Ortiz.indd 2 22/08/12 14:24 La Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires en la formacin de las elites Tulio Ortiz (coordinador) Departamento de Publicaciones Facultad de Derecho Universidad de Buenos Aires Ortiz.indd 3 22/08/12 14:24 1 edicin 2012 Departamento de Publicaciones de la Facultad de Derecho. Universidad de Buenos Aires, 2012 Av. Figueroa Alcorta 2263 (C1425CKB) - Ciudad Autnoma de Buenos Aires Tel./Fax (+5411) 4809-5668 dpublica@derecho.uba.ar www.derecho.uba.ar/publicaciones IBN 978-950- Todos los derechos reservados, 2012 Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier modo electrnico o mecnico, incluyendo fotocopiado, grabacin o cualqioer otro sistema de archivo y recuperacin de informacin sin el previo permiso por escrito del editor. Correccin: Lic. Mariela Ledo y Ed. Macarena de Caria Imagen de tapa: Mural del Saln Azul de la Facultad de Derecho de la UBA, obra de la profesora Zulma Gaca Cueva, acrlico sobre pared cncava de 9 x 3 m. Describe la historia de la Facultad a travs de los siglos y muestra los distintos edifcios que ocup. Se realiz en el marco de los festejos por los 60 aos del edifcio actual de la Facultad. Queda hecho el depsito que dispone la Ley 11.723 Impreso en Argentina Ortiz.indd 4 22/08/12 14:24 Autoridades de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires Decana Mnica Pinto Vicedecano Alberto J. Bueres Consejo Directivo de la Facultad de Derecho Claustro de profesores Consejeros Titulares Profesores Atilio A. Alterini /Beatriz S. Krom/ Jorge L. Kielmanovich / Mario E. Ackerman / Marcelo Gebhardt / Mary A. Beloff / Luis M. Genovesi / Daro F. Richarte Consejeros Suplentes Alberto Bueres / Enrique N. Zuleta Puceiro / Esteban Centanaro / Alfredo E. Soto / Diego E. Chami /Eduardo Barbarosch / Marcelo E. Haissiner/ Jorge Berbere Delgado Claustro de graduados Consejeros Titulares Leandro Ernesto Halperin / Marialma Gabriela Berrino / Pablo Andrs Yannibelli / Sebastin Alejandro Rey Consejeros Suplentes Sergio Javier Gargiulo / Marcela A. Hernndez / Aldo Claudio Gallotti / Lisandro Mariano Teszkiewicz Ortiz.indd 5 22/08/12 14:24 Claustro de estudiantes Consejeros Titulares Toms Gonzlez Vera / Luciana Gallardo / Lucas Lagos / Julin Hofele Consejeros Suplentes Diego Cortese / Leandro Mutchinick / Carlos Plaza / Camilo Alejandro Lpez Secretaria Acadmica: Silvia C. Nonna Secretario de Hacienda y Administracin General: Alejandro Gmez Secretario de Investigacin: Marcelo Alegre Secretario de Extensin Universitaria: Carlos A. Bedini Subsecretario Acadmico: Sergio Brodsky Subsecretaria de Relaciones Internacionales e Institucionales: Isabel Sbato Subsecretario de Vinculacin Ciudadana: Nicols de La Cruz Garca Departamento de Publicaciones Directora: Mary Beloff Subdirector: Sebastin Picasso Secretario: Andrs Heim Ortiz.indd 6 22/08/12 14:24 ndice Prefacio ................................................................................................ 9 Tulio Ortiz La Facultad de Derecho, promediando el siglo XX ............................. 11 Tulio Ortiz Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia en los tiempos de Rosas ....................................................................... 43 Sandro Olaza Pallero La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora del Derecho de Carlos Octavio Bunge .................................................. 71 Marcelo Bazn Lazcano Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo ...................................... 121 Eduardo Barbarosch Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano .. 147 Vernica Lescano Galardi La Biblioteca (1896-1898): un icono cultural de los aos de la consolidacin del Estado Moderno .............................................. 171 Martn A. Testa El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Su incidencia en la formacin de la clase dirigente argentina ............... 189 Estefana Paola Cuello Ortiz.indd 7 22/08/12 14:24 Ortiz.indd 8 22/08/12 14:24 Prefacio La Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires vuelve a ser objeto de nuestro estudio. Los casi dos siglos de existencia hace que sea muy difcil de abarcar su historia en un solo intento dada la vastedad de un m- bito creador de buena parte de la clase dirigente argentina, de sus referentes sociales y culturales y tambin de un protagonismo singular que la convierte en eje de importantes momentos histricos. Nacida con los albores de la Patria, ha transitado caminos no fciles, acor- des con los tiempos vertiginosos y contradictorios de la historia argentina. Por ello este libro solo pretende aportar una pequea parte de una tarea que es prcticamente inagotable. Desde el antiguo Departamento de Jurisprudencia de los tiempos de Rosas (analizados por Sandro Olaza Pallero), pasando por la obra de Carlos Octavio Bunge (estudiada por Marcelo Bazn Lazcano) y la notable trayectoria de Lisandro de la Torre que encar Eduardo Barbarosch, el impacto sobre la educacin (a cargo de Vernica Lascano) y en monumentos culturales, cual fue La Biblioteca de Paul Groussac (estudio que realiz Martn Testa), la vi- viseccin del primer Plan de Estudios (que explay Estefana Cuello) hasta el encuentro de la Facultad con ese momento tan importante de nuestra historia llamado Peronismo, (parte la primera a mi cargo). Todos temas desarrollados por los participantes en esta obra, la que pretende ser una ms de la serie inaugurada el ao anterior (Facultad de Derecho, Historia, Nacin y Universidad), en vistas al Bicentenario de la Universidad que encontrar a la Facultad de Derecho, como siempre, protagonista y generadora de ideas. Ortiz.indd 9 22/08/12 14:24 10 | prefacio La Facultad de Derecho, espacio y mbito, caja de resonancia siempre, pero tambin institucin con defnida personalidad, permanente sujeto de la historia a travs de sus hombres y mujeres, quienes contribuyeron en gran medida a defnir la personalidad de una Nacin, que acompa desde el principio y cuyo destino contribuy a consolidar. Tulio Ortiz Ortiz.indd 10 22/08/12 14:24 La Facultad de Derecho, promediando el siglo XX Tulio Ortiz* Esta debe ser una Casa de direccin del alma de los habitantes del pas, de confanza en sus destinos, de saber dirigente y de sana preparacin para el gobierno. (Estanislao Zeballos, al asumir como Decano de la Facultad de Derecho en 1919). Me propongo analizar los procesos de transicin ocurridos en el Estado moderno argentino. El primero, cubre los tiempos de la consolidacin y el segundo, la etapa de la democratizacin o etapa participativa en la segunda dcada del siglo XX (Pasquino, 1995). Constar que ambos fueron orga- nizados por sendos partidos polticos y que la dirigencia de stos proceda, principalmente, de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. La pregunta que me formulo es a qu se debi este protagonismo y porqu no ocurri otro tanto con el proceso distributivo inaugurado en los aos 40. Adelanto, al respecto, algunas hiptesis. Desde el comienzo del proceso emancipador sudamericano hasta la conso- lidacin de los Estados modernos transcurre un periodo en el que se hilvanan, como gemas de un collar, una sucesin de Estados fallidos sobre el territorio que actualmente ocupa la Repblica Argentina. Tal sucesin, que en otras partes hemos denominado Estados premodernos (Ortiz, 2003), confguran * Profesor Titular Emrito de la Universidad de Buenos Aires. Vicedecano de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires (2006-2010). Ortiz.indd 11 22/08/12 14:24 12 | la facultad de derecho promediando el siglo xx los intentos frustrados (casi todos sus nombres estn en el art. 35 de la Cons- titucin Nacional). El Estado moderno argentino se consolida hacia 1880, dado que por entonces se articulan los tres elementos constitutivos (territorio, poder y poblacin) en forma defnitiva, superando el escollo que hasta entonces haba hecho naufragar los intentos anteriores (Ferns, 1970; Floria y Garca Belsun- ce, 2009). Aun el observador menos cuidadoso podr notar que los Estados premo- dernos precedentes dispusieron de posibilidades que los hubieran tornado viables llegando incluso a sancionar, en su afn constructivo, normas funda- mentales (algunas con el nombre de Constitucin), que reunan los requisitos formales sistmicos, aplicables a las ms conocidas Cartas Magnas del mundo de aqul entonces. Cuando nace la Universidad de Buenos Aires (Halpern Donghi, 1962; Cutolo, 1969; Lascano, 1981; Pestalardo, 1913; Quesada, 1921, Ortiz, 2004) no exista el Estado nacional organizado. El primer intento llamado Provin- cias Unidas de Sud Amrica haba fracasado por diversas causas y cay junto al Directorio, en la batalla de Cepeda, arrastrando al Congreso que haba declarado la Independencia. Se daba por entonces, una suerte de mosaico de provincias, entre autnomas y soberanas, que si bien reconocan pertenecer a un origen comn, lejos estaban an de poder instituir un Estado nico. En ese marco surge la Universidad de Buenos Aires, lgicamente, como ente provincial. Ese sera su estatus por casi sesenta aos, tiempo durante el cual se sucedieron los gobiernos de Rivadavia, Rosas, las luchas civiles, la sancin de la Constitucin de 1853, la Secesin argentina, la segunda Cepeda, Pavn, la Guerra del Paraguay y, fnalmente, la Guerra Civil de 1880, al cabo de la cual la Provincia cedi la Ciudad de Buenos Aires y, por carcter accesorio, la Universidad, que se nacionalizara. O sea, durante buena parte de una larga y sustancial parte de nuestra historia la UBA fue una institucin local. Desde ah sus hombres no solo la contemplaron sino que tambin la protagonizaron. Para fnes del siglo XIX la evolucin sociopoltica de Europa produjo condiciones que fueron propicias para la fjacin defnitiva de los elementos del postergado Estado Moderno (Agulla, 1999; Bauman, 1999; Grondo- Ortiz.indd 12 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 13 na, 1967). Por ejemplo, la evolucin del capitalismo industrial (Hobsbawn, 1998) permiti una fuerte exportacin de capitales hacia los pases perifricos (ferrocarriles, infraestructuras sanitarias, portuaria, etctera). Asimismo, las crisis econmica y social recurrentes produjeron una ex- pulsin de habitantes por parte de los Estados ms crticos, tales como Italia y Espaa, cuyos gobiernos favorecan la emigracin como vlvula de escape de los sectores menos favorecidos, propiciando su lejano asentamiento y evi- tando una superpoblacin, castigada por el sino maltusiano y potencialmente revolucionaria. Por otra parte, la evolucin tecnolgica permiti que se expandiera la red de ferrocarriles y de telgrafos, lo cual cre una infraestructura no solo til para el traslado de personas, mercaderas e informacin, sino tambin para un mejor control del territorio por el gobierno central, incluyendo el rpido desplazamiento de las fuerzas armadas que le respondan. Sumado a lo anterior se dio el novedoso hecho de la utilizacin de modernas armas de repeticin (tales como la ametralladora) a partir de las revueltas de Lpez Jor- dn constituidas en imbatibles, frente a las lanzas o a los arcaicos trabucos de los tiempos hispnicos. Por vez primera el poder central contaba con medios tcnicos que, a partir de entonces, tornaran al Estado en algo tcnicamente imbatible, hecho que aprenderan, a alto costo, diversas disidencias de los siglos XIX y XX. Pero, adems de las condiciones externas favorables y la modernizacin de las armas fue necesaria la existencia de una clase poltica que con claros objetivos y medios idneos concretara la transicin hacia un Estado moderno consolidado. La idea de clase poltica es ineludible an en los regmenes democrticos y casi inevitables cuando, como en aquellos tiempos, la idea de democracia era muy diferente de la actual. Se hablaba, en todo caso, de repblica por encontrrsela a aqulla asociada a los desbordes revolucionarios franceses. La nica cuestin fundamental dentro de la clase poltica era saber si en su in- terior se permitira la circulacin permanente de sus dirigentes y el logro de objetivos que estuvieran ms all de la vida de sus protagonistas. Por entonces estos requisitos se cumplieron y un grupo de hombres con ideas claras y preci- Ortiz.indd 13 22/08/12 14:24 14 | la facultad de derecho promediando el siglo xx sas dieron vida al llamado Programa del 80 que, a ms de un siglo, haciendo una retrospectiva, se destaca por mltiples logros y algunas falencias. Pero la clase poltica debi encauzarse a travs de un partido poltico que aglutinara voluntades, dirimiera jefaturas y proyectara en la accin el plan que la animaba. Este partido se llam en el caso argentino, Partido Autono- mista Nacional o Partido Nacional, (algunos los llaman los conservadores) que gobern, con matices, hasta la transicin de los tiempos del Centenario. Desde luego, no se trat de un partido en el sentido moderno del trmino sino que ms bien responda a la tipifcacin de lo que podemos denominar partidos premodernos o tradicionales en cuanto a que slo signifcan un colectivo destinado a ocupar el poder o mantenerse en l, unido por intereses comunes, ambiciones, pretensiones ms o menos ideales y sobremanera, por lo que Ma- quiavelo llamaba la virtu, como cualidad inherente al militante de la poltica. Cabe recordar que nuestro pas conoci partidos polticos desde sus orge- nes, ya sea que se los ubique a principios del siglo XIX como en los tiempos fundacionales espaoles (Ortiz, 1981). No slo me estoy refriendo a Unitarios y Federales, sino tambin a Porteos y Provincianos, Morenistas y Saavedristas y anteriormente a Carlotistas y Juntistas, y quizs, remontndome a tiempos primigenios a Benemritos y Confederados. Desde luego que despus de Caseros la lista sigue con Crudos y Cocidos, Mitristas y Alsinistas, para nombrar slo a aquellos con protagonismo en Buenos Aires y zona de infuencia. Todos responden a la caracterizacin que hemos referido y asociados (en tiempos anteriores a la Consolidacin) en clubes polticos de vagos propsitos y fuertes personalismos aglutinantes. Los antecedentes inmediatos del PAN se remontan al ao 1874. El Par- tido Nacional de Avellaneda, surgido a raz de los comicios de 1874 como expresin de los intereses provincianos, se impone sobre el candidato porteo. Mitre, aduciendo el fraude cometido en el segundo semestre de ese ao, en- cabez una revolucin militar que fracas y que dej a los mitristas excluidos de la poltica hasta la Conciliacin del ao 1877 (Mguez, 2011). Este Partido Nacional se fusionar con el Partido Autonomista de la provincia de Buenos Aires, ya fallecido Alsina, y entonces en julio de 1880 nacer el Partido Au- tonomista Nacional. Ortiz.indd 14 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 15 La fecha es importante, pues Buenos Aires se encontraba en ese momento enfrentado con el gobierno de Avellaneda (surgido del fraude de 1874) quien con el apoyo del ejrcito roquista (que vena de la denominada Campaa del Desierto) aplast a la resistencia portea tras miles de muertos (Gutirrez, 1894). Como herramienta de la Liga de Gobernadores, del Ejrcito victorioso y de todas las provincias, (excepto Corrientes), el PAN sera instrumento de la clase poltica en la transicin entre el Estado premoderno argentino y el Estado moderno argentino. Este instrumento poltico tuvo entre sus trece fundadores, once que pro- vinieron de la Facultad de Derecho de la UBA. Veamos quines fueron: Alem, Leandro; 1 Cambaceres, Antonino; Can, Miguel; Irigoyen, Bernardo de; Valle, Aristbulo del; Madero, Eduardo; Pellegrini, Carlos; Rocha, Dardo; Senz Pea, Luis; Senz Pea, Roque; Ugarte, Marcelino; Wilde, Eduardo e Yrigo- yen, Hiplito. 2 Todos haban cursado en esa Casa de Altos Estudios excepto Madero, que era ingeniero, y Wilde, mdico (Senz Quesada, 1972). Pero, fueron tan conservadores? En realidad, la idea de revolucin suele estar asociada a la del uso de la fuerza, principalmente para obtener el po- der poltico. Profundas transformaciones, sin embargo, han ocurrido en el mundo, que fueron resultado de la evolucin o de la transformacin lenta y gradual de las cosas, operando muchas veces bajo la superfcie y dejando huellas indelebles. Por el contrario, suele advertirse que las conmociones violentas terminan instaurando una fuerza igual o superior que destruye los logros obtenidos. Los ejemplos sobreabundan y basta recordar que la revolu- cin en Francia termin con los Borbones nuevamente en el poder y, en Rusia, con los masacrados Romanov, lleg a los altares. Los cambios acaecidos en el pas a partir de 1880 fueron profundos y con la mayor prolongacin en el tiempo que los negocios humanos posibilitan. Permtanme enumerar algunos: 1. Diputado en la Legislatura bonaerense, se opuso a la nacionalizacin de la Ciudad de Buenos Aires en clebre debate del ao 1880. 2. Yrigoyen fue Diputado en la Legislatura de la Provincia de Buenos Aires, por el PAN. Ortiz.indd 15 22/08/12 14:24 16 | la facultad de derecho promediando el siglo xx Introdujeron las llamadas leyes laicas, que a pesar de la resistencia y de- fciencias perduraron, en lneas generales. No solo la Ley 1420, referida a la enseanza primaria estatal, sino tambin las leyes de matrimonio civil y de registros civiles. No hubo marcha atrs, aun pasando la ola agnstica y posi- tivista que invada por entonces a buena parte de la dirigencia. La suspensin de la primera durante diez aos (entre 1944 y 1954) se debi, sin duda, a circunstancias polticas e ideolgicas coyunturales (Zanatta, 1996) que, cuan- do fueron superadas, se volvi al laicismo. Asimismo, lograron decapitar a la Provincia de Buenos Aires (Saldas, A. 1910; Ruiz Moreno, 1980) lo que nadie haba logrado antes arrastrando la marea a la Universidad que de provincial, como lo haba sido los sesenta aos anteriores, se convirti en nacional, hasta nuestros das. A su vez, la creacin del Ejrcito moderno por la Ley Ricchieri acarre profundas transformaciones en cuanto al control poltico de las provincias (que lo perdan sobre las Guardias Provinciales), como as tambin como factor de integracin nacional, preservacin de las fronteras y otras tareas de tipo civil como la alfabetizacin de los conscriptos iletrados. Last but not the least, el padrn militar fue la base de la reforma electoral, utilizado a partir de la reforma de 1911, que permiti el trnsito a la etapa siguiente en la evolucin de nuestro Estado moderno. En esta breve resea no hay que olvidar los nervios del gobierno como los llamara Deutsch (1985), es decir, las comunicaciones y los transportes que fueron obra del grupo gobernante de entonces. Finalmente, sin agotar la lista, hasta se las vieron con los smbolos nacio- nales (que an eran borrosos y propicios a las ms singulares controversias). As, defnieron el color de la bandera, el tamao de sus franjas, las caracte- rsticas que debera ostentar el sol, etc. (Bertoni, 2001). Inclusive, redujeron la versin histrica de la Cancin Patria al Himno Nacional tal como se lo conoce hoy. 3 Defnieron, asimismo, el valor del peso argentino que se man- tuvo inclume por dcadas, etctera. 3. Durante los eventos dedicados al Bicentenario de la Revolucin de Mayo, la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, present, en Concierto del 23 de mayo de 2009, ambas versiones [en lnea] http://www.derecho.uba.ar/institucional/bicentenario/bc_activi- dades_cancion_arcaica.php [Consulta: mayo de 2012]. Ortiz.indd 16 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 17 Pero si bien los denominados conservadores tenan como meta paz y administracin no vacilaron en usar la fuerza tanto para tomar el poder como para conservarlo. Cabe recordar que la federalizacin de Buenos Aires fue producto de una ley basada en un hecho previo, de tipo poltico-militar. Por ms que se le d vueltas al asunto y se minimice con eufemismos la guerra civil, lo cierto es que la referida federalizacin se logr mediante el lamentable costo de miles de muertos. De igual modo, el Estado moderno no vacil en utilizar toda su fuerza para sofocar las revolucin de 1890 (en cierto modo intento de resarcimiento de la anterior), como las radicales de los aos 1893 y 1905. Y an despus, ya en los tiempos radicales en otra etapa la revuelta de 1919 en la Capital Federal, y pocos aos despus las de la Patagonia. En conclusin, por razones externas e internas, usando como medio un partido poltico, el Estado argentino se consolid hacia fnes de siglo. La protagonista de este momento histrico fue, una vez ms, la Facultad de Derecho, con sus hombres y sus ideas (Cossio, 1947). De igual manera, la transicin hacia la etapa democrtica que va des- de 1910 a 1916 fue protagonizada por dos hombres cumbres, Senz Pea (que expresaba las ideas progresistas del rgimen en retirada) e Yrigoyen, expresin de la fuerza nueva que se hara cargo de la etapa restante. Ellos protagonizaron el histrico acuerdo de 1910 (Ortiz, 2011) y la crucial etapa que recin culmina en el Centenario de la Independencia argentina con el advenimiento de los radicales al gobierno nacional. Pero este momento culminante no fue ms que la expresin de una co- rriente incontenible que vena de un cuarto de siglo atrs, cuando aparecera la Unin Cvica de la Juventud en 1889. Como hemos visto en nuestra obra anterior (Ortiz, 2011) tanto la UCJ como su continuadora, la Unin Cvica fueron movimientos polticos que protagonizaron estudiantes y egresados de la Facultad de Derecho. La fgura del hoy olvidado Francisco Barroetavea (Ibarguren, 1999: VIII; Perriaux, 1970, Tabla) abre la larga lista de protagonistas de una historia que comen- Ortiz.indd 17 22/08/12 14:24 18 | la facultad de derecho promediando el siglo xx zaba a escribirse desde los aledaos de Moreno 350 (la primera sede de la Facultad de Derecho, construida por Pedro Benoit). No en vano en la Junta Revolucionaria de 1890 tena fuerte presencia la gente de la Facultad de De- recho, como la hubiera tenido en el futuro gobierno que hubiera desplazado a Jurez Celman (Ortiz, 2011). Otro tanto podemos decir de la existencia de los hombres de Derecho en las presidencias de Yrigoyen y de Alvear. En larga enumeracin que obvia- mos, pero que tiene fguras descollantes como Pelagio Luna, Francisco Beir, Carlos Bec, Domingo Salaberry, Jos Salinas, Carlos J. Rodrguez, Honorio Pueyrredn, Pablo Torello, 4 Jos P. Tamborini, Vicente Gallo, Leopoldo Melo, Jos N. Matienzo, Rafael Herrera Vegas, Vctor Molina, Antonio Sagarna, Roberto M. Ortiz, Tomas Le Bretn 5 y tantos otros que ocuparon gobiernos provinciales y mltiples puestos de responsabilidad poltica y jurdica. Hasta aqu los hechos. Pero hay alguna explicacin para este protago- nismo?, fue obra del azar? Entiendo que para intentar una respuesta, al menos conjetural, sera til considerar, por lo menos, dos puntos. El primero atae al hecho de que los egresados de la Facultad de Derecho fueron capacitados para ocupar estos roles en funcin de la fnalidad que la imbua, cual era la de no formar me- ros profesionales tcnicamente solventes, sino tambin dirigentes polticos y sociales tal como hemos visto anteriormente (Ortiz, 2011). Vale decir que es consecuencia exitosa de la propuesta fundacional. 6 4. Durante la primera presidencia de Yrigoyen (1916-1922), ocho de los trece ministros, eran egresados de la Facultad de Derecho. 5. Durante la presidencia de Alvear (1922-1928), siete sobre catorce ministros. 