territorial.








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2. La Prima de Servicios, es un elemento de salario consagrado para los empleados pblicos
de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico del orden nacional en el Decreto 1042 de 1978, cuyo
campo de aplicacin no se ha extendido a los empleados pblicos del nivel territorial.

As lo consider el Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil
2
ante la Consulta
presentada por este Departamento Administrativo:

En el caso de las autoridades pblicas el deber de obediencia al ordenamiento jurdico
constituye adems el fundamento para el ejercicio de las competencias, de acuerdo con lo
previsto en el artculo 121 de la Carta, segn el cual Ninguna autoridad del Estado podr
ejercer funciones distintas de las que le atribuyen la Constitucin y la ley, lo que hace que
la competencia sea un presupuesto de validez de los actos que se profieren, de manera que
si una autoridad pblica expide un acto sin ser titular de ella, ste sera nulo.

En tal sentido, encontrndose vigente el decreto ley 1042 de 1978 que contempla los
elementos salariales para los empleados pblicos del orden nacional, no podran los entes
territoriales asumir una competencia de la que carecen y hacer extensivo a sus servidores
tales elementos.

Con base en las anteriores consideraciones la Sala, RESPONDE:

1. Deben los entes territoriales reconocer y pagar los elementos de salario contemplados
en el Decreto 1042 de 1978 a sus empleados pblicos?

El decreto ley 1042 de 1978 se encuentra vigente, pero en cuanto slo contempla los
elementos salariales para los empleados pblicos del orden nacional, su regulacin sobre
este respecto no puede hacerse extensiva a los servidores pblicos del orden territorial.
(Subrayado fuera del texto).

De acuerdo con lo anterior podemos concluir que la Prima de Servicios, es un elemento de
salario consagrado para los empleados pblicos de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico del
orden nacional en el Decreto 1042 de 1978, cuyo campo de aplicacin no se ha extendido a los
empleados pblicos del nivel territorial.

3. Con respecto a la situacin laboral de los empleados vinculados con anterioridad a la Ley 10
de 1990, cabe resaltar que con anterioridad a la vigencia de la Ley mencionada y en virtud a
que la salud como servicio pblico estaba a cargo de la Nacin, El Sistema Nacional de Salud
se estructur y organiz con un rgimen jurdico propio, aplicndoseles a los empleados
pblicos del subsector oficial el rgimen salarial y prestacional establecido para la Rama
Ejecutiva del Orden Nacional, derivndose de ello una connotacin especial para dichos
empleados, consistente en que aquellos vinculados a los Servicios Seccionales de Salud, a

2
Radicacin 1.956 del diez (10) de septiembre de 2009, Nmero nico 11001-03-06-000-2009-00038-00,
Referencia: Funcin Pblica. Aplicacin del decreto 1042 de 1978 a los empleados pblicos del nivel
territorial. Excepcin de inconstitucionalidad.







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pesar de pertenecer al orden territorial, las normas aplicables en materia salarial y prestacional
son las del orden nacional.

En consecuencia, los empleados pblicos del sector salud vinculados con anterioridad a
la vigencia de la Ley 10 de 1990, pueden estar percibiendo los elementos salariales aplicados
al orden nacional, si continuaron con el rgimen que tenan en materia salarial y
prestacional, por lo cual se rigen por las normas aplicables a los empleados pblicos de la
Rama Ejecutiva Nacional, es decir, los Decretos 1042 de 1978, 3135 de 1968, 1848 de 1968 y
1045 de 1978, entre otros.

De acuerdo con lo sealado concluimos:

1. El Gobierno Nacional, nico competente para hacerlo, no ha creado en el nivel territorial el
elemento salarial denominado prima de servicios; no obstante debemos tener en cuenta la
presuncin de legalidad de que gozan los actos administrativos, de acuerdo con lo dispuesto en
el artculo 66 del Cdigo Contencioso Administrativo, los cuales mientras permanezcan
vigentes, se aplicarn en los trminos y condiciones en ellos establecidos y su interpretacin
corresponde a las autoridades del ente territorial.

2. Los empleados del sector salud vinculados con anterioridad a la expedicin de la Ley 10 de
1990, pueden estar percibiendo elementos salariales contemplados para los empleados
pblicos del nivel nacional, como por ejemplo la prima de servicios, la cual en el orden nacional,
se encuentra regulada por el artculo 58 del Decreto 1042 de 1978 y en el Decreto 1374 de
2010.

En este orden de ideas, si los empleados de la Empresa Social del Estado se encuentran
vinculados con anterioridad a la expedicin de la Ley 10 de 1990 y continuaron con el rgimen
en materia salarial del nivel nacional, tendr derecho a percibir el reconocimiento de la prima de
servicios, equivalente a quince das de remuneracin por cada ao de servicios.

El anterior concepto se emite de conformidad con el artculo 25 del C.C.A.

Cordialmente,




CLAUDIA PATRICIA HERNNDEZ LEN
Directora Jurdica

Maia Valeria Borja /CPHL./GCJ-601/ER. 5266-10.