y a su esencial libertad, el establecimiento de cada poder estatal concreto depende nicamente de los hombres. Esta idea de que los Estados tienen como undamento el derecho natural y no la e ser! crucial para el desarrollo posterior de la ciencia pol"tica y del derecho, aunque como te#lo$o emi% nente &itoria tiene una concepci#n del hombre que no e'cluye la (ocaci#n a la e. Encuentra )ruau en las relecciones De indis y De iure belli que el respeto a los derechos humanos naturales de los indios y el impulso a la labor de e(an$eli*aci#n de los pa$anos del Nue(o +undo, constitu"an elementos b!sicos y esenciales de la doctrina de &itoria sobre los que han de estructurarse los derechos pol"ticos de la corona de ,astilla. &itoria sab"a muy bien que undar las distintas comunidades estatales en la e cat#lica constitu"a una (isi#n diicultosa desde la diusi#n del protestantismo que hab"a tra"do la Reorma luterana, propu$nando una teor"a -ur"dica con% ciliadora que permitiera a los Estados una to% lerancia y un respeto mutuo en aras de las doctrinas paciistas propias de la Espa.a de la /poca de ,arlos & y de la concepci#n del derecho natural comn a todos los Estados. En este sentido &itoria deiende principios comunes 0naturales1 id#neos para la con(i(encia pac"ica de los Estados, mostrando un esp"ritu uni(er% salista ense.a del humanismo renacentista, que
SEGUNDA ESCOLSTICA ESPAOLA Y RENOVACIN DE LA CIENCIA DEL DERECHO EN EL SIGLO XVI: UN CAPTULO DE LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO EUROPEO. I. FRANCISCO DE VITORIA, DOMINGO DE SOTO.
SOMMARIO2 3. 4rimera Escol!stica medie(al. 5. 6e$unda Escol!stica Espa.ola. 7. 8rancisco de &itoria. 4. 9omin$o de 6oto.
3. Primera Escolstica medieval.
En la historia de la iloso"a y en especial de la teolo$"a y la iloso"a del derecho, se sita la 4ri% mera Escol!stica en la Edad +edia alcan*ando su punto de mayor esplendor en el s. :;;;, aunque tambi/n puede encuadrarse en esta corriente al$n autor de inales de la Edad Anti$ua como 6an A$ust"n 07<4%4701. =os autores m!s sob% resalientes de la 4rimera Escol!stica ueron 6anto Tom!s de Aquino 0355<%35>41, 6an )uena% (entura 03553%35>41, ?uillermo de Oc@ham 035A0%374B1, +arsilio de 4adua 035><%37471, y 9uns 6coto 035C<%370B1D todos trataban de conciliar ra*#n y e subordinando la primera a la se$unda. =os $randes te'tos ilos#icos $reco% latinos conocidos por los medie(ales $racias a las A. TORRENT Segunda Escolastica 5 traducciones de los !rabes y hebreos hisp!nicos 3
A(icena y A(erroes 0y lue$o del $rie$o al lat"n por 6an Alberto +a$no1, aportaron nue(as luces a las (i(aces discusiones entre los escol!sticos ba-omedie(ales, imbu"dos de aristotelismo. Eay que pensar que en el s. : ,#rdoba era la $ran capital cultural de Europa y las traducciones de los $randes cl!sicos permitieron a los autores cristianos ba-omedie(ales contar con un $ran andamia-e te#rico que utili*aron para comprender y e'plicar la re(elaci#n reli$iosa cristiana en% rent!ndose con el $ran problema suscitado por la tensi#n entre ra*#n y eD bastar! recordar los ,omentarios del Aquinate a la 4ol"tica de Ari% st#teles en el campo ilos#ico, sobre todo la prolon$aci#n de estos ,omentarios por 4edio de Au(ernia, o desde otro punto de (ista la pol/mi% ca sur$ida en el nominalismo ba-omedie(al con su inter/s por los puntos de (ista psicol#$ico y cr"tico descuidando el aspecto metaisico de los
1 &d. A. TORRENT, El derecho musulmn en la Espaa medieval, en RDRom, &;;;, 5035, 5002 desde ,#rdoba se irradiaba un $ran mo(imiento cultural con $randes i$uras del pensa% miento !rabe. En ,#rdoba se respiraba un ambiente de lu* y cultura especialmente en los s. : y :;D se estudiaban o% bras procedentes de Oriente y los $randes tratados ilos#% icos $rie$osD se culti(aban las ciencias2 medicina, alquimia, astronom"a, astrolo$"a, y en $eneral esta /poca supuso paa el mundo de la inteli$encia musulmana un momento de $loria que an no ha sido superado. 7B TSDP &; 5037 ,on(iene anali*ar el pensamiento de &itoria para lo que tomar/ como reerencia el e'celente resumen que en di(ersos traba-os ha reali*ado &erdross >0 de las Relectiones Theologicae (itorianas, que el proesor de &iena aronta desde la co% ne'i#n de los ordenamientos positi(os con el derecho natural, las modernas declaraciones de los derechos humanos y los undamentos del derecho internacional. Fna idea central en &itoria es que la comunidad estatal no tiene como base la e, sino el derecho natural que prescribe que todos los hombres, independientemente de sus creencias, poseen una naturale*a social. )ruau >3 ha (isto en &itoria que el hombre tiene un in proporcionado a su naturale*a social, in que puede alcan*arse con sus uer*as naturales que son suicientes para que el hombre pueda obrar naturalmente bien, tener dominio sobre las cosas, y ser titular de derechos independientemente de la e reli$iosa que proese >5 , y de acuerdo a su naturale*a social
70 A. &ER9RO66, Grundlinien der antiken Rechts und Staats- philosophie, Gien, 3B4AD ;9., oderne So!iologie und scholastisches "aturrecht, Gien, 3BC3D ;9., #a $iloso$%a del derecho del mundo occidental& visi'n panormica de sus $undamentos, +/'ico, 3BC5D ;9., ()lkerrecht, Gien, 3BC4D ;9., Die *uellen des universellen ()lkerrechts+ ein Ein$,hrung, 8reibur$, 3B>7, especialmente sinteti*adas en Die -dee der Staats- enhemeinscha$t, <0C. 71 H. )RF8AF 4RAT6, Perspectivas , cit., <5. 72 8. 9E &;TOR;A, De indis, cit., ;, 3,4, 502 -n$idelitas non est impedimentum .uomi/hus ali.uis sit verus dominus0 A. TORRENT Segunda Escolastica 7A pre(iamente no hab"an recibido ense.an*a de la e cat#lica. &itoria no es contrario a la conquista de Am/rica por Espa.a, enumerando unos t"tulos que -ustiicaban la conquista y condenando otros a su -uicio ile$"timos que sin embar$o eran (!lidos para otros autores de la /poca que no se ape$aban a la tradici#n de la escol!stica cl!sica tal como hab"a e'puesto Tomas de Aquino, le$iti% mando &itoria causas para la e'pansi#n de la cristiandad y presencia de los espa.oles en Am/rica. En este sentido, como dice Iabala CA , su doctrina no predica el abandono de estas tierras por parte de los europeos sino que somete a un ri$uroso tratamiento critico los moti(os y los m/todos de la e'pansi#n, de tal suerte que &itoria en realidad no ue ni un impulsor ni un impu$nador de la conquista, sino un autor cr"tico que resol("a las cuestiones de la $uerra -usta se$n las actitudes que tomaran los indios. 9estaca Iabala CB que si los indios no (iolaban los derechos que &itoria conced"a a los espa.oles en torno a los t"tulos le$"timos aceptados en su primera Relectio, no nacia iniuria, y por tanto altaba la causa -usta para hacerles la $uerra.
68 6. IA)A=A, #as instituciones /ur%dicas en la con.uista de 1merica, +e-ico, 3BAA, 734, Iabala si$ue la edici#n de T. R;4O==, Relectiones theologicae de $ra2 3rancisco de (itoria, +adrid, 3B3>. 69 6. IA)A=A, #as instituciones, cit., A4. 7 TSDP &; 5037 problemas, de modo, que como dice )ruau 5 , interesaba primordialmente no el orden y la naturale*a ontol#$ica de las cosas sino el su-eto en su acti(idad co$nosciti(a, que si lle(# a ciertas e'a$eraciones en la escuela de 4ar"s, sin duda contribuy# con su esuer*o intelectual a preparar el terreno a los primeros humanistas. Tambi/n alor# con $ran potencia a partir del s. :;;; la idea que el pueblo es el titular primario del poder pol"tico, tesis que se ue airmando a partir de las tensiones entre el 4apado y el 6acro Romano ;mperio para sostener una relati(a independencia del emperador rente a las in$e% rencias, desi$naciones y consa$raciones papales 7 . A su (e*, otro actor absolutamente sob% resaliente procedente del +undo Anti$uo2 el redescubrimiento de las 4andectas de Hustiniano en el s. :;, di# lu$ar en el campo -ur"dico a la diusi#n del ius commune 4 con el $randioso
2 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento pol%tico de Domingo de Soto 2 su concepci'n del poder, 6alamanca, 3BC0, <. 3 8. ,AR4;NTERO, #os escolsticos espaoles en los inicios del liberalismo4 en #a -lustraci'n #iberal, :;;, 5035, 3. 4 A. TORRENT, 3undamentos del derecho europeo0 5iencia del derecho+ derecho romano-Jius communeK-derecho europeo, +adrid, 500>, 50< ss. 4or lo que se reiere especialmente a la incidencia del ius commune en la Espa.a ba-omedie(al en(uelta en la $uerra multisecular contra el in(asor mu% sulm!n, (id. A. TORRENT, #a recepci'n del derecho /ustinianeo en Espaa 6s0 7---7(8, en RDRom, ;:, 5037, 5C ss. 4ara entender este per"odo es imprescindible la obra de E. ,O;N?, 9andbuch der *uellen und #iteratur der neueren A. TORRENT Segunda Escolastica 4 renacimiento -ur"dico medie(al utili*!ndose los te'tos romanos en el campo pol"tico para undamentar las conrontaciones entre el 4apado y el 6acro ;mperio Romano ?erm!nico que se hab"a comen*ado a $estar con ,arloma$no y (i$ori*ado por Ot#n ;; en el BC5. 9esde el s. :; el deecho romano se airm# como el derecho por antonomasia imponi/ndose en la ma$na obra de $losadores y comentaristas, de modo que el derecho romano y la tradici#n roman"stica con% stituy# el ncleo capital de la historia del pen% samiento -ur"dico europeo < a partir del s. :;, y sobre todo en el :;; 0se$n +aitland C el m!s -ur"dico de todos los si$los1. Todos estos mo% (imientos culturales si$niican otros tantos hitos en la historia de los undamentos del derecho europeo, no menos importantes que la 6e$unda Escol!stica Espa.ola a partir del Renacimiento. 4odemos obser(ar por tanto una lar$u"sima se% cuencia en la e(oluci#n del derecho europeo, y
eurp:ischen Privatrechtsgeschichte, ;, ittelalter ;;<<-;=<<, +Ln% chen, 3B>7. 5 A. TORRENT, 3undamentos, cit., 35> ss. 6 8.G. +A;T=AN9, The $orm o$ actions and 5ommon la>s4,ambrid$e, 3B<A, que -unto con 8. 4O==O,M%8.G. +A;T=AN9, The 9istor2 o$ English #a>, ;%;;, ,ambrid$e 3ABA, rist., ,ambrid$e, 3BCA, son obras undamentales para conocer la andadura del derecho in$l/s, tradicio% nalmente entendido como muy di(er$ente del derecho continental europeo, pero las ltimas in(esti$aciones sobre el tema tienden a diuminar estas dierenciasD cr. A. TORRENT, 3undamentos, cit., 54A ss. 7> TSDP &; 5037 descubiertas en el Nue(o +undo, y consi$ui% entemente -ustiicando el dominio de la mo% narqu"a cat#lica espa.ola sobre todas aquellas tierras le$itimando el uso de la uer*aD por eso la concepci#n del dominium se con(irti# en un Jleit% moti(K de los escol!sticos hispanos. &itoria en sus Relectiones en cambio postul# la e'istencia del derecho propio que tienen todos los pueblos, cristianos o pa$anos, y como consecuencia la le$itimaci#n de su libertad e independencia que deb"an ser respetadas por los cristianos. =a relaci#n de ,arlos & con &itoria ha suscitado discusiones entre historiadores espa% .oles y europeos pensando que si &itoria se opon"a al $obierno uni(ersal del emperador, sus opiniones ten"an que irritar al c/sar. A mi modo de (er acaso /ste no cay# en la cuenta de la proundidad de las tesis (itorianas, porque ,arlos & no dud# en solicitar la ayuda de &itoria para resol(er cuestiones candentes planteadas por la conquista de Am/rica. Al respecto est!n docu% mentados (arios casos2 en 3<7B el emperador acudi# a &itoria para despe-ar ciertas dudas que el a$ustino ray Huan de Ose-era hab"a presentado ante el ,onse-o de ;ndias sobre instrucci#n y con(ersi#n de los indios a la eD en otra ocasi#n 03<431 llama a &itoria para que dictamine sobre la petici#n de ray )artolom/ de las ,asas 0llamado ap#stol de los indios1 ante el ,onse-o de ;ndias planteando que no se bauti*ara a los indios si A. TORRENT Segunda Escolastica 7C deensa de la e cat#lica por la casa de Austria con ,arlos & y 8elipe ;;, e inmediatamente antes con la reina ;sabel ; de ,astilla 0;sabel la ,at#% lica1, ultima representante de la dinast"a de los Trast!mara, y e'pulsados de Espa.a -ud"os y musulmanes por los Reyes ,at#licos, hi*o que la nue(a monarqu"a que sucedi# a los Trast!mara una (e* abatido el reino musulm!n de ?ranada y neutrali*ada la amena*a turca (encida en la batalla de =epanto, asumiera con una con(icci#n absoluta el ideal reli$ioso de deensa y propa% $aci#n del catolicismo que se con(irti# en ele% mento preponderante de la monarqu"a espa.ola impre$nando la labor de los $randes te#lo$os% -uristas hispanos de los s. :&; y :&;;. Es posible que ,arlos & tu(iera la irme intenci#n de restaurar el imperio uni(ersal CC de la teor"a medie(al que hab"a empe*ado a airmarse con ,arloma$no si$uiendo la idea imperial ro% manaD de ah" que autores como ?in/s de 6epl(eda sostu(ieran posturas a a(or del rei% nado uni(ersal del emperador C> , ne$ando de esta manera el derecho aut#ctono de las culturas
66 AsN piensa A. &ER9RO66, Die -dee der Staatengemeinscha$t in der christlichen Rechtsphilosophie, en -nter-nationalerechtliche und Staatsrechtliche 1bhandlunge!0 3estschri$t Sch:t!el, 9Lsseldor, 3BC0, <0<. 67 6obre la unci#n de los -uristas espa.oles en tiempos de la monarqu"a cat#lica en los si$los :&; y :&;;, (id. 8.H. AN9RE6 6ANTO6, ?urists @on his a/est2AsB service4 en RG, :&;, 5030, 35>0%35A4. < TSDP &; 5037 consi$uientemente de sus undamentos > a partir del derecho romano, que constituye la primera etapa documentada en la historia del pensamiento -ur"dico, y en esta secuencia la 6e$unda Esco% l!stica se presenta como un hito importante entre las ra"ces A o undamentos B del derecho europeo, en primer lu$ar como ius italicum, lue$o como ius commune gentium y m!s tarde como leC mundi Romanorum 30 D en este sentido el derecho romano ue el primer actor uniicador del derecho
7 +. TA=A+AN,A, Rela!ione, en 3ondamenti del diritto europeo, a cura di 4. Iamorani, A. +anredini, 4. 8erretti, Torino, 500<, 43. 8 El t/rmino JradiciK aparece si$niicati(amente en ?. =F,EETT; % A. 4ETRF,,; en el mismo t"tulo de su obra2 3ondamenti di diritto contrattuale europeo0 Dalle radici romane al Dra$t 5common 3rame o$ Re$erence, )olo$na, 5030D ;9., 3on- damenti di diritto contrattuale europeo4 Dalle radici romane al pro- getto dei Principles o$ Eutopeanm 5ontract #a> della 5ommissione #ando, )olo$na, 5030. +uy si$niicati(o tambi/n =. 6O=;9ORO +ARFOTT;, #a tradi!ione romanistica nel diritto europeo0 ;. Dal crollo dellA-mpero romano dADccidente alla $o- ma!ione dello Jius comuneK, Torino 5033D EA9., Dalla crisi dello ius commune alle codi$ica!ioni moderne, Torino, 5030. 9 6obre el (alor de JundamentosK (id. =. =ANTE==A, Regole4 principii4 valori4 $ondamenti, en (alori e principii del diritto romano0 1tti per i ;<< anni di Silvio Romano, a cura di A. Trisciuo$lio, Napoli, 500B, 4C ss. 10 &id. E. &ERA ,RFI%4;NTO, 9istoria do direito comun da 9umanidade, ;.;;, =isboa, 500C, 357 ss. A. TORRENT Segunda Escolastica C teniendo un rol de primer"simo orden en el +undo Anti$uo 33 . ,arloma$no coronado ReC 3rancorum et #ongo- bardorum et Patricius Romanorum el d"a de Na(idad del a.o A00, hab"a pretendido re(itali*ar el idea% rio pol"tico del anti$uo ;mperio Romano, se ue airmando en la Europa altomedie(al sobre bases romanas la idea que titular primario del poder pol"tico es el pueblo, tesis que se diundi# por dos ("as2 por un lado con el aristotelismo imperante en Europa conocido $racias a las traducciones de los musulmanes hisp!nicosD por otro, y especialmente con el redescubrimiento de las 4andectas -ustinianeas en Amali en 307< y la ense.an*a de ;rnerio en )olonia a partir de 30AA, que ori$in# el $ran mo(imiento cultural y pol"tico del ius commune 35 que tom# como (erdad indiscutible el derecho romano. 9esde entones (ol(i# a situarse de nue(o el derecho ro% mano como elemento uniicador y base un% damental de los nue(os ordenamientos -ur"dicos
11 +. TA=A+AN,A, -l diritto romano come $attore di uni$ica!ione del ondo 1ntico, en Studi in onore di G0 -mpallomeni, +ilano, 3BBB, B ss.D ;9., Particolarismo normativo ed unitE della esperien!a giuridica nellAesperien!a romana, en Diritto generale e dirittii particolari nellAesperien!a giuridica. 1tti della SocietE -taliana di Storia del Diritto, Roma, 5003, B ss.D A. TORRENT, #a $ractura /ustinianea en la producci'n del derecho0 #a prohibici'n de comentar el Digesto 2 su ideolog%a positivista4 en J3undamenta iurisK0Terminolog%a4 principios 2 JnterpretatioK, ed. 4. Resina, Almer"a, 5035, 3<. 12 &id. A. TORRENT, #a recepci'n, cit., passim. 7< TSDP &; 5037 Espa.a un ansia de paciismo al ser desterrada de la Europa meridional la amena*a musulmana que en la Espa.a ba-omedie(al, especialmente de% spu/s de Alman*or 0muerto en el 30051 y con la lle$ada de $uerreros musulmanes almor!(ides a Espa.a despu/s de la reconquista cristiana de Toledo en 30A< derrotando a Alonso &; en la batalla de 6a$re-os C7 , que recrudecieron con $ran (irulencia la intolerancia musulmana contra los cristianos, y m!s tarde con otra Onue(a oleada almor!(ide que derrrotaron a Alonso &;;;, rey de ,astilla, en la batalla de Alarcos el 30 de -ulio de 33B< C4 . Esta ansia de paciismo se ad(ierte en escritores del Renacimiento como =uis &i(es, ?in/s de 6epl(eda, &itoria, +artine* 6il"ceo, hasta el punto que se ha lle$ado a hablar del paci% ismo de la $eneraci#n espa.ola de 34B>D es si$niicati(o que las ,ortes de 3<57 y 3<45 pidieran er(ientemente al monarca que pro% curara por todos los medios la pa* con los pr"ncipes cristianos C< , y en aquellos momentos el emperador 0,arlos &D en Espa.a ,arlos ;1 estaba en lucha contra 8rancisco ; de 8ranciaD sin em% bar$o est! tambi/n documentado que los espa.oles si$uieron calurosamente a 8elipe ;; en las $uerras de reli$i#n que emprendi# contra los se$uidores de la doctrina luterana. =a acendrada
63 A. TORRENT, El derecho, cit., 3B4. 64 -bid. 65 ,. 6AN,EEI A=)ORNOI, Espaa un enigma hist'rico, ;, )arcelon, 5033D la 3P ed. es de 3B<>, 4C3, A. TORRENT Segunda Escolastica 74 la dominaci#n romana durante seis si$los y en los tres si$los de monarqu"a (isi$#tica. =os Reyes ,at#licos aportaron una pa* que no se (i("a desde hac"a siete si$los en lucha contra el in(asor musulm!n, y en este sentido Espa.a ue el primer $ran Estado territorial europeo. 8rancia an no lo era pues el 8ranco ,ondado y el Rosell#n y la ,erda.a estaban ba-o dominio espa.ol, e ;talia y Alemania no se constituyeron en Estados terri% toriales hasta el s. :;:. Abatido el ltimo reino musulm!n de ?ranada terminando con la lucha secular de cristianos contra musulmanes tan e'altada por 6!nche* Alborno* C5 , sur$"an sin embar$o otros problemas como los deri(ados del descubrimiento de Am/rica por un ladoD por otro los deri(ados de la reorma luterana que en Espa.a despu/s de la puriicaci#n del clero emprendida por el cardenal ,isneros tu(o menor eco en tierras hispanas que en otros pa"ses europeos. No debemos despreciar de todos modos que las dierencias entre la doctrina cat#lica y la protestante cristali*aron en cruentas $uerras de reli$i#n emprendidas por la monarqu"a cat#lica espa.ola contra los protestantes. Es cierto que los espa.oles se resist"an a compartir las campa.as b/licas de ,arlos & enrentando a unos cristianos, los cat#licos espa% .oles contra los europeos protestantes, y que en la primera mitad del s. :&; se diundi# en
62 ,. 6AN,EEI A=)ORNOI, Espaa un enigma hist'rico, ;& (ols0, )arcelona, 5033D la primera edici#n es de 3B<>. > TSDP &; 5037 ba-omedie(ales 37 . =os -uristas de esta /poca ten"an ahora ante s" con el creciente e inmenso aparato de $losas y comentarios al 5orpus iuris civilis, los te'tos de los -uristas cl!sicos reco$idos en los Digesta de Hustiniano que proclamaban la libertad del hombre por su propia naturale*a, no admitiendo otras limitaciones que las procedentes de su propio consentimiento 34 . En !mbitos cristianos a toda esta reno(aci#n cultural ba-omedie(al se uni# poderosamente la nue(a doctrina de pobre*a e(an$/lica y de% sprendimiento de los bienes temporales predicada por los ranciscanosD sur$ir!n entonces las llama% das #rdenes mendicantes2 ranciscanos 0ordo $ra- trum minorum1 y dominicos 0ordo predicatorum1 que a su (e* produ-eron bastantes con(ulsiones en la ;$lesia. 4artiendo de estos postulados se opu% sieron a la ;$lesia constitu"da Euss y Gicly, mientras que ranciscanos y dominicos se contentaban con alcan*ar un estatuto -ur"dico propio pero dentro de la ;$lesia. =os ranciscanos 9uns 6coto y ?uillermo de Oc@ham, especia% lmente este ltimo, desarrollaron una (asta obra doctrinal no solo teol#$ica sino tambi/n ilo% s#ica y -ur"dica, deendiendo con ardor los
13 &id. E. ,O;N?, The Roman #a> as Jius communeK on the 5ontinent, en #*R, =:::;:, 3B>7, 7< ss. 14 Tesis a la base de tantos enrentamientos entre la noble% *a territorial y las monarqu"as hisp!nicas, basados en la te% sis del pactismo2 cr. con lit. A. TORRENT, #a recepci'n, cit., passim. A. TORRENT Segunda Escolastica A anhelos de su orden. Toda("a se re(itali*ar! el pensamiento ranciscano en el s. :& cuando desde la Fni(ersidad de 4aris 0Huan de ?erson, ,onrado de 6ummerhart, ?abriel )iel, Hacobo Alman1, partiendo de las tesis de los railes menores desarrollaron toda una serie de nue(as e'plicaciones para aclarar el undamento del derecho y del dominium, que constituir!n temas medulares de la 6e$unda Escol!stica Espa.ola dentro del nue(o clima cultural y pol"tico en que se desen(ol("an2 los problemas de la conquista de Am/rica y el tratamiento que hab"a que dar a los ind"$enas partiendo de la i$ualdad y libertad natural entre todos los hombres, con el tema a.adido de la predicaci#n del E(an$elio a los ind"$enas americanos.
5. Segunda Escolstica Espaola.
=a /poca renacentista (a a e'perimentar nue(as tensiones culturales. 9esde un punto de (ista roman"stico los primeros humanistas arran% cando de =oren*o &alla y An$elo 4oli*iano trata% ron de superar la doctrina de $losadores y comentaristas que atribu"an autoridad al derecho romano tal como (en"a e'puesto en el 5orpus iuris civilis y por tanto considerando e'clusi(amente su promul$aci#n -ustinianea, para anali*ar el con% -unto del pensamiento anti$uo considerado mo% delo de (alores est/ticos contraponiendo as" el 77 TSDP &; 5037 conquista espa.ola C0 , no siendo la di(ersidad de reli$i#n causa le$"tima de $uerra C3 . 9e este modo y dada la i$ualdad sustancial de todos los hombres a los que hab"a de respet!rseles una esera "ntima de libertad reli$iosa, &itoria lle$# a deender la e'istencia de una comunidad inter% nacional sometida a leyes ob-eti(as anticipando el desarrollo te#rico de los derechos humanos, que hoy en d"a tienen protecci#n uni(ersal por encima incluso de los derechos internos de las naciones particulares, de orma que la unci#n de los Estados consist"a para &itoria en ser repre% sentantes de la autoridad totius orbis. Acaso ueran para su momento hist#rico demasiado a(an*adas las teor"as de &itoria que tanta inluencia tendr"a en los iusnaturalistas europeos inmediatamente posteriores. =a $rande*a y esp"ritu reno(ador del pen% samiento de &itoria resplandece m!s si pensamos en la situaci#n hist#rica que le toc# (i(ir en Espa.a durante el reinado de ,arlos & una (e* que con la /pica reconquista de ?ranada los Reyes ,at#licos (ol(ieron a airmar la unidad territorial de Espa.a, anteriormente lo$rada con
60 8. 9E &;TOR;A, De indis, cit., ;, 7, 30 p. 5<2 1nte.uam hi- spani ad illos venissent4 illi erant veri domini et publice et privatim0 =a cita la tomo del 5orpus 9ispanorum de Pace, &, +adrid, 3BC>1. 61 Relectio de iure belli, ;;;, 3,35B2 5ausa iusti belli non est diversitas religionis0 ,ita tomada del 5orpus 9ispanorum de Pace, &;, +adrid, 3BA3. A. TORRENT Segunda Escolastica 75 toda("a quedaban huellas de cierta discriminaci#n entre los hombres por cultura e instrucci#n, de modo que lle(ando la anti$ua pol/mica sobre un plano social, la discriminaci#n en las sociedades humanas se$u"a siendo deendida en /poca renacentista por Huan ?in/s de 6epl(eda, que tomando inspiraci#n de Arist#teles lle$#, por decirlo de al$una manera, a una (isi#n elitista del derecho natural lle$ando a la aberraci#n de apreciar di(ersos $rados de di$nidad entre los hombres hasta el e'tremo de pensar en la e'istencia de escla(os se$n la naturale*a 0tal como pensaba Arist#teles y en $eneral en el +undo Anti$uo que no pon"a en tela de -uicio la desi$ualdad radical entre libres y escla(os <B 1, lo que dicho con otras palabras equi(ale al predo% minio natural de los intelectualmente superiores sobre los b!rbaros, de los europeos cultos sobre los i$norantes ind"$enas americanos, tesis inace% ptable para &itoria, y que sin embar$o des$raciada y antihist#ricamente lle(# en el s. :: a los e'tremos odiosos de la ideolo$"a na*i airmando la primac"a del superhombre de ra*a aria sobre cualquier otra etnia. &itoria por el contrario deend"a la i$ualdad moral y pol"tica de todos los hombres y el derecho de los indios a su propia reli$i#n y a la tenencia de las tierras que disrutaban antes de la
59 ,r. A. TORRENT, anual de derecho privado romano, +a% drid, 500A, A3. B TSDP &; 5037 llamado mos gallicus al anti$uo mos italicus 3< que solo ten"a en cuenta el 5orpus iuris civilis con todo el inmenso aparato de $losas y comentarios propio de la ciencia -ur"dica ba-omedie(al, plan% teando el mos gallicus un nue(o enoque del estudio del derecho romano con el au'ilio de la ilolo$"a y de la historia liberado del estricto acatamiento a los te'tos -ustinianeos que hab"a sido el si$no distinti(o de la ciencia -ur"dica ba-o% medie(al, distin$uiendo los humanistas lo que ser"a el pensamiento $enuino de los -uristas cl!sicos de los a.adidos -ustinianeos 0los llamados tribonianismos1. Eabr"a que destacar entre los humanistas espa.oles a Elio Antonio de Nebri-a 03443%3<551, que despu/s de haber estudiado humanidades en 6alamanca se traslad# a ;talia en 34C7 a estudiar teolo$"a ado en el Real ,ole$io de Espa.a en )olonia permaneciendo die* a.os en ;talia. A su re$reso pas# por muchas (icisitudes, ue pro% esor de 6alamanca en 34>7D en 34AA pas# al ser(icio de don Huan de I.i$a, +aestre de la Orden de Alc!ntara que nombrado obispo de 6e(illa, le si$ui# Nebri-a a la capital hispalense. Autor de escritos sobre ilolo$"a latina 3C , bot!nica y teolo$"a la obra que di# desde entonces a nuestros d"as $ran ama a Nebri-a ue su
15 &id. A. TORRENT, 3undamentos, cit., 5C3 ss. 1dde ,.A. ,ANNATA % A. ?A+)ARO, #ineamenti di storia della giuri- spruden!a europea, ;, Torino, 3B>C, 57D ;;, Torino, 3BAB, 5>. 16 4ublic# en 34A3 -ntroducciones latinas0 A. TORRENT Segunda Escolastica 30 Gramtica castellana, 6alamanca, 34B5, dedicada a do.a ;sabel ; de ,astilla, 0;sabel la ,at#lica1, obra importante porque ue la primera $ram!tica de una len$ua (ul$ar escrita en Europa. ?ran latinista colabor# en 3<05 en lo que ser"a m!s tarde Fiblia Pol%glota 5omplutense, una ma$na redacci#n en castellano auspiciada por el cardenal ,isneros 0undador de la Fni(ersidad de Alcal! de Eenares, 5omplutum en tiempos romanos1. Tras enrentarse con sus cole$as por temas de interpretaci#n de la (ulgata, (uel(e a 6alamanca donde ocupar! la c!tedra de Ret#rica en 3<0B. Otra (e* enrentado con sus compa.eros de c!tedra con los que discrepaba en el modus docendi de la $ram!tica, (uel(e a 6e(illa hasta que en 3<37 es llamado por ,isneros para ocupar la c!tedra de ret#rica en Alcal! de Eenares, donde muri# en 3<55. 6i de la $ram!tica pasamos al derecho, tambi/n (i(i# la Espa.a del s. :&; una espl/ndida loraci#n de -uristas renacentistas, siendo una de sus principales i$uras don 9ie$o de ,o(arrubias y =ey(a 03<35%3<>>1. En la Fni(ersidad de 6alamanca estudi# derecho can#% nico con +art"n de A*pilcueta y teolo$"a con 8rancisco de &itoria y 9omin$o de 6oto. ,o(arrubias ue un $ran -urista 0catedr!tico de ,!nones en la Fni(ersidad de 6alamanca en 3<47, tom# parte en la redacci#n de los Estatutos de esta Fni(ersidad de 3<C31D un $ran pol"tico 0lle$# a presidente del ,onse-o de ,astilla con lo 73 TSDP &; 5037 la e es libre y nunca se puede or*ar a nadie a aceptarla <C . ;$ualmente dentro del nue(o esp"ritu renacentista se opuso a la tesis de la plenitudo potestatis del pontiice <> como tambi/n a la auto% ridad uni(ersal del emperador <A , pol/mica que se arrastraba desde la disputa medie(al entre el papado y el imperio, oponi/ndose al papa en el s. :;;; el emperador 8ederico ;; Eohenstauen. =os primeros humanistas cristianos ob(iamente deend"an la supremac"a del papa en el campo espiritual, pero el poder pol"tico empe*aba a ser entendido de otra manera superadas las contien% das medie(ales entre $Lelos y $ibelinos, aunque
56 8. 9E &;TOR;A, Relectio, cit., ;, 7, 30, AB2 Si barbari permit- tant christianos libere et sine impedimento praedicare Evangelium4 sive illi recipiant $idem sive non4 non licet hac ratione intentare illis bellum nec alias occupare terras illorum0 =a cita corresponde a la edici#n del 5orpus 9ispanorum de Pace, &, +adrid, 3BC>. 57 Esta tesis de la plenitud de potestad del papa, es decir, la plena soberan"a del pont"ice para decidir sobre 3os asuntos espirituales y terrenales, hab"a sido sostenida en el s. :;;; por Enrico di 6usa Jel DstienseK 0muerto en 35>31, obispo de la ciudad de Ostia en su obra Summa super titulis Decretalium 0publicada en Estrasbur$o en 3<531, tambi/n conocida con el nombre de Summa aurea0 En este inluyente escrito el Ostiense -ustiicaba la supremac"a papal sobre todo el orbe. 58 As" lo reco$e su disc"pulo Tri$o en los 5omentarios a la Secunda Secundae de 6anto Tom!s4 q. B4 a. 4, en la edici#n de &. )E=TRAN 9E EERE9;A, 3rancisco de (itoria0 5o- mentarios inGditos a la Secunda Secundae0 &. De -ustitia et $ortitudine, 6alamanca, 3B7<, C3. A. TORRENT Segunda Escolastica 70 con esp"ritu reno(ador y proundo sentido human"stico la i$ualdad de todos los hombres y la licitud de la $uerra, en especial la sostenida por los espa.oles contra los indios en las tierras conquistadas <4 . En ranca oposici#n con una de las ideas m!s e'tendidas de su /poca, el maestro dominico sostu(o que la dierencia de reli$i#n no es un moti(o l"cito de $uerra, y que el simple hecho del descubrimiento no da a los espa.oles un t"tulo -ur"dico sobre los territorios habitados por los ind"$enas. 4ara &itoria la predicaci#n de la doctrina cristiana no puede ser moti(o (!lido para someter a los inieles al dominio de los cristianos para de esta manera proceder a su e(an$eli*aci#n. ,omo destaca )ruau << deiende &itoria que la e es libre, y libremente ha de ser aceptadaD la libertad es propia de todo hombre como ser racional, y nadie sin culpa puede ser pri(ado de su e-ercicio, ni siquiera ba-o la alacia de que siendo la e un don superior a la libertad, se har"a un bien al iniel al pri(!rsele de /sta para que recibiera aqu/lla, y as" lo e'pone &itoria en el cuarto t"tulo ile$"timo de conquista en su Relectio de -ndis partiendo de la consideraci#n que
belli 9ispanorum in barbaros4 ambas pronunciadas en 3<7B y publicadas en 3<<>, a las que hay que a.adir otra Relectio sobre el derecho ci(il2 De potestate civili0 54 &id. ?. 9E= &E,,E;O, 3iloso$ia del derecho, trad. esp., )arcelona, 3BC0, 50B. 55 H. )RF8AF 4RAT6, Perspectivas, cit., <3. 33 TSDP &; 5037 que esto si$niicaba de prol"ico centro de producci#n del derecho en la monarqu"a hisp!nica del s. :&; con los problemas a.adidos del descubrimiento y conquista de Am/rica por los espa.oles1, y notable eclesi!stico 0ue obispo de ,iudad Rodri$o, 6e$o(ia y ,uenca, y consultor del concilio de Trento1. 8ue por tanto un humanista cabal, en el que como dice Andr/s 6antos 3> , doctrina y pr!ctica, acci#n y rele'i#n, academia y oro 0oidor en la Real ,hanciller"a de ?ranada de 3<4A a 3<<B1, se dieron cita en su persona con resultados e'cepcionales hasta el punto que para muchos constituye la i$ura m!s amosa de la ciencia -ur"dica espa.ola del s. :&;, que no es decir poca cosa en cuanto este si$lo es el aut/ntico Jsi$lo de oroK de la ciencia -ur"dica en Espa.a conluyendo i$uras del calibre de +er% chor ,ano, 8ernando &!*que* de +enchaca, )enito Arias +ontano, =uis de +olina, &itoria, 6oto, y tantos otros que e'plicaron bien teolo$"a, bien c!nones en la Fni(ersidad de 6alamanca. =a producci#n -ur"dica de ,o(arrubias, muy cercana a &itoria, no se condens# en $randes tratados sino en obras su$eridas por la pr!ctica y la rele'i#nD dir"amos en terminolo$"a roman"stica, que su producci#n cient"ica esencial se condens# en libri singulares tanto en el campo del derecho
17 8.H. AN9RE6 6ANTO6, #a contribuci'n de Diego de 5lvarrubias a los estudios /ur%dicos, en Diego de 5lvarrubias 2 #e2va0 El humanista 2 sus libros, coords. ;. 4ere* +artin, +. )ecedas, 6alamanca, 5035, B7. A. TORRENT Segunda Escolastica 35 can#nico como en el campo internacional, o como $ustaba denominar entonces, derecho de $entes, alcan*ando inmediatamente $ran diusi#n en Espa.a y en Europa. Otro impulso intelectual del Eumanismo (ino de la atenuaci#n del mo(imiento ranciscano por la rehabilitaci#n del tomismo ordenada por el papa Huan ::;;. 9esde entonces la obra del Aquinate que hab"a surido di(ersas condenas eclesi!sticas (uel(e a ser estudiada con er(or, como muestra a inales del s. :& el comentario a la Summa Theologiae por Tom!s de &io, m!s conocido como cardenal ,aetano. Toda("a era minoritaria la ense.an*a del tomismo, y hubo que esperar a 8rancisco de &itoria en el s. :&; para encontrar su decidida rehabilitaci#n procediendo por esta ("a la (i$orosa Escuela de 6alamanca 3A . Es cierto que entre los -uristas espa.oles en el estudio del derecho se$u"an habiendo partidarios de una y otra tendencia 0mos italicus y mos gallicus1, pero como dice ,arpintero 3B , los espa.oles desar% rollaron pronto un estilo peculiar pues las e'i$encias de las conquistas ultramarinas y las $uerras de reli$i#n desbordaban con mucho las posibilidades de la (ida pr!ctica y del derecho que hab"an heredado.
18 &id. H. )E=9A, #a Escuela de Salamanca 2 la renovaci'n de la Teologia en el s0 7(-, 6alamanca, 5000. 19 8. ,AR4;NTERO, #os escolsticos espaoles en los inicios del liberalismo pol%tico 2 /ur%dico4 en Revista de Estudios 9ist'rico- ?ur%dicos, ::&, 5004, 745. 5B TSDP &; 5037 derecho internacional 4B , como asimismo en su pensamiento sobre el dominium <0 0 8rancisco de &itoria ue sin duda uno de los principales undadores de la ciencia del derecho internacional, e incluso el aut/ntico padre de dichos estudios, cuyo pensamiento si$ui# ?ro*io, muy inlu"do por &itoria. =as rele'iones e'pue% stas en sus Relectiones Theologicae <3 diri$idas a dilucidar el estatuto -ur"dico de las nue(as tierras descubiertas en el Nue(o +undo en nombre del rey de Espa.a con toda la car$a de problemas inherentes al dominium sobre aquellas tierras, y la orma en como sus habitantes ori$inarios deb"an ser $obernados por los conquistadores, una de las $randes preocupaciones de la 6e$unda Esco% l!stica Espa.ola <5 D otra ue los -ustos t"tulos para declarar la $uerra <7 , que lle(# a &itoria a anali*ar
49 6u pensamiento si$ue suscitando en nuestros d"as una (i(a atenci#n2 (id. A. TRFQO= Q 6ERRA % E. +E,EOF=AN % 4. EA??EN+AMER % A. ORT;I AR,E % 4. +AR;NO, 1ctualitG de la pensGe /uridi.ue de 3rancisco de (itoriaD cr. R. 8EEN6TRA, en 1?-#, AC, 3BB5 . 50 &id. R. 8EEN6TRA, Der Eigentumsbegri$$ bei 9ugo Grotius im #icht einiger mittelaterlicher und sp:tscholastiker *uellen4 en 3estschri$t Hieacker, ?Rttin$en, 3B>A, 50B%574D ;9., Grocio4 (itoria 2 el JdominiumK en el "uevo undoD cito se$n separata que me en(i# su autor sin indicaci#n de lu$ar ni echa de edici#n, <>%C5. 51 4ublicadas en 6alamanca en 3<C<. 52 &id. H. )RF8AF 4RAT6, #a escuela de Salamanca ante el descubrimiento del "uevo undo, 6alamanca, 3BAB. 53 =as m!s importantes de las Relectiones de &itoria en este campo ueron De indis recenter inventis4 y De -ndis4 sive de iure A. TORRENT Segunda Escolastica 5A &itoria por tanto una ilustre tradici#n cient"ica anterior que supo desarrollar y pereccionar brillantemente. No conocemos directamente nin$una obra escrita por &itoria, acaso no public# nin$una en (ida, pero podemos conocer su pensamiento aunque de manera indirecta $racias a una serie de Relectiones manuscritas conser(adas casualmente por sus laboriosos disc"pulos. 9ichas Relectiones o relecturas con% sist"an en un resumen tomado por los oyentes que asist"an a su curso de conerencias, nor% malmente pronunciadas una (e* al a.o en orma de discurso ma$istral ante toda la 8acultad. 4ese a esto, no cabe duda que su inluencia como maestro ue inmensa, de-ando a su muerte una treintena de disc"pulos llamados a ocupar c!te% dras en distintas Fni(ersidades espa.olas. =a lar$a lista de sus se$uidores incluye escol!sticos espa.oles como 9omin$o de 6oto, 9ie$o ,o(ar% rubias, +elchor ,ano, 8ernando &!*que* de +enchaca, y entre los or!neos hay que destacar con lu* propia en Eolanda a F$o ?ro*io que se inspir# en &itoria para su construcci#n del
Fni(ersidades, en 6alamanca a las clases de don 4ablo 8uenteseca, catedr!tico de derecho romano, y en )olonia a las del pro. ?iuseppe ;$na*io =u**atto, que diri$ieron mis dos tesis doctorales. 4ara m" representa un pri(ile$io haber estudiado en )olonia, la primera $ran Fni(ersidad europea de la )a-a Edad media, y en 6alamanca, undada en el s. :;;; y primera $ran Fni(ersidad espa.ola de la Edad +o% derna 37 TSDP &; 5037 ,on el t"tulo 6e$unda Escol!stica Espa.ola se conoce un mo(imiento de esplendoroso desar% rollo intelectual con peculiar contenido y estilo propio que se di# en las Fni(ersidades de 6alamanca 0&itoria, 9omin$o de 6oto1 y ,oimbra 0?abriel &!*que* de )elmonte, =uis de +olina, 8rancisco 6u!re*1 en los s. :&; y :&;;, /poca en que Espa.a y 4ortu$al estu(ieron unidas ba-o la misma corona desde el reinado de 8elipe ;; en 3<A0 hasta que 4ortu$al recobr# su indepen% dencia en tiempos de 8elipe ;& de Espa.a en 3C40. 6alamanca estaba coniada a los dominicos y ,oimbra a los -esuitas, orden undada en 3<40 con $ran inluencia desde entonces, de tal manera que ha (enido a indi(iduali*arse una escuela salmanticense y otra conimbricense, y aunque ambas escuelas sostu(ieron arduas disputas teo% l#$icas 0recordemos la contro(ersia entre el -esuita =uis de +olina y el dominico 9omin$o )a.e*1, o entre los dominicos de 6alamanca or% mados en lo que podr"amos llamar nominalismo rente a los -esuitas de ,oimbra opuestos muchas (eces a los tomistas salmantinos, de tal modo que podr"a decirse que los conimbricenses lle$aron a desple$ar una iloso"a propia representada por ?abriel &!*que* de )elmonte que rompe con la dial/ctica aristot/lica se$uida en el +edioe(o que acostumbraba a estudiar casda cosa desde di% stintos puntos de (ista, llamados modos o ra*o% nesD por el contrario la escuela de ,oimbra 0)elmonte, +olina, 6u!re*1 es se$uidora del A. TORRENT Segunda Escolastica 34 criterio $ormaliter 50 que prescindiendo de la reali% dad de las cosas lle$# a e'tremos de pro$resi(a abstracci#n que se maniestar! en la descripci#n de la ley natural por salmantinos y conim% bricenses y si no puede decirse e'actamente que la Escol!stica espa.ola ostentase caracteres unita% rios, tambi/n se ad(ierten $randes coincidencias sustanciales en lo que se reiere a la concepci#n y producci#n del derecho, acercando la ley y el derecho natural a la realidad de las cosas para abandonar su car!cter de prima principia que hab"a tenido en el nominalismo medie(al. Ob(iamente los dominicos estaban m!s anclados al pen% samiento de 6anto Tomas de Aquino que los -esuitas, pero tampoco /stos prescindieron de la obra del Aquinate. Ambas escuelas constituyen la 6e$unda Escol!stica Espa.ola y sus principales representantes sostu(ieron tesis (i$orosas, mo% dernas y no(edosas superando la tradici#n esco% l!stica ba-o%medie(al basada undamentalmente en los ranciscanos 9uns 6coto y ?uillermo de Oc@ham y hasta opuestas a aquella tradici#n. Otro autor cuya inluencia se de-a sentir en el pensamiento de los escol!sticos es 9uns 6coto. 6u (isi#n (oluntarista de la ley y su (isi#n del hombre como un ser incomunicable -u$ar!n un papel crucial en los ediicios -ur"dicos de casi todos los escol!sticos tard"os.
20 8. ,AR4;NTERO, #os escolsticos, cit., 5. 5> TSDP &; 5037 rico del pensamiento europeo oscilante entre la ley pol"tica y la ley natural. En 3<57 &itoria re$resa a Espa.a y en 3<5C ocupa en 6alamanca la c!tedra de 4rima que desempe.ar! hasta su muerte en 3<4C 4> . En la Fni(ersidad de 6alamanca ten"a su sede el pen% samiento m!s reinado y reno(ador de Espa.a en teolo$"a y en derecho. 8undada en 353A, con bulas papales desde 35<4, pronto ue sede de la especulaci#n teol#$ica reno(adora tanto doctrinal como metodol#$icamente, y as" se e(idencia en la obra del dominico ray 9ie$o de =e*a, catedr!tico de 4rima a inales del s. :&. 9urante el cisma de Occidente el cardenal 9. 4edro de =una antipapa )enedicto :;;; hab"a conce% dido en 343C a la 8acultad de teolo$"a de 6ala% manca el pri(ile$io de otor$ar t"tulos acad/% micos, concesi#n conirmada en 3455 por el papa +artin &, y siempre hubo en 6alamanca $randes proesores de 4rima y E'/$esis b"blica 4A . Ten"a
ar$umento A. TORRENT, Pablo 3uenteseca 0;IJJ-J<<I1, en -ura, =;:, 5030, 7AA. 47 Es undamental para entender a &itoria la poderosa obra de ray =.?. A=ON6O ?ET;NO O.4., El maestro $ra2 3rancisco de (itoria& su vida4 su doctrina e in$luencia, +adrid, 3B70. &id. tambi/n ;9., #as relecciones /ur%dicas de (itoria, +/'ico, 3B4>. 48 No me resisto a silenciar que yo u" estudiante de dere% cho en la Fni(ersidad de 6alamanca, soy doctor en dere% cho por esa misma Fni(ersidad 0posteriormente tambi/n hice otro doctorado en )olonia1, y tu(e la ortuna de asi% stir a clases de eminentes proesores de derecho en ambas A. TORRENT Segunda Escolastica 5C En 3<04 in$res# en la orden de predicadores que en 3<0C lo en(i# a estudiar a 4arisD all" conoci# al holand/s 4ierre ,roc@aert en principio adherido al nominalismo de Oc@ham, pero en 34B7 da un $iro copernicano haciendo suya la iloso"a to% mista. ,roc@aert ue uno de los maestros de mayor inluencia del cole$io de 6aint%Hacques, amoso centro de estudios del pensamiento del Aquinate y de 6an Alberto +a$no, reco$iendo y superando la herencia medie(al de corte tomista muy presente en &itoria que se con(irti# en el disc"pulo m!s cercano de ,orc@aert con el que colabor# en la publicaci#n de un comentario a la ltima parte de la Summa Theologiae publicado en 3<35. Este resur$imiento del tomismo en la Fni% (ersidad de 4aris ue crucial para el posterior desarrollo de las teor"as del derecho natural y del Estado 4< de &itoria, que no rompe rontalmente con el pensamiento anterior sino que dentro de una l"nea aristot/lico%tomista sensible a las e'i$encias intelectuales de los albores de la Edad +oderna, supo plantear de un modo inno(ador los $randes problemas del hombre y del derecho a la lu* de la ra*#n iluminada por la e, planteando lo que desde una perspecti(a m!s $eneral llam# 8uenteseca 4C el $ran dilema hist#%
45 S. 6M;NNER, 3undamentos, cit., 343 ss. 46 4. 8FENTE6E,A, El gran dilema hist'rico del pensamiento /ur%dico europeo Kle2 pol%tica o le2 naturalL, +adrid, 3B>>, ahora en Estudios de derecho romano, +adrid, 500B, 40B ss.D sobre el 3< TSDP &; 5037 En Espa.a durante los s. :&; y :&;; se produ-o un (i$oroso mo(imiento intelectual de reno(aci#n del derecho al calor de la obra de los llamados te#lo$os%-uristas, concentrados en las llamadas llamada Escuela de 6alamanca 53 y E% scuela de ,oimbra que a$rupan a los cl!sicos naturalistas hisp!nicos 55 , aunque acaso, como se.ala Ame*a 57 , constituya una e'cesi(a simpli% icaci#n a$ruparlos ba-o el ep"$rae $en/rico Je% scuelaK porque todos part"an de una comn base tomista y de ideales homo$/neos entre todos sus miembros2 realismo met#dico, intelectualismo,
21 &id. H. )E=9A, #a Escuela, cit., cap. ;;D +. RO9R;?FEI +O=;NERO, #egitimaci'n del derecho emanado del poder segMn los aestros de la Escuela de Salamanca4 en 1nales de la ctedra 3rancisco Sure!, :&;, 3B>C, 334%33<. Numerosas in(esti$a% ciones han puesto de relie(e que la Fni(ersidad de 6ala% manca a tra(/s de los $randes maestros que en ella e-ercie% ron, tu(o una e'traordinaria prouyecci#n en el 6i$lo de Oro espa.ol, en Europa y en Am!rica hasta la inde% pendencia de los (irreinatos hisp!nicos producida a lo lar% $o del s. :;:. 9e todos modos A. O6FNA, #a Escuela E- spaola de derecho natural0 -ntroducci'n a su estudio4 en 7-( ?or- nadas de 3iloso$ia /ur%dica 2 social0 Problemtica actual de la $iloso- $ia del derecho espaola, ;;, 6antia$o de ,ompostela, 3BB4, 370, pre(iene contra una e'a$erada literatura ha$io$r!ica sobre aquellos autores. 22 ,r. A.E. 4EREI =FTO, #os clsicos iusnaturalistas espao- les4 en 9istoria de los derechos $undamentales0 ;0 Trnsito a la o- dernidad0 Siglos 7(- 2 7(--, dir. ?. 4eces )arba y 8. ?ar% cia, +adrid, 3BBA, <0B. 23 =.,. A+EIFA, 1portaciones de los clsicos iusnaturalistas hispanos al ideario liberal, en 13DND5, :;;, 500A, 47. A. TORRENT Segunda Escolastica 3C historicismo, admisiblidad de la dero$aci#n del derecho natural tal como se hab"a (enido enten% diendo hasta el momento. =a 6e$unda Escol!stica Espa.ola si$niic# una $ran reno(a% ci#n de la ciencia -ur"dica 54 con $randes aporta% ciones al constitucionalismo 5< estudiado desde entonces sobre nue(as bases, que se$n 6@inner trataba de con-u$ar las ideas absolutistas que recorr"an Europa con su anta$#nica tesis de que toda autoridad tra"a su base de la (oluntad popular, planteando con toda crude*a el tema de la soberan"a que inalmente ser"a resuelto por la Re(oluci#n rancesa atribuy/ndola al pueblo, y por Roussean atribuyendo la ormaci#n y estru% ctura del Estado 0y por tanto la $/nesis de la le$islaci#n1 al contrato social. En estas coor% denadas sitan Gesenber$ y Gesener 5C la
24 &id. ,. NF8ER, Ober die Restitutionslehre der spanischen Sp:tsscholastiker und ihre 1usstrahlung au$ die 3olg!eit, -ur. 9iss. 8reibur$ i. )r., 3BCB, < ss.D +. =;44, Die Fedeutung des naturrechts $,r die 1usbildung der allgemenen #ehren des deutschen Privatrechts, )erlin, 3BA0, 30> ss. 25 ,r. S. 6M;NNER, #os $undamentos del pensamiento pol%tico moderno, ;;. #a re$orma, trad. esp., +/'ico, 3BAC, 33B, que muy inlu"do por =oc@e y Rousseau, destaca e'cesi(a% mente los planteamientos de 8rancisco 6u!re* no proundi*ando debidamente en la doctrina de +olina. Es muy cr"tico con 6@inner, T.6. 6,ERO, 1nacronism all around+ *uentin Skinner on 3rancisco Suure!4 en ?PPh, ::&, 3BB>, B3%357. 26 ?. GE6E+)ER? % ?. GE6ENER, "euere deutsche Pri- vatrechtsgesschichte der europ:ischen Rechtsent>icklung, Gien% 5< TSDP &; 5037 7. 3rancisco de (itoria.
6e le considera el undador de la 6e$unda Escol!stica Espa.ola. 8ue proesor de 4rima de teolo$"a en la Fni(ersidad de 6alamanca, y -unto con Erasmo de Rotterdam uno de los primeros humanistas cristianos. &itoria ue el $ran im% pulsor y reno(ador de la 6e$unda Escol!stica Espa.ola en la Fni(ersidad de 6alamanca en el s. :&;, oreciendo una nue(a concepci#n del hombre que se rele-a en su entendimiento del derecho. No debe ol(idarse que la obra de &itoria es esencialmente teol#$ica, en un momento en que la teolo$"a era un conocimiento omni% comprensi(o y trascendente en que la concepci#n del hombre se traslada indeectiblemente al derecho, o dicho en otras palabras, dentro de una dimensi#n teol#$ica que se proyecta sobre el !mbito humano. En &itoria el comportamiento humano a la lu* de la ra*#n iluminada por la e constituye el ncleo sobre el que se articula su pensamiento 44 . 6i desde Oc@ham se hab"a puesto en duda la capacidad eecti(a de la ra*#n, tesis que estar! m!s tarde a la base del pensamiento reormador de =utero y ,al(ino, &itoria no duda de la capacidad de la inteli$encia para conocer lo -usto.
44 H. )RF8AF 4RAT6, Perspectivas human%sticas en la concepci'n /ur%dica vitoriana4 en 5iencia tomista, ,:;, 3BA4, 3 ss., ahora en #a Escuela de Salamanca ante el descubrimiento del "uevo undo, 6alamanca, 3BAB, 4B. A. TORRENT Segunda Escolastica 54 problemas econ#mico%morales que atra-eron la atenci#n tanto de &itoria como de 9omin$o de 6oto y de otros maestros eminentes como =uis de Alcal!. Huan de +edina, Tom!s de +ercado, ,rist#bal de &illal#n, =uis 6ara(ia de la ,alle, 9ie$o de ,o(arrubias y =ei(a, 8ern!nde* 9"a* de &aldepe.as, +art"n de A*pilcueta 47 , 9omin$o )!.e*, que se preocuparon de los nue(os problemas econ#mico%morales, de los que no se puede prescindir si se pretende una historia completa del derecho mercantil, y que como dice )ruau hasta tal punto los elementos (alios"simos que se encuentran en estas obras -ur"dicas y de teolo$"a moral de la Escuela de 6alamanca lle$an a constituir un cuerpo de doctrina, que -ustiican por s" solos hablar de un pensamiento econ#mico de los te#lo$os%-uristas de 6alamanca del s. :&;.
?obiernos de una mayor austeridad en el $asto -unto con la necesidad de alle$ar mayores recursos para atender la astron#mica deuda pblica, con el resultado de un decrecimiento de la acti(idad econ#mica por alta de inanciaci#n, y en deiniti(a un drena-e que muchos caliican abusi(o empeque.eciendo la renta de los parti% culares sacando dinero de la econom"a producti(a para traspasarlo al Estado%deudor, que en el caso de Espa.a hab"a dilapidado el e'ceso de recaudaci#n de los a.os de bonan*a, de-ando adem!s un d/icit pblico insurible. No es /sta la sede para hablar de teor"a econ#mica, pero la $ran crisis que estamos (i(iendo si por un lado tumba las tesis inter(encionistas de Meynes, tambi/n tumba la Jaluent societyK de ?albraith. 43 &id. el elenco de sus obras citadas por H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., >>. 3> TSDP &; 5037 andadura te#rica de la ormaci#n del derecho de la /poca, que sin duda tra"a un $ran impulso del pensamiento -ur"dico de la 6e$unda Escol!stica Espa.ola que pi(otaba sobre tres e-es uin% damentales2 31 Fna concepci#n de la libertad como una acultad principal no su-eta a limi% taciones anterior a todo derechoD 51 Fna (isi#n (oluntarista de la leyD 71 Fna antropolo$"a indi(idualista que contempla al hombre como un ser cuya naturale*a est! deinida y en la que debe basarse toda construcci#n -ur"dica. A estas tres $randes ideas de rai$ambre ranciscana se sumaron dos m!s que son ori$inales del pensamiento escol!stico tard"o2 31 El pactismo 5> o contractualismo con su conse% cuente idea que la soberan"a reside en el pueblo, es decir, el encumbramiento de la democracia como la nica orma de $obierno basada en la ley natural 0&itoria1D 51 =as esencias o naturale*as meta"sicas inmutables que re(elan con toda claridad todo el derecho natural 0+olina1. 6in embar$o no entraron estos $randes te#lo$os% -uristas en un tema, para m" undamental en la historia econ#mica de Espa.a como ue el nulo apro(echamiento dentro del pa"s de las inmensas
MRln, 3BA< 0U ;9., 9istoria del derecho privado moderno en 1lemanania 2 en Europa, trad. esp., &alladolid, 3BBA, 5531. 27 El pactismo se hab"a de-ado sentir en la /poca medie(al espa.ola, en la corona de ,astilla y =e#n, en Na(arra y en la monarqu"a catalano%ara$onesaD (id. sobre el pactismo con lit. A. TORRENT, #a recepci'n, cit., passim. A. TORRENT Segunda Escolastica 3A riadas de oro y plata que (en"an de Am/rica 5A , que pod"an haber ser(ido para la moderni*aci#n de Espa.a y una m!s acertada distribuci#n de la rique*a, y que por el contrario iba a parar a los $randes banqueros europeos 0Gelser, 8u$$er1 que inanciaban las empresas b/licas de ,arlos & 5B 0los 8u$$er inanciaron hasta la misma coronaci#n del emperador y posteriormente con% cedi/ndole pr/stamos con la $arant"a de los car$amentos de oro y plata que se recib"an de Am/rica, as" como arrendando in$resos iscales de la corona 70 1. que solo pod"a acometer acu% diendo a operaciones de cr/dito, con lo que el oro espa.ol de Am/rica no circulaba en Espa.a sino por Europa, produciendo se$n se.al# un autor de la /poca, Tom!s de +ercado 73 , una $ran especulaci#n 75 con los cambios de moneda entre
28 &id. R. ,ARAN9E, 5arlos ( 2 sus ban.ueros, ;=;P-;==P, +adrid , 3B47, <. 29 6e.ala ?. =FIIATTO, Storia economica dellAetE moderna e contempornea, 4ado(a, 3B<0, 3B4 ss., que en 3<<> Espa.a deb"a a los 8u$$er 0toda("a hoy puede admirarse el espl/ndido palacio que ten"an en Alma$ro1, la astron#mica cira de <>0.000 ducados. 30 H. EERTA 9E 6O9O, Derecho4 crGdito bancario 2 ciclos econ'micos, +adrid, 5005, >0. 31 T. 9E +ER,A9O, Suma de tratos 2 contratos de mercaderes, ;&, 6e(illa, 3<>0, 3. 32 9e al$una manera me parecen premonitorias las palabras de Tom!s de +ercado2 Vson tantos y los a(isos y ardides de estos tratantes 0en cambios de (aluta1 y tan enmara.adas sus telas y tramas que entenderlas sin e'ercicio es mayor capacidad que e'ercitarlasW. XNo antici% 57 TSDP &; 5037 esta sede 40 , pero la $ran penuria econ#mica que pro(oc# que el oro y plata procedente de Am/rica, toda esta rique*a s#lo sir(iera para pa$ar los e'orbitantes intereses que ,arlos & deb"a a los banqueros europeos para sostener sus campa.as militares 0tema brillantemente puesto de relie(e por don Ram#n de ,arande1, ue un hecho que no pod"a de-ar indierentes a los te#lo$os%-uristas de la /poca que tu(ieron que arontar problemas econ#micos tratando de orecer soluciones tambi/n de "ndole moral que pon"an en tela de -uicio la situaci#n eco% n#mica de la Espa.a del s. :&;, arontando temas que como se complace en destacar 9omin$o de 6oto 43 , no hab"an sido tratados por el Doctor 1ngelicus0 Necesariamente los $randes maestros de la Fni(ersidad de 6alamanca tu% (ieron ante s" temas candentes como los precios, los mercados, la usura, el (alor decreciente del dinero 0inlaci#n1, las in-erencias del Rey en la econom"a, los impuestos 0coniscatorios y empo% brecedores 45 1, en realidad toda una serie de
40 &id. los c!lculos sobre la inlaciYn de esta /poca que reali*# E.H. EA+;=TON, 1merican treasure and the price revolu- tions in Spain4 ;=<;-;=PI, Ear(ard, 3B74, que se$menta el al*a de precios por per"odos decenales, de los que se (aliY H. =ARRAI, #a Gepoca del mercantilismo en 5astilla 03<00- ;Q<<8Z, +adrid, 3B47, para documentar el al*a de precios de la /poca. 41 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., &;, q. A a. 33. 42 Este en#meno est! ocurriendo en nuestros d"as en ;talia y en Espa.a con la inalidad declarada por los A. TORRENT Segunda Escolastica 55 del (alor desarrollada por la Escuela Austr"aca de Econom"a 7A , es decir, no solo debemos a aquellos autores hisp!nicos de los s. :&; y :&;; a ni(el ilos#ico nue(as ideas sobre la concepci#n del hombre y del derecho, a ni(el teol#$ico notables aportaciones a las relaciones entre ra*#n y e, sino tambi/n notables contribuciones a la teor"a eco% n#mica 7B . 4ara no alar$ar e'cesi(amente este traba-o me (oy a i-ar undamentalmnte en dos $randes autores del s. :&;2 8rancisco de &itoria y 9omin$o de 6oto, de-ando para un estudio posterior la obra de 8rancisco 6u!re*, y 8ernando &!*que* de +enchaca, y otros escol!sticos de la /poca. =a inlaci#n $alopante del s. :&; en Espa.a es uno de los en#menos econ#micos m!s intere% santes en la Eistoria de la Econom"a al que des$raciadamente no puedo dedicar atenci#n en
38 ,r. +.N. ROTE)AR9, "e> light on the Prehistor2 p$ the 1ustrian School4 en The 3oundations o$ modern 1ustrian Ecmomics, ed. E.?. 9olar, Mansas ,ity, 3B>C, <5%>4D ;9., 1n 1ustrian perspective on the 9istor2 o$ Economic Thought4 en Economic Thought be$ore 1dam Smith4 ;, Aldershot, 3BB<, B> ss.D A.A ,EAF8EN, Econom%a 2 Gtica+ ra%ces cristianas de la econom%a de libre mercado, +adrid, 3BACD H. EFERTA 9E 6OTO, "e> #ight on the Prehistor2 o$ the Tehor2 o$ Fanking and the School o$ Salamanca4 en Revuie> o$ 1utustrian Economics, ;:, 3BAC, <B%A3 39 ,r. +. ?R;,E%EFT,E;N6ON, The School, cit., 43D =. )E=TRAN 6O=E6, Sobre los or%genes hispanos de la econom%a de mercado4 en Ensa2os de Econom%a Politica, +adrid, 3BBC, 574 ss. 3B TSDP &; 5037 los pa"ses europeos, y que en Espa.a lle(# a una $ran inlaci#n especulando sobre el (alor del dinero de las tierras y de las cosechas, que condu-o ine(itablemente a un al*a desmesurada de los tipos de inter/s 77 y a una e'tendida pobre*a con el en#meno ane-o de la mendicidad. 4odr"a decirse en mi opini#n que los autores de los s. :&; y :&;;; sobre(olaron la realidad cotidiana sin tener en cuenta la realidad ma% croecon#mica, aunque desde lue$o no de-aron de prestar atenci#n a las (ariadas consecuencias deri(adas de la err#nea pol"tica econ#mica lle(ada a cabo por los reyes de Espa.a.
pa lo que pas# con una de las causas de la $ran depresi#n que hemos surido a ni(el $lobal a prop#sito de las amo% sas hipotecas subprime, que no ueron otra cosa que la (enta de paquetes de deuda que circulaban entre banque% ros y particulares, lucr!ndose en cada transacci#n, merca% do que se hundi# con el racaso de la llamada burbu-a in% mobiliaria que en("# a la quiebra este $i$antesco mercado de deuda que hab"a lorecido e'troardinariamente intru% mentado mediante cada (e* mas complicados instrumen% tos inancieros[ 33 T. 9E +ER,A9O, Suma, cit., ;&, >0 ss. A. TORRENT Segunda Escolastica 50 =as inmensas rique*as del Nue(o +undo 74 , oro de +/-ico, plata de 4er y )oli(ia 0descubiertas la minas de 4otos" en 3<4<1 m!s el oro del 6ud!n y de la costa occidental de Arica, que iban a parar a los banqueros de 8landes, ;talia, 8rancia y Alemania, produ-eron $randes con(ulsiones econ#micas en Espa.a lle(ando apare-ado el abandono del campo por los pe% que.os a$ricultores incapaces de soportar el precio de la tierra, las tasas de inter/s usurarias, los altos impuestos y los abusos de los $randes propietarios conduciendo a cada (e* mayores latiundios en manos de $randes propietarios territoriales 7< 0al$o que ya hab"a sucedido en el )a-o ;mperio Romano e incluso anteriormente a partir de la ;; ?uerra 4nica, en#meno
34 A. 8AN8AN;, Storia econ'mica dalla crisi dellA-mpero al principio del s0 7(---, +ilano, 3B4A, 75>, calcula que lle$aron a Espa.a desde Am/rica 3A3.777 @ilos de oro y 3C.AAC.A3< de plata , y que solo entre 3<<3 a 3<C0 lle$aron 4.5C5 @ilos de oro. 9esde lue$o eran inmensas las cantidades de oro y plata que lle$aban a l puerto de 6e(illa donde estaba la ,asa de la ,ontrataci#n y el monopolio del comercio con Am/rica, como conirma un testi$o presencial de esta aluencia de metales preciosos como Tom!s de +ercado. 35 Al$o que ya hab"a ocurrido en el )a-o ;mperio Romano e incluso anteriormente a partir de la ;; ?uerra 4nica, en#meno a$udi*ado en el s. ; a. ,., en#meno que estaba en el centro de la lucha pol"tica entre optimates y populares a partir de los ?racoD cr. A. TORRENT, Partidos pol%ticos en la Republica tard%a+ de los Gracos a 5Gsar 6;RR-SS a0 508, en RDRom, &;;;, 5035, 3B ss. 53 TSDP &; 5037 a$udi*ado en el s. ; a. ,.1, muy ali(iados del peso de los impuestos que $ra(aban undamental% mente sobre el pueblo llano y los comerciantes su-etos a una a$obiante presi#n iscal ori$en de numerosas re(ueltas, sometidos adem!s a ele(a% d"simas tasas de inter/s 7C con su consecuencia de aumento acelerado de la inlaci#n 7> con los eectos perniciosos de pobre*a y mendicidad, tema al que dedic# atenci#n 9omin$o de 6oto que escribi# en lat"n -n causa pauperum deliberatio y en castellano Deliberaci'n en la causa de los pobres, que probablemente respond"a a una relectio sobre la limosna en que mostraba su contrariedad contra las leyes prohibitorias de la mendicidad. Todos estos en#menos econ#micos no po% d"an de-ar impasible a la 6e$unda Escol!stica Espa.ola, que modernas in(esti$aciones la sitan como precursores de la concepci#n sub-eti(ista
36 Estos en#menos ya hab"a ocurrido tambi/n en RomaD (id. A. TORRENT, JNsurae supra legitiminum modumK0 Del Edicto de #uculo a los Severos4 en Studi in onore di G."icosia, a cura di ,. Russo Ru$$eri, &;;, +ilano, 500> 5<<< ss0D ;9., oneda4 crGdito 2 derecho penal monetario en Roma 0s. ;& a.,. ;& d. ,.1, en SD9-, =::;;;, 500>, 333 ss. 37 6e$n +. ?R;,E%EFT,E;N6ON, The School o$ Salamanca0 Readings in spanish monetar2 theor2 ;=SS-;P<=, O'ord, 3B<5, 3, en la primera mitad del s. :&; se produ-o en ,astilla un al*a de precios que si a corto pla*o a(oreci# el desarrollo de la industria te'til y los precios a$rarios, esta misma inlaci#n pro(oc# situaciones contrarias a(oreciendo la importaci#n de otros Estados de Europa con productos m!s baratos que los producidos en Espa.a. 43 TSDP &; 5037 con su deensa racional de la libertad reli$iosa inluir! poderosamente en ?ro*io. XSu/ si$niica derecho natural para &itoria[ Al i$ual que para Tomas de Aquino, si$niica un orden que puede ser descubierto por la recta ra*#n, es decir, au'iliada o rectiicada por la (irtud >7 , 0lo que en Roma llamaban ae.uitas a lo que alude la amosa deinici#n de ,elso >4 1 que tiene que ser lle(ada a cabo por el hombre para alcan*ar su in ltimo2 la coe'istencia pac"ica en cone'i#n con la -usticia. ;nsiste &itoria en que la recta ratio no es el simple entendimiento humano
73 No de-o de (er en estas ideas una reerencia 0no citada por &itoria1 a la deinici#n del ius como ars boni et ae.ui de ,elso citado por Flpiano 9. 3.3.3, con la que 8. ?A==O pretende recuperar VlKeredit\ perduta del diritto romanoWD (id. 5elso e Telsen0 Per la ri$onda!ione della scien!a giuridica, Torino, 5030D cr. A. TORRENT, 5elso4 Telsen4 Gallo e la ri$onda!ione della scien!a giuridica, en -ndeC, :=, 5035, <7>% <<>. 6e$n ?allo la deinici#n celsina apunta a la arti% icialidad del derecho que es un producto humano, y la idea de una neta separaci#n en el derecho entre pasado y presente es una aspiraci#n o ilusi#n pri(ada de cone'i#n con la realidad 0i(i, 3<1, y que en la subsunci#n del derecho en el $/nero ars est! impl"cita la artiicialidad, su total dependencia de la obra del hombre 0ivi, CA1. El derecho en ,elso es un ars consistente como tal en la acti(idad humana, y su deinici#n no se reiere solamente al derecho romano, sino al derecho en $eneral 0ivi, >01. 74 &id. 8. ?A==O, #a de$ini!ione celsina del diritto nel sistema giustinianeo e la sua successiva rimo!ione dalla scien!a giuridica+ conseguen!e persistenti in conce!ioni e dottrine del presente, en TSDP, ;;;, 5030, 3%57. A. TORRENT Segunda Escolastica 45 que permite describir, calcular y medir, e'pli% caci#n b!sica de los posteriores autores racio% nalistas, sino ]la ra*#n que se pre$unta por el in y el sentido de los seres y de las cosas^. Adem!s, esta ra*#n, del mismo modo que para todos los pensadores cristianos anteriores, est! iluminada por la Re(elaci#n. &itoria ante todo era un te#lo$o, un te#lo$o%-urista, y iel al humanismo de la /poca alber$a una tendencia din!mica a la completa reali*aci#n del hombre, reali*aci#n que s#lo lle$a a su plenitud insertado en el orden sobrenatural. 4or eso, dice )ruau >< , en &itoria los dos planos natural y sobrenatural no que% dan conundidos pero s" (inculados el uno al otro &itoria airma reciamente que la e es libre >C y que nunca ser! l"cito or*ar a al$uien a aceptarla, se.alando la obli$aci#n moral de todo hombre de dar su asentimiento a la misma y de obrar se$n el compromiso cristiano una (e* aceptado libre% mente, resol(iendo de este modo el $ran dilema de la cosmo$on"a cat#lica y de todas las reli$iones mist/ricas2 la relaci#n entre ra*#n y e >> . &erdross se.ala que el hilo conductor de
75 H. )RF8AF 4RAT6, Persopectivas, cit., <7. 76 Acaso pueda (erse en este punto al$una coincidencia con la reorma luterana., aunque en Espa.a no parece ha% ber tenido $ran diusi#n esta doctrina r!pidamente ata-ada por la ;nquisici#n. 77 Q el papa dimisionario )enedicto :&;, uno de los me-ores te#lo$os de nuestro tiempo, lle(a 4< a.os arontando este tema en todos sus escritos teol#$icos. 47 TSDP &; 5037 todos los traba-os de &itoria est! anclado en la conocida m!'ima tomista que la $racia no destruye la naturale*aD antes bien la perecciona y la ele(a >A , de donde deri(a la airmaci#n (itoriana que todo lo que no est! prohibido por la naturale*a est! permitido por el E(an$elio, mostr!ndose el a!n reno(ador de &itoria al apartarse del le$alismo sostenido hasta ahora por los eclesi!sticos medie(ales deensores de la primac"a del papado airmando que toda acti% (idad humana estaba re$ida por los preceptos eclesiales. En este punto &itoria si$ue al Aquinate, y a su (e* a la teor"a del conocimiento de Arist#teles destacando la unci#n creati(a de la ra*#n pr!ctica entre los principios estables del conocimiento que $uiaban al hombre en sus actuaciones cotidianas. Al mismo tiempo con esta (isi#n se ale-aba del ide"smo luterano que airmaba que las tendencias naturales del hombre antes de encontrar su -ustiicaci#n en la ra*#n la encontraba en una e cie$a en la $racia di(ina. Es consecuente con estas bases que &itoria pasando al plano de la actuaci#n estatal deen% diera la naturale*a racional como base de la comunidad estatal, y si$uiendo su tesis de la ra*#n iluminada por la e e'plica que a prop#sito de la conquista de Am/rica por los espa.oles los indios no pod"an impedir la predicaci#n del E(an$elio, y que en caso de impedirla este hecho
78 5ommentarii ad Sententias, ;;; distinctio 5B,3,>2 Gratia ordi- nem naturalem non mutat4 sed per$ecit0 A. TORRENT Segunda Escolastica 44 -ustiicaba la $uerra >B . 4ara &itoria si los b!rbaros, ya sus pr"ncipes, ya el populacho, impiden a los espa.oles anunciar libremente el E(an$elio, pueden /stos despu/s de las debidas e'plica% ciones para e(itar el esc!ndalo, predic!rselo a la uer*a y procurar la sal(aci#n de aquella $enteD y si para esto es preciso aceptar la $uerra o declararla, pueden hacerlo hasta lo$rar acilidades y se$uridades para la predicaci#n del E(an$elio A0 , pero nunca imponer por la uer*a la nue(a e, pues el hombre es libre para aceptarla o se$uir otra distintaD no pod"a imponerse la nue(a e por derecho de $uerra ni su recha*o le$itimaba a los espa.oles para perse$uirlos y pri(arles de sus bienes. Fna tesis pol"tica deendida (i$orosamente por &itoria es el derecho de elecci#n o ius electionis que tienen todos los pueblos, deendiendo la potestad ori$inal de cada cultura para ele$ir la orma de or$ani*aci#n pol"tica y social que me-or con(iniera a su idiosincrasia y condiciones socia% les, derecho que no pod"a ser anulado ni aunque suriera dominaci#n por parte de otro Estado, lo que implicaba para los indios el reconocimiento de una acultad alternati(a2 mantener su or$a% ni*aci#n pol"tica prehisp!nica con sus propias
79 8. 9E &;TOR;A, De indis, cit., ;, 7, A, B>2 5hristiani habent ius praedicandi Evangelium in provincia barbaorum& De indis ;,.5, 3<, <>2 Farbari pius.uam aliduid audissent de 5hristo4 non pecca- bant peccato in$elitatis ep .ipd mpm crederemnt omn 5hristum0 80 8. IA)A=A, -nstituciones, cit., A<. >> TSDP &; 5037 ABSTRACT The 6econd 6panish 6cholastic is a matter orbidden in the tratadists o the 8undaments o european la_. They @no_ that specially &itoria had a $reat inluence on the centro%european iusnaturalists, particularly &itoria. ;n these paper ; try to sho_ the main ar$uments on la_ o 8rancisco de &itoria and 9omin$o de 6oto 0s. :&;1. =a 6econda 6colastica 6pa$nola 0s. :&;% :&;;1 ` un tema $eneralmente trascurato dai trattatisti dei ondamenti del diritto europeo, bench` sono coscienti della $rande inluen*a che esercitY sui $iusnaturalisti centro europei dellKe% poca, particolarmente &itoria. ;n questo studio intendo mostrare i principali ar$omenti sul diritto di 8rancisco de &itoria e 9omin$o de 6oto.
ARMANDO TORRENT ,atedr!tico de 9erecho Romano Fni(ersidad +adrid JRey Huan ,arlosK. E%mail2 armando.torrentaur-c.es A. TORRENT Segunda Escolastica >C ilustrado que con la Re(oluci#n industrial del :;: lle(ar"a a $randes masas a una situaci#n de total sometimiento a los poderosos contra lo que reaccion# +ar' con el c/lebre +aniiesto comu% nista de 3A4A, y nadie ne$ar! hoy el $ran aldabona*o que supuso esta doctrina que de-aba al descubierto los enormes abusos del capitalismo industrial sobre la clase obrera. Tambi/n ad(ierto una (isi#n paternalista en la -ustiicaci#n que da 6oto de la captivitas como uente de escla(itud, que considera no solo l"cita sino tambi/n misericordiosa2 non modo est licita verum de misericordia pro$ecta, pues el (encedor no solo puede matar los prisioneros, sino tambi/n conser(arles la (ida para que le sir(an2 ut serviant 37A y siempre en caso de $uerra -usta, como tambi/n admite la (enta de los hi-os en casos de e'trema necesidad, al$o que tambi/n admit"a Tom!s de +ercado, y en esta idea no son m!s que tributarios de las ideas de su /poca2 propiedad del padre sobre los hi-os 0claro que an no hab"a nacido la idea del Estado pro% (idencia o Estado asistencial de nuestros d"as, ni la idea de la patria potestad como derecho%deber1, y la incapacidad de los indios para $obernarse por s" mismos. 4ero al mismo tiempo 6oto denuncia el tr!ico inhumano de ne$ros arrebatados en Arica por los portu$ueses para (enderlos a los europeos 37B .
138 -bid. 139 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 37C. 4< TSDP &; 5037 -erarqu"as pol"ticas y tradiciones reli$iosas, o hacer propia la orma de $obierno de los espa.oles, pudiendo en este caso ele$ir a un espa.ol como $obernador de la sociedad ind"% $ena. Esta tesis implicaba una auda* airmaci#n (itoriana2 los naturales de las tierras conquistadas ten"an la acultad de ele$ir libremente la orma de $obierno que ten"an antes de la conquista manteniendo (i$entes sus propias costumbres, pero ad(ierte &itoria, siempre que no contra% (inieran el derecho natural A3 . Aclara &itoria desde la e cat#lica este ius electionis considerando l#$ico que los indios que se hubieran bauti*ado libremente, ten"an derecho a ele$ir un $obierno que respetara y deendiera su e, y /ste no pod"a ser otro que el de los espa.oles, obser(ando al mismo tiempo que los que manten"an sus anti$uas creencias pod"an se$uirlas libremente ba-o el $obierno en el que ori$inalmente se encontraban, (isi#n humanista acaso e'cesi(a% mente idealista dada la realidad !ctica de la nue(a autoridad espa.ola. Otra idea de &itoria muy inluyente en la doctrina iusnaturalista posterior es su consi% deraci#n que los Estados est!n undados sobre el
81 En la Relectio De indis, titulo ;; se lee2 ]=os indios tienen derecho a sus costumbres, aunque sean malasby a que nadie les coaccione con (iolencia para de-arlasD se e'ceptan solamente las leyes inhumanas que per-udican a los inocentes como el sacriicio de hombres sin delito o el matar a hombres inculpables para comer sus carnes^. A. TORRENT Segunda Escolastica 4C derecho natural, y consi$uientemente se encuen% tran li$ados entre s" por este derecho pues la naturale*a hi*o i$uales a todos los hombres, principio admirable que no s#lo -ustiica la tolerancia sino que al mismo tiempo proclama la solidaridad entre todos los hombres. ,on esta doctrina quedaba superada la tesis de un poder pol"tico uni(ersal que deend"an al$unos con% tempor!neos de &itoria como ?in/s de 6e% pl(eda. Antes que un uni(ersalismo del poder &itoria piensa en la comunidad 0communio1 de todos los hombres sin discriminaci#n de ra*a, reli$i#n o condici#n social, coincidiendo en este punto con el ideal humanista de Erasmo, a pesar de que en otros temas ue su ardiente opositor A5 4 o en el ideal de educaci#n reli$iosa, el cual consist"a en la ense.an*a a los laicos a tra(/s de un catecismo de la e 0un m/todo1 o la ense.an*a cient"ica 0ilol#$ica1 de la Escritura como materia obli$atoria en los seminarios para la ormaci#n de los cl/ri$os A7 . El naturalismo, e incluso podr"a decirse, el racionalismo de &itoria, le lle(# a deender que no solo en cada Estado sin$ular sino tambi/n en la comunidad de Estados e'iste un orden -ur"dico cuyas ra"ces se hunden en el derecho natural
82 4or e-emplo se opuso a la (isi#n erasmista de una nue(a y libre traducci#n de la Escritura, lo que en(ol("a una posici#n cr"tica contra la ;$lesia por parte del sabio de Rotterdam. 83 S. 6M;NNER, 3undamentos, cit., 34>, nt. C0. >< TSDP &; 5037 el apoyo y protecci#n de los m!s uertes 37< , aparte de que la escla(itud no abarca todas las potencias del hombre pues quedaba e'cluida el alma del servus. 9esde lue$o entiendo que no puede decirse que 6oto uera un $ran adelantado en materia de escla(itudD su -ustiicaci#n de la servitus naturalis no lo sita en l"nea de (an$uardia sobre la concepci#n de la libertad absoluta del hombre, pues entiende que la misma naturale*a del hombre e'i$e que /ste (i(a y se ri-a por su inte% li$encia, por lo que la perecci#n de los hombres rudos e i$norantes estar! en someterse al $obier% no de los que son sabios. ,on $ran bene(olencia )ruau 37C considera que en realidad no se trata de escla(itud ni de ser(idumbre, puesto que la realidad de esta clase de dominium o servitus naturalis no corresponde plenamente al si$ni% icado de las palabras con que se las desi$naD el mismo 6oto 37> se.ala genus illud dominium servi- tutis.ue naturalis non plenum atingit rem .uam nomen sonat, de modo que los servi de esta clase no est!n obli$ados a ser(ir al se.or como res mancipi sino como hombres libres y sui iuris a los que el dominus debe educar y ormar, y los escla(os re% speto y sumisi#n al se.or. En realidad a mi modo de (er, 6oto est! adelant!ndose a una iloso"a pol"tica del 6i$lo de las =uces 0sobre todo el s. :&;;; ranc/s1 deinida como despotismo
135 TEO+A6 ASF;NA6, -----ae, q. B> a. 7. 136 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 35<. 137 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;&, q. 5 a. 5. A. TORRENT Segunda Escolastica >4 ius postliminii0 El problema de la libertad y los intentos de -ustiicar la escla(itud es un tema recurrente sobre todo en el mundo occidental cristiano 375 , y toda("a no resueltos deiniti(a% mente a ni(el mundial 377 , por lo que no puede decirse que la doctrina de 6oto en este punto uera ori$inal siendo deudora a ni(el te#rico de Arist#teles y 6anto Tom!s. 6i en Arist#teles la escla(itud era una situaci#n natural de al$unos hombres, la servitus para el An$/lico era un dominium que mira a la utilidad del dominus sobre otros hombresD cierto que su doctrina supera la concepci#n romana cl!sica que (e"a al servus como res mancipi, pero el Aquinate no lle$aba a condenar absolutamente la escla(itud 374 , de ah" que 6oto admitiera m!s tarde una servitus naturalis y otra legalis. =a naturalis se impon"a en utilidad tambi/n del servus que hallaba protecci#n y ayuda de su dominus, y no hay contradicci#n absoluta con el derecho natural que predica la i$ualdad de todos los hombres, porque los hay que necesitan
132 Recordemos la ?uerra de 6ecesi#n en Estados Fnidos en la se$unda mitad del s. :;: entre los Estados liberales del norte, y los escla(istas del sur. y eso que el ordenamiento -ur"dico F6A y sus presupuestos te#ricos est!n muy inlu"dos por el pensamiento europeo y en especial por el del Reino Fnido que rene$aban de la escla(itudD en Espa.a desde la ,onstituci#n de 3A35. 133 Toda("a hay escla(itud en al$unos pa"ses aricanos y asi!ticos. 134 TEO+A6 ASF;NA6, - q. B5 a. 3 4> TSDP &; 5037 comn a todos los hombres por su naturale*a racional, coni$ur!ndose el orden internacional mediante la pr!ctica y los tratados, por lo que el derecho internacional no e'iste nicamente en los tratados, sino que tiene una base comn en el derecho natural, en la comunidad natural de todos los hombres, en su capacidad de con(i(ir por medio de la comunicaci#n. =os hombres por su naturale*a tienen una capacidad natural de comunicaci#n que debe estar traducida en las leyes temporales 0tratados1, y m!s an, el derecho internacional no nace e'clusi(amente de lo que acuerden los Estados, porque su undamento primero es la naturale*a social del hombre, idea esencial del orden natural, de tal modo que la (i$encia del orden internacional no solo depende de los acuerdos entre los Estados que ser"a la causa inmediata de su vis cogens, sino de un orden -ur"dico anterior el orden natural que (iene reco$ido en la tradici#n pr!ctica de los pueblos del orbeD por tanto depende de una realidad A4 que inscribe toda la (ida humana social del uni(erso y es omnicomprensi(a de todas las a$rupaciones humanas A< . 9estaca )ruau AC que la concepci#n del hombre en &itoria es la de un ser eminentemente social, sociabilidad e'i$ida por su
84 H. )RF8AF 4RAT6, Perspectivas, cit., <7. 85 Relectio De potestate civili, 53. ,ito se$n la edici#n de ;.?. A=ON6O ?ET;NO, Relectiones Theologicae del maestro 3rancisco de (itoria, ;;, +adrid, 3B74, 50> 86 H. )RF8AF 4RAT6, Perspectivas, cit., <4. A. TORRENT Segunda Escolastica 4A misma naturale*a racional y libre A> , de modo que la (ida social requiere a su (e* un orden que s#lo es posible lle(ar a cabo si hay una ordenaci#n intimatoria dada por la autoridad social que de esta manera encuentra su -ustiicaci#n en el ser del hombre, y en deiniti(a, en el ser undante de /ste2 9ios AA , de donde deri(a )ruau que este arrai$o teoc/ntrico de la concepci#n social (itoriana no est! re.ida con una luminosa (isi#n antropol#$ica de la (ida pol"tico%-ur"dica. =a concepci#n inno(adora de &itoria en el campo pol"tico se maniiesta en su obser(aci#n que ni el papa ni el emperador poseen una pretensi#n le$"tima al dominio del mundo, pues ni 9ios ni los pueblos les han otor$ado tal
87 De potestate civili, cit., 3>A%3>B2 5um ita.ue humanae societates propter hanc $inem constitutae sint4 sciliceet4 ut alter alterius onera portaret4 et inter omnes societates societas civilis ea sit in .ua commodiuus homines necessitatibus subveniant4 se.uitur4 communitates esse 6ut ita diCerim8 naturalitissimam commu- nicationem naturae convenientissimam0 *uam.uam enim mutua o$$i- cia sibi praestent4 non tamen $amilia una su$$icienes est sibi4 et ma- Cime adversus vim in/uriam.ue propulsandam0 88 De potestate civili, cit., < y >2 Si enim ad mortalium incolumita- tem necessaria sunt concilia et coetus honinum4 societas nulla consiste- re potest sive vi ali.ua ei potestate gubernantem et providente4 idem omnino usus utilitas.ue est4 et publicae potestates et communitatis societatis.ue 000 9abemus igitur $inalem et potissimam causam pote- statis civilis et saecularis utilitatem4 imo4 potius ingentem necessita- tum000 5onstitutione ergo divina4 respublica hanc potestatem habet4 causa vero materialis in .ua huiusmodi potestas residet iure natuura- li et divino est ipsa respublica cui de se competit gubernare scipsam et administrare et omnes potestates suas in commune bonum dirigere0 >7 TSDP &; 5037 (itud. 6oto parte de la libertad de todos los hombres que nacen libres por derecho natural, pero si$uiendo a Arist#teles admite asimismo que un hombre puede ser alterius hominis dominus admitiendo dos tipos de servitus2 la naturalis deri% (ada de la supremac"a intelectual de unos hom% bres sobre los menos capacitadosD y la legalis, a su (e* subdi(idida en dos que recuerdan mucho al$unas de las causas de ca"da en la escla(itud en derecho romano2 la del liber homo bona $ide serviens, 0hombre libre que se (ende a s" mismo1, y la prisi#n de $uerra 0captivitas1 373 , y ya hab"a dicho 8rancisco de &itoria que en una $uerra -usta la servitus del prisionero era una instituci#n propia del derecho de $entes, lo que no era nin$una no(edad pues desde el +undo Anti$uo se entend"a la captivitas como instituci#n del ius gentium, lar$amente practicada en un pueblo como el romano que durante toda la Repblica se mantu(o en lucha constante con los pueblos (ecinos, y donde consi$uientemente la prisi#n de $uerra era la principal uente de escla(itud, principio comn entre todos los pueblos del +undo Anti$uo que operaba a a(or y en contra del ciudadano romano que si ca"a prisionero del enemi$o ca"a en escla(itud, aunque en Roma se acilitaba su retorno y el recobro de su posici#n -ur"dica anterior 0sal(o las situaciones de hecho como la posesi#n y el matrimonio1 mediante el
131 A. TORRENT, anual, cit., A7 ss. A. TORRENT Segunda Escolastica >5 suam voluptatem et splendorem usui esse possunt1. Toda("a distin$ue entre pretium iustum y pretium arbitrariumD el primero debe i-arlo la autoridad pblica que debe (elar por el in $eneral 0el orden pblico econ#mico del que tenemos e-emplos en Roma en la i-aci#n de precios de los art"culos alimentarios de primera necesidad 35B D el se$undo (iene i-ado por el libre -ue$o del mercado, aunque debe recha*arse precios abusi(os que 6oto sita entre dos e'tremos2 pretium rigidum y pretium pium, y entre ambos el pretium moderatum, que entra en el campo de la prudencia y que no puede medirse con toda e'actitud 370 . Otro de los $randes problemas que asaltaban a los te#lo$os%-uristas de la /poca ue la libertad de los hombres en $eneral, y en particular los su% scitados en la monarqu"a espa.ola por la con% quista de Am/rica que ine'orablemente lle(aba a poner en tela de -uicio la ser(idumbre y escla%
129 =as amosas leges $rumentariae, recuentes en la RepblicaD (id. A. TORRENT, J5rimen annonaeK 2 mante- nimiento del orden pMblico econ'mico4 en El derecho comercial4 de Roma al derecho actual, coords. 6. )ello, H.=. Iamora, =as 4almas de ?ran ,anaria, 500>, 300< ss.D ;9., #a Jcura annonaeK en JleC -rnitanaK cap0 Q=0 Nn intento de eCplicaci'n en clave econ'mica del control de los mercados, en -ndeC, :=, 5035, C40 ss. Este inter(encionismo lle$# a su punto m!'imo con 9iocleciano que con su Edictum de pretiis rerum venalium 0707 d. , 1 dio clara muestra del mesianismo imperial pretendiendo someter a su (oluntad las mismas leyes del mercado. 130 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 357. 4B TSDP &; 5037 derecho. Q as" como hay una comunidad natural entre todos los hombres, tambi/n e'iste una comunidad natural entre los Estados entre los que debe haber libre comunicaci#n y comercio, siendo contrario al derecho natural e'cluir a los e'tran-eros del libre comercio, o impedirles sin causa -usta entrar en Estados distintos del propio. 6e$n &itoria todos los hombres ormaban una comunidad uni(ersal con un peculiar orden normati(o, el ius Gentium, o como se dec"a en el len$ua-e castellano de la /poca el Jderecho de $entesK, y en el (ie-o derecho romano ius Gentium como ius commune omnium AB , un derecho de $entes que tiene su undamento ltimo en el derecho natural que reconoce la racionalidad propia de todos los humanos que por naturale*a son libres y i$uales, contradiciendo al derecho natural que los hombres se aparten de sus seme-antes sin causa que lo -ustiique B0 . Otro aspecto de &itoria que da una respuesta (aliente a los retos hist#ricos de su /poca 0y la Relectio De -ndis pronunciada en 3<7B da clara muestra de ello1, se ad(ierte cuando considera
89 ?ai 3. 3 ... .uod vero naturalis ratio inter omnes homines consti- tuit4 id apud omnes populoos perae.ue custoditur vocatur.ue ius gen- tium4 .uasi .uo iure omnes gentes utuntur0 4ara m" no cabe duda que el derecho romano y el posterior ius commune- romano% can#nico es el undamento mas anti$uo del derecho euro% peo. 90 ,r. 8. 4E,E6 )AR,A % E. 8ERNAN9EI ?AR,;A, 9isto- ria, cit., <53%<55. A. TORRENT Segunda Escolastica <0 ile$"timos una serie de J-ustosK t"tulos que hab"an sido comnmente admitidos por los -uristas ante% riores, y hasta por al$n te#lo$o y -urista de su /poca como base le$itimadora del dominio espa.ol en Am/rica, porque &itoria no consi% deraba le$itimadores ni el dominio uni(ersal del emperador o del papa, ni tampoco admit"a la doctrina roman"stica de la occupatio de las res nullius B3 como modo de adquisici#n del dominium, no siendo aquellos territorios nullius porque e'ist"an habitantes que ten"an derecho de propiedad sobre sus tierras 0por el contrario consideraba que se$n el derecho natural al$unos bienes como el mar, los r"os, los puertos, eran comunes a todos los pueblos1. Sue los indios no admitieran el E(an$elio no era -usto t"tulo para entablar una $uerra, pues &itoria deend"a la no (iolencia en la predicaci#n de la e cat#lica que nunca deb"a imponerse por la uer*a, ni perse$uir los cr"menes contra naturam, porque los espa.oles no ten"an -urisdicci#n para en-uiciarlos. 8inal% mente tampoco aceptaba &itoria como -usto t"tulo la aceptaci#n por los indios de la soberan"a espa.ola, porque en el acto de aceptaci#n su (oluntad estaba (iciada por el metus y la ignorantia B5 0tambi/n en ela consideraci#n se ad% (ierte la inluencia de la doctrina de los -uristas romanos diundida en el ius commune1.
91 ,r. A. TORRENT, anual, cit., 5<7. 92 8. 9E &;TOR;A, De indis, cit., ;, 54. >3 TSDP &; 5037 porque en 3<<C 6oto public# la 5P ed. de De iustitia et iure. Ante este realista panorama eco% n#mico 6oto enumera los di(ersos actores 0eC multis ducenda est ratio1 que contribuyen a la ormaci#n de los precios 35> , empe*ando por la neccessitas rei, esto es, su utilidad para cubrir las necesidades de los hombres, que a -uicio de un moralista como 6oto 35A es el elemento un% damental siendo partidario de que la autoridad pblica i-e los precios de los bienes de primera necesidad, o sea, bienes con una demanda r"$idaD en se$undo lu$ar por la abundancia o escase* de las mercanc"as 0copia et inopia1, y inalmente el traba-o empleado, en deiniti(a lo que hoy llamamos costes de producci#n. Toda("a a.ade otros actores que pueden alterar los precios como el deterioro de las cosas y cualquier otro actor deri(ado de la especulaci#n, estando orde% nadas todas las cosas al ser(icio de los hombres. Respecto a la utilidad para los hombres 6oto admite no s#lo su oportunidad para atender las necesidades m!s perentorias de la (ida, sino tambi/n otras que produ*can satisacci#n al hom% bre 0.uae hominibus praeter vitae necessitatem etiam ad
127 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., &;, q. 5 n. 7D 1d e- Cplorandum iustum rei pretium eC multa dicenda est ratio4 .uae in triplici sunt ordine0 Primum emim4 attendenda est necessitas rei4 moC copia et inopia0 Praeterea si merces vel in melius mutata sunt vel in deterius4 venditorum at.ue emptorum $re.uentia4 at.ue id ge- nus alia4 .uae prudemntissimus .uis.ue speculari potest0 128 6i$ue esta pauta T. 9E +ER,A9O, Suma, cit., ol. 7<. A. TORRENT Segunda Escolastica >0 n!ndolos entre s". Tributario de las ideas eco% n#micas del s. :&; 6oto no mira con buenos o-os que la moneda 0oro o plata1 sal$a del pa"s, lo que diiculta los intercambios econ#micos con pa"ses e'tran-eros considerando peli$roso los cambios de moneda con e'tran-erosD se dir"a que 6olo pretendi# con estas ideas una pol"tica eco% n#mica aut!rquica que e(identemente habr"a sido totalmente ineica*, y que por supuesto no la hubo en la creciente realidad econ#mica europea del s. :&;D de todos modos la intuici#n de 6oto en el campo econ#mico se e(idencia en la descripci#n y condena de los ne$ocios usu% rarios especulando con los tipos de cambio 35< . ,omo buen te#lo$o preocupado por la salud moral de los ciudadanos y una correcta (ida econ#mica, no pod"a de-ar de anali*ar la or% maci#n de precios. A 6oto le toc# (i(ir en un si$lo de inlaci#n $alopante que desde 3<03 a 3<<0 lle$# al 30>c , repuntando en 3<<A que ue un a.o de mala cosecha 35C , y me deten$o en ese a.o 0si$uieron subiendo los precios hasta inal de si$lo aunque hubo per"odos de cierta estabilidad1
125 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;&, q. 35 a. 52 #icitum est pecuniam ab eo in alterum locum cambire4 habito respectu copiae .uae est in uno at.ue inopiae .uae in altero& ut scilicet pro maiori numerata ubi est copia4 minore recipiatur ubi est inopia+ dummodo nulla praeterea temporis habeatur ratio .uam illius .uod necessarium est ad traducenda chirographa pro .uoU nec pretium augeri potest& omne.ue $raudis doli.ue genus absit0 126 ,ARANTE, 5arlos (, cit., 3<7. <3 TSDP &; 5037 &itoria ue el primer deensor de una idea que se impondr! poco m!s tarde2 e'iste una comunidad internacional con un orden -ur"dico propio basado en el derecho natural, en las relaciones amistosas y solidaridad entre todos los hombres que por su naturale*a social se comu% nican entre ellos, comunicabilidad humana que -ustiica la presencia espa.ola en Am/rica, o en otros t/rminos, -usto t"tulo de la presencia espa.ola en el Nue(o +undo. 9ice en nuestros d"as 4eces%)arba que Vla acultad de intercambiar ideas y e'periencias mediante el len$ua-e es un atributo deinitorio del $/nero humanoW. 6e$n &itoria sin nin$n tipo de comunicaci#n ser"a imposible undar una comunidad internacionalD adem!s la racionalidad prescribe que todos los hombres pueden conocerse y relacionarse, antici% p!ndose a los Estados y doctrinas colonialistas posteriores al hablar &itoria de un derecho a la comunicaci#n o ius communicationis, que aplicado a la conquista de Am/rica estribaba en la ense.an*a paciica del E(an$elio a los indios, nunca en su imposici#n coacti(a, a lo que hay que a.adir el derecho de deender a los indios con(ertidos al cristianismo cuando otros indios les impidieran con (iolencia la pr!ctica de su nue(a e, que en deiniti(a se e'plicaba en cumplir un deber de amistad hacia quienes se hallaban en una situaci#n de ries$o in-usto. Estas ra*ones -usti% ican la deposici#n de caciques que se opusieran a las pr!cticas cristianas de sus sbditos con(ersos, A. TORRENT Segunda Escolastica <5 inter(enir por ra*#n de humanidad y solidaridad a a(or de las ("ctimas de tiranos y leyes inhumanas como los sacriicios humanos 0en este punto supera otra doctrina e'puesta por el propio &itoria que (etaba a los espa.oles la represi#n de cr"menes contra naturam por carecer de -uris% dicci#n1. 4ara &itoria la deensa ante un ataque o ante in-usticias cometidas por el enemi$o le$itima la $uerra se$n el derecho natural siempre que hayan racasado los medios no (iolentos inten% tados para restaurar la pa* y el derecho. Asimismo considera -ustos t"tulos para $uerrear contra los indios que /stos recha*aran con (iolencia el comercio con los espa.oles 0De indis 7.<.51, o se opusieran con (iolencia a la pre% dicaci#n del E(an$elio, o no permitieran los -ees ind"$enas que los indios con(ersos pudieran e-ercer libremente su nue(a e, o practicaran costumbres contra naturam 0sacriicios humanos, casti$os corporales desproporcionados, (e-acio% nes in-ustas1, o los -ees ind"$enas se comportaran como tiranos. Tambi/n estaba le$itimada la (io% lencia si $rupos ind"$enas entraban en $uerra con otro $rupo de ind"$enas y este ltimo $rupo tu(iera causas -ustas contra el primero, pudiendo los espa.oles aliarse con el $rupo que con causa -usta declaraba la $uerra a otro. 4ara &itoria la solidaridad entre los hombres reconocida por el derecho natural e'iste i$ualmente entre los Estados, que en base a esa CB TSDP &; 5037 sino tambi/n del (alor le$al que le diera el Estado o el princeps 355 4 anticipando la $ran discusi#n entre inter(encionistas 0Meynes1, librecambistas 08ried% man1 y ultraliberales 0(on Eaye@1 en el s. ::. Sue la moneda adem!s de su (alor intr"nseco 0cantidad de metal1 ten$a un (alor le$al asi$nado por el EstadoD sed statuto et signo reipublicae aut principis, no autori*a a la autoridad monetaria 0la que uera1 a i-ar su (alor arbitrariamente, pues debe procurar su estabilidad 357 . )ruau 354 ha lle$ado a decir que 6oto mane-a los conceptos undamentales de la teor"a cuantitati(a, del nominalismo monetario y del metalismo, combi%
122 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;;; q. < a. 32 "ummi valoremUnon prorsus eC natura rei aestimandum esse4 sitne videlicet aes4 argentum4 an aurum4 sed statuto et signo reipublicae aut principis4 .ui suam in tali nommo sculpit auctoritatem4 tam.uam $ideiussor pro omnibus0 123 Eoy decimos que la inlaci#n con el correlati(o en(ilecimiento del (alor de la moneda es el peor a*ote econ#mico que pueden surir los ciudadanos, situaci#n a la que se lle$a bien por escase* de masa monetaria en circulaci#n, bien por desa-ustes entre la oerta y la demanda, o por otras causas 0como una indebida ratio ahorrodinero en circulaci#n 0y el dinero hoy es mayor% mente iduciario mane-ado por los bancos que conceden cr/ditos con escas"sima cobertura eecti(a, es decir, no respaldado por ahorro1, estando en ello siempre muy in(olucrados los Estados y )ancos centrales. Ob(ia%mente 6oto no pod"a lle$ar a estas inuras conceptuales a las que ha lle$ado la ciencia econ#mica, que ha e'pe%rimentado a(ances espectaculares a partir de la ;; ?uerra +undial. 124 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., A3. A. TORRENT Segunda Escolastica CA decisi#n ser"a (!lida y la propiedad pri(ada que% dar"a abolida 33B . 9ec"a al principio de estas p!$inas que los te#lo$os del 6i$lo de Oro espa.ol necesariamente tu(ieron que abordar temas econ#micos, y uno muy importante ue el concepto y unci#n de la moneda, tema que desde el s. :;;; preocupaba a los europeos 350 2 (alor le$al en relaci#n al metal de aleaci#n entendiendo que el ni(el de precios se correspond"a con la cantidad de monedas en circulaci#n, o bien una e'plicaci#n nominalista siendo el rey quien i-aba los tipos de cambio sin tener en cuenta el (alor met!lico de la moneda. 6oto capt# perectamente el (alor de la moneda en cuanto instrumento de cambio y a la (e* portador de (alor 353 , entendiendo que su (alor no depend"a e'clusi(amente del metal amonedado
119 9. )ATEI, De iure et iustitia, cit., q. <> n. 72 -us Gentium possibile est abrogari eC human obeneplacito4 ita ut etiam si culpabiliter $iat talis abrogatio4 $acta tamen teneat0 Esplicatur haec conclusio0 Si Res 9ispaniarum vellet modo abrogare rerum divisiones in suo regno et de consensu Regni4 .uamvis notabiliter mortaliter peccaret contra bonam gubernationem Regni4 tamen $acta asbrogato valeret4 et ombnia essent communia4 ne.ue .uis;uam aliJuid proA<rium possideret0 9aec conclusio est agistri Soto4 libro R de -ustitia et -ure4 .uaetione - articolo R0 120 Q por supuesto tambi/n hab"a preocupado a los -uristas romanos2 (id. con lit. A. TORRENT, oneda4 crGidito 2 derecho penal monetario en Roma, en SD9-, =::;;;, 500>, 333 ss. 121 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;&, q.3 a.32 -n hanc ergo usum signatum est numisma0 nempe ut tum norma esset eCae.uandi res4 tum etiam vas et $ideiussor reipublicae nomine4 ut .uotiens4 llud prorreCeris4 reddantur tibi res .uotum indigueris4 <7 TSDP &; 5037 misma solidaridad est!n le$itimados para inter% (enir en otros Estados que (iolasen derechos del hombre como dar muerte a personas inocentes y (iolar la libertad reli$iosa, de manera que en &itoria el derecho natural que ampara y predica la solidaridad humana trasladado al plano del derecho internacional hace que /ste tiene una ort"sima base comunitaria deensora de los derechos de la humanidad. En este punto se de% staca claramente la (isi#n comunitaria que ten"a &itoria del derecho natural. El hombre posee una naturale*a social por lo que (i(e en comunidad en mutua interdependencia y ayuda con los dem!s, por lo que el derecho natural del que sur$en los derechos undamentales del hombre, proporciona la base para un derecho uni(ersal, y si estos derechos est!n undados en e'i$encias comunes a todos los hombres, su deensa i$ualmente ha de ser propu$nada por todas las naciones, y es tan estrecha la solidaridad entre los pueblos que un Estado puede inter(enir en otro para impedir que se (iolen los derechos del hombre. Es aqu" donde toma todo su sentido la idea de un ius humanitatis, esto es, un derecho de la humanidad undado en su naturale*a social, y que se encuentra por encima de ronteras y soberan"as estatales 0locales1, problema que ha tardado cuatro si$los en asentarse, pues hoy se entiende que la deensa de los derechos humanos se encuentra por encima de las le$islaciones particulares internas. A. TORRENT Segunda Escolastica <4 A -uicio de )ruau B7 todo el humanismo (itoriano constituye una $randiosa (isi#n del hombre y del obrar humano que no se conina en el plano temporal y terreno, sino que se abre al mundo trascendente de lo sobrenaturalD el orde% namiento -ur"dico no puede coninarse en una promoci#n de los bienes temporales, ni en una t/cnica para hacer posible la coe'istencia de los indi(iduos que componen el cuerpo social, sino que debe diri$irse a la suprema elicidad del hombre que se consuma 0en la teolo$"a sal("ica cat#lica1 en la obtenci#n del in sobrenaturalD &itoria nunca abandona la (isi#n total del hom% bre como ima$en de 9ios De indis ;,3,37, 5B2 $undamentumn dominii est imago Dei0 A la (ista de esta e'posici#n sumaria de las principales tesis de &itoria no debe e'tra.ar su $ran inluencia en las posteriores concepciones del derecho en Europa y especialmente en las declaraciones de los derechos humanos y en la ormulaci#n del derecho internacional. 6i repasamos sus ideas m!s importantes nos daremos cuenta cabalmente de lo que acabo de decir2 la e'istencia de un derecho natural uni% (ersal que impide que unos pueblos sean dominados por otrosD su contundente airmaci#n del derecho de propiedad y -urisdicci#n que tienen sobre sus tierras todos los habitantes de un territorio 0sean o no b!rbaros1, as" como el
93 H. )RF8AF 4RAT6, Perspectivas, cit., <C%<>. C> TSDP &; 5037 ut nullatenus $as sit super illis pensariD tal dispensa ser"a nula poniendo como e-emplo la propiedad pri(ada, pero otros preceptos del derecho de $entes s" son dispensables si hay causa propor% cionada como al$unos contratos ci(iles que son tambi/n del ius Gentium, pero nunca la propiedad pri(ada cuya abolici#n ser"a un trastorno para la sociedad humana. 9e esta manera, como se.ala )ruau, la propiedad pri(ada de-a de apoyarse en un undamento necesario se$n la naturale*a misma de las cosas, y de este modo quedaba abierta, en potencia, una amplia ("a a la inter(enci#n estatal en este campo, que con una causa proporcionada podr"a dar pie a mermar los derechos del propietario, Toda("a lle$# m!s le-os 9omin$o )!.e*, disc"pulo y sucesor de 6oto en la c!tedra salmanticense de 4rima, que lle$# a decir 33A que el derecho de $entes es susceptible de ser abro$ado por la simple decisi#n de los hombres, eC humano beneplacito, de tal modo que tambi/n en el caso que aquella abro$aci#n uera il"cita, sin embar$o ser"a (!lida. El e-emplo que cita )!.e* es muy rele(ante2 si el rey de Espa.a por su propia autoridad y con el consentimiento de toda la naci#n quisiera abro$ar la propiedad pri(ada dentro del Reino, cometer"a una $ra(e alta contra la prudencia $ubernati(a, pero la
118 9. )ATEI O.4., De iure et iustitia decisiones, 6alamanca, 3<B4, q. <>. A. TORRENT Segunda Escolastica CC reco$e elementos de la tradici#n -ur"dica roma% na 33< , entendiendo el Doctor 1ngelicum que el derecho de $entes deri(a de la ley natural a modo de condici#n que no est! le-os de los principios 33C . 6uperando la distinci#n tomista en% tre los primeros principios de la sind/resis y las consecuencias ri$urosas inmediatas y obli$atorias deducidas de estos principios, 6oto presenta la distinci#n entre el derecho natural como abso% lutamente necesario y el derecho de $entes como dependiente, en cierta medida, del consenti% miento humano, entendiendo )ruau 33> que ha habido un cambio en los conceptos y no una simple interpretaci#n. Respecto a la propiedad pri(ada, iel a &itoria, 6oto plantea el problema de la estabilidad de los preceptos del derecho de $entes, planteando el tema de su e(entual (ariabilidad, o si como ocurre en el derecho natural, es inmutable2 utrum in ius Gentium cadat dispensationem an vero perinde at.ue ius naturale sit indispensabile, entendiendo con &itoria que hay preceptos del ius gentium tan consustanciales para la con(i(encia humana, que
115 ,r. ). );ON9;, -l diritto romano cristiano, ;;, +ilano, 3B<7, < ss. 116 -a --ae q. B< a. 42 1d ius gentium pertinent ea .uas derivantureC lege naturae sicut conclusiones eC principiis4 y trae a colaci#n los si$uientes e-emplos2 ut iustae emptiones venditiones4 et alia /uiusmodi4 sine .uibus homines ad invicem convivere non possunt0 117 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., CC. << TSDP &; 5037 derecho a tener sus propias instituciones -ur"dicas y el derecho a ele$ir el tipo de or$ani*aci#n pol"tica que preierenD su e'plicita y a$uda deensa de los derechos de los ind"$enas americanos, clar"simo antecedente de la deensa de la libertad de conciencia del iusnaturalismo racionalista, derecho humano por e'celencia consa$rado con posterioridad en las declaracio% nes de independencia de los nue(os Estados norteamericanos, y en especial de la 9eclaraci#n de ;ndependencia de 3>>C. Asimismo cabe destacar su respetuosa y prounda (isi#n del derecho de libre circulaci#n que tienen todos los hombres en cualquier Estado en que se en% cuentren y participar del comercio si no hay causa -usta que lo proh"ba. En esta airmaci#n se atisba, sin duda, el derecho al libre tr!nsito, o como se dir! en el Tratado de Roma de 3B<> undador de la ,omunidad Econ#mica Europea, el derecho de libre circulaci#n de personas, bienes y capitales sustancialmente concentrado en la libertad de establecimiento. Q como undamento de todos estos derechos naturales o undamentales, sus conceptos totales de un ius communicationis y de un ius humanitatis, que abo$an por una con(i(encia solidaria y pac"ica entre todos los pueblos y culturas.
A. TORRENT Segunda Escolastica <C 4. Domingo de Soto.
El s. :&; ue sin duda el si$lo de oro de la Fni(ersidad de 6alamanca. 6oto ense.# primero en el ,on(ento de 6an Esteban de 6alamanca 0toda("a hoy los dominicos tienen en 6an Esteban una $ran 8acultad de teolo$"a1D en el curso 3<73% 75 actu# como suplente de &itoria que hab"a sido su maestroD en no(iembre de 3<75 ocupa la c!tedra de &"speras de teolo$"a, y allecido &itoria en 3<4C le sucede en la c!tedra de 4rima hasta su muerte en 3<C0. ;nspirado en el Aquinate y en &itoria, era muy consciente del momento hist#rico en que (i("a 0la conquista de Am/rica con los correlati(os problemas de escla(itud sobre las ind"$enas y dominium sobre las tierras descubiertas, nunca ol(idado incluso cuando trataba de cuestiones atemporales. 9e 6oto con% ser(amos una importante obra escrita, y al$una ue conocida por &itoria, como De ratione legendi et detegendi secretum, 6alamanca, 3<43, y Deliberatio in causa pauperum escrita en lat"n y publicada i$ual% mente en castellano, Deliberaci'n de la causa de los pobres, 6alamanca, 3<4<, en respuesta a un $ran problema de la /poca como ue la $ran carest"a de 3<44 que impulsaron a la corona a imponer uertes restricciones a la mendicidad, pero &itoria ya no pudo conocer De natura et gratia,&ene*ia, 3<4>, escrita durante las discusiones de /usti$icatione de la sesi#n &; del ,oncilio de Trento, inter% (iniendo por tanto en un tema teol#$ico C< TSDP &; 5037 entre el derecho natural primario y el derecho meramente positi(o, lo que permite caliicarlo como derecho natural o como derecho positi(o, se$n el punto de (ista del que se parta, y que para &itoria pertenec"a m!s al derecho positi(o que al natural 335 , doctrina que de al$una manera si$ue 6oto considerando que son los hombres los que como seres racionales han establecido el derecho de $entes 337 , aunque /ste no est! total% mente ale-ado del derecho natural 334 puesto que comprende las conclusiones deducidas de los principios naturales de las cosas consideradas en orden a un in determinado y a unas circun% stancias tambi/n determinadas in ordinem ad ali.uem $inem et circunstantias per viam conclusionem eliciturD en cambio el derecho ci(il no se establece en base a una inerencia deducti(a, sino en (irtud de una determinaci#n de un principio $eneral en orden a establecer una ley especial2 non colligitur per viam illationis sed per determinationem generalis principii ad specialem legem, requiri/ndose para dar (alide* al derecho ci(il asambleas $enerales de cada naci#n o la autoridad del pr"ncipe. 9estaca )ruau que en los te'tos undamentales tomistas sobre el tema que nos ocupa 0--a --ae q. B< a. 4 y --a --ae q. <> a. 41 hay una reerencia e'presa a las ideas de 6an ;sidoro de 6e(illa, el cual a su (e*
112 -n ---- q. 4> a. 7%333. 113 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;;; , q.3 a.e2 .uod gentes universae4 .uatenus rationales sunt4 sibi constituerunt. 114 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit. A. TORRENT Segunda Escolastica C4 est! la ley di(ina, en cuanto 9ios desde la eternidad concibi# el orden, administraci#n y r/$imen de todas las cosas, imprimiendo en el hombre una norma natural para que se $obernase se$n ra*#n, y /sta es la ley naturalD tambi/n concedi# al hombre por ley natural la acultad de establecer se$n la ra*#n las leyes que considerara con(enientes se$n las circunstancias de tiempo, lu$ar y materia. El derecho natural si$uiendo el escolasticismo medie(al est! impreso en la mente humana sin necesidad de raciocinio al$uno. El derecho de $entes si$uiendo la iloso"a tomista es el que los hombres han deducido de los principios de derecho naturalD el e-emplo t"pico es el derecho de propiedadD el derecho de $entes lo es por raciocinio natural sin necesidad de que hubiera sido establecido por con(enci#n $eneral de todos los hombres, mientras que el derecho ci(il est! establecido por acuerdo de los hombres. 4ara 6oto el derecho de $entes por ra*#n de su ori$en es derecho natural 330 , aunque por ra*#n de su modo de i-arse se llame derecho de $entes que si$uiendo la doctrina tomista 333 aparece como un derecho natural secundario, intermedio
110 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;, q. < a. 42 -us autem gentium sic non negatur .uodammodo esse naturale4 et tamen censea- tur ab illo di$$erre propter illationem tunc praesertim dum logius con- clusio a principis distat0 111 Prima Secundae q. B<, a. 5. &id. 6. RA+;REI O.4., El derecho de gentes , +adrid, 3B<<, 37C ss. <> TSDP &; 5037 candente de la /poca en respuesta a las tesis luteranas. Tambi/n inter(ino 6oto a petici#n de la Hunta de nombramiento real en la amosa pol/mica entre Huan ?in/s de 6epl(eda y ray )artolom/ de las ,asas en el tema de la conquista espa.ola de Am/rica, otro tema candente de la /poca, publicando un Sumario, 6e(illa, 3<<5 B4 en el que si$uiendo las instrucciones oportunas no tom# partido sino que se limit# a e'poner las ra*ones de ambos contendientes. 6iendo ya pro% esor de 4rima entr# en la pol/mica sobre la licitud de la conquista de tierras de inieles con el problema de la licitud de la e(an$eli*aci#n de los ind"$enas en otra obra titulada 1n liceat civitates in$idelium eCpugnare ab idolatriam, de la que ni% camente se conoce un ra$mento depositado en la )iblioteca &aticana B< publicado por (e* primera en 3B5A por ray &icente )eltr!n de Eeredia O.4., siendo incorporada al libro De ratione promulgandi Evangelium0 =a autenticidad de 1n liceat (iene corroborada por el propio 6oto que lo cita (arias (eces en su ma$istral De iustitia et iure, 6alamanca, 3<<7%<4, &, q. 7 a. <, y especialmente en el comentario -n -( Sententiarum dist. &. q. nica a. 30 reco$ida por )eltr!n de Eeredia.
94 Fna edici#n acs"mil de esta obra ue reco$ida en )uenos Aires, 3B54, en la Fiblioteca 1rgentina de #ibros Raros 1mericanos, ;;;. FartolomG de las 5asas0 5olecci'n de Tratados4 ;==J-=R0 95 5od0 Dttob0 #at0 >A5. A. TORRENT Segunda Escolastica <A El magnus opus de 6oto sin duda ue De iustitia et iure, tema que ya hab"a e'plicado en su c\tedra de &isperas vivente &itoria. A la primera edici#n de esta obra si$ui# una se$unda con numerosas correcciones publicada tambi/n en 6alamanca 3<<C%<>, reimpresa sucesi(as (eces BC 4 obra s#lida dice )ruau B> , sin duda la m!s c/lebre de cuantas salieron de su pluma que conser(a toda("a (alor y actualidad. En su libro ;& es donde 6oto e'pone sistem!ticamente la materia del dominio, que encuentra su complemento en otras partes del tratado y en especial por un lado en los libros ;, ;;; y &D por otro en el &;, que tiene una rele(ancia particular para la me-or comprensi#n de su doctrina econ#mica. No esconde 6oto la inluencia de 6anto Tom!s y de su maestro &itoria, pero dando un colorido propio a sus doctrinas. 9edica 6oto una atenci#n especial al tema del dominium sobre las cosas 0dominium rerum1 que entiende como preambulum ad iustitiam commu- tativam que e'plic# en su relecci#n De dominio4 conocida por el ms. 3><> de la )iblioteca del 4atriarca 0&alencia1, copiado por )artolom/ 6!n% che* en 3<<4, tema esencial en su /poca en que por las circunstancias hist#ricas del momento conectaba con el estado de ser(idumbre y la
96 ,r. )eltran de Eeredia, ;ntroducci#n bio$r!ica a la obra de &. ,ATTO O.4., Domingo de Soto 2 su doctrina /ur%dicaZ, 6alamanca, 3B44, CB. 97 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 3<. C7 TSDP &; 5037 en su De communione rerum ad germanos in$eriores 30> , condena que conocieron &itoria y 6oto. 4ero tampoco deiende el principio ultraindi(idualista que m!s tarde deender! el ,#di$o ci(il ranc/s de 3A04, puesto que 6oto, partiendo de un principio de iloso"a pol"tica, entiende que el Reino es un cuerpo, y por tanto unas re$iones deben ayudar a otras en sus necesidades, ade% lantando la unci#n redistributi(a de la rique*a nacional que inspirar! la le$islaci#n social de los Estados europeos a inales del s. :;: con po% sterioridad a la re(oluci#n industrial. 4ara 6oto no es adecuada la distinci#n entre derecho natural, derecho de $entes y derecho positi(o, aunque puede ser til para entender la naturale*a del derecho de $entes 30A , porque la di(isi#n (erdaderamente cient"ica distin$ue, tanto en el derecho di(ino como en el natural, dos clases de derecho2 natural, y positi(o, subdi(idiendo el derecho positi(o humano en derecho de $entes y derecho ci(il 30B . A la cspide de todas las leyes
107 4ublicada por G. ?ONIA=E6 O==ERO6, 9umanismo $rente a comunismo, &alladolid, 3B7>. 108 H. )RF8AF, El pensamiento, cit., <<. 109 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;;;, q. 3 a.52 Sed si artem dividendo consulas4 ius4 et commune est4 ad divinum et humanum4 dividitur in duo4 scilicet naturale et positivum+ et pariter ius divinum+ ac deinde ius positivum humanum4 in ius gentium et civile ... -ta.ue ut perspecua sit division4 primum omnium dividitur ius in divinum et humanum& deinde utrum.ue membrum eadem prorsus divisione sebsecatur+ ut ius cividum alterum sit naturale4 at.ue alterum positivum rell. A. TORRENT Segunda Escolastica C5 propiedad pro(incial, y que el uni(ersalismo 6e(eriano concretado en la constitutio 1ntoniniana e'tendi# a todos los habitantes del ;mperio. En realidad en las e'plicaciones de 6oto, -unto a los elementos tomistas y (itorianos, lat"a tambi/n la idea roman"stica del pluralismo 30< , apuntada en Au$usto y conirmada por los 6e(eros. ,omo muy bien destaca )ruau 30C , lo que mue(e el pensamiento de 6oto no es precisamente la del tratadista que busca la manera de aumentar la producti(idad de los bienes materiales, sino m!s bien la del te#lo$o%-urista cuya primordial preocupaci#n mira el modo de usar rectamente los bienes materiales como medio de desarrollo y pereccionamiento moral del hombre y de conser(aci#n y omento del bien comn, contemplando al indi(iduo en el seno del cuerpo social como miembro del mismo. =a deensa de 6oto de la propiedad indi(idual de-aba totalmente de lado la primiti(a idea pla% t#nica de la comunidad de bienes entre todos los hombres, posteriormente se$uida en la Edad +edia por c!taros y albi$enses, doctrina comu% nista asimismo se$uida por Gicly en ;n$laterra 0a mediados del s. :;& siendo su tesis condenada por el concilio de ,onstan*a1 y Euss en 4ra$a, tesis que re(i(ir"a en Alemania en el s. :&; asimismo condenadas por idealista por =uis &i(es
105 &id. sobre ciudadan"a romana y pluralismo, A. TORRENT, J5onstitutio 1ntoninianaK, cit., 3>B ss. 106 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 7A. <B TSDP &; 5037 escla(itud. El dominium rerum y sus di(isiones estaban a la base de todo tipo de con(enci#n y contrato BA D en este punto 6oto se$u"a el come% ntario a la Secunda secundae de &itoria 0q. C5 art. 31, haciendo una neta distinci#n entre dominium rerum y dominium iurisdictionis0 ,on precisi#n quirr$ica y si$uiendo el m/todo escol!stico, 6oto distin$ue entre el dominio sobre las cosas, el usus y el usus$ructus, reaccionado contra la doctrina de ?erson y 6unmerhart que distin$uiendo entre leC 0norma -ur"dica1 y $acultas 0derecho sub-eti(o1 entend"an el dominio como potestad inmediata de apropiarse las cosas para disponer o usar l"citamente de ellas de acuerdo con las normas -ur"dicas racionalmente establecidas BB . 4or el contrario para 6oto si bien todo dominium es ius, no todo ius 0entendido en sentido sub-eti(o1 es dominium 300 D hablar de ius 0derecho1 es lo mismo que hablar de Vo que es -usto, es decir, del ob-eto de la -usticia, mientras que el dominium rerum es la acultad y poder del dominus sobre los escla(os y las cosas que usa en su propio inter/s de acuerdo con las re$las establecidasW. 9estaca )ruau 303
que para 6oto distin$uir entre ius y dominium no
98 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;&, proemium+ dominium huiusmodo rerum earum.ue divisio basis $undamentum.ue est 'm- nium contratuum4 conventionum.ue et pactorum .uia per commuta- tivam iustitiam celebrantur 99 ,r. H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 57. 100 9. 9E 6OTO, De iustitia en iure , cit., ;& q. 3 a.3. 101 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 54. A. TORRENT Segunda Escolastica C0 basta por la sola ra*#n de superioridad implicada en dominium, porque la distinci#n no alcan*a solamente a la coni$uraci#n de la $acultas sino tambi/n al ob-eto2 el poder sobre las cosas y escla(os 0dominium1 no es i$ual que el poder 0po- testas1 sobre los hi-os, lo que trasladado al campo pol"tico si$niica que el pr"ncipe no es due.o de sus sbditos, y si pretendiera utili*arlos en su propio beneicio se con(ierte en tirano. 4ara 6oto undamento del dominium es la libertad 0cum dominio $undetur in libertate1D nicamente los seres libres tienen ius dominii0 Reaccionando contra los nominalistas de 4aris 0especialmente ?erson1 que identiicaban domi- nium como acultad y t"tulo de dominium, para 6o% to son dos realidades dierentes, y la esencia del dominium consiste en ser una relaci#n entre el su-eto titular y el ob-etoD el t"tulo es la base del dominio pero no se identiica con /l, si bien es necesario que e'ista para que haya dominium 305 D ni el usuructo 0plena potestad sobre los rutos1 ni el uso 0simple uso de la cosa sin $acultas vendendi1 pueden caliicarse de dominium porque /ste es la acultad sobre la misma substancia de la cosa. El dominium rerum del hombre es entendido por 6oto como de derecho natural por ser necesarias las cosas corp#reas a la cotidianeidad humana. En cuanto a la di(isi#n de la propiedad por derecho de $entes que proporciona in genere el t"tulo de
102 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 5>. C3 TSDP &; 5037 dominium, y por derecho ci(il, entendi# 6oto por este ltimo el propio de cada ciudad o reino se$n el cual los hombres tienen muchas cosas como propias, bien por prescripci#n, bien por derecho hereditario, bien por derecho de primo$enitura, bien por otras causas 307 , con lo que in genere el derecho de propiedad se undamenta en el ius Gentium mientras que sus determinaciones concretas las establece el ius civile entendido como ius proprium de cada pueblo, di(i% si#n que recuerda la c/lebre deinici#n de ?ayo 3.32 omnes populi .ui legibus et moribus reguntur partim suo proprio4 partim communi omnium hominum iure utuntur4 nam .uod .ui.ue populus ipse sibit ius constituit4 id ipsius proprium vocatur.ue ius civile4 .uasi ius proprium civitatis4 que )ruau 304 interpreta como idelidad a la tradici#n tomista y (itoriana. 4ara 6oto la propiedad e'iste por derecho de $entes, mientras que sus determinaciones concretas se establecen en cada caso por el derecho ci(il, ampliando considerablemente la noci#n romana del dominium eC iure *uiritium destinado e'clu% si(amente a los cives Romani hasta estimar (!lido la
103 9. 9E 6OTO, De iustitia et iure, cit., ;& q. 3 a32 iure etiam humano .uod superiori libro in ius tgentium et civile pertitum est4 multa abundat home dominis0 -re nam.uam Gentium 6ut paulo <ost dicemus8 propia dominia divisa sunt ut meum et tuum audiretur in orbe0 -ure atiam civili4 hoc est4 cuius.ue civitatis seu regni propriio4 multa .uo.ue mortals possident et2 iure praescriotionis4 iure heredita- tiom4 iure prologenituraU 104 H. )RF8AF 4RAT6, El pensamiento, cit., 7<.