6. A los quince presidentes de la Nacin que cursaron en la Facultad de Derecho de la UBA (Avellaneda, Luis Senz Pea, Uriburu, Quintana, Figueroa Alcorta, Roque Senz Pea, de la Plaza, Yrigoyen, Alvear, Ortiz, Castillo, Frondizi, Alfonsn, Rodrguez Sa y Duhalde) habra que agregar a los que fueron presidentes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y aqu deberamos recordar que fue presidida en trece ocasiones por egresados de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires y cuyos nombres debemos recordar: Francisco de las Carreras (1863-70); Jos A. Barros Pazos (1877); Jos Benjamn Gorostiaga (1878-87); Benjamn Victorica (1887-92); Antonio Bermejo (1905-29); Roberto Repetto (1932-46); Toms Daro Casares (1947-49); Felipe Santiago Prez (1949); Benjamn Villegas Ortiz.indd 18 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 19 El segundo aspecto, tal vez antecedente de lo anterior, se refere al hecho de que tal protagonismo surgi de una conformacin mental, cimentado en el relato que se escribi en aquellos aos fundacionales, basado en una concepcin histrica lineal, positivista y progresista de la sociedad argen- tina que tena como fnalidad ltima hacer de la joven nacin una entidad euroamericana. Esto quiz explique por qu cuando apareci el siguiendo desafo, cual fue la etapa distributiva de los aos cuarenta, los hombres de la vieja guardia de la Facultad de Derecho no respondieron exitosamente al reto y quedaron excluidos del proceso. 7 Esto se debi, creo, a que no entraban los nuevos tiem- pos, con sus novedosos protagonistas y procedencia (inmigratoria interna) en la programacin previa. 8 Estas realidades no se ajustaban al esquema que les haban incorporado. No obstante hay que admitir que ciertas fracciones de la dirigencia tra- dicional (radicales, conservadoras y socialistas) se incorporaron al peronismo. La Universidad y, especialmente la Facultad de Derecho, 9 durante los primeros tiempos peronistas no desentonaba totalmente con la vieja diri- Basavilbaso (1960-64); Aristbulo Aroz de Lamadrid (1964-66); Miguel ngel Bercaitz (1973-76); Enrique Parach (1989-90 Y 2004-6); Ricardo Levene (h) (1990-94) [en lnea]. <http://www.derecho.uba.ar/institucional/bicentenario/bc_presidentes_corte.php> [Consulta: mayo de 2012] 7. Basta con ver la lista de los renunciantes y cesanteados despus de 1946 (Diario La Vanguardia, 1947). 8. Esta es la opinin de Flix Luna, que en lneas generales comparto, sin aceptar la excesiva y tal vez culposa exaltacin del movimiento peronista en sus orgenes, comprensible a la luz del toque setentista que el autor ostentaba por entonces (Luna, 1975). En igual sentido el Editorial en su revista (Luna, 1973,76-5) cuando la conduccin de la UBA qued en manos del equipo encabezado por Rodolfo Puiggrs. En dicha gestin el Decano Kestelboim lo design como profesor de la asignatura Historia Social Argentina (que reemplaz a Historia del Derecho Argentino instaurada por iniciativa de Ricardo Levene). 9. Sera bueno recordar, una vez ms, que el actual edifcio de la Facultad de Derecho (a pesar de haber sido iniciativa y gestin del Prof. Jorge Coll, uno de los excluidos) fue inaugurado por Pern en 1949. Pern haba logrado sacarla de la parlisis y cuenta la tradicin oral logr evitar que fuera destinada a la Fundacin que conduca su esposa, aconsejando al Decano Carlos Lascano que procediera a tomar posesin de inmediato, a lo cual ste accedi enviando a los Ortiz.indd 19 22/08/12 14:24 20 | la facultad de derecho promediando el siglo xx gencia excluida, tal vez por obra de algn acuerdo obtenido por Pern y los dirigentes que rodeaban a los doctores Jos Arce, 10 Ramn Carrillo, Carlos Lascano y Lucio Moreno Quintana, personajes totalmente compatibles con los anteriores en gustos, estilos y jerarqua. Queda para el futuro intentar dilucidar esta conjetura. Pasemos a analizar lo anterior. En primer lugar sostuve que haban re- cibido, en su formacin, el objetivo de convertirse en clase dirigente de una sociedad europea, enclavada en Amrica del Sur, surgida despus de Caseros y que tras diversos avatares se consolid defnitivamente hacia 1880, inician- do un derrotero que, infaliblemente, la llevara a paragonarse con los pases del viejo continente ms adelantados como Francia e Inglaterra, en donde jugaran las variables del capitalismo liberal en una Repblica cerrada, al principio y abierta, fnalmente. Esto surge de la ideologa subyacente al relato histrico primigenio que surgi de dos hombres vinculados a la Facultad de Derecho, Vicente F. L- pez y Bartolom Mitre; el primero, egresado del antiguo Departamento de Jurisprudencia y el segundo, miembro de la denominada Academia que la gobern desde 1874 (en que fue creada la Facultad por Decreto provincial de marzo de ese ao) y hasta su muerte en 1906 (el mismo ao que se dicta un nuevo sistema de gobierno de las facultades en virtud de los movimientos reformadores de 1903 y 1904 (Ortiz y Scotti, 2011). Pero antes de hablar del relato histrico, algunas consideraciones previas a fn de explicitar el concepto de historia lineal al que hicimos referencia ante- riormente y que puede facilitar la comprensin del preconcepto poltico que subyaca en las creencias de aquellos tiempos. Lo cual, a su vez, es previa a la ordenanzas que llenaran de muebles el gigantesco edifcio. Lo cierto es que en agosto de 1949 la Facultad de Derecho ya estaba de hecho habilitada pues lo recibi con todos los honores y en clima de inauguracin a Hans Kelsen. La inauguracin ofcial fue el Da de la Primavera del mismo ao, presidida por Pern y Evita. 10. Luna sostiene, quiz con razn: As, nunca se haba lanzado contra la oligarqua (). En cambio, pact con algunos de sus prohombres: Con Jos Arce, por ejemplo, jefe de una de las fracciones de la oligarqua profesoral, a cuyos amigos entregara, en 1946, el manejo de la Universidad (Luna, 1975, 183/84). Ortiz.indd 20 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 21 idea misma de la historia, (que puede referirse tanto a una sucesin pautada de sucesos pasados como a lo que sobre ellos se dice o se escribe). Es decir, los hechos tales como ocurrieron o los hechos tales como se cuenta de ellos; distincin sta muy lgica desde el punto de vista de una gnoseologa realista pero muy discutida por los idealistas extremos para los cuales, en defnitiva, la realidad es lo que los hombres perciben, conciben y transmiten de ella a travs de un discurso oral o escrito, que, aducen los ms extremos, es lo que en defnitiva cuenta. Si se acepta un realismo moderado no puede haber discusin ya que para poder hablar de historia, como sucesin de hechos del pasado, lo que primero hay que admitir es que existe una lnea de tiempo que une lo que ha dado en llamarse el pasado como aquello que est en la memoria. No hay otra forma de concebir lgicamente la recuperacin de los hechos del pasado por parte de un sistema que est ubicado en el presente. Como no hay ms remedio que visualizar esa lnea de tiempo como una semirrecta que tiene su origen a la izquierda de nuestra visualizacin y su sentido o escape hacia la derecha, (todo ello convencionalmente, por supuesto, pues nada, salvo el sentido comn, impide dibujar la fecha saliendo desde la derecha en direccin a la izquierda). Ahora bien, cmo se explica que esa trayectoria convencional, que visua- lizamos de izquierda a derecha, no lo sea en sentido contrario (tal vez quepa afrmar que la direccin de lectura de este pargrafo da respuesta satisfactoria al interrogante, al menos en un primer momento. 11 Sin entrar a inquirir si esa lnea es una semirrecta infnita (como le ocurre al propio Universo einstenia- no), o bien vuelve sobre s misma, en cuyo caso el tiempo no sera una lnea sino un crculo. En otras palabras, el tiempo sera cclico como los antiguos estoicos crean, al igual que varias civilizaciones desaparecidas (Elade, 1972). Ahora bien, es cierto que la linealidad del tiempo es una creencia de la civilizacin judeocristiana que se impuso sobre ideas contrarias existentes en la flosofa grecorromana. Ese gran flsofo de la historia que fue San Agustn 11. Lo que es tan convencional como poner el Norte arriba y el Sur abajo, cuando en rigor de verdad en el Universo esas referencias no existen dado que son meros recursos operativos de los pequeos seres humanos acostumbrados a tomarse ellos mismos como punto de referencia, quiz como una de las tantas milenarias estrategias de supervivencia de la especie. Ortiz.indd 21 22/08/12 14:24 22 | la facultad de derecho promediando el siglo xx explic que era incongruente con una idea salvfca la vieja nocin cclica del tiempo. Por ende, la garanta de supervivencia intelectual de la escatologa cristiana depende de esta imagen de un tiempo lineal. Doctrina que no fue impugnada por la Ilustracin que, por el contrario, se sirvi de ella para cimentar la idea del progreso indefnido (Nisbet, 1980) que supone necesariamente, que la historia no se repite, sino que asciende indefnidamente. O sea que Las Luces fueron herederas del Cristianismo en esta idea bsica del devenir (aunque no acepten la idea de una Edad de Oro en el pasado a la que, por el contrario, la colocan en el futuro, amn de otras divergencias profundas que sera ocioso tratar). El progresismo cree, como artculo de fe, que a cada etapa la sucede otra que est en un peldao superior (conforme a una escala de valores preesta- blecida), por ende, necesita imperiosamente admitir la visin lineal, la fecha del tiempo. Claro que a esta altura cabe preguntarse si este presupuesto del progre- sismo es cientfcamente verifcable, o sea, si la idea de la fecha del tiempo es algo ms que una mera creencia, prejuicio o, en el mejor de los casos, una hiptesis cultural de nuestra civilizacin. No obstante, creo que razonablemente puede admitirse, al menos a esta altura del conocimiento humano, que hay bases objetivas razonables para sostener la linealidad del tiempo. El primer argumento se basa en la conocida como la Segunda Ley de la Termodinmica que describe un fenmeno universal cual hecho es que los sistemas organizados tienden a pasar a estados de desorganizacin, cada vez mayores. Esto le da un carcter irreversible a los procesos que se suceden uno tras otros sin repetirse. 12 12. Asimov (1973) Atribuye el descubrimiento de la ley a Rudolf Julius Emmanuel Clausius (1822-1888) quien llam a esta razn entropa. En el universo la energa se elevaba invaria- blemente y la disponibilidad de energa para convertirse en trabajo decreca con paso seguro, afrma Asimov, para luego agregar: Esta descripcin dramtica del fnal de todas las cosas, se llam la muerte del universo, aunque su validez, agrega el autor no es tan segura ahora como lo fue hace un siglo, p. 327. Ortiz.indd 22 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 23 El segundo, atae a la verifcable Ley de Expansin del Universo que se estara dilatando desde hace miles de millones de aos en forma acelerada a partir de un momento de singularidad que se ha dado en denominar Big Bang. El tercer argumento no es de carcter fsico, sino psicolgico. Que la l- nea del tiempo tiene direccin nica quedara demostrado por el simple hecho de que solamente podemos recordar el pasado y no el futuro, lo cual sera factible en un sistema cclico donde un hecho es al mismo tiempo pasado y futuro del actual presente y, por ende, sera recuperable indistintamente por nuestra memoria. Recuperar la historia no es otra cosa que recobrar informacin que ha quedado en el pasado. La recuperacin de una relacin de hechos pautados lo confgura en relato histrico, o sea, no ya en los hechos en s mismos sino la signifcacin que de ellos damos y esto es lo que confgura el relato histrico que los hombres hicieron desde los tiempos remotos de la tradicin oral, los mitos y las leyendas. 13 Adelante, pues. Si bien la documentacin ha desplazado, hace aos, a la tradicin oral como fuente de recuperacin de los hechos del pasado, tambin es cierto que tampoco es posible desechar totalmente su valor (aqu revive el debate de fnes del siglo XIX entre Mitre y Lpez sobre el valor de la tradi- cin oral). Pero el punto central a discutir es si el relato histrico conforma la rea- lidad o la construye. Mi posicin es conocida en cuanto a aceptar una tesis basada en un realismo moderado, en cuanto a que la historia como relato no construye de la nada el pasado, sino que precisa elementos preexistentes, de hechos reales que den lugar a la creacin del relato, tal como lo seala Hobs- bawn (1992, 118). Por el contrario la tesis idealista constructivista no solo exacerba inne- cesariamente uno de los trminos de la cuestin, sino puede alentar empresas no ticas destinadas a la manipulacin de consciencias y voluntades cuya orientacin en determinado sentido se busca. 13. Cabe preguntarse aqu si esta sucesin de hechos o informacin ha desaparecido para siempre o si se conserva en alguna parte del universo y habra forma de recuperarla alguna vez. Ortiz.indd 23 22/08/12 14:24 24 | la facultad de derecho promediando el siglo xx De paso, evitaramos que la historia, como en defnitiva cualquier cono- cimiento humano expresable por signos y smbolos, se constituya en simples discursos y que la tradicin flosfca y cientfca de Occidente se termine convirtiendo en una mera cuestin de lenguaje. 14 Consiguientemente, es aceptable sostener que el relato histrico debe responder a un realismo mo- derado que conforma el pasado sin construirlo. Ahora bien, el relato histrico no es polticamente inocente, esto hay que asumirlo tambin. El solo hecho de que se seleccionen, dentro de la infnitud, pocos sucesos del pasado solamente signifca que un criterio orientador debe haber actuado a priori, en forma consciente o no. No cabe desconocer, en tal sentido, que la mayora de los hechos que periodizan la historia tienen alcance poltico, vale decir, referido al poder en las comunidades territoriales. No es aventurado afrmar que la historia es la historia poltica, lo cual implica que ab initio se encuentra contaminada por creencias, doctrinas, prejuicios, etc. que guan la lupa que se dirige al pasado. La segunda caracterstica del relato histrico es que la historia ilumina a la Poltica, en cuanto permite comprender sus conceptos. No hay forma, por ejemplo, de distinguir entre Estado y Nacin sin observar los casos tomados del relato histrico, mxime al indagar la relacin de paternidad y filiacin entre uno y otro concepto. Ese relato histrico, asimismo, le otorga a la mente una posibilidad de encontrar una racionalidad diferente a la que surge de la lgica y de la ma- temtica. Esta razn histrica explica el presente a partir del pasado. Es vano pretender concebir una Nacin ntegramente sin haber conocido previamente su historia. En defnitiva, la cuestin gira alrededor de la aceptacin de la existencia de objetos culturales que son intrnsecamente histricos como lo son las na- ciones, los Estados, los pueblos, las instituciones, etc. A partir de la idea de 14. Los flsofos redujeron tanto el mbito de sus indagaciones que Wittgenstein, el flsofo ms famoso de este siglo, dijo: la nica tarea que le queda a la flosofa es el anlisis del lenguaje. Qu distancia desde la gran tradicin flosfca desde Aristteles a Kant (Hawking, 1995, 223). Ortiz.indd 24 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 25 que el hombre es un ser histrico que nace y se hace dentro del devenir del tiempo, que todo lo que toca lo transforma. Si el objeto cultural es producto del devenir, es inexcusable aprehenderlo a travs de su historia. Si bien es cierto que el histrico no es el nico mtodo de conocimiento certero, su utilizacin nos preserva, asimismo, de cierta caracterstica de la posmodernidad consistente en quedarse en un mero presente, huyendo del relato histrico. Este hecho, tan lamentado por Vattimo (que hablaba con dolor del reemplazo de los grandes relatos por pequeas historias 15 juicio muy cierto por lo que se aprecia a partir del aventurerismo periodstico co- merciales en boga). Hobsbawn (1995, 13) deplora el tiempo que le toc vivir en cuanto: La memoria histrica ya no estaba viva (...) la destruccin del pasado, o ms bien de los mecanismos sociales que vinculan la experiencia contempornea del individuo con la de las generaciones anteriores, es uno de los fenmenos ms caractersticos y extraos de las postrimeras del siglo XX. En su mayor parte, los jvenes, hombres y mujeres, de ese fnal de siglo crecen en una suerte de presente permanente sin relacin orgnica alguna con el pasado del tiempo en el que viven. Palabras que hago mas. Las culturas de simultaneidad, tal como las denomina Tierno Galvn 16
estn desplazando a las culturas histricas tradicionales. Los que reemplazan una cultura por otra son quienes, sin preocupacin por el pasado, sustitu- yen el sistema gentico o de sucesin por el de simultaneidad. Es lo que Montserrat (1975, 652) llama la mentalidad de la admisin. Lo que alrededor nuestro sucede, nuestra propia vida, es admitido sin mayor tensin o crtica. La contemplacin de las cosas como un hecho admitido, que llevan en s mismo su gnesis y justifcacin, defne al occidental moderno. Signifc ello nada menos que una especie de presentismo o actualismo o inmersin en lo instantneo exitoso. As el tiempo es vivido como una seriacin instantenesta 15. Vattimo, Gianni, El fn de la modernidad. Nihilismo y hermenutica en la cultura posmoderna. Bar- celona, Espaa, 1998, pp. 15-16. 16. Tierno Galvn, Enrique, Tradicin y modernismo, Madrid, Tecnos, 1962. Ortiz.indd 25 22/08/12 14:24 26 | la facultad de derecho promediando el siglo xx de discontinuidades. Vivimos hoy una poca inversa que, cual pionero, vaticin Tierno Galvn en 1960. Las mentalidades analtico-contemplativas sucedie- ron a las genticas. El pasado dej de explicarlo todo para ser desplazado por la estrategia presentista y permisiva del bricolaje. El imperio de la sucesin fue conquistado por el de la simultaneidad. Una especie de zapping que salta de un vacuo a otro. En palabras de Tierno Galvn El pasado no generay condiciona el pre- sente, sino al contrario, el presente determina el sentido cultural del pasado. La minora ilustrada no estudia el proceso histrico para explicarse y analizar su situacin, elige de la reserva histrica, engrana los hechos segn conviene a sus intereses actuales. Junto a esta actitud, la ms generalizada, se da la especializacin analtica, sin pretensiones genticas, que estudia un hecho o conjunto dehechos en sus relaciones internas, sin buscar sus relaciones decausacin lineal. (Tierno Galvn, 1962, 166). Agregando a continuacin: a las culturas ms desarrolladas de la actualidad se las podra llamar culturas de simultaneidad. Finalmente, en esta exposicin de las funciones del relato histrico en- contramos a la historia en su funcin de legitimadora del Poder Poltico. Ello ocurri notoriamente en los tiempos de la III Repblica Francesa desde 1870 a 1914 (que tantos paralelismos guarda con el Estado moderno argentino, a par- tir de 1880), en cuanto a la utilizacin de medios como la educacin pblica, el servicio militar obligatorio, una literatura que puede ser llamada canni- ca, msica nacional y, sobre todo, la enseanza de la historia como medio de conformacin del Estado Nacin (podemos citar en la historia de Francia como paradigma al manual de Lavisse, en cuanto modelo de un mecanismo de unifcacin del discurso histrico sobre el pasado comn de Francia). 17 El relato histrico legitima los regmenes polticos como afrmaba Renan en su clsico libro, (Renan, 1957). Cabe recordar, as, el caso de los repu- 17. Pero un terreno en particular que ayud a crear la comunidad imaginaria de la France: la historia, o de manera ms especfca, la enseanza de la historia. Durante ese perodo el nico libro de texto de historia, el Lavisse, fue elaborado en diferentes ediciones para sucesivos grupos de edad y niveles escolares y prescripto para todos los alumnos de todas las escuelas francesas, tanto en Francia como en sus colonias.... (Smith, 2000, 185). Ortiz.indd 26 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 27 blicanos franceses deseosos de legitimar su rgimen frente a la monarqua en el siglo XIX y el rol fundamental que le asignaron a la historia por ellos contada. Desde luego cabe recordar aqu la teora de las dos legitimidades que conformaron la Argentina Moderna (basada en el relato histrico funda- cional, como instrumento de la ingeniera poltica destinada a consolidar el Estado Moderno Argentino, y en la llamada despectivamente historia ofcial (Scalabrini Ortiz, 1941). Esto conduce, indefectiblemente, a preguntarse dnde se elabor el sis- tema de pensamiento de la cual deriv la legitimacin histrica del rgimen poltico moderno argentino. La respuesta es que fue en la Facultad de Dere- cho: all se proces el relato legitimador de la Argentina moderna. Este relato cumpli dos funciones. Por un lado le dio legitimidad his- trica al rgimen posterior a Caseros, como se ha sealado. 18 Pero por otra parte, marc un derrotero al confgurarlo como parte de un todo ms amplio destinado tambin, a fjar objetivos. Si se discurre por el lado de la legitimi- dad se puede afrmar, pues, que legitimaba a la empresa comenzada despus de Caseros, tanto por su origen como por sus fnes. Esto se debe a las pretensiones del relato fundacional que estuvo asentado en una flosofa de la historia que pretenda que las razas inmigratorias esta- ban destinadas a ser los protagonistas llevando a la nueva Nacin a grandes destinos. 19 El triunfo de Caseros y todo lo subsiguiente, respondi no solo a un gol- pe de suerte de un general victorioso, sino a una especie de libro del destino que estaba escrito en algn lado y que sealaba al pueblo argentino como el protagonista de un futuro venturoso basado en la ley de la evolucin, la su- 18. Recordaba Montaigne: las leyes toman autoridad del uso y aplicacin. Es peligroso remon- tarse a su nacimiento, porque se engrandecen y ennoblecen a medida que van entrando en vigor como los ros a medida que avanzan. Si los siguiramos hasta su origen hallaramos una fuentecilla insignifcante que se enorgullece y fortifca al envejecer. Si buscamos a ese famoso torrente de la ley, lleno de dignidad, honor y reverencia, las veramos tan livianas y frgiles (Montagne, 1984, II-227). 19. Gonzlez, Joaqun V. El juicio del siglo, publicado originariamente en el diario La Nacin del 25 de mayo de 1910. Ortiz.indd 27 22/08/12 14:24 28 | la facultad de derecho promediando el siglo xx premaca de las razas europeas sobre las autctonas, el triunfo de la educacin y en defnitiva el establecimiento de un pas euroamericano en Sudamrica. El xito del denominado Programa del 80 estuvo basado en las medidas econmicas y culturales, sumadas a la frme conviccin en esta especie de religin del progreso en la cual crean frmemente. No solo el Partido fundador, vale decir el PAN, sino tambin su conti- nuador y ocasional oponente fueron partidos europestas. Tambin los dems partidos surgidos a partir de fnes de siglo como el socialismo y el anarquismo por ideologa y composicin social. La claridad de los orgenes y objetivos de la nacionalidad en ciernes sur- ge de la principal obra de Vicente Fidel Lpez o sea de la Historia de la Repblica Argentina, escrita por el autor a fnes del siglo XIX y luego compendiada en el Manual 20 de igual denominacin. A diferencia de Mitre, que no agrega ninguna introduccin o prefacio a la Historia de Belgrano y de la Independencia Argentina, Vicente Fidel Lpez no escatima defniciones que lo adhieren netamente a un historicismo romn- tico que no deja de lado el positivismo en boga ni las tendencias entonces predominantes. 21 Su primera toma de posicin es netamente organicista pues se refere a que la sociedad argentina es un organismo moral que encerrase el germen de su crecimiento propio provisto de sus leyes de desarrollo que no deban desconocerse. 22 20. Lpez, Vicente F.,
Manual de la historia argentina, Buenos Aires, La cultura argentina, 1920. Con prlogo de Carlos Ibarguren.
21. Su referente, por propia confesin, fue Lord Macaulay de quien tom el estilo vibrante, colo- rido y audaz de sus descripciones, en donde la imaginacin reemplazaba el dato concreto que faltaba. 22. Ob. cit. Prefacio, (XIII). Aqu Lpez adhiere a la tesis de un organismo que tiene en potencia todos sus atributos, desde el mismo momento de su concepcin. Inscritos en una especie de cdigo gentico y con leyes de desarrollo que lo lleva a crecer en determinada direccin. O sea que nuestro pas estaba en potencia desde los primeros tiempos. Se desarroll, por ende, y no fue construido. Ortiz.indd 28 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 29 El devenir histrico, cree Lpez, comienza para el pas de los argentinos con la poca colonial 23 no habiendo solucin de continuidad entre aquella y la Revolucin de Mayo. Desde el estado de embrin hasta ser responsables de su propia suerte. 24 Ese fn se alcanzar el da que se cumpla con lo que el mundo quiere, esto es, segn Lpez, aumentar el nmero de los miembros libres y produc- tores que aceleren el movimiento de la tierra y de la industria, para que con el trabajo y la cultura intelectual extiendan su territorio, realcen sus condiciones morales y abriguen en un mismo ser social y cristiano todas las aptitudes y todos los esfuerzos de la Humanidad y de los civilizacin. 25 A medida que las razas del pas se europecen entrarn en el cauce de la civilizacin cristiana. Confando el autor en la accin benfca de las emi- graciones pacfcas que llevan el trabajo de tierra a tierra, como un simple producto de importacin y de capital econmico. 26 Reconoce que la configuracin del territorio se debe a dos factores primordiales, las guerras que enfrentaron a Espaa con las potencias de su 23. La expresin colonial era usual en Lpez y es propia de su poca. Levene, aos despus, desa- rrollara, con otros, aquello de que Las Indias no eran colonias basado en el anlisis normativo del Derecho Indiano en que, en efecto, al menos en la poca de los Habsburgo, consideraban estas tierras como Reinos de los Reyes de Castilla y Aragn. Se trata de una de las tpicas discusiones planteadas a partir de que se parta o no de premisas puramente formales como lo eran las sustentadas por el notable complejo normativo indiano que, por lo dems, sola no cumplirse aunque se acataba la autoridad de la cual emanaba. 24. Ob. cit. Prefacio, (XV). Sin duda el determinismo no es total en la medida en que se conjuga con la responsabilidad de los argentinos, parece sugerir el autor. 25. Ob. cit. (XVI). El mundo era Europa donde, presupone Lpez, existe una evolucin hacia el progreso ineluctable. Ello, cree, Europa lo quiere para todos los pases. A continuacin elabora una profesin de fe que conjuga al ciudadano y al productor, campo e industria, donde se ve la infuencia de Saint Simon, (lo cual no es extrao para alguien que integrara la llamada Ge- neracin del 37, a quienes precisamente, Jos Ingenieros en La evolucin de las ideas argentinas, llamara los saintsimonianos argentinos. 26. Ob. cit. (XVII). Aqu se ve que el proceso de civilizacin o europeizacin va de la mano con la inmigracin de ese origen. Ortiz.indd 29 22/08/12 14:24 30 | la facultad de derecho promediando el siglo xx poca 27 y, en segundo trmino, los factores econmicos que conformaron el espacio territorial argentino, inclusive los medios propios e ilegtimos del contrabando, con que nuestra riqueza empez a principiar, a pesar de las tra- bas que le opona el ofcialismo colonial, hasta que lo venci y adquiri un sentimiento enrgico de su propio derecho y tambin de su poder. 28 En fn, el propio Vicente Fidel Lpez reconoce que su labor como histo- riador es herramienta fundamental para consolidar su pas. As afrma: Esto de saber y de difundir el conocimiento de la historia nacional, es de un inters vitalsimo para los pueblos que aspiran al gobierno libre y a la cultural social. Excusado sera que se sometiera a prueba l cuando no hay Estado civilizado que no profese este principio y cuando desde la antigedad clsica, es un axioma reconocido. 29
En 1910 al cumplirse el Centenario de la Revolucin de Mayo muchos de los pronsticos anteriores parecieron ser una realidad contundente. 27. El hecho de que para entrar en estas guerras los Reinos de Indias nunca fueron consultados, es una de los tantos argumentos que esgrimen quienes niegan tal carcter a las colonias que desde luego padecan sus consecuencias como lo demuestran, a guisa de meros ejemplos, los casos de los cambios de dueo de Colonia del Sacramento o bien de las Invasiones Inglesas causadas por una de las tantas guerras sostenidas entre el declinante Imperio Espaol y su desafante, Inglaterra. 28. Ob. cit. (XX). Aqu Lpez se convierte en un positivista economicista que reconoce este fac- tor como constitutivo del territorio argentino, ya en los tiempos espaoles. Lo cual llevara a la conclusin de que el pas que actualmente se llama Repblica Argentina habra estado preconfgurado desde tiempos remotos y que tal formato es debido a los factores econmicos, dentro de los cuales las aduanas tendran singular relevancia (que es la opinin de Vicente Cutolo (1948), contrariamente a lo que sostienen los constructivistas que rechazan esta hip- tesis, tal como Romero (2004). Finalmente es notable la reivindicacin del contrabando que realiza Lpez pues, a pesar de usar la palabra ilegtimo, no vacila en afrmar que por l surgi el sentimiento enrgico de su propio derecho y tambin de su poder (opinin que tambin parece sostener Cutolo en la obra mencionada). 29. Ob. cit. (LVI). El deseo del historiador se cumpli al menos por varias dcadas, su Manual y el famoso Grosso (vulgata del anterior) son testimonio de ello. Tambin surgieron continuadores que, aun refutndolo, lo reconocieron, menos que a Mitre, como uno de los fundadores de la historiografa argentina. Hoy, si vivieran percibiran un panorama menos alentador, fecundo en oportunistas, periodistas de la historia (aunque estos tienen antecedentes de casi medio siglo), e instrumentadores polticos del pasado. Ortiz.indd 30 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 31 Esa mirada optimista es la del escritor, estadista y jurista Joaqun V. Gonzlez, que a su carcter de profesor de la Facultad de Derecho le una el hecho de ser el fundador de la Universidad de La Plata como ente nacional. 30 En pginas memorables, el riojano intent legitimar el sistema de la Repblica Restrictiva 31 en la cual se viva por entonces. La fundamentacin, a juicio del autor, surga de la aceptacin cuasi religiosa de las premisas cientf- cas que afrmaban la Evolucin como ley suprema del Universo. Ella presida el desarrollo de todos los seres vivos y tambin de los sistemas polticos que eran mecanismos animados que hoy todos los maestros de la ciencia cons- titucional comparan con un ser viviente sujeto a todas las leyes que rigen el nacimiento, crecimiento y conducta posterior de todo organismo vivo (Gon- zlez, 1921, 54) porque la nacin tiende a ser cada vez ms un organismo vivo (Gonzlez, 1913, 258). Este organismo vivo sujeto a las leyes de la Evolucin pasaba por tres etapas segn Elihu Root, 32 a quien Gonzlez sigue al pie de la letra: El primer grado, el inferior, no es aquel en el cual el pueblo se divide con relacin a su adherencia a la suerte personal de los que se colocan en el poder (). Sera el segundo grado aquel en que el pueblo ha pasado de la adherencia puramente personal y, fjando atencin en cuestiones de principios de pol- ticas o inters material, se ha aprestado en defensa de sus varias opiniones o aspiraciones, pero no ha alcanzado an el punto en el cual podra subordinar diferencias de ms importancias que las de orden vital y primordial sobre las cuales se armonizan. La divisin excesiva en asuntos, grupos, tendencia e inters es la caracterstica de la etapa de gobierno y el xito de la legislacin o del di- namismo poltico depende de las combinaciones de grupos, impulsados por las infuencias personales, pero, sin duda, sobre una cuestin de principio o inters. El tercer grado, que es ms alto, solo caracteriza gobiernos como Inglaterra y Estados Unidos en los que solo predominan las cuestiones fundamentales de 30. Sobre Gonzlez y su obra universitaria (Ortiz, 2011). 31. As llama Natalio Botana al rgimen conservador, contraponindola a la Republica Abierta, en cuanto al ejercicio de los derechos Polticos (Botana, 1986). 32. Poltico y doctrinario norteamericano (1875-1937). Secretario de Estado de Teodoro Roosevelt. Fue Premio Nobel de la Paz en 1912. Visit nuestro pas en 1906. Ortiz.indd 31 22/08/12 14:24 32 | la facultad de derecho promediando el siglo xx dos grandes divisiones histricas y econmicas, representadas por partidos de larga duracin y cohesin indestructible, hasta aqu el gran jurista argentino. (Gonzlez, 1910, 212/3). Segn Gonzlez, nuestro pas se encontraba en el segundo grado, aunque llevbamos afrma una orientacin marcada hacia el nivel superior, aunque ella sea lenta e intermitente (Gonzlez, 1910, 213). Para coadyuvar a la evolucin, los gobernantes deban implementar po- lticas acordes con ella. Ocupndose de la poblacin en primer lugar y en ella la poltica inmigratoria era sustancial. En tal sentido el autor recepta plenamente la tesis de que la Evolucin debe ayudar en cuanto sta elimina los elementos inferiores, al mismo tiempo que, por sucesivos cruzamientos con superiores, se origina una seleccin de los mejores. De tal modo que la evolucin de las leyes biosociales (da como resultado) la evolucin tnica () por eliminaciones de razas indgenas ineptas para las obras de la civilizacin () [por otra parte], la buena corriente inmigratoria dio la posibilidad de ir reemplazando con ventaja el elemento humano (Gonzlez, 1921, 60). Eli- minados por diversas causas los componentes degenerativos e inadaptables, como el indio y el negro, quedaban solo los que llamamos mestizos por la mezcla de india y de blanco. Pero a su vez, la evolucin de siglos, obrando sobre una proporcin mnima de esos elementos, los elimina sin difcultad y deja como ley de composicin del tipo tnico nacional, la de la raza europea por su origen puro por la seleccin operada en nuestro suelo sobre la sangre criolla, que es tambin sangre europea () suprimidos los elementos de degeneracin o corrupcin () queda, pues, un producto selecto de sangre blanca pura o depurada (Gonzlez, 1910, 246/47). Alaba luego, el tipo criollo producto de esta seleccin racial, princi- palmente el femenino que se ha robustecido y embellecido, prometiendo generaciones ms viriles, trabajadoras y virtuosas, por lo cual su pronstico del porvenir es muy auspicioso cuando el tiempo de la seleccin transcurra en mayor espacio (Gonzlez, 1910, 249), aunque deja en claro que ello ocurrir siempre y cuando una errada y contradictoria poltica no desve la evolucin de sus cauces normales. O sea, que la clase dirigente argentina no deba desviarse en sus polticas dirigidas a apoyar la evolucin, so pena de que se produzcan resultados regresivos. Ortiz.indd 32 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 33 Con respecto a la educacin, que era el otro pilar, junto a la poltica inmi- gratoria, Gonzlez tambin es muy claro, por momentos brutal. Haba que realizar dice por la escuela dos portentosos milagros: cambiar en el vino exquisito de la ciencia nueva, el agua estancada de los claustros, sacristas y doctrinas de la Colonia; y a la masa oscura y ociosa del los campos, nacida y proliferada despus de la revolucin, inducirla a buscar la escuela, hacrsela amar (Gonzlez, 1910, 174). Pero con un imperturbable sentido elitista sostiene: Escuelas comunes para el pueblo y colegios secundarios para las clases medias, como ruta para una cultura ms alta, fue en todas las pocas una aspiracin ardiente en todos los hombres que llegaban a las funciones pblicas (Gonzlez, 1910, 170). En el plano de la cultura ms alta las ideas principales vertidas con mayor sutileza continuaban la misma lnea. Tras la Reforma de 1918 el primer Decano elegido bajo las nuevas ideas, Estanislao Zeballos, 33 dirigi signifcativas palabras en el acto de asuncin como Decano de la Facultad de Derecho al ao siguiente (Zeballos, 1919). Dirigindose a un pblico numeroso que colmaba el amplio Saln de Actos de la calle Moreno, dijo: Esta Facultad debe ser material y cientfcamente reconstruida. Su vieja y estrecha casa, inferior a una escuela primaria, sus planes de enseanza limi- tados, la timidez de los nuevos, horizonte que, con escaso xito, intentamos algunos abrir en ella, hace catorce aos, 34 las formas mismas de la enseanza, la disciplina, la efcacia del profesorado, la va y la aplicacin de los estudian- tes, reclaman examen, estmulos, reacciones y reformas. 35 33. La eleccin de Zeballos (egresado en 1874) no es arbitraria. Como estudiante haba encabezado el primer movimiento reformista habido en la UBA en 1871 (Ortiz, Scotti, 2011) que fuera precursor del de 1903. Por otra parte fue uno de los ms distinguidos profesores en la Facultad de Derecho, sin dejar de mencionar su poderoso paso por la Cancillera argentina y su vastsima obra jurdica y cultural. 34. Se refere al movimiento reformista iniciado en 1903/1904 en la FDCS de la UBA que dara origen a importantes transformaciones precursoras de la Reforma del 18 (Ortiz, Scotti, 2011). 35. Zeballos, 1919. Ortiz.indd 33 22/08/12 14:24 34 | la facultad de derecho promediando el siglo xx La suprema necesidad social y poltica argentina en la actualidad dijo des- pus es la elevacin del carcter y la elevacin del nivel de la cultura de los ciudadanos. 36 No bastan la lectura, la informacin abundante, para lograrlo; y no se concibe democracia sin cultura. 37 Ellas deben abonar un medio men- tal propicio, que no se obtiene sino, dignifcando el espritu, fortaleciendo su idealismo, robusteciendo su fe en el trabajo, en la virtud, en el patriotismo. 38
Las vsceras tienden, naturalmente, a extraviarlo, a dominarlo, a corromperlo; la cultura universitaria lo enfrena y lo salva. 39 He aqu la va! Nuestra vieja y amada casa no debe ya existir rezagada como fuente de satisfacciones utilitarias. A ella deben acudir, no solamente los que ambicionan ttulos profesionales, sino los que quieran fortifcar y regenerar su mentalidad. 40 Esta debe ser una casa abierta a la sociedad, a la intelec- tualidad argentina; gabinete de investigacin, libre pero no licencioso, ni irresponsable de las necesidades y de las aspiraciones comunes, de irradiacin terico prctica, de remedios, de consuelos, 41 de direccin del alma de los habitantes del pas, de confanza en sus destinos, de saber dirigente y de sana preparacin para el gobierno. 42 36. La vieja idea de la Generacin del 80 de transformar la sociedad a travs de la educacin. 37. Esta frase tendra singular relevancia en los sucesos de los aos 40 que dieron origen al pero- nismo, toda vez que identifcaban la cultura como la basada en cnones europestas. 38. Aqu se nota la impronta que dej Jos Enrique Rod en la intelectualidad argentina con su Ariel. 39. Esta ltima frase revela claramente una vocacin salvfca basada en la antigua creencia de que los instintos ms groseros deben superarse a travs de la educacin. 40. Una cuestin dirigencial fundamental es formar caracteres fuertes y homogneos, caracterstica analizada en mi estudio anterior (Ortiz, 2011). 41. La tarea que hoy llamaramos de contencin est claramente referida por Zeballos. 42. Zeballos no oculta la intencin de formacin dirigencial que impregn a la Facultad de Dere- cho desde los tiempos ms remotos, incluyendo una totalizadora idea referida a la direccin del alma de los habitantes que podra haber sido grata a regmenes surgidos con posterioridad a la Primera Guerra en Europa. Intencin, que, sin duda, no colisionaba con su liberalismo toda vez que el mismo pretenda tener una vocacin revolucionaria correctiva del atraso y la ignorancia en la cual se encontrara sumergida buena parte del pas. Desde luego que esta caracterstica no iba a compatibilizar con ideas igualmente totalizadoras surgidas en los mo- vimientos antiliberales posteriores. Ortiz.indd 34 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 35 Esta lnea de pensamiento se mantiene en el Centenario de la Universidad de Buenos Aires. En esta ocasin, el Consejo Superior distingui al Dr. Ernesto Quesada 43
para que pronunciara el discurso central. En l elabor una visin histrica de la institucin a la cual agreg disquisiciones sociolgicas y pronsticos que no se cumplieron. Subrayando la funcin de construccin de la idea de Nacin sostuvo: Las generaciones estudiantiles que frecuentaban las aulas bonaerenses salan fortalecidas en su robusto optimismo patritico, a la vez que nutridas en una enseanza impartida con entusiasmo por los mejores cerebros porteos (Quesada 1921, 170). Luego, contundentemente, emite una afrmacin y su desenvolvimiento argumental. La Universidad, convertida, defnitivamente, 44 en el molde del alma futura de toda la repblica. 45 Argentina virtus robur et studium. 46 Realizbase as el lema, pues a la vez que el pas visiblemente desenvolva sus riquezas, 47
al mismo tiempo perfeccionaba la ilustracin de sus hijos, todo auguraba ya un brillante porvenir (Ibd., 171). 43. Egres de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires en 1882. 44. Est hablando de los tiempos posteriores a la nacionalizacin de la Universidad ocurrida luego de la Guerra Civil de 1880 y consolidada por la Ley Avellaneda, cinco aos despus. 45. El concepto de alma argentina es un derivado de espritu del pueblo o conciencia nacio- nal, expresiones todas que emanan del romanticismo alemn de mediados del siglo XIX y que est estrechamente vinculado con el concepto de Nacin a partir de Mancini y otros precursores (Hobsbawn, 1992). Lo notable es que Quesada, al igual que la mayor parte de la gente de su poca, radicaba en la Universidad de Buenos Aires la misin de disearla. Esto lo alejaba de otras posiciones anteriores y posteriores referidas a la formacin religiosa del alma nacional o bien a la sujecin a los cnones de las FF. AA, como algunos sostuvieron poco tiempo despus (Zanatta, 1996). De ms estara agregar que esto ltimo explica la imposibilidad de cualquier conciliacin con las ideas posteriores a 1943. 46. La virtud argentina es la fuerza y el estudio, reza el lema de nuestra Universidad desde fnes del siglo XIX. Quesada la repite no menos de tres veces en su conferencia. 47. Aqu la referencia al Programa del 80 es tan obvia como implcita. Ortiz.indd 35 22/08/12 14:24 36 | la facultad de derecho promediando el siglo xx Poder as constituir agrega el alma nacional de las futuras generaciones, 48
inculcndoles el ms potente en el desarrollo de su riqueza y, a la vez, el ms hondo y slido saber en el forecimiento de su inteligencia (...) y, en efecto presenta la Repblica Argentina un aspecto especialsimo en su evolucin: 49
sus progresos materiales de todo gnero y su proteiforme produccin permiten desarrollar iniciativas econmicas casi inimaginables, siendo as que su pri- vilegiado territorio contiene, a la vez, las riquezas ms soadas o concebibles, de ah que en su poblacin ofrezca amplio campo para formar un verdadero mosaico de razas diversas 50 y el despliegue de cualesquier actividades, por eso acuden a esta tierra gentes desde los rincones ms apartados del globo, y su fusin prepara la sorpresa de un tipo nacional imposible hoy de adivinar. 51 La misin de la Universidad, entonces, es precisamente la de preparar el carcter espiritual de ese futuro tipo argentino: misin grave y nobilsima, que exige en los directores y docentes una atencin cuidadosa para lograr debidamente el alma de la patria, pulirla y purifcarla. 52
La cultura nacional todo lo favorece y nada la perjudica, por eso es de con- gratularse que nuestra actitud internacional sea de una amistad ecunime para todos, como se demostr con tranquila e inquebrantable energa en la pasada terrible confagracin mundial al rehusar embanderarnos en uno u otro lado, 53
pues para unos y otros existe anlogo sentimiento de simpata y a todos, por 48. La idea persigue a Quesada que no vacila en reiterarla. 49. Desde luego el concepto spenceriano de evolucin estaba presente en los egresados de la FDCS. 50. Para Ernesto Quesada, como para el pblico al cual se diriga, referirse a razas diversas im- plicaba dirigir la mirada solamente a las dismiles etnias europeas que haban llegado como consecuencia de la inmigracin. 51. Es la misma idea de Joaqun V. Gonzlez, tal como hemos visto, (en cuanto a fusionar las razas europeas, sin inclusin de los pueblos originarios), aunque Quesada bien se guarda de no llegar a las explicitaciones del primero. 52. Est muy claro el concepto griego de la educacin y no hay que olvidar que la formacin intelectual de Quesada lo fue en el marco de la cultura alemana que conoci de muy joven. 53. Se refere, desde luego, a la posicin argentina ante la I Guerra Mundial: mantuvo a ultranza el neutralismo (tanto por los conservadores como por los radicales que les sucedieron en el gobierno). Como es notorio, Quesada fue uno de los pocos intelectuales argentinos que sostuvo la neutralidad, sin duda infuenciado por la admiracin hacia la cultura alemana en la cual l se haba formado y a la cual destinara su colosal biblioteca antes de morir. Ortiz.indd 36 22/08/12 14:24 tulio ortiz | 37 ese ideal, se desea sinceramente atraer. As y solo as lograremos 54 formar el alma nacional futura, amplia, hermosa, fraternal, y llena de generosos anhelos: es por eso que la Universidad tiene una alta y hondsima responsabilidad en el momento actual y me complazco en creer que se da de ello perfecta cuenta. Espero, por lo tanto, no morir sin haber saldado a esa ltima transformacin de nuestra instruccin superior (Ibd., 179,180). Conclusiones El Estado Moderno argentino en sus dos primeras etapas tuvo como protagonistas y hacedores a hombres e ideas emergentes de la Facultad de Derecho de la UBA. Esto se debi, por un lado, al objetivo de formar una clase dirigente, y a su conformacin mental adecuada a una visin histrica ideolgica legitimadora del rgimen poltico, no solo en cuanto a su origen, sino tambin en lo que atae a sus fnes. Esta fue su principal caractersti- ca y virtud, razn sufciente de su xito en las dos primeras transiciones y, conjeturamos, a su fracaso en la tercera transicin que no los tendra como protagonistas sino como ausentes y an como impugnantes. Aunque admito que, en rigor de verdad, esto sera, desde el punto de vista cientfco, una hiptesis que debemos someter a verifcacin, ms adelante. Bibliografa Agulla, Juan Carlos, Globalizacin y agona de la sociedad nacional, Buenos Aires, Editorial de Belgrano, 1999. 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Introduccin La Universidad de Buenos Aires desde su creacin durante el gobierno de Martn Rodrguez, por decreto del 9 de agosto de 1821, no tuvo autonoma directiva ni econmica,ya que su presupuesto qued supeditado al general de la provincia, no obstante que exis tan propiedades y rentas afectadas al sostenimiento de los estudios.As, esta institucin fue una rama administrativa que se aadi a las ya existentes, de acuerdo con la tendencia centralizadora del Minis terio de Gobierno encabezado por Bernardino Rivadavia. 1 La inauguracin de la Universidad se realiz en el templo de San Igna- cio el 12 de agosto a las cuatro de la tarde con la asistencia del gobernador, ministros, autoridades eclesisticas, civiles, militares y los catedrticos del establecimiento. 2 Poco despus se cre el Departamento de Jurisprudencia e inici sus funciones en marzo de 1822, pero recin en 1823 se reglamenta- ron los requisitos de ingreso. Entre los aos 1822 a 1824, el rector Antonio * Docente de Historia del Derecho Argentino. Facultad de Derecho. UBA y Facultad de Ciencias Jurdicas. USAL. 1. Ramallo, Jorge Mara, 2004, p. 69. 2. Piccirilli, Ricardo, 1948, pp. 301-302. Ortiz.indd 43 22/08/12 14:24 44 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia Senz verdadero propulsor y fundador de la Universidad de Buenos Aires organiz el funcionamiento de sus aulas. 3 La Universidad de Buenos Aires durante el gobierno de Juan Manuel de Rosas ha sido minimizada por algunos y criticada por otros. Domingo F. Sarmiento afrmaba en 1849 que Rosas haba cerrado establecimientos edu- cativos y cercenado el funcionamiento de la Universidad al retirarle apoyo econmico: Entonces el poder absoluto se fue a la causa del mal; cerr el Colegio de Ciencias Morales; dispers los profesores de la Universidad; retir a las escuelas y a los colegios las rentas. 4
El objetivo de esta monografa consiste en presentar las tesis del Depar- tamento de Jurisprudencia en los tiempos de Rosas (1829-1851). Muchos de los hombres que pasaron por sus aulas se destacaron posteriormente en la vida intelectual, profesional y poltica de la nacin. 5
Esto puede aportar algunas referencias signifcativas para la historia de la enseanza del Derecho, dentro de lo que Tulio Ortiz denomina la primera etapa o Pre-Facultad (1814-1874). 6
2. Vida universitaria Durante su primer gobierno, Rosas no haba tomado ninguna medida de importancia respecto de la Universidad. sta conservaba su estructura ante- rior, tal como vena funcionando hasta entonces. Pero cuando asumi Juan Jos Viamonte, realiz una reforma universitaria por una comisin integrada por Valentn Gmez, Diego Zavaleta y Vicente Lpez y Planes. En cuanto al Departamento de Jurisprudencia con las modifcaciones vigentes desde el 1 de marzo de 1834, comprenda las siguientes asignatu- 3. Ramallo, ob. cit., p. 69. 4. Sarmiento, 1909, p. 188. 5. Vase por ejemplo los casos de Antonino Aberastain, Juan Bautista Alberdi, Marco M. de Avellaneda, Jos Barros Pazos, Benito Carrasco, Francisco de las Carreras, Rufno de Elizalde, Juan Mara Gutirrez, Bernardo de Irigoyen, Marcos Paz, Roque Prez, Vicente G. Quesada, Luis Senz Pea, etc. 6. Ortiz, 2004, p. 25. Ortiz.indd 44 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 45 ras: Derecho Civil; Derecho Pblico y de Gentes; Derecho Pblico y Privado Eclesistico, conciliado con el Civil y Elementos de Economa Poltica. 7 Los catedrticos en la poca de Rosas fueron los siguientes: 1) Derecho Civil: Pedro Somellera (1830); Celedonio Roig de la Torre (1830-1831); Lorenzo Torres (1831) y Rafael Casagemas (1831-1857). Ho- rario en verano: 8,00 a 9,00 a.m. Horario en invierno: 8,30 a 9,30 a.m. 2) Derecho Natural y de Gentes: Lorenzo Torres (1829-1831); Rafael Casage- mas (1831-1834 y 1835-1857); Valentn Alsina (1834-1835). La ctedra de Derecho Natural y de Gentes del plan de Antonio Senz (1822) pasa a deno- minarse en 1833 Derecho Natural Pblico y de Gentes. 8 Horario en verano: 16,00 a 17, 00. Horario en invierno: 15, 30 a 16, 30. 3) Derecho Cannico o Derecho Pblico Eclesistico: Eusebio Agero (1826- 1834) y Jos Len Banegas (1834-1852). Horario en verano: 9,00 a 10, 00 a.m. Horario en invierno: 9, 30 a 10, 30 a.m. 4) Economa Poltica: Juan Manuel Fernndez Agero (1829-1830). 9 Ho- rario en verano: 9,00 a 10, 00 a.m. Horario en invierno: 9, 30 a 10, 30 a.m. 10 Miguel Esteves Sagu recuerda que tuvo como catedrticos en Derecho Civil al Dr. Rafael Casagemas, abogado espaol y de la antigua escuela; en Derecho Cannico al cannigo Dr. Banegas, graduado despus y con motivo de ser catedrtico. En Derecho de Gentes estuvo un ao solamente Valentn Alsina, cuya aula era nocturna, porque con esa condicin la acept. Menciona que tambin fue su profesor Cosme Argerich, catedrtico de Medicina Legal y que su aula se llenaba de auditores, alumnos y extraos. Destaca que Banegas era muy estimado, buen patricio y contrario al ultra- montanismo. Mientras que Casagemas era un hombre tesonero e infatigable. 11
7. Ramallo, ob. cit., pp. 72-73. 8. Silva Riestra, 1943, p. 20. 9. Gutirrez, Juan Mara, 1868, pp. 627-629. Glvez, 1942, p. 127. 10. Cutolo, Vicente Osvaldo, 1948, p. 24. 11. Esteves Sagu, 1980, p. 7. Ortiz.indd 45 22/08/12 14:24 46 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia Una peculiaridad del gobierno de Rosas fue la imposicin de la adhesin al federalismo al cual deban someterse todos los miembros de la Universidad, ya fueran profesores o alumnos. Por decreto del 3 de febrero de 1832 se im- puso el uso obligatorio de la divisa punz a los empleados civiles y militares y a los catedrticos de la Universidad. Otro decreto del 20 de junio de 1835 ordenaba que todo ciudadano que prestara juramento de servir bien y lealmen- te al empleo, cargo o destino que se le confriese jurar al mismo tiempo, ser constante adicto y fel a la Causa Nacional de la Federacin. Este decreto se hizo por sugerencia del rector Paulino Gari para inculcar a los estudiantes el sistema de gobierno federal. 12 Muchos profesores, alumnos y graduados en Derecho tuvieron que irse del pas por cuestiones polticas, perdiendo sus ctedras, por lo que decay la calidad de los docentes en el Departamento. Varios de ellos se exiliaron en Uruguay donde llevaron sus conocimientos jurdicos a la cultura de ese pas. Del foro oriental compuesto por treinta y cinco inscriptos, slo once eran uruguayos, los dems eran argentinos desterrados: Alejo Villegas, Valentn Alsina, ngel Navarro, Julin Segundo de Agero, Juan Bautista Alberdi, Juan Thompson, Benito Carrasco, Andrs Somellera, Miguel Can, Jos Agre- lo, Juan Jos Cernadas, Dalmacio Vlez Srsfeld, Bernardo Vlez, Jos Flix Olmedo y otros. 13 Jos Francisco Lpez, destacado civilista y penalista salteo, recordaba las caractersticas de los profesores. De Casagemas dice: hablaba una mezcla de cataln y espaol, difcil de entender. Sobre el padre Banegas, informa que era un varn santo y ejemplar y sus clases eruditas caan sobre los alumnos como un sermn en el desierto de un auditorio refractario a la materia. 14 A partir de 1832 con la designacin de Rafael Casagemas se impuso una orientacin tradicional en la enseanza del Derecho Civil, en sustitucin de la corriente utilitarista introducida por Somellera. 15 12. Salvadores, 1950, pp. 446-447. 13. Cutolo, 1957, pp. 28-30. 14. Daz Molano, 1975, p. 27. 15. Tau Anzotegui, 1977, p. 56. Ortiz.indd 46 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 47 Respecto de los textos de enseanza, cabe mencionar que un decreto del 6 de marzo de 1823 obligaba a los profesores a publicar sus lecciones y a redactar la historia de sus especialidades. Se avanzaba respecto del antiguo mtodo, que reduca la enseanza al dictado o al comentario de un texto. 16 Banegas empleaba para sus clases el libro en latn de Javier Gmeiner, Institutiones juris eccleciastici. Jos F. Lpez, que antes de seguir Derecho en Buenos Aires haba cursado Filosofa en Salta, destaca que la obra de Gmei- ner le recordaba el texto del canonista Lorenzo Altieri, Elementa philosophicae, usado en el convento franciscano de su provincia y que poda conseguirse en la metrpoli portea sin necesidad de copiarlo. La obra era repasada en el aula una hora antes de entrar a clase por grupos de alumnos que se reunan alrededor de alguno que tuviera buenos conocimientos en latn. 17 Vicente G. Quesada se quejaba de la falta de bibliografa moderna de consulta en la Biblioteca Pblica y adems los diarios extranjeros circulaban con difcultad, no haba ocasin para suscribirse a las revistas europeas Qu hacer en esos tiempos sin esperanza?. 18 Con relacin a las distracciones de los estudiantes, Quesada afrma que muchos se agruparon en torno de la Sociedad de Murcilagos o de Vampiros, or- ganizada por un mulato sacristn y donde estaban en minora los alumnos de Derecho. Los estudiantes hacan sus rabonas las noches de teatro, ya hubiera funcin en el Teatro Argentino o en el de la Victoria, a cuyas representa- ciones iban generalmente pagando la entrada para verlas de pie, en los sitios reservados entonces a los que no compraban lunetas, como se llamaba a los asientos. 19 Algunos de los estudiantes, para proporcionarse recursos procuraban obtener empleos pblicos en los ministerios o en otras dependencias de la administracin. Ejemplo de esto fueron los casos de Enrique Lafuente y Lau- reano Costa, quienes terminaron expatriados por negarse a la orden dada a los empleados pblicos por la Sociedad Popular Restauradora de asaltar algunas casas decentes. Esteves Sagu dice que Costa huy en un barco francs y antes 16. Salvadores, ob. cit., pp. 510-511. 17. Daz Molano, ob. cit., p. 27. 18. Glvez, ob. cit., p. 126. 19. Ibd., pp. 128-130. Ortiz.indd 47 22/08/12 14:24 48 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia le encarg llevara una carta a su madre donde expresaba: Antes que pasar por infamias semejantes, me voy, me dice, y ahora a las oraciones me embarco, ya tengo arreglado todo; por supuesto que con disfraz y valido de ofciales de un buque de guerra extranjero. 20 Segn Jorge Mara Ramallo en los tres primeros aos del segundo go- bierno de Rosas, la Universidad desarroll sus actividades sin inconvenientes, pero el grave conficto a que se vio sometido el pas determin la adopcin de serias medidas que perturbaron su funcionamiento, sin que por ello tuviese que cerrar sus puertas un solo da. 21 Despus de la cada de Rosas, el ministro de Instruccin Pblica Vicente Fidel Lpez realiz una investigacin para conocer la desorganizacin docente y administrativa de la Universidad. Como resultado se comprob la ruina del establecimiento y que se haba permitido a alumnos provenientes de colegios privados la aceptacin de certifcados falsos para acceder al ttulo de Bachiller. La Universidad haba expedido ttulos que no existan como el de Doctor en Derecho Cannico y en ambos Derechos, sin exigirse en algunos casos exmenes generales. 22 3. La Academia Terico Prctica de Jurisprudencia Adems de los estudios en el nivel acadmico dados en el Departamento de Jurisprudencia, los alumnos deban seguir posteriormente el nivel pro- fesional en la Academia Terico Prctica de Jurisprudencia, con un total de cinco o seis aos. De esta manera, en el nivel acadmico el alumno obtena el ttulo de Doctor en Jurisprudencia, mientras que la Academia lo habilitaba para abogar o litigar en las causas judiciales. 23 El jurista Jos Dmaso Gigena, docente en la Universidad de Crdoba y miembro interino de la Cmara de Apelaciones, fue el autor de un primer 20. Esteves Sagu, ob. cit., pp. 7-12. 21. Ramallo, ob. cit., p. 74. Por decreto del 17 de abril de 1838 se estableci: no pudiendo el gobierno subvenir a los gastos de la Universidad ni a los sueldos de los profesores, stos exijan de los padres de los alumnos la cuota que corresponda para el pago del sueldo. 22. Salvadores, ob. cit., pp. 448-450. 23. Ortiz, ob. cit., p. 12. Ortiz.indd 48 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 49 proyecto de creacin de la Academia de Jurisprudencia de Buenos Aires que no prosper. 24 Seala Juan Mara Gutirrez que en Buenos Aires el estudio terico de la abogaca no comenz hasta la creacin de la Universidad: sin embargo antes de existir la Universidad se formaban abogados para el foro de Buenos Aires, con sujecin al rgimen establecido en la Academia de Jurisprudencia. La Academia de Jurisprudencia fue promovida el 17 de febrero de 1814 por los camaristas Francisco del Sar, Jos Gavino Blanco, Jos Miguel Daz y Vlez y Manuel Antonio de Castro. 25 Por decreto del 16 de enero de 1815 se nombra director de la Academia a Castro y presidente a Antonio Senz, dos fguras representativas de la cul- tura jurdica argentina. Las constituciones que regan esta entidad acadmica establecan los requisitos de admisin en su ttulo tercero; consistan en la presentacin del documento de identidad personal y el ttulo de grado de Doctor, Licenciado o Bachiller en Derecho Civil, sometindose al examen co- rrespondiente. Si del expediente resultaba digno de ser admitido, el director provea auto donde sealaba la fecha para el examen literario y si aprobaba, pasaba a ser acadmico practicante pronunciando una brevsima oracin gratulatoria. 26
La Academia subsisti hasta 1872 e infuy en la formacin de la men- talidad profesional de los abogados con el estudio del Derecho Patrio y la propagacin de la necesidad de una reforma en la legislacin general. 27 Fe- lipe Arana recordaba a Rosas, el 19 de marzo de 1831, la obligacin de los acadmicos y abogados empleados o destinados en la Academia de Prctica Forense de usar la divisa federal. 28
Gutirrez en carta a Po Tedn del 11 de octubre de 1834 le dice que est al umbral de la Academia, de ese gtico claustro de gotiqusimos doctores. 24. Levene, 1941, p. 27. 25. Gutirrez, ob. cit., p. 498. 26. Levene, ob. cit., pp. 14-39. 27. Tau Anzotegui y Martir, 2005, p. 471. 28. Felipe Arana a Juan Manuel de Rosas, Buenos Aires, marzo 19 de 1831, Archivo General de la Nacin, X, 23.9.5. Ortiz.indd 49 22/08/12 14:24 50 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia Academia que detesto, que abomino con todas las fuerzas de mi alma, y a la cual es necesario que entre a perder mis mejores horas de paseo, a ver la cara frailuna de Medina, a ser mrtir en fn; para salir luego un mal abogado y no hacer nada. 29 4. Temtica de las tesis doctorales En 1827 por expresa resolucin del gobierno se reglament el examen de tesis y se empez a brindar su importancia a esta funcin. An cuando algunos trabajos eran meritorios y provocaban el aplauso de los catedrticos, la impresin de las tesis en folletos era cara y muy rara la disertacin que se daba a la imprenta. Pero s la ceremonia de investidura doctoral deba tener la mayor publicidad. 30 La temtica de las tesis presentadas entre 1829 y 1852 es variada: liber- tad de comercio, restitucin, codifcacin, pena de muerte, ejercicio de la profesin de abogado, ignorancia del derecho, sucesiones, etc. En estas diser- taciones se revela, por lo general, una preocupacin crtica ante la legislacin vigente. Muchas otras se preocuparon del anlisis de temas particulares. 31 Las defensas de las tesis en varias ocasiones se publicaban en la seccin Avisos de los peridicos, como por ejemplo la de Prudencio Gramajo: Uni- versidad. Hoy viernes 8 del corriente, a las diez de la maana, el alumno de jurisprudencia D. Prudencio Gramajo, defender la siguiente tesis: La ciencia econmica es necesaria a los ciudadanos e indispensable a los gobiernos. 32 Tambin la censura del gobierno a las tesis de los estudiantes se haca sentir, como por ejemplo el caso de ngel Lpez, quien adems tena un em- pleo en el Estado. El anuncio de su tesis La Repblica Argentina no debe ni le conviene admitir ministros extranjeros residentes en La Gaceta Mercantil a mediados de 1831 caus revuelo. La relevancia pblica de los actos de gra- duacin haca que concurriera la alta sociedad ilustrada portea y funcionarios polticos de primera lnea. 29. Morales, 1942, p. 6. 30. Candioti, 1920, p. 14. 31. Tau Anzotegui, 1977, p. 229. 32. El Lucero, diario poltico, literario y mercantil nro. 524, Buenos Aires, julio 8 de 1831, p. 4. Ortiz.indd 50 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 51 En pocos das el estudiante comprendi el fuerte riesgo asumido, por lo que dirigi una carta al rector Santiago Figueredo el 21 de julio, en la que le deca que su tesis haba sido La Repblica Argentina debe y le conviene admitir ministros extranjeros residentes y que slo se haba confundido al dar el ttulo agregando involuntariamente un no. El ministro de gobierno, Toms de Anchorena, pidi explicaciones al rector y ste le respondi que Lpez, cumpliendo con la orden del gobierno, no disert sobre el tema pro- hibido sino que lo cambi por La pena de muerte no es proporcional a los delitos que con ella se castigan. El ttulo de esta tesis era parecido a la de Nemesio Lpez, titulada Las penas no son proporcionales a los delitos. 33
Lpez morir fusilado en Tucumn por orden del gobernador Alejandro Heredia, suceso que trae momentos tristes para su amigo y condiscpulo Juan M. Gutirrez, recordado en la carta a Po Tedn del 11 de octubre de 1834: Por una rara casualidad he recibido su carta del 20 de septiembre el mismo da (11 de octubre) en que aparece en el Monitor o Camalen la proclama de Heredia y un prrafo de carta datada en sa sobre el aciago suceso de mi amigo doctor ngel Lpez. Este suceso me apesadumbra, amarga mi nimo y hace que se avive en m el deseo de dejar esta Repblica. 34 4. 1. Derecho Comercial Dalmacio Vlez Srsfeld, quien fue profesor de Economa Poltica hasta principios de 1829, en que renunci, tuvo infuencia sobre las tesis de Lucas Gonzlez Pea, Utilidad del comercio libre (1829) y Jos Barros Pazos, quien en 1831 rindi su tesis La libertad del comercio es til a la prosperi- dad de las Naciones con la clasifcacin de sobresaliente. 35
El tribunal examinador estaba presidido por Paulino Gari y formaban parte del mismo Lorenzo Torres, Mariano Guerra y Lucas G. Pea. Su padri- no de tesis era Gorgonio Dulce y tuvo por replicantesa Eduardo Lahitte y Manuel Belgrano. 33. Naishtat y Aronson, 2008, pp. 119-120. 34. Morales, ob. cit., p. 6 v. 35. Zorraqun Bec, Ricardo, 1964, p. 159. Ortiz.indd 51 22/08/12 14:24 52 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia La nota obtenida por Barros Pazos le permiti ostentar un anillo doctoral un gran cristal de forma de almendra, tallado como un diamante y engarzado en oro bajo, smbolo de lo expresado en un pliego de papel de ofcio coro- nado por el sello rojo con la leyenda Mueran los salvajes unitarios. Vivan los federales. En la ceremonia el escribano de Cmara, Pedro Callexa de Prieto, grit: Viva la Federacin!, tras lo cual tomaron la palabra los miembros de la Cmara de Apelaciones y Tribunal de Justicia y manifestaron que Barros Pazos ha rendido pblicamente el examen con plena aprobacin del tribunal, se recibi de abogado prestando a continuacin el juramento de ley tomando seguidamente pblica posesin de los estrados judiciales. 36
4. 2. Codificacin Otras tesis presentadas se preocupaban por la codifcacin, como la de Santiago Viola, Pensamiento sobre el sistema de codifcacin (1838), donde sostuvo: Un cdigo nacional es la primera exigencia de nuestra patria, y la adquisicin de este cdigo, la misin grandiosa que nos pertenece. Viola era un personaje extravagante, rico y dandy, ligado a los jvenes de 1837 por el generoso recibimiento que les brindaba en su excelente biblioteca. 37 La misma idea fue repetida por otros abogados como Manuel L. Acosta, Bernardo de Irigoyen y Antonio Cruz Obligado en sus respectivas tesis de 1837 a 1850. Manuel L. Acosta en su tesis Breve revista de los defectos de nues- tra legislacin; o disertacin sobre la necesidad de corregir nuestro cdigo (1839), destacaba la necesidad de la reforma de la legislacin espaola en nuestro pas. Consideraba que esa legislacin nunca haba sido promulgada para el pueblo argentino, al no identifcarse con el idioma de las colonias, y que por lo tanto haba devenido en un cdigo intil. 38 Bernardo de Irigoyen postulaba la reforma legislativa en su tesis Diser- tacin sobre la necesidad de reformar el actual sistema legislativo (1843). Deca que la mejor legislacin es la ms adaptable al carcter del pueblo a que se destina; as es que dos legislaciones opuestas pueden formar la felicidad 36. Barros y Arana, 1963, pp. 58-59. 37. Radaelli, Sigfrido, 1947, p. 21. Tau Anzotegui, 1977, p. 235. 38. lvarez Cora, Enrique, 2002, p. 19. Ortiz.indd 52 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 53 de los dos pueblos a que se han dado, si son conformes a los sentimientos e ideas de cada uno. 39 Las leyes espaolas eran caducas e Irigoyen lo expresaba as: En tanto nosotros vivimos an regidos por leyes nacidas en la oscuridad de atrasados siglos, formadas por hombres que no conocan los principios de una verdadera jurisprudencia contradictorias muchas veces entre s, y propias de la anarqua feudal de Espaa. 40 Antonio Cruz Obligado en su tesis Investigaciones sobre la naturaleza flosfca del Derecho (1850), coincida con las aseveraciones de Acosta e Iri- goyen. Sostuvo: la Repblica Argentina tiene necesidad de un nuevo sistema de codifcacin que ponga en armona las leyes positivas con los principios y necesidades actuales de la nacin. 41
4. 3. Derecho Sucesorio En las tesis sobre la situacin sucesoria del cnyuge se revel una posicin decididamente contraria a las disposiciones vigentes. 42 Gregorio Alagn en su Disertacin sobre los modos universales de adquirir, por Derecho Civil (1834), al tratar los modos de adquirir, consideraba que no era adaptable a los nuevos tiempos el viejo ordenamiento legislativo establecido para un pueblo que la Espaa quera conservar a perpetuidad en la esclavitud y en las tinie- blas de la ignorancia. Afrmaba que ello demandara una gran e importante reforma que sera la obra de algunos aos. 43 No comparta la opinin de Alagn, Fortunato Zorraindo en su Diserta- cin (1835), quien destacaba que los vnculos que nos unan con Espaa, en sangre, idioma y legislacin, se restableceran pronto, en forma paulatina, sin precipitaciones. 44 La tesis de Jos Mara Costa, Sucesiones ab intestato, fue sostenida el 29 de julio de 1830 bajo la direccin de Pedro Somellera y publicada en la Revista Jurdica y de Ciencias Sociales en 1900. Segn Candioti tampoco hay 39. Tau Anzotegui, 1977, pp. 240-241. 40. lvarez Cora, ob. cit., p. 17. 41. Levaggi, Abelardo, 1980, p. 73. Tau Anzotegui, 1977, p. 242. 42. Tau Anzotegui, 1977, p. 229. 43. dem., p. 231. 44. Ibd. Ortiz.indd 53 22/08/12 14:24 54 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia documento alguno ni copia de esta tesis en la Universidad, a no ser una bre- vsima acta de examen. 45 4. 4. Derecho Penal Ante la opinin revisionista y contraria a la generalizada en ese tiempo, de aberracin a lo espaol, Francisco Solano Antua en Tesis sobre la confs- cacin de los bienes en los crmenes de lesa-patria (1834), manifestaba: soy de opinin que las doctrinas y teoras que en materia de jurisprudencia tienen el mayor squito en la culta Europa, no pueden adaptarse en la actualidad, y de un modo absoluto entre nosotros; del mismo modo que las doctrinas recibidas y generalizadas all, en economa poltica, son muchas veces y en muchos casos inaplicables aqu, por razones que de todos son conocidas. 46 Miguel Can en su tesis Disertacin sobre las penas (1835), despus de mencionar los requisitos jurdicos de la legtima defensa, niega que el fundamento del castigo pueda hallarse en la legtima defensa de la sociedad. Csar Beccaria, es sin duda, el referente primordial en orden a la eliminacin de los castigos extraordinarios, de la tortura y de los procedimientos secretos, en defensa de las penas legalmente establecidas. 47 4. 5. Abogados Eduardo L. Acevedo ponderaba los elementos que necesitaba un abogado para su formacin, asimismo destacaba el valor de la Ideologa y del Derecho Natural. Consideraba en su tesis Disertacin sobre los abogados (1836) la utili- dad de la historia para que le sirva de experiencia al que le falte, y le ensee al mismo tiempo las causas que han motivado las leyes de que se ocupa y la necesidad de conocer, adems de los cuerpos legales, los usos y costumbres de los lugares en que ejerza su profesin. 48 45. Candioti, ob. cit., pp. 20-21. 46. Ibd. 47. lvarez Cora, ob. cit., p. 25. 48. Candioti, ob. cit., pp. 20-21. Ortiz.indd 54 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 55 4. 6. Derecho Internacional En 1833 el estudiante Miguel Irigoyen present su tesis Los ministros pblicos de las naciones extranjeras son tiles en todas repblicas, trabajo que fue impreso y que constituy una respuesta al tesista ngel Lpez a quien le vali el castigo del gobierno. Irigoyen destac la utilidad de los ministros extranjeros, sean embajadores o ministros religiosos y la necesidad de ga- rantizarles la inmunidad civil y penal. En clara referencia a Lpez, Irigoyen escribi: No ha faltado quien considere arriesgada la permanencia de los ministros pblicos. Temen que corrompan a los ciudadanos y los afcionen a sus soberanos con perjuicio de la repblica, fomentando en ellos partidos pero este argumento es a nuestro juicio de muy poca importancia. 49 4. 7. Filosofa del Derecho La tesis de Manuel J. Quiroga de la Rosa Sobre la naturaleza flosfca del Derecho (1837), fue una obra signifcativa, donde se evidencia la infuencia de las nuevas ideas romnticas, historicistas y eclcticas. Su importancia es similar al trabajo de Juan Bautista Alberdi, Fragmento preliminar al estu- dio del Derecho, tambin publicado el mismo ao. 50 Su colega Mariano E. de Sarratea en su tesis Disertacin sobre los efectos civiles que produce el juramento confrmatorio (1836), seal su oposicin a aceptar la bondad absoluta de las leyes pues para determinar sus ventajas es preciso observar la naturaleza del pas que la ha de recibir, es preciso examinar sus costumbres, su ilustracin, en fn, es preciso contar con la fuerza moral de la ley y sin la que jams puede producir utilidad. 51 4. 8. Derecho Constitucional Destaca Levaggi que nuestra forma federal de gobierno no obedeci a la infuencia del constitucionalismo norteamericano. El partido federal en su pobreza doctrinaria, s intent adoptar la Constitucin de Filadelfa en el or- 49. Naishtat y Aronson, ob. cit., p. 122. 50. Tau Anzotegui, Las ideas jurdicas, p. 62. 51. Tau Anzotegui, La codifcacin, p. 232. Ortiz.indd 55 22/08/12 14:24 56 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia den nacional, aunque en ningn caso, ni antes ni despus de 1827, con reales posibilidades de aplicacin. La frmula federal elaborada por la generacin de 1837, primera autnticamente argentina, tuvo menos en cuenta el ejemplo estadounidense que la constitucin real del pas, que haba ido desarrollando en forma emprica sus instituciones nacionales. 52 Hubiera sido interesante conocer la tesis de Juan Mara Gutirrez in- titulada Disertacin sobre los tres poderes pblicos legislativo, ejecutivo y judicial, presentada a la Universidad de Buenos Aires el 31 de mayo de 1834, que permanece indita. El original de la tesis, que forma parte del tomo 2 de la Coleccin Marcial Candioti de la Biblioteca Nacional, ha desaparecido. 53 Tesis de jurisprudencia 54 1829 Correa, Carlos. El homicidio involuntario, y cometido por defenderse no debe ser castigado. Gonzlez Pea, Lucas. Utilidad del Comercio libre. 1830 Costa, Jos Mara. Sucesiones ab intestato. Gaete, Romualdo S. Los delitos y medios de prevenir y curar el mal de los delitos (Varias proposiciones). Orma, Fermn. La guerra en muchos casos es lcita y necesaria a las naciones. 52. Levaggi, Abelardo, 1981. 53. dem., p. 286. 54. Candioti, ob. cit., pp. 443-455. Ortiz.indd 56 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 57 1831 Barros, Jos. La libertad de comercio es til a la prosperidad de las naciones. Boado, Luis. La sucesin legtima y testamentaria son las dos maneras de suceder en los bienes de otro. Cuesta, Celedonio de la. Es lcito a la sociedad constituirse en algunos casos en estado de requerir sus derechos y defenderlos por la fuerza de las armas. Denis, Manuel. Usura est prohibita jure divino, possitivo et naturali (De- recho Cannico). Gramajo, Prudencio. La ciencia econmica es necesaria a los particu- lares e indispensable a los gobiernos. Lpez, ngel. La pena de muerte no es proporcional a los delitos que con ella se castigan. Lpez, Nemesio. Las penas no son proporcionales a los delitos. Ruano, Agustn G. El lugar que ocupa en las sucesiones segn la escala que actualmente nos rige, la mujer, el fsco y los hijos legtimos es contrario a la presuncin de mayor afecto, base en que se fundan las sucesiones ab intestato. Torres, Eustaquio. Necesidad y conveniencia de la inmunidad de los Ministros Pblicos aun en los casos criminales. Valencia, Miguel. La desigualdad poltica se opone a las leyes natu- rales, a los progresos de la civilizacin y a la felicidad de los hombres. Zorrilla, Jos. La base fundamental de la forma de nuestros testamen- tos es conforme al principio de utilidad adoptado por los legisladores modernos. 1832 Aberastain, Antonino. Benefcio de la restitucin in integrum. Arca, Fernando del. Nunca debe usarse arbitrariamente la pena de muerte. Carabia, Bernab. La pena capital es til y por consiguiente necesaria en muchos casos. Ortiz.indd 57 22/08/12 14:24 58 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia Gari, Gervasio. La facultad de testar. Medina, ngel. La accin redhibitoria. Pirn, Ildefonso. Utilidad de la propiedad. Rodrguez, Antonio. Benefcios de la restitucin in integrum. Rosa Torre, Ramn de la. Varias proposiciones sobre los tres derechos. Saravia, Elas. Utilidad de las alianzas. Silva, Brgido. Utilidad y justicia de algunas leyes relativa al contrato de sociedad. Tedn, Po Jos. Patria potestad. Villanueva, Francisco. La pena de muerte es intil, injusta y contraria al derecho natural. 1833 Carreras, Francisco de las. Vindicacin de los bienes dotales de la mujer una vez disuelto el matrimonio. Irigoyen, Manuel. Los ministros pblicos de las naciones extranjeras son tiles en todas las repblicas. 1834 Agero, Eusebio. Sobre obligaciones (sosteniendo varias tesis sobre los tres derechos). Alagn, Carlos. Modos universales que establecen las leyes entre no- sotros para adquirir el domicilio de las cosas. Antua, Francisco Solano. Confscacin de los bienes en los crmenes de lesa patria. Avellaneda, Marco M. Pena de muerte. Gutirrez, Juan Mara. Sobre los tres Poderes pblicos: Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Mansilla, Manuel. La ley que pone tasa al inters del dinero debe derogarse expresamente. Morn, Olegario. Tutela y tutores. Paz, Marcos. Sobre la pena de muerte. Reyband, Jos M. La pena de muerte es til en muchos casos; por consiguiente no debe abolirse. Ortiz.indd 58 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 59 Thompson, Juan M. El matrimonio es indisoluble en cuanto al vnculo. Vega, Estanislao. Es vlido el testamento aunque no haya institucin de herederos. 1835 Can, Miguel. Origen y cura del mal de los delitos. Costa, Laureano. La pena de confscacin general de bienes establecida en varias leyes espaolas es injusta. Egua, Carlos. Derecho de gracia y remisin de las penas. Garca de Ziga, Pedro. Sobre la ley 10 de Toro. Gascn, Mariano. Obligacin de los extranjeros de alistarse en las milicias donde residen. Pirn, Antonio M. La servidumbre que el marido concede a otro tercero sobre los bienes races inestimados de su esposa no vale sin el consentimiento de sta. Rodrguez Pea, Demetrio. El trfco de negros es una violacin de los principios de la justicia, est en oposicin con la religin revelada, es inicuo, y el baldn de las naciones que lo ejercen. Somellera, Andrs. Libertad de cultos. Zorraindo, Fortunato. No conviene a las repblicas de Amrica apre- surar el reconocimiento de su independencia enviando embajadores a la corte de Madrid. 1836 Acevedo, Eduardo L. Los abogados. lvarez, Eduardo. De Sacramentis (Derecho Cannico). Arias, Fernando. Ignorancia del derecho. OGorman, Patricio. Preeminencias polticas de los ministros pblicos. Prez, Jos Roque. Privilegios que otorgan las leyes a las mujeres casadas. Sarratea, Mariano de. Efectos civiles que produce el juramento con- frmatorio. Ortiz.indd 59 22/08/12 14:24 60 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia 1837 Carrasco, Benito. No puede excluirse a la madre de la legtima de su hijo por la sustitucin pupilar expresa. Esteves Sagu, Miguel. Necesidad indispensable de que se expresen los motivos y razones que se han tenido en vista para pronunciar las sentencias. Fuente, Enrique de la. La ley 10 de Toro. Islas, Ildefonso. Contra la confscacin de los bienes en los crmenes de lesa patria. Lpez, Vicente Fidel. Leyes porque deben arreglarse los efectos civiles del matrimonio. Martnez, Claudio. El fador no se libra de la obligacin de la fanza por la prrroga del trmino que el acreedor concede al deudor sin su consentimiento. Peralta, Vicente. Derechos hereditarios de la mujer en la sucesin ab intestato del marido. Quiroga de la Rosa, Jos. El derecho es la esencia del autor de las co- sas, la base de la naturaleza o de la creacin y el alma de la humanidad. Rufino, Felipe. Contra la pena capital. Rodrguez Pea, Jacinto. Donacin entre vivos. Salas, Basilio. Sucesin de los hijos naturales. Tejedor, Carlos. Renuncia de gananciales de la mujer y del marido. 1838 Bavo, Isidoro. Interpretacin de las convenciones. Beascochea, Mariano. Consecuencia de la potestad eclesistica y secular en asuntos del matrimonio. Carballido, Marcelino. Derechos hereditarios de los hijos naturales. Corta, Juan Jos. Prescripcin. Fernndez Agero, Toms. Nulidad de la fanza otorgada por la mu- jer casada al marido. Mndez, Luis. Institucin de jurados. Viola, Santiago. Pensamiento sobre el sistema de codifcacin. Ortiz.indd 60 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 61 1839 Acosta, Manuel L. Defectos de nuestra legislacin o disertacin sobre la necesidad de corregir nuestro cdigo. Corvaln, Rafael. Los primeros tiempos del derecho hasta la funda- cin de Roma. Irigoyen, Miguel. Infuencia civilizadora del cristianismo. 1840 Narvaja, Patricio T. Abolicin de la pena capital. 1841 Aguilar y Bustamante, Ventura. Benefcio de la restitucin in in- tegrum. Coronel, Felipe. No puede excluirse a la madre de la legtima de su hijo impber por la sustitucin pupilar expresa. Gonzlez, Severo. Servidumbre de los esclavos. Irigoyen, Manuel B. La restitucin in integrum. 1842 Parras, Pedro Celestino. Derecho de establecer impedimentos diri- mentes del matrimonio (tesis cannica). Parras, Pedro Celestino. Los bienes dotales. 1843 Agrelo, Emilio A. El menor de 18 aos casado puede administrar sus bienes y los de su mujer menor. Cordero, Fernando Cruz. Abolicin de las penas arbitrarias en defecto de plena prueba contra el acusado. Elizalde, Rufno J. de. Validez de las donaciones entre ascendientes y descendientes legtimos. Garca, Ildephonso. Et eclesiae, et principum esse statuere impedimenta, quoe matrimonium dirimant (tesis cannica). Ortiz.indd 61 22/08/12 14:24 62 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia Garca de la Huerta, M. Facultad del marido para enajenar la dote estimada y la no apreciada. Huergo, Delfn S. Defensa de los derechos de la mujer a la sucesin de los bienes de su esposo intestado con preferencia a los parientes co- laterales. Irigoyen, Bernardo de. Reformas al actual sistema legislativo. Irigoyen, Jos M. de. El fador puro y simple no queda libre de la fanza, si sin su consentimiento y an resistindolo l mismo, el acreedor prorrogase al deudor el plazo en que ha debido pagarle. Pinedo, Federico de. Derechos de la mujer a la mitad de los ganancia- les adquiridos en el pas. Rivero, Manuel. La mujer no puede exonerar al marido de la obliga- cin hipotecaria a que por su dote estn afectados los bienes de sta. Senz Pea, Luis. La mujer no puede renunciar las gananciales en benefcio del marido durante el matrimonio. 1844 Aguirre, Marcelino. Sobre la ley de reservacin de bienes impuesta por las partidas al contraer segundas nupcias. Castro, Antonio M. de. Necesidad y utilidad de la prescripcin en las acciones civiles como en las criminales. Escalada, Manuel M. Autoridad de la cosa juzgada. Gorostiaga, Jos Benjamn. Derechos hereditarios de los ascendientes legtimos. Lpez, Nicasio. Extensin de la jurisdiccin eclesistica. Sus choques con la civil, y lnea de demarcacin ente ambas (tesis cannica). Luque, Mateo J. de. Supremaca del Romano Pontfce (tesis can- nica). Martnez, Vctor. La prrroga de trmino prefjado en la obligacin acordada entre el deudor principal y el acreedor principal y el acreedor sin noticia del fador, liberta a ste de su responsabilidad secundaria. Ortiz.indd 62 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 63 Pedralbes y Lletjos, Joaqun Vendrell. Nulidad de los contratos de un comerciante hechos despus de haber cesado en el pago corriente de sus obligaciones. Pica, Domingo. Origen y fundamento de la ley civil. Ramos, Martn. Infalibilidad de los juicios del Romano Pontfce (tesis cannica). 1845 Acosta, Jos Antonio. El deudor a quien se le ha formado concurso y pendiente an su juicio, puede renunciar una herencia legtima o testamentara. Cabral, Eulogio. Pena de muerte. Cazn, Daniel M. El padre no puede gravar la legtima de sus des- cendientes. Molinas, Nicanor. Infuencia que las costumbres ejercen en la legis- lacin. Obligado, Pastor S. Derechos hereditarios de los hijos naturales y esprios. Pico, Juan. Donaciones intervivos entre marido y mujer. 1846 lvarez, Juan Jos. Los clrigos pueden hacer testamento de los bienes adquiridos intuito ecclesiae tuta conscientia. Garca, Manuel. Toda ley que viola los derechos para corregir los abu- sos es viciosa, es el germen de los ms peligrosos desrdenes sociales. Zeliz, Flix S. de. Las hipotecas tcticas o legales, y las especiales. 1847 Gascn, Jos. No puede el abrogante invocar la obligacin a favor del abrogado. Gascn, Manuel. Donaciones intervivos. Insiarte, Adolfo. Sucesiones. Niklison, Francisco J. Navegacin de los ros interiores. Ortiz.indd 63 22/08/12 14:24 64 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia Riglos, Miguel. La ley de la prescripcin es justa, til y necesaria a todas las sociedades. Villar, Francisco. Facultades que tiene la Iglesia para prohibir los libros contrarios a la religin (tesis cannica). 1848 Anchorena, Toms. Derechos de la Iglesia sobre impedimentos del matrimonio. Aneiros, Federico. Derechos del soberano en materia de religin. Carranza, Eduardo. Los actos hechos contra lo que ordenan las leyes son vlidos siempre que no los hagan expresamente o sean contrarios al orden pblico. Costa, Eduardo. Capacidad para testar por razn de la situacin de los bienes y del domicilio del testador. Gonzlez Moreno, Estanislao. Sobre benefcio de la restitucin in integrum. Larroque, Alberto. El hombre que dejase a su mujer y se casase con otra comete adulterio con sta (tesis cannica). Majest, Francisco. En materias mixtas, en casos dudosos, en que las dos potestades: civil y eclesistica con igual derecho intervienen, deber decidir el poder soberano. Navarro Viola, Miguel. La familia y la propiedad es la base de la sociedad. Ocampo, Eusebio. Obligacin de los padres de alimentar a los hijos. Paz, Manuel Fernando. El error de derecho en los contratos. Piero, Osvaldo. Toda sociedad da nacimiento a una persona civil independiente de los socios que la forman. Rosas, Indalecio. El hijo natural instituido heredero por su padre es preferido a los ascendientes legtimos de ste. Segu, Francisco. Autenticidad de los libros santos (tesis cannica). Vayo, Jos Mara. El nieto no est obligado al pago de las deudas contradas por su padre fallecido, con los bienes que hereda del abuelo. Ortiz.indd 64 22/08/12 14:24 sandro olaza pallero | 65 1849 Conde, Nicols L. Derechos hereditarios de los sobrinos nietos. Elizalde, Francisco de. Capacidad que tienen los hijos legtimos de un argentino condenado en rebelda a la pena de muerte para heredar a sus parientes paternos en los bienes existentes en este pas. Garca, Juan Agustn. Sobre derechos hereditarios de la mujer casada. Isla, Toms de. Derecho de la esposa a los gananciales. Lagos, Jos M. Sobre sociedad particular de capital e industria. Lapido, Octavio. Lo edifcado por un tercero, de buena fe, en un suelo hipotecado, por su dueo, queda tambin hipotecado por la deuda. Larroque, Alberto. El fundamento del Derecho Civil es la ley natural. Monguillot, Juan F. Las transacciones de objetos litigiosos no pueden reincidirse por lesin. Olaguer Feli, Miguel. Los contratos celebrados por un administra- dor cuyo trmino exceda al que la ley prefja para su administracin, no son obligatorios al propietario. Ugarte, Marcelino. Derecho de un extranjero domiciliado en pas extranjero que tiene bienes en el nuestro para disponer de ellos por ltima voluntad. Urquiza, Digenes J. de. Extincin de la fanza por la prrroga conce- dida por el acreedor al deudor sin el consentimiento del fador. Victorica, Benjamn. Los efectos del bloqueo. 1850 Almeyra, Francisco Justo. La sustitucin pupilar. Anchorena, Juan. Prescripcin de derechos ejecutivos por accin personal derivados de vales o escrituras privadas. Belaustegui, Pedro de. Donaciones. Boneo, Jos. Servidumbres. Carreras, Antonio de las. Autoridad de cosa juzgada. Garca Fernndez, Miguel. Violacin de la neutralidad por una nacin que reconoce ad perpetum la independencia de un miembro rebelado de otra. Ortiz.indd 65 22/08/12 14:24 66 | Las tesis doctorales del Departamento de Jurisprudencia Guido, Eduardo. Validez de la sentencia arbitral pronunciada en pas extranjero ante nuestros tribunales. Lahitte, Alfredo. Fundamentos del derecho que los ascendientes tie- nen para mejorar en el tercio a sus descendientes legtimos. Navarro, Manuel J. La mujer tiene las mismas o mejores aptitudes que el hombre para adoptar. Obligado, Antonio Cruz. Necesidad de un nuevo sistema de codif- cacin. Quesada, Vicente G. No pueden prescribirse las cosas robadas, hur- tadas o posedas de mala fe. Segu, Juan Francisco. La sucesin ab intestato excluyendo la mujer legtima. Soto, Basilio. El hijo de familia cumpliendo 25 aos queda libre de la patria potestad. Susviela, Juan. Derechos de la mujer en las sucesiones intestadas. Terrero, Juan M. Sobre separaciones de una de las partes que forman una confederacin de Estados. Vila, Belisario. Fundamentos del derecho de propiedad. 1851 Casal, Gumersindo. Leyes a que debe conformarse el que resta en pas extranjero. Garrigs, Francisco. El derecho de representacin en lnea colateral, no pasa del tercer grado. Heredia, Alejandro M. Sobre tentativa de crimen. Lpez, Jos Francisco. Responsabilidad del fador. Mndez, ngel. Donaciones intervivos. Ocantos, Jos A. Supremo patronato argentino. Villegas, Sixto. Donaciones intervivos. 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La sancin como elemento defnitorio del derecho En el captulo VII de su Teora del Derecho, sostiene Carlos Octavio Bun- ge que aunque es relativamente fcil distinguir actualmente un precepto jurdico de un precepto moral, es bien difcil deslindar de manera precisa y cientfca la moral del derecho. 1 Nacidos ambos conjunta y simultnea- mente de las necesidades humanas y la sociabilidad en forma de reglas de conducta que llamamos normas ticas, 2 al parecer, mientras los pueblos antiguos, a causa de [] [su] ingenuidad, no alcanzaron a diferenciarlos claramente, 3 los griegos fueron capaces de establecer lo que puede bien con- * Profesor titular de Sociologa, Historia del Pensamiento Argentino y Derecho Administrativo I en la Universidad Catlica de La Plata. Autor de Superintendencia judicial, amparo y reorganizacin del Poder Judicial de la Nacin (1996), de varias introducciones a libros jurdicos y de artculos y recensiones histricas, jurdicas y flosfcas en La Nacin, Revista de Historia de Amrica, In- vestigaciones y Ensayos, Historia, Revista del Archivo General de la Nacin, Iusjurdica, Phitosophica, El Derecho, La Ley, Jurisprudencia Argentina, Revista Jurdica de Buenos Aires, etctera. 1. Cfr. Bunge, Carlos Octavio, Teora del Derecho... Las ciencias, 1905, p.165. 2. Ibd. p. 165. 3. Ibd. p, 165. Aunque Bunge aade, a esta propiedad subjetiva atribuible a estos pueblos, una objetiva consistente en la base religiosa inherente a ellos. Ortiz.indd 71 22/08/12 14:24 72 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora siderarse como primer deslinde entre la moral y el derecho pblico. 4 Sin embargo, la distincin precisa entre el derecho privado y la moral, que entre los griegos fue ms bien resultado de una funcin [] inconsciente de la sociedad y el Estado, 5 es un perfeccionamiento conceptual que corres- ponde atribuir, en rigor, a los romanos, para quienes, adems de haber una tica ideal y sin sancin jurdica, 6 exista, diferenciado de ella, el concepto de un ius o derecho prctico que [] [poda] tener su sancin en el Estado y las autoridades sociales. 7 Desde este punto de vista, se podra considerar que el derecho era, para ellos, lo dado ante todo por la sancin. Esto signifcara que habra habido, entre stos, un criterium caracterizador del derecho por el que ste se identif- caba esencialmente con la coaccin, mientras que la moral o la tica ideal de la que habla Bunge habra consistido en reglas desprovistas de castigo. Ahora bien, est claro que el propio Bunge admite que los romanos defnan gene- ralmente [] [al derecho] o a su equivalente, la justicia (segn la defnicin de Ulpiano contenida en el Digesto), como una constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi 8 , o sea con una defnicin tan amplia que abarcaba 4. Ibd. p. 165. En rigor, el primer deslinde entre la moral y el derecho concierne a la distincin entre aqulla y el derecho pblico y procede de la diferencia entre la tica y la poltica, que aqullos inicialmente formularon. Pero como la distincin entre el derecho privado y la moral quedaba an por hacerse, esta ltima vena a identifcarse en esta etapa con aquel derecho. Aunque esta identifcacin fuera en la prctica [] una funcin casi inconsciente de la socie- dad y el Estado, en la especulacin y la teora tropezabase siempre con difcultades dialcticas y hasta con insufciencia intelectual. 5. Ibd., p. 165. 6. Ibd., p. 165. En realidad, los romanos llegaron primero a distinguir tambin el derecho privado de la tica y por eso todo el derecho positivo, pblico y privado, fue concebido por ellos como un ius o derecho poltico cuya sancin corresponda, o bien al Estado, o bien a las autoridades sociales. Mientras la tica ideal, caracterizada por la falta de sancin jurdica, exclua toda identidad con ese ius, ste a su vez comprenda, como derecho prctico, tanto al derecho pblico como privado. Ibd., p. 166. 7. Ibd., p. 165. 8. Ibd., pp. 165-166. En otras palabras, la diferencia que los romanos hacan de la moral respecto del derecho, no exclua la defnicin en los trminos de Ulpiano, o sea la diferencia del derecho positivo de las normas ticas. Ortiz.indd 72 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 73 toda norma tica. 9 Podemos decir, por tanto, que una de las caractersticas de la teora del derecho romano, que presentaba tambin la nocin de Celso y era incluso subrayada en el concepto desenvuelto por las Institutas de Justinia- no, es que si consideramos su identifcacin con toda norma tica, entonces la conclusin sera que el derecho no difera de la moral. 10 Pero consideremos ahora el enunciado La infraccin a los grandes prin- cipios de la tica escapa unas veces a la accin de las autoridades sociales y el Estado, y otras no. 11 Se puede decir lo mismo de las infracciones sancionadas que de las no sancionadas? Bunge afrma: Cuando escapa, el principio es pu- ramente moral; cuando, en cambio, esa infraccin puede y debe ser reprimida y castigada por las autoridades sociales, es jurdico. 12 Llega a decir, adems, que mientras la tica nos da principios generales y absolutos que deben regir nuestro fuero interno y traducirse en todos nuestros actos externos, 13
el derecho slo se ocupa de estos actos externos cuando importan una trans- 9. Ibd., p. 166. En rigor, la distincin romana entre la moral y el derecho no exclua empero el concepto de la defnicin de ste en trminos que abarcara toda norma tica. 10. Ibd., p. 166. La defnicin celsiana del Derecho o la justicia como ars boni et eaqui y las parfrasis y diferencias de Justiniano en las Institutas, en el sentido de que iusris preacepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere, eran muchsimo ms amplias que las de Ulpiano. Abarcaban, por consiguiente, con mayor razn toda norma tica. Ibd., p. 166. Pero luego de esta nocin comn, nuevamente insiste Bunge en diferenciar categ- ricamente la moral del derecho, en cuanto hay [] algo singular en ste, que lo separa de aqulla y que consiste en su forma y sus procedimientos o exteriorizaciones. Ibd., p. 166. 11. Ibd., p. 166 He aqu el criterium bungeano por el que, mientras las reglas provistas de sancin para el caso de incumplimiento tienen la propiedad de jurdicas, la falta de ese carcter hace de ellas normas morales o cuyo principio es puramente moral. 12. Ibd., p. 166. La frase es de raz kantiana y claramente opuesta a la distincin de Christian Thomasius (1655-1728), Fundamenta iuris naturae et Gentium ex sensu comuni deducter (1705), I, cap. V, 21, entre la moral y el derecho basada en el carcter interno o externo de la obligatio: Obligatio iuri correspondens semper externa est, metuens coactionem aliorum hominunm. 13. Ibd., p. 167. La alusin a los actos externos y a la transgresin perjudicial como defnitoria del derecho reintroduce, sin embargo, en esta parte, la distincin de Thomasius segn la cual, mientras el derecho, que se refere a lo justo (iustum), asegura la paz externa, como la poltica, cuyo principio es el decoro (decorum) propende a las acciones medias, la moral, regulada por el principio de lo honesto (honestum), slo se ocupa de las acciones buenas y su cometido es por eso alcanzar la paz interna. Thomasius (1705) I, cap V, 25: Fluit ex dictis, quod quae homo faci ex obligatione interna et regulis honesti et decori, quod quea homo faci ex obligateione interna et regulis Ortiz.indd 73 22/08/12 14:24 74 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora gresin que perjudica notoriamente a la sociedad o a los terceros. 14 Por mi parte, no dudo que Bunge adhiera irrestrictamente a la brevsima, pero muy clara defnicin de George Jellinek (1851-1911), segn la cual el derecho es un minimum de tica. 15 Pero pienso que Bunge se refere a este minimum usando la palabra tica en un sentido muy especial. El nico modo de explicar de qu modo la usa consiste en poner de manifesto que la emplea para decir lo opuesto de quie- nes dividen la tica en [] dos partes, cada una de las cuales sera ms o menos autnoma y excluyente de la otra. 16 Si es as, y si se nos permite distinguir, como creo que debemos hacer siguiendo a Bunge, entre lo que es jurdico y la moral, y decir, con las palabras del flsofo argentino, que siem- pre lo que es jurdico es moral, entonces pienso que su teora es verdadera. Tambin lo sera su afrmacin de que tan radical divisin de la moral y el derecho es sin duda falsa. Pero teniendo en cuenta que hay que suponer, necesariamente, que aunque el derecho sea una parte de la tica, no todo lo defnible como moral es caracterizable como jurdico. Es seguro que la moral sea, respecto del derecho, una especie de gnero, con relacin al cual ste se defna esencialmente en trminos de una differentia specifca? honesti et decori, dirigantur a virtute in genere et ab iis homo decatur virtuosus, non iustus; quae vero facti ex regulis iusti seu obligatione externa, diriguntur a iustitia et ab eiusmodi actionibus dicitur iustus. 14. Cgr. Bunge, ob. cit., p. 167. 15. Ibd., p. 167. 16. Ibd. pp. 168-169: Como la tica abarca la moral y el derecho, se ha pretendido dividirla en estas dos partes considerando a cada una de ellas ms o menos autnoma y excluyente de la otra. Tan radical divisin es sin duda falsa, puesto que, de cualquier modo que se estudie el problema, siempre lo que es jurdico es moral. En el lenguaje comn se entiende por moral, ora toda la tica, ora especialmente la parte no jurdica de la tica. Querer dar otras interpre- taciones a la palabra y al concepto de la moral es apartarse del lenguaje comn y hasta de la realidad cientfca, dado que la norma tica ha sido originariamente, y sigue siendo, moral y jurdica. No hay pues verdadera contraposicin entre la moral y el derecho. En todo caso, uno y otro trmino manifestan distintos aspectos de un mismo fenmeno sociolgico, la tica, de modo tal que muchas veces [] [est] la moral respecto del derecho en relacin de lo genrico a lo especfco. Quede as refutado el empeo de ciertas escuelas especulativas en contraponer la moral al derecho. Ortiz.indd 74 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 75 En el apartado que estamos considerando, insiste Bunge en la idea del nacimiento compuesto y simultneo del derecho y la moral, en forma de reglas de conducta que llamamos normas ticas. 17
Podemos considerar as que se refere a la tica, una vez ms, en la tercera acepcin de la palabra distinguida en la Introduccin a El Derecho (1905), que incluye al derecho y a la moral como especies del gnero de aqulla, sin excluir la costumbre, igualmente comprendida en este gnero. 18 Otra afrmacin de inters en este apartado es la de que el derecho no se contrapone a la moral, sino que las relaciones entre sta y aqul son de gnero a especie. En apoyo de esta afrmacin temeraria, Bunge arguye que el derecho y la moral manifestan distintos aspectos de un mismo fenmeno sociolgico constituido por la tica. 19
Respecto a este argumento deseo decir que el primero no me parece muy fundado, ya que no me parece que se pueda decir del derecho que sea una especie del gnero de la moral. Podemos identifcar las reglas del derecho con las prescripciones negativas respecto de nuestros semejantes (No hagas a otro lo que no quieres que te hagan a ti mismo) y las de la moral con las positivas que establecen los doctores para con nosotros mismos: Hazte a ti mismo lo que quieras que los dems se hagan a s mismos). 20 Lo que realmente se sigue de esta distincin es, en rigor, la misma idea de la teora formal del Derecho debida a Immanuel Kant (1724-1804): es decir, que la moral pertenece siempre al fuero interno, mientras que el derecho, al fuero externo. Ahora bien, en cuanto al control la diferencia concierne a la libertad: individual o social: Por lo tanto, las normas de la libertad en que se resuelven desde esta perspectiva las jurdicas, dan lugar, en la teora de Kant tanto como en la de Herbert Spencer (1820-1903), a una indiscutible base real representada por dos partes, positiva en cuanto a la libertad del individuo y negativa en cuanto a las limitaciones que esa misma libertad 17. Ibd., p. 168. 18. Cgr. Bunge, 1907, pp. 7-8. 19. Cgr. Bunge, 1905, p. 169. 20. Ibd., p. 169. Ortiz.indd 75 22/08/12 14:24 76 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora requiere de los dems: La libertad de un individuo termina donde principia la del otro (libertas hominis desinitubi libertas alterius incipit). 21 Aqu la idea de este contenido, en el que palpita siempre el senti- miento de la libertad, signifca simplemente lo mismo, en el fondo, que se expresa en muchas defniciones que se han dado sobre el derecho. En opinin de Bunge, todas ellas son expresin de lo que comn y general- mente se llama libertad humana. Ms exacta que las de Gottfried Wilhelm Leibniz (1646-1716) (perfeccionamiento de la sociedad humana), Tren- delenbourg (la realizacin del bienestar), Heinrich Ahrens (1808-1875) (desenvolvimiento armonioso de la persona), Kapoustine (mantenimiento y [] desenvolvimiento del orden moral) y Wladimir Soloviev (1853-1900) (conciliacin de la libertad y la igualdad), es la recordada frmula de Geor- ge Jellinek, un minimum de tica, y ms defnida la de N. M. Korkunov (1853-1902) (normas de la delimitacin de los intereses), aunque este autor no llega a determinar clara y categricamente cul es el verdadero con- tenido del derecho. Por lo tanto, pienso que Bunge se ocupa del concepto del derecho fundamentalmente a travs de aquel uso de la palabra, referido a la forma y [] efecto de [] aquellas normas ticas cuya transgresin puede ser reprimida por las autoridades sociales, y que, en cuanto a su con- tenido, sostiene: es el de la libertad de todos y cada uno de los miembros de la colectividad social. 22 II. Conceptos de Thomasius y de Kant Conviene, sin embargo, preguntarse: esto es todo? O debe haber algo ms y es algo respecto a lo cual lo que hemos visto hasta ahora tiene un of- cio preparatorio; algo en lo que culmina la teora bungeana de la diferencia entre la moral y el derecho? Veremos precisamente que este algo diferente nos permite profundizar ambos conceptos, en comparacin con las nociones aproximativas. Una primera refexin debemos hacer sobre la proposicin de Bunge expresada con las palabras de Jellinek, minimum de tica, que alude 21. Ibd., p. 171. 22. Ibd., p. 172. Ortiz.indd 76 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 77 claramente al concepto del derecho como una species de la tica diferenciada de ella en un aspecto diverso de aquel al que Kant reduca los dos tipos de reglas: qu tiene que ver este aspecto con el referido a aquel que Thomasius defna como esencial para diferenciar lo honestum de lo decoroso (decorum) y no solamente de lo iustum? Hasta ahora las proposiciones de Bunge permiten ubicar su concepto de la moral como un gnero del que el derecho, qua especie, representara un minimum, apoyndolo as sobre un concepto expresado por las palabras: Para faltar al derecho no basta faltar a la tica: es necesario faltarle de un modo evidente y exterior, y en un grado tal que las autoridades sociales deban intervenir para salvaguardia del inters general y el particular. Si yo deseo bienes ajenos, este deseo es contrario a la tica, pero mientras se mantenga en simple estado de sentimiento ntimo no ataca el derecho. Puede ocurrir que mi codicia llegue a un grado mximo; yo robar entonces bienes ajenos, atacando ya el derecho. Un maximum de inmortalidad, la inmortalidad suf- cientemente intensa para traducirse en hechos antisociales, importa as una verdadera intromisin en los dominios del derecho. Por eso ha podido decirse muy bien que el derecho es un minimum de tica. Mas con ello no se le defne. Cul sera su forma o sus efectos?, ya lo hemos visto: aquel cuya infraccin debe ser castigada por las autoridades sociales. 23 Es claro que, as, la idea del derecho resulta completamente asu- mida en los trminos de Thomasius, y, por eso, bien lejos de las ideas no slo de Kant, sino del mismo Samuel Pufendorf (1632-1694), abandonadas por aqul en su Fundamenta iuris naturae et Gentium (1705), aparecidas muchos aos despus de que publicara sus Institutiones iurisprudentiae divinae (1688), y de que el flsofo sajn hiciera conocer sus Elementa iurisprudentiae universalis (1660). De todos modos la concepcin del discpulo del autor de De iure naturae et Gentium libri octo ((1672) no se haba limitado a distinguir la moral del derecho identifcando ste con la sancin; tambin haba separado de aqu- lla el decorum, aunque sin identifcarlo con el derecho, cuya coercibilidad es 23. Ibd., pp. 167-168. Ortiz.indd 77 22/08/12 14:24 78 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora inconciliable con ese principio, que regula las acciones humanas defnibles como polticas. 24 Ahora bien, la identifcacin bungeana del derecho con las infracciones sancionadas y de la moral con las no sancionadas, sealada en el apartado anterior, encuentra confrmacin no solo en la teora expuesta por Thomasius en su Fundamenta iuris naturae et Gentium, sino en lo que podramos caracte- rizar como rechazo positivista a la teora de Kant sobre el particular. Ni el contenido de la obligatio ni la forma en que sta se impone determina diferen- cia alguna entre la moral y el derecho, en la visin kantiana de las relaciones entre aqulla y ste. No es la coaccin como fuerza lo que para el flsofo de Knigsberg en el derecho obliga, sino que en ste, a diferencia de lo que ocurre con la moral, en la que la obligacin se impone por el motivo de obrar, este motivo puede ser diverso de la misma idea de la obligacin. Es el motivo de obrar, no la coaccin determinante de ste, lo que diferencia al derecho de la moral en Kant. 25 III. Raz biolgica de la tica como gnero de la moral y el derecho en la teora de Bunge Queda por meditar ahora un poco sobre el concepto de la moral como un nombre comn que se predica tambin del derecho: en qu difere este concepto de cualquier otro que contemplara a este ltimo en trminos ana- lgicos? Todo est dicho cuando se afrma que en la univocidad, sea o no sta defnible como universal, lo defnitorio es la igualdad, 26 o sea la predi- cacin comn en sentido no enteramente diverso o, ms exactamente an, perfectamente idntico. Esta proximidad, incluso esta identidad entre los 24. Cgr. Thomasius, 1705, caps. IV y V. 25. Cgr. Kant, 1785, p. 21. 26. La predicacin comn es, o bien analgica o bien unvoca. Tiene esta ltima propiedad aquella en la que el nombre comn se aplica en sentido no enteramente diverso pero perfectamente idntico (Cgr. Hellin, 1946, p. 20). Si el trmino, a su vez, se predica con prescindencia de las diferencias existentes entre los inferiores, la univocidad es universal, y los unvocos son, en este caso, universales. Ibd., pp. 20-21; F. Surez, 1597, 32, II, 5, 10. Ortiz.indd 78 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 79 unvocos, especialmente los universales como son los gneros y las especies, permite contemplar las normas jurdicas como diversas de las morales por una particularidad que se aade al gnero y consiste en la sancin. Ella es, por lo tanto, la determinacin agregada al genus para formar, como differentia specifca, las species. 27 Ahora bien, al llegar a este punto, para comprender el genus correspon- diente a esta univocidad universal, el lector ha de recurrir a lo que para Bunge son las primeras normas ticas, que abarcan indefnidamente todo derecho y toda moral. 28 Tanto ms es lcito este procedimiento y til, en cuanto el mismo Bunge considera aplicables a la tica los principios biolgicos generales y reduce lo que llama orientacin tica a una capacidad heredi- taria determinante de la comprensin de la moral social; 29 si los principios derivados de la capacidad tica hereditaria se resuelven en normas jurdicas, esto hace de ellas una de las especies del gnero, pero lo que estas normas son 27. Cgr. Hellin, 1946, p. 20. 28. Cgr. Quiles, 1946, p. 62. 29. Cgr. Bunge, 1905, p. 135. A ellos se refere, en el 42, titulado Doble aplicacin de la biologa a la sociologa, para afrmar, al mismo tiempo que su univocidad y, por eso, el carcter de es- pecies del derecho y la moral respecto del genus constituido por las primeras normas ticas, tambin que debieron tener su sancin. En cuanto a sta, no poda ser otra que las penas y el descrdito impuestos por la asociacin primitiva. Explicando el proceso, cuya duracin estima en miles de siglos, que conduce a la bifurcacin clara de la tica en dos ramas o brazos, una religiosa e ideal, la moral, y otra prctica y poltica, el derecho, afrma Bunge: Todo el clan en masa deba interpretar e imponer esas nociones, dando as nacimiento a una conciencia social. Ms tarde dejarase a los jefes y al patriarca la ejecucin de la sancin, y an su sentencia. Y con el nacimiento de las primeras ideas religiosas, el clero llega a aplicar su concepto de lo sobrenatural a las normas ticas, dndoles as mayor estabilidad y efcacia. Por tanto, las normas ticas, que nacen de las necesidades sociales, tienden a transformarse; de tal modo los pueblos brbaros confunden los principios morales y jurdicos con los mitos. De este proceso se sigue que no sera cientfco en modo alguno estudiar los orgenes y las fuentes del derecho apartndolas de la moral, abstrayndolas por completo de la tica primi- tiva. Incluso al estudiar los principios biolgicos del derecho estudiamos tambin los de la tica. Ms rigurosamente an, el anlisis positivo del derecho es el anlisis de la tica en su fase ms exacta y precisa. Ibd., p. 136-150. Ortiz.indd 79 22/08/12 14:24 80 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora y lo que defne a las morales no provienen de otra cosa que de lo que se llama conciencia moral y resuelve la differentia specifca en el hecho de la sancin. 30 Esto quiere decir que la teora bungeana de la relacin entre la moral y el derecho excluye toda defnicin en trminos analgicos de la predicacin comn a unas y a otras variedades de normas. En la analoga de atribucin intrnseca, que sera aquella a la que se opondra la predicacin de Bunge, el trmino aplicado a las reglas morales signifca que la forma no solo co- rresponde a stas, contempladas como analogado principal, porque no se halla nicamente en este analogado, sino en todos los inferiores, o sea en todos los dems llamados secundarios, cuya propiedad como tales es la de subordinarse al principal, precisamente porque la forma se halla en ellos no principalmente, sino por orden a aqul. 31 La diferencia se manifesta de un modo vistoso en el breve concepto jellinikiano del derecho como minimum de tica: mientras este minimum representa lo que en la tica es precisa- mente la orientacin tica procedente de la capacidad hereditaria, lo dems es en l representado por la coercin; se dira que la falta de sta no excluye la raz biolgica que aquel minimum tambin manifesta en las normas no defnibles como jurdicas y que son las morales o sea aquellas que se resuelven en el concepto de la moral. 30. Ibd., pp. 150-151: Pienso que slo la herencia de muchos abuelos sociables capacita al indi- viduo para comprender la moral social. Pienso que la educacin o experiencia tica y jurdica no hace ms que desarrollar en forma de caracteres adquiridos la capacidad tica hereditaria precontenida en los grmenes del individuo. Por esto he podido explicar la exactitud de la tica racionalista de Kant relacionndola a la herencia psicolgica del filsofo, a su larga experiencia ancestral, o sea de ascendientes que profesaran la tica grecolatina y cristiana. Mi concepto de que su mtodo introspectivo es un verdadero mtodo retrospectivo, si no encuadra dentro de las afirmaciones absolutas de ciertos neodarwinistas, es posible en la teora original del mismo Darwin y es muy lgica en la tendencia de los neolamarckianos. 31. Cgr. Hellin, 1946, p. 21. Ortiz.indd 80 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 81 IV. Analoga de atribucin intrnseca en la tica material del iusnaturalismo teolgico y en la formal del iusnaturalismo kantiano. La univocidad biolgica como variante positivista Pero subsiste todava el problema sobre las especies de analoga de atri- bucin intrnseca en que se resuelve en este punto la teora kantiana y la teora derivada de la tica material asociable al iusnaturalismo teolgico, sea o no ste defnible en trminos escolsticos: en qu diferen entre s estas dos teoras? El punto parece resolverse cuando se observa que la teora de Kant, aun- que afrma, en su Kritik der praktischen Vernunft (1788), un principio de moral universal contrario a la moral utilitaria tanto como a la del eudemonismo, hasta el punto que l lo conduce a subordinar la validez del derecho positivo al conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede coexistir con el arbitrio de los dems, segn una ley universal de libertad, 32
no afrma con l ningn principio de tica material. Esta negacin de la tica material, incluso esta elevacin a principio [] [del] ser para s y [de] la singularidad, 33 contraria a la naturaleza de la moralidad absoluta, cuya caracterstica es la de ser una generalidad o ethos,
permite contemplar al imperativo categrico como analogado principal y al derecho como secun- dario. 34 La analoga es a su vez de atribucin intrnseca porque la forma no reside solamente en el primero y en el segundo se halla [] [nicamente] por cierto orden a la forma principal, sino que formal e intrnsecamente est en todos los inferiores, aunque en uno principalmente y en todos los otros por orden al primero. 35 El otro tipo de teora, decamos, se distingue de la kantiana en cuan- to defne una tica material cuya analogado principal son precisamente sus principios. Se presenta como intrnseca de atribucin o como de atribucin 32. Cgr. Kant, 1788, p. 47. 33. Cgr. Hegel, 1923, p. 338. 34. Ibd., p. 338. 35. Cgr. Hellin, ob. cit., p. 21. Ortiz.indd 81 22/08/12 14:24 82 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora intrnseca, a su vez, porque el derecho se subordina a la moral aunque posea, como sta, la forma propia del analogado principal. Al llegar a este punto, puede ser til alguna advertencia, por no decir necesaria, en materia de terminologa. Hemos visto, en primer lugar, que la relacin entre la moral y el derecho en Bunge, proveniente, a travs del mismo Kant, de Thomasius, es def- nible como unvoca; esencialmente es una univocidad universal la que ella representa, la cual tiene de particular que el unvoco de que se trata no tanto trasciende cuanto prescinde de las diferencias entre los trminos que son objeto de la predicacin comn o inferiores respecto del nombre comn. Si se llamara biolgica a la predicacin de los inferiores por el nombre co- mn se debera llamar tambin con este trmino no slo a la especie defnida como moral sino a aquella a la cual se identifca con el derecho; por eso, en rigor, esta univocidad supone una differentia specifca constituida nicamente por el carcter coercitivo y a la vez externo asociable a las reglas del segundo y no sujeto a sancin emprica y a la vez interno de las correspondientes a la primera. Como en Kant, y hasta en el mismo Thomasius, el contenido de la norma jurdica es lo que menos cuenta para la defnicin de lo que el derecho es en comparacin con la moral. Pero no se debe creer por esto que el formalismo kantiano, opuesto al positivismo de Thomasius, representa un punto de vista anlogo al antiforma- lismo de Bunge, el cual procede de un empirismo que tiene en el flsofo de Leipzig a su representante ms remoto, no solamente por el rechazo irrestricto de ste a la metafsica racional sino por su historicismo. 36 V. Objeto y contenido del derecho En el apartado siguiente Bunge se ocupa de defnir el derecho segn su objeto y su contenido. En relacin a este punto nos dice, despus de oponerse una vez ms a la contraposicin radicalizada del derecho a la moral y de destacar la confusin evidente de ambos trminos en que habra incurrido la 36. Cgr. Wieacke, 1952, III, 17, p. 283. Ortiz.indd 82 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 83 escuela de derecho natural del siglo XVIII, que con Thomasius se clarifca, desde la perspectiva del iluminismo (Aufklarung), una primera distincin basada en la atribucin de un carcter absolutamente negativo a las reglas de derecho que determinara nuestros deberes respecto de nuestros semejantes precisamente mediante la prescripcin negativa de no hacer determinadas cosas. Desde este punto de vista, la regla fundamental del derecho es enton- ces la bblica de No hacer a los dems aquello que no quieres que se haga a ti mismo (Quod tibi non bis feri, alteri ne fecerit). 37 Esto signifca, en contraposicin con el derecho, que la moral se defne positivamente mediante la frmula segn la cual la regla es Hazte a ti mis- mo lo que quieras que los dems se hagan a s mismos (Quod vis, ut alii sibi faciant, tute tibi facies). Ahora bien, est claro que Bunge prescinde del pre- cepto del derocum, inherente a la poltica y por eso diverso el correspondiente derecho, o sea a lo iustum, tanto como de la regla de lo honestum: Haz a los dems aquello que querras que los dems te hicieran a ti (quod visu t alii tibi faciant, tu ipsis facies), salvo por lo que respecta a esta ltima dicotoma, a la que se refere destacando el carcter impropio de sus frmulas y su similitud esencial con la teora formal del derecho expuesta sintticamente por Kant. 38 Podemos decir, por lo tanto, que Bunge resume la dicotoma del autor de Fundamenta iuris naturae ex sensu comuni deducta inn quibus ubique secernentus 37. Cgr. Bunge, 1905, pp. 169-172. A tal determinacin se refere Bunge despus de caracte- rizar positivamente el primer ensayo distintivo entre la moral y el derecho formulado por Thomasius, recusando la atribucin de este autor al derecho (de) las reglas cuyo carcter absolutamente negativo [] prescribe no hacer alguna cosa y determina al mismo tiempo nuestros deberes respecto de nuestros semejantes. 38. Ibd., p. 170. Pero es evidente que aunque Bunge diferencia a Thomasius de Kant, tambin es cierto que las ideas del primero no fueron en absoluto negadas por el autor de la Kritik der reinen Vernunft. Ahora bien, cuando la diferencia entre la moral y el derecho se considera desde la perspectiva en que este ltimo flsofo lo hizo, siguiendo a Pufendorf, y as se aclara aquella diferencia entre la obligacin que uno y otro supone en relacin con el motivo del obrar, que Kant identifca con la obligacin misma en la moral y extiende tambin a cualquier otro motivo que la misma idea de la obligacin en el derecho, se nos aparece el sentido en el cual Bunge concibe las similitudes entre Thomasius y Kant, en torno a las relaciones entre la moral y el derecho. Kant, 1785, p. 22 y ss. Welzel, 1951, IV, 1; Das Gesinungsmomentim Recht, p. 293, ss. Ortiz.indd 83 22/08/12 14:24 84 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora principio honesti, justi ac decori (1713) a la distincin kantiana entre el dere- cho como correspondiente al fuero externo y la moral como perteneciente siempre al fuero interno. Quiz pueda decirse tambin que critica esta diferencia sealando que ella est dada nicamente por la necesidad de coar- tar las intromisiones abusivas del Estado en la conducta de los hombres; es decir, el Estado solo puede reprimir lo antijurdico y como la moral es nicamente lo interno, el Estado no tiene poder sobre los sentimientos y la conciencia.
Pero consideremos ahora el enunciado no es en manera alguna cierto que la intencin, que el fuero interno escape a los dominios del derecho. Se puede decir con propiedad de la asercin de que la moral se identifca con la interioridad que aparece implicada en la distincin de sta con el derecho que es conciliable con una nocin completa de este ltimo? Bunge afrma: Muy al contrario, la intencin consciente es el primer elemento para juzgar en derecho. No basta tomar la cosa ajena por distraccin, es necesario apoderarse voluntariamente de ella para cometer un robo. Las consecuencias de los actos antijurdicos, en lo penal como en lo civil, deben tener lgicamente en cuen- ta los pensamientos o, por lo menos, las intenciones que determinaron tales actos. La teora formal es as falsa si se la considera en su expresin absoluta. En su expresin relativa apenas llega a afrmar que el derecho es una parte mnima de la tica, sin especifcar cientfcamente esa parte. 39 Por mi parte, dudo de que Bunge se haya propuesto, sobre la base de la crtica a la distincin tomasiana entre la moral y el derecho que precede a la anteriormente entrecomillada contra Kant, formular consideracin alguna referente al imperativo categrico expuesto por ste como defnitorio de la moral metafsica que, aunque opuesta al iusnaturalismo fundado en la tica material, representa un desarrollo de las ideas de Thomasius sobre la regla defnitoria de lo honestum. Pienso que con relacin al autor de la Kritik der praktischen Vernunft y, sobre todo, de su Grundlegung zur Metaphysik der Sitten 39. Cgr. Bunge, 1905, cit., p. 170. Ortiz.indd 84 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 85 (1785) todo lo que Bunge nos ha dicho concierne a lo que llama su mtodo introspectivo y que redefne como verdadero mtodo retrospectivo. 40 Ahora bien, si esto es cierto, vemos al instante que la consideracin que de la doctrina kantiana sobre el derecho hace Bunge no concierne tanto al apriorismo de su imperativo categrico cuanto a una confusin, en la que l mismo me parece incurre, respecto al carcter constitutivo de toda y no sola- mente de aquella parte de la realidad no defnible como fenomnica sino como noumnica en Kant. A causa de esta opinin suya de que todo el apriorismo kantiano es constitutivo y de que su procedimiento introspectivo [] [es], en mrito de la herencia psicolgica, un sistema indirectamente retrospectivo. 41 40. Ibd., p. 151. La redefnicin procede, en rigor, de la consideracin del apriorismo kantiano o de los conocimientos llamados a priori, caracterizados por Ernest Haeckel (1834-1919) como adquiridos a posteriori y [] [provenientes], en ltimo anlisis, de la experiencia. Aunque ms cerca en este punto del intelectualismo que del kantismo, como mediacin entre los ex- tremos del racionalismo y el empirismo, la postura de Bunge, ms contraria al primero que el segundo, se resuelve en un empirismo sensualista que redefne la tica racionalista de Kant en trminos de su relacin con la tesis de la capacidad hereditaria como determinante de la orientacin tica: Conocimientos son [los] que provienen originariamente de percepciones puramente empricas, y que derivan, por consiguiente, de experiencias puramente sensuales, pero que tienen de particular el haber sido adquiridos por una serie de generaciones; ellos parecen constituir, en las generaciones fnalmente producidas, nociones independientes, inna- tas, adquiridas a priori. Todas estas nociones llamadas innatas han sido formadas a posteriori en nuestros antepasados animales; despus, poco a poco, se han ido convirtiendo en nociones a priori. No hay pues diferencia esencial entre los conceptos racionales y los conceptos experimen- tales. La experiencia ancestral determina a aquellos; a stos, la experiencia individual. Todava debe agregarse que en las nociones a priori tambin interviene la experiencia individual como una simple continuacin de la hereditaria; en las nociones a posteriori o individualmente expe- rimentales interviene asimismo la experiencia de nuestros antepasados como causa anterior de nuestra propia capacidad de experimentadores. Ibd., pp. 151-152. 41. Ibd., p. 64: Ahora sera el caso de preguntarse [] si [la] nueva tendencia criticista y raciona- lista avanza en el camino de la verdad positiva sobre la antigua tendencia puramente emprica, siendo sin duda ambas ms o menos especulativas y metafsicas, ms o menos idealistas Me parece que no cabe duda al respecto: aunque de un carcter idealista bastante ms acentuado, el criticismo de Kant sabe vincular los fenmenos entre s con mayor lucidez y realidad que el empirismo de Grotius y Puffentdorf. Es que, en verdad, los nuevos criticistas no lo sacan todo de la razn como pretenden; debe reconocerse que las verdades que suponen innatas son muchas veces, o casi siempre, producto de la experiencia humana. Hay que reconocer que su procedimiento introspectivo suele ser, en mrito de la herencia psicolgica, un sistema indirec- Ortiz.indd 85 22/08/12 14:24 86 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora Bunge se ve llevado a afrmar la idea de una indiscutible base real en la teora de Kant, consistente en el establecimiento de que en el derecho hay dos partes: una positiva, la libertad del individuo; otra negativa, las limita- ciones de esa libertad para que no obstaculice la de los dems. La libertad de un individuo termina donde principia la de otro.
As que, segn l, la libertad despus de todo es lo esencial en el derecho, aunque no concebida con arreglo a una ley que la defna desde una perspectiva iusnaturalista, como en Kant. Este punto de vista acerca de ella constituye muy probable- mente un error de su parte. Puesto que su teora deriva de un concepto por el que toda regla tica es una manifestacin biolgica o tiene esencialmente en la biologa su fundamento principal, su nocin de la libertad no puede ser similar en ningn sentido a la de Kant, aunque pudiera tener conexiones importantes con las ideas de Spencer sobre ella. El positivismo lo conduce fnalmente a rechazar las muchas defniciones que se han dado sobre el de- recho, todas ellas ms o menos inexactas, 42 y a admitir el concepto de ste como el de normas de la delimitacin de los intereses cuyo contenido es la libertad de todos y cada uno de los miembros de la colectividad social. Aunque fuese cierto que el derecho consistiese en aquellas normas ticas cuya transgresin puede ser reprimida por las autoridades sociales, no se sigue de ello que el carcter tico de las normas sea universal ni que la libertad que es su contenido pueda defnirse como una condicin cuya negacin otorgue ilegitimidad a su imperium. 43 tamente retrospectivo; cuanto esos flsofos creen revelado por la razn no es entonces ms que las predisposiciones que la estirpe, que la experiencia ancestral ha grabado en sus espritus 42. Ibd., p. 171. 43. Ibd., p. 172. Con todo, esta inexactitud no excluye la idea de un contenido en el derecho cuyas dos partes son la libertad positiva, que es la libertad del individuo, y las limitacio- nes de esa misma libertad, defnible como negativa en cuanto aqullas tienen por fn que sta no obstaculice la de las dems. Ibd., p. 171. Por lo tanto, Bunge no opone reparo alguno a la idea de que en las dos partes, o sea la po- sitiva y la negativa de su contenido palpite siempre el sentimiento de la libertad. Este es poco ms o menos el concepto de Leibniz, 1704, (1646-1716), III, cap. I y I, cap. II, cuya defnicin del derecho cita Bunge con la de otros autores, como Ahrens, Kapoustine, Soloviev, etc., todas las cuales incluyen diversas frmulas, aspectos o resultados de lo que comn y generalmente se llama la libertad humana. Ibd., p. 172. Ortiz.indd 86 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 87 VI. El derecho y la libertad Sin embargo, la simplifcacin del derecho a trminos puramente bio- lgicos no basta a hacer consistente su defnicin, en cuanto a su objeto y a su contenido, sobre esa base, de manera que l pueda contemplarse como consistente en normas ticas cuya differentia specifca no estuviera dada por la represin y cuyo contenido no fuera el de la libertad de todos y cada uno de los miembros de la colectividad social; tal es, en particular, la razn por la cual se distingue en su biologismo un concepto de la libertad diverso del de Kant; una distincin que es esencial en cuanto su signifcado, no tanto excluye cuanto puede excluir la necesidad de resolver ese mismo biologis- mo en trminos rigurosamente positivistas: por ejemplo, si se resolviera en sentido afrmativo la cuestin concerniente a la legitimidad del derecho, no habra necesidad ya de apelar a un concepto de la libertad en Bunge idntico al de Kant. A este respecto, surge, sin embargo, una difcultad concerniente a la defnicin iusnaturalista del concepto del derecho en Bunge. Cuando el con- tenido del derecho no es la libertad de todos y cada uno de los miembros de la colectividad social, es natural que no se proponga lgicamente la cuestin en trminos positivistas, esto es, aquellos trminos con arreglo a los cuales la negacin de la libertad no opera la negacin del derecho. Pero si el concep- to de la libertad se considera como esencial a la defnicin del contenido del derecho en Bunge, precisamente por eso su positivismo no tendra ya razn de resolver la cuestin de su biologismo, que debera ser resuelta, en cambio, por el concepto de un organismo en la base del cual se niega al derecho, el cual, por el contrario, en su nacimiento al menos, es totalmente independiente de la voluntad y la conciencia: 44 de aqu el peligro de que la inclusin de la libertad en el contenido del derecho conduzca no tanto a su identifcacin con el fundamento kantiano de l cuanto con cualquier iusnaturalismo basado en ella. 44. Ibd., p. 172. Ortiz.indd 87 22/08/12 14:24 88 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora VII. Crecimiento espontneo del derecho Bunge suscita tantas cuestiones en otros apartados de este mismo captulo que resulta imposible examinarlas todas. Adems, no he conseguido hacerme una idea clara de cules son las ms importantes. Por consiguiente lo nico que pretendo hacer es plantear con claridad y examinar algunos de los aspectos ms relevantes, sin que est seguro de no omitir otros ms signifcativos, ni que los vaya a disponer de la manera ms adecuada para poner de manifesto sus conexiones mutuas. En primer lugar, pues: Cul es, exactamente, la clase de proposiciones que utiliza para referirse a lo que llama, en el apartado 50, El crecimiento espon- tneo del derecho, y qu tesis formula en ellas sobre las causas de tal proceso? Su primera afrmacin a este respecto est en conexin con la tesis, que decididamente afrma en contraste con la psicologa clsica tanto como con la flosofa moral y la alta metafsica, que el derecho ha nacido indepen- dientemente de la voluntad y la conciencia, como un organismo. Una segunda proposicin, relacionada con la primera, afrma que la no- cin de la consciencia es una adquisicin posterior de las especies vivas que concluye en lo que se ha llamado el umbral de la conciencia (Schwelle des Bewusstsein). 45
En consecuencia, el derecho opera una evolucin gradual cuyo nombre es el del crecimiento espontneo, independiente de la conciencia que, como un organismo dentro del organismo social tiende luego a adquirir conciencia y voluntad, como todos los seres orgnicos en su evolucin ascendente hacia la complejidad y el perfeccionamiento. 46 Suponiendo que sean stas las propo- 45. Ibd., p. 173: La psicologa positiva ensea que la conciencia es una adquisicin posterior de las especies vivas. Sus primeros movimientos y reacciones debieron ser tan inconscientes como los del feto o el recin nacido, dado que el desarrollo ontogentico reproduce la evolucin flogentica. Los precursores del hombre procederan pues por actos refejos o semirrefejos, e instintivos o semiinstintivos. La conciencia clara de esos actos, siempre reacciones respecto del medio, ha ido adquirindose gradualmente con su uso o repeticin continua durante muchas generaciones. 46. Ibd., p. 176. Las reacciones respecto del medio en que consiste la conciencia clara de los actos humanos es una adquisicin gradual por el uso o repeticin continua a travs del Ortiz.indd 88 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 89 siciones, lo que desea decirnos ante todo Bunge es que hay una parte en este proceso caracterizado por un crudo materialismo, del que no est excluido el mismo derecho romano antiguo, y cuyas caractersticas distintivas son los actos refejos o semirrefejos y los instintivos o semiinstintivos. 47 Pero hay un aspecto al que confere una gran importancia en este pargra- fo y que expresa diciendo que puesto que las normas jurdicas son reacciones coercitivas, en su origen material y hasta refejas, 48 ellas son anteriores a la moral, que es como una depuracin e idealizacin de la tica. 49 Por lo tan- to, es evidente que la tesis de Bunge a este respecto se resuelve mediante la proposicin que afrma que las primitivas normas ticas debieron ser, en su forma, sus efectos, su objeto y su contenido, normas jurdicas. 50 tiempo. Ahora bien, la causa determinante de aqullas ha sido a su vez sin duda psicolgi- camente una sensibilidad vaga y rudimentaria, un principio de sensaciones de placer y dolor, que la evolucin hara luego pasar de lo subconsciente a lo consciente, atravesando poco a poco lo que Herbart ha llamado el umbral de la conciencia (Schwelle des Bewusstsein). 47. Ibd., p. 173: Los juicios dirimidos en virtud del Derecho Consuetudinario, las leyes primeras y su interpretacin son esfuerzos naturales, como originarios por el incremento de la cultura, para hacer pasar los principios de la costumbre a un grado mayor de consciencia y voluntad. As el Derecho, que nace y crece espontneamente, independiente de la conciencia, a guisa de un organismo dentro del organismo social, tiende luego a adquirir conciencia y voluntad, como todos los seres orgnicos en su evolucin ascendente hacia la complejidad y el perfec- cionamiento. A esta evolucin gradual llamo, tomando una expresin hoy generalizada, el crecimiento espontneo del Derecho. 48. Ibd., p. 177: La idea categrica del objeto de las primitivas reacciones refejas adquierese por una larga y repetida experiencia. Si acercamos distrados la mano al fuego, retiramosla prontamente con un movimiento espontneo, y slo despus de retirada nos apercibimos que ese movimiento tena por fn evitarnos una quemadura. Tales debieron ser las primeras acciones humanas: movimientos refejos cuyo signifcado utilitario iba a revelar ms tarde la experiencia. 49. Ibd., p. 177: Sin duda alguna estas normas son anteriores a la moral, que es como una depura- cin e idealizacin de la tica. En tal sentido, la cuestin planteada debe resolverse admitiendo que el derecho es anterior a la moral, que la moral es ya una forma ms evolucionada de las primeras normas jurdicas. En una palabra, las primitivas normas ticas debieron ser, en su forma, sus efectos, su objeto y su contenido, normas jurdicas. Formse as primero una estricta y prctica cantidad mnima de tica, el derecho, para desarrollarse y diversifcarse poco a poco, bien que conservando la base originaria, en una cantidad ideal y mxima, la moral. 50. Ibd., p. 177. As, pues, resuelve Bunge la cuestin de la anterioridad del derecho o la moral, a propsito de lo cual se pregunta, sin reservas: cul de ambos fue producido o creado antes Ortiz.indd 89 22/08/12 14:24 90 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora Este desenvolvimiento mostrara las normas jurdicas [] penales como las primeras hasta el surgimiento, con la invencin de las primeras ideas religiosas, 51 de nuevas formas ticas de carcter mixto, religioso-pe- nales. Las formas polticas aparecieron despus y, con ellas, las normas de Derecho Poltico. Las normas estrictamente morales se manifestaron ms tarde, incluso una vez operado, con el establecimiento de la ciudad, el adve- nimiento de las normas de Derecho Privado. 52 Qu otras proposiciones, aparte de lo expresado por estos enunciados, son de inters en este apartado? Pienso que podemos decir sin dudar un momento: Evidentemente, todas las relativas a la cuestin de la anterioridad del derecho o la moral. Es la afrmacin relativa a la evolucin gradual del derecho, a su crecimiento espontneo, la nica alternativa a este punto fundamental? Creo que no. Pienso que Bunge incluye adems sobre l la proposicin que se ex- presa con las palabras la moral y el derecho debieron surgir conjuntamente. Pero no veo que haya ninguna razn para pensar que Bunge haya ignorado que el otro. Y responde: Nosotros hemos visto que las normas ticas son principios de la conducta al propio tiempo morales y jurdicos; luego, la moral y el derecho debieron surgir conjuntamente Pero, en realidad, la moral implica generalizaciones y abstracciones que seguramente no pudo alcanzar el hombre primitivo. Ibd., p. 177. 51. Ibd., pp. 177-178 Precisando mejor la cuestin tenemos que las primeras normas jurdicas debieron ser penales. La razn es obvia: las normas ticas se produjeron manteniendo el orden o la cohesin social de las agrupaciones primitivas, y los delitos son la primera manifestacin material contra la sociabilidad. Luego, esas normas reprimirn ante todo los delitos en sus primitivas formas materiales: el robo y el homicidio. El robo y el homicidio dentro de la agrupacin o el clan, se entiende. En cambio, el robo y el homicidio de los extraos podra ser accin no slo lcita sino benemrita, es decir, de conveniencia social instintivamente aceptada y comprendida. El crecimiento espontneo del Derecho representa, desde este punto de vista, el desarrollo del minimum de tica en que consiste la primera manifestacin de sta llamada jurdica. La teora supone que no existe contraposicin entre la moral y el derecho (p. 168), sino un orden biolgico y cronolgico de generacin de las normas ticas, cuyas fases son pues: normas jurdicas penales, normas religioso-penales, normas religioso-polticas y polticas, normas de derecho privado, normas morales. Por lo tanto, ms que conjetural es positiva esta serie de etapas de la evolucin tica, comprobada por la marcha ascendente del derecho antiguo, sobre todo en el indio y el romano (p. 178). 52. Ibd., p. 178. En rigor, las normas puramente morales fueron [] las ltimas en constituirse, puesto que exigen ya una mentalidad desarrollada, capaz de intensas generalizaciones y abs- tracciones. Ortiz.indd 90 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 91 el hecho de que las normas jurdicas son reacciones coercitivas, en su origen naturales y hasta refejas, mientras que la moral implica generalizaciones y abstracciones que seguramente no pudo alcanzar el hombre primitivo. Aunque es manifesto que piensa que las normas ticas son principios de conducta al propio tiempo morales y jurdicos, no lo es menos que tambin piensa que algunas [de] estas normas son anteriores a la moral, la cual, por lo tanto, se presentara, respecto de ellas al menos, como una depuracin e idealizacin de la tica. 53
Bunge parece pensar que al considerar que la moral supone un grado de abstraccin superior al exigido por el derecho, manifesta un punto de vista incompatible con la opinin de que las primitivas normas ticas pudieran haber sido jurdicas. Concluye, por tanto, que aunque esta proposicin que slo discutira una visin iusnaturalista del derecho es parte de lo que puede decirse sobre el particular, no obstante no puede ser todo Qu ms quiere decir? Y acaso tambin eso es verdad? Creo que tambin puedo asegurar que Bunge quiere decir mucho ms de lo que realmente expresa acerca de esa cantidad mnima de tica que llama derecho y diferencia originariamente de la moral; pero no tengo espacio para explicarlo exactamente. Creo que quiere decir que cuando la moral, defnida por l como cantidad ideal y mxima de tica, se desarrolla, ya exista el derecho como cantidad mnima de sta. Creo que quiere decir que cuando apareci por primera vez el derecho no exista la moral. Esto es, segn creo, algo que no solamente el iusnaturalismo teolgico ha negado siempre, sino que ciertos flsofos han negado desde sus propias posiciones flosfcas con- trarias al escolasticismo tanto como al idealismo platnico. Pienso que lo que quiere decir, al menos, en parte, es que la nocin del bien, aunque aparente- mente trascendente al hombre, es un invento humano destinado a procurar placer y evitar dolores. 54 En la medida en que Bunge pretenda afirmar la opinin de que las normas jurdicas fueron anteriores a las morales y de que las primeras de 53. Ibd., p. 177. 54. Cgr. Bunge, 1919, p. 136. Ortiz.indd 91 22/08/12 14:24 92 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora aquellas estuvieran dadas por las penales, 55 est, como es natural, comple- tamente en desacuerdo con la visin trascendente del bien. Pero me parece que en muchas partes de su argumentacin inmanentista, particularmente en lo que dice de las ideas religiosas, confunde la moral primitiva con una metafsica derivada del propio positivismo. Naturalmente, esto conlleva otra confusin entre los dos sentidos correspondientes a lo que se llama metafsica. En la medida en que la afrmacin inmanentista de la moral quiere decir algo tan discutible empricamente como su afrmacin trascendentalista; tanto una como otra afrmacin es incompatible con la tesis emprica que ha estado sosteniendo. Pero en la medida en que quisiera decir solamente que el orden biolgico y cronolgico de generacin de las normas ticas no es necesaria- mente un orden ontolgico, estara en cambio utilizando el concepto de aquel orden en un sentido completamente diferente del inmanentista, y afrmando algo contrario a la sucesin emprica de normas jurdicas penales, normas religioso-penales, normas religioso-polticas y polticas, normas de Derecho Privado, normas morales. 56 Ahora bien, me parece que no es este ltimo el punto de vista de Bunge. Me parece que es manifesta e irremediablemente materialista su bio- logismo. Estoy tan seguro de que es materialista como de que es tambin, naturalmente, determinista, y que cuando afrma esta serie de etapas de la evolucin tica, no afrma que ella solamente sea conjetural sino positi- va, y que este ltimo carcter excluye cualquier consideracin ontolgica diferente de la tica, sea contemplada como derecho, sea vista desde la pers- pectiva de la moral. VIII. La moral como etapa en la evolucin La aparicin de las normas jurdicas con anterioridad a las morales re- presenta una premisa, no el contenido de estas ltimas. Ahora bien, ya sobre este contenido, son necesarias ideas claras. Bunge habla de las normas ti- cas como de principios de conducta que son al propio tiempo morales y 55. Cgr. Bunge, 1905, p. 178. 56. Ibd., p. 178. Ortiz.indd 92 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 93 jurdicos, 57 l mismo agrega que la norma tica ha sido originariamente y sigue siendo moral y jurdica. Esto signifca, como ya se ha aclarado, que uno y otro trmino manifestan distintos aspectos de un mismo fenmeno sociolgico, la tica, 58 y que estos aspectos representan lo especfco res- pecto de lo genrico. 59 Sin embargo, la frmula de Bunge en cuanto a lo que la moral implica es, a este respecto, insufciente; es fcil comprender que no se podran iden- tifcar las generalizaciones y abstracciones inherentes a la moral con los conceptos que sobre ella pudo alcanzar el hombre primitivo. Bunge debera defnir, pues, el sentido en el que afrma que las normas ticas son principios de conducta al propio tiempo morales y jurdicas. El sentido, a este respecto, se entrev refexionando sobre las palabras del mismo Bunge expresadas al referirse a lo que llama orden biolgico y cronolgico de generacin de las normas ticas; manifestamente, las diversas fases de ese orden, deberan corresponder a una serie de etapas de la evolucin tica. 60 Pero uno se da cuenta fcilmente de que sta sera una frmula demasiado restringida; ayuda, a este respecto, una vez ms, la nocin del derecho como un minimum de tica; la moral no se halla todava presente en esta tica; en una palabra, sta es una tica jurdica, no una tica moral; as, si se tratara de esta especie de tica, otro sera el concepto de la moral, cuya identidad con el derecho no podra discutirse. Es claro, por tanto, que la moral puede y hasta debe ser, adems de una etapa de la evolucin tica, tambin una fase en el crecimiento espontneo del derecho. Por eso, a fn de garantizar el concepto de la precedencia del derecho a la moral, Bunge cree necesario valerse de los conceptos relativos a los movi- mientos refejos de los que procede la adquisicin de la experiencia como punto de partida del proceso del crecimiento espontneo del derecho que se resuelve, precisamente, en el nacimiento de las normas morales. 57. Ibd., p. 177. 58. Ibd., pp. 168-169. 59. Ibd., p. 169. 60. Ibd., pp. 177-178. Ortiz.indd 93 22/08/12 14:24 94 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora En cuanto concierne a las fases de ese crecimiento, que son tambin ma- nifestacin de la evolucin tica del derecho, el tratamiento de la cuestin se resuelve en el concepto de una primera subespecie de las normas jurdicas que son las penales, en cuanto primeras normas ticas que se produjeron para mantener el orden o la cohesin social alterada por el delito como primer[a] manifestacin material contra la sociabilidad. La legitimidad de tales normas tiene lugar, de ordinario, dentro de la agrupacin o el clan; pero esta regla admite excepciones, que se agrupan corrientemente bajo la frmula del robo y el homicidio de los extraos. En este supuesto se tratara de una accin no slo lcita sino benemrita, es decir, de conveniencia social instintivamente aceptada y comprendida. 61 Este aspecto del problema tico de la conducta no llama, de ordinario, la atencin porque, en rigor, si se trata de lo que no est sometido a sancin es extremadamente raro el caso de que ello se considere delito; sin embargo, para una teora a fondo y completa de las ideas de Bunge sobre el particular, merece ser considerado. El propio Bunge ofrece, si no me equivoco, elementos para sostener no tanto la licitud jurdica cuanto la moralidad misma de la accin: aludo a la expresin suya que atribuye a ella aquel carcter superior, que es induda- blemente el de benemrita, y adems a la otra, que califca su ejecucin como socialmente conveniente; aqu, si no me equivoco, juega el argumento a fortiori mejor que la analoga, puesto que la dignidad o simplemente la con- veniencia es un maius en comparacin con la licitud. Por otra parte, la accin de cualquiera en favor del clan responde sin duda a los fnes que la misma incriminacin o lo que es contrario a l se propone. Una misma accin, por tanto, debe ser considerada no tanto como regulada por una norma jurdica que adquiere carcter moral cuando concierne a extraos, del cual la propia comunidad se sirve, como se sirve de lo que es conveniente para ella, sino como una norma jurdica que prohbe hacer en un caso y que prohbe no hacer en el otro, cuya prohibicin implica en los dos casos la sancin inherente a la accin y a la omisin, respectivamente. 61. Ibd., p. 178. Ortiz.indd 94 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 95 IX. La biologa en relacin con el derecho y con la moral Al llegar a este punto, agotada la exposicin del problema de la rela- cin entre el derecho y la moral, se plantea el problema de las relaciones de ambos con la biologa; un problema que Bunge resuelve con el principio del derecho como fenmeno social, en virtud del cual solo cuando ste es contemplado en trminos biolgicos, que han determinado su naturaleza, es posible alcanzar el conocimiento de sus fundamentos. 62 Este principio est fundado en el principio de que es en el organismo del individuo [] donde tiene la biologa una aplicacin directa y verdade- ramente positiva, porque no se puede concebir a sta como ciencia de la vida animal y negar, al mismo tiempo, que la vida humana [] [sea] la ms elevada y compleja de la vida animal. 63 Una consecuencia de este principio, por virtud del cual la aplicacin de la biologa a la sociologa implica no tanto la consideracin de la sociedad como un verdadero organismo superior cuanto la del individuo-organismo, como objeto indirecto de aquella, es que el verdadero mtodo cientfco [de aplicacin de la biologa a la sociologa] debe tener lugar previamente a cual- quier otro, respecto del individuo-organismo considerado como miembro de la sociedad: 64 a este respecto, la frmula propuesta por Bunge, a propsito del derecho como producto de la vida, 65 es rigurosamente exacta, puesto que lo que importa al derecho o a su concepto o a su historiografa conceptual, como producto de [] [una] evolucin social que ha pasado por muchas formas nebulosas y vagas antes de su existencia histrica, 66 es el conocimiento de la tica primitiva, de la que ha formado inicialmente parte hasta diferenciarse ms tarde de la moral y la religin; el punto se aclara por la referencia a las primeras notas ticas que, formadas espontnea y experimentalmente, dieron lugar luego a los principios de la moral y del derecho. En trminos correctos, segn los principios precedentemente delineados, la consideracin 62. Ibd., p. 133. 63. Ibd., p. 129. 64. Ibd., p. 132. 65. Ibd., p. 133. 66. Ibd., p. 134. Ortiz.indd 95 22/08/12 14:24 96 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora del individuo-organismo como ncleo de la sociedad conduce al concep- to de que las primeras normas ticas, como primeras normas tcnicas, que abarcaron indefnidamente todo derecho y toda moral, debieron tener su sancin. 67 Tal afrmacin es la conclusin de un razonamiento que puede expresar- se, como lo hace Bunge: el anlisis positivo del derecho es el anlisis de la tica en su fase ms exacta y precisa; 68 ahora bien, este razonamiento puede ser explicado o sobrentendido; se observa una diferencia a este respecto , segn la teora adoptada, entre la conciencia subsiguiente a la subconcien- cia o a la transicin entre uno y otro estado de cosas llamada umbral de la conciencia en cuanto, mientras aqulla comprendera a los precursores del hombre y, por eso, a su manifestacin por actos refejos o semirrefejos, la conciencia clara de esos actos, siempre reacciones respecto del medio, habrase adquirido gradualmente con su uso o repeticin continua durante muchas generaciones. 69 Tambin este principio constituye la prueba de la negacin del concepto kantiano de la introspeccin apriorstica del imperativo categrico, segn el cual se excluye la retrospeccin experiencial en que se basa el positivismo biolgico bungeano. Si, como a nuestro flsofo le parece, la consideracin de la tica debiera ser afrmada como utilitaria y el concepto de ella en trminos teolgicos transformarse en un concepto teleolgico no preci- samente udemonista, no solo no ser necesaria sino que no debera permitirse la exposicin de sus principios desde una perspectiva opuesta al positivismo biolgico al cual se relaciona el derecho como la primera species de un genus que tiene en la tica su concepto y en la moral sensu stricto su perfeccionamiento ulterior, diferenciado por la ausencia de la coaccin propia del derecho. X. La lucha por el derecho No tengo las ideas muy claras sobre los puntos de vista de Bunge acerca de la cuestin tratada bajo el ttulo La lucha por el derecho, correspondiente 67. Ibd., p. 135. 68. Ibd., p. 136. 69. Ibd., p. 173. Ortiz.indd 96 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 97 al apartado 51 contenido en el captulo VII titulado El Derecho. Bunge dice que la lucha en cuestin es una lucha contra la injusticia, que tiene lugar tanto en la fase prehistrica como en la correspondiente a lo que llama historia del Derecho.
Pero qu signifcan para l las palabras prehistrica e historia? En la segunda oracin de este apartado dice que la lucha es incons- ciente esencialmente en la etapa correspondiente al crecimiento espontneo del Derecho, o sea en aquella fase que es prehistrica porque el Derecho es en ella una serie [] inconsciente y refeja de reacciones. Si es as, se seguir que una cosa es el Derecho en esta fase y otra en la histrica, caracteri- zada por otra clase de luchas, del todo conscientes y voluntarias, cuyo objeto es cambiar el Derecho.
Creo que est claro su deseo de que interpretemos que cuando l dice el Derecho Consuetudinario crea una determinada situacin poltico-econmica 70 usa consuetudinario en el sentido de inconsciente o indelibera- do y no en el mismo sentido en que hablara si se refriera al Derecho propiamente dicho. Pienso que su opinin es la siguiente: si dijese que el Derecho no cam- bia en la etapa prehistrica, empleando prehistrica en el sentido de etapa inconsciente o en la que el pueblo vive bajo [] [una situacin poltico- econmica] sin apercibirse mucho de ello, se dira bien. Sostiene: el derecho funciona en el organismo social en este caso, sin que ste lo recuerde, como en el organismo humano el hgado o los riones.... Pero, sostngalo o no, pienso que est claro que no desea admitir que este estado de cosas sea identifcable con el correspondiente a la existencia del derecho consciente, sino tan solo defnible como una etapa anterior a las de las luchas del todo conscientes y voluntarias. 71 Ahora bien, creo que merece la pena sealar que si afrmamos la exis- tencia de una conciencia de las funciones antes inconcientes de su Derecho Consuetudinario, en sentido estricto, nuestra proposicin versa sobre cierto estado de cosas verdaderamente [] [penoso] para el pueblo, del que ste cobra consciencia, porque le duele. La proposicin bungeana referida a esta consciencia afrma: entonces el pueblo se acuerda de las funciones antes inconscientes de su Derecho Consuetudinario, y busca el modo de cambiarlo 70. Ibd., p. 179. 71. Ibd., p. 179. Ortiz.indd 97 22/08/12 14:24 98 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora para mejorar su estado. Mas nadie pretendera afrmar que Bunge sostiene que el Derecho Consuetudinario no es derecho, aunque corresponda a una eta- pa que l mismo no vacila en considerar, como se ha visto repetidamente, histrica. Adems, creo que Bunge da a entender que de un modo semejante la proposicin expresable con la afrmacin El pueblo se mira en el espejo que crea, equivale a una proposicin no acerca de la inconsciencia misma, sino sobre la consciencia de un estado que debe ser cambiado. Da a entender que este cambio deriva en realidad del pensamiento del pueblo sobre su derecho, y que este pensamiento equivale a la consciencia de la necesidad de su cambio. Parecera, por lo tanto que, como pasa con nuestros rganos, de los que recin nos acordamos cuando nos duelen, el pueblo tiende [] a equili- brarse atacando el viejo derecho
llevado por sus instintos utilitaristas, por las reacciones del placer y del dolor. Lo que, parece, Bunge quiere decir con la lucha por el derecho estalla, es una proposicin que se podra expresar con: la existencia de una fraccin conservadora a la que convenga ese derecho, opera como causa del estallido. 72 Lo que yo no tengo muy claro es qu se quiere decir al afrmar que el Con- trato Social, cuya teora de la soberana popular [] [da en 1789] al pueblo la clave que buscaba, es creacin indirecta del pueblo mismo ni, por lo tanto, qu se quiere decir al afrmar que l es, en fn, [] el resumen de la tendencia reaccionaria.
Bunge nos dice, en verdad, que, una vez propalado su contenido, ya tiene el pueblo el nuevo Derecho con que sustituir al viejo y consuetudinario.
Pero aunque creo que el signifcado de esta afrmacin puede resultar algo ms claro que el de la expresin El nuevo Derecho ensea a todos y cada uno sus derechos, 73 an me parece bastante oscuro. No entien- do claramente qu quiere decir al afrmar: un derecho es siempre un poder garantido por el Derecho.
Del ejemplo que pone de la Revolucin Francesa, como caso interesantsimo de [] lucha entre un sector conservador al que conviene el mantenimiento del viejo Derecho y el pueblo que lo ataca, 74 72. Ibd., pp. 179-80. 73. Ibd., pp. 180-181. 74. Ibd., p. 180: Mas como, nunca falta en el pueblo una fraccin conservadora a la que convenga ese derecho, tal fraccin lo defende, y entonces, la lucha por el derecho estalla. Ortiz.indd 98 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 99 se desprende claramente que, segn l, en el enunciado el derecho antiguo, mantenido por la nobleza y el clero, la palabra derecho representa un derecho que, aunque garantido por el Derecho, es con todo vencido por el Derecho nuevo; y tambin, que en este ltimo enunciado (el Dere- cho nuevo), nuevo cumple esa misma funcin, o sea que es, igualmente, un derecho. Por tanto, es de presumir que haya alguna diferencia entre el modo en que usa un y el modo en que emplea el, en el enunciado en que aparecen, y el modo en que usa derecho en ese y en otros enunciado; dife- rencia que pretendera explicar diciendo que mientras la teora de Rousseau import toda una educacin popular relativa al nuevo derecho, un derecho, el antiguo, que derog el estado llano, era solo defendido por la frac- cin de los conservadores.
Quiz podamos encontrar cul es la diferencia as expresada si logramos hallar la diferencia que hay entre los cambios en el derecho consciente y el carcter inconsciente que tiene todo derecho, una vez que se ha establecido. 75 En rigor, lo que Bunge sostiene en este apartado es la tesis de que el curso de la historia muestra que el pueblo, impulsado por su utilitarismo, tiende a atacar al viejo derecho, 76 defendido por una fraccin conservadora opuesta al triunfo del cambio. Pero la lucha por el derecho, que no siempre implica el predominio de la tendencia innovadora, sigue una evolucin inversa a la que tiene lugar en el llamado crecimiento espontneo del derecho 77 : se 75. Ibd., p. 180. 76. Ibd., p. 180. 77. Bunge defne el crecimiento espontneo del derecho como una lucha por el derecho que, como lo observa Rudolf von Ihering (1818-1892), implica una verdadera anttesis en el derecho. Mientras el fn de ste es la paz, el medio por el que la alcanza es la lucha: Por esto se presenta a Themis, diosa de la justicia, con una balanza en una mano y en la otra una espada. Con la balanza pesa el derecho, con la espada lucha por establecerlo. Ibd., p. 179. El crecimiento espontneo del Derecho o del Derecho Consuetudinario es presentado as por Bunge, sobre las huellas del pensamiento del flsofo alemn citado, como la serie de reaccio- nes que lo constituyen, de una manera originariamente inconsciente y refeja que ms tarde pasa a la conciencia. Ibd., p. 179. Ahora bien, esta fase del crecimiento espontneo corresponde a un tipo de lucha inconsciente que es esencialmente prehistrica, no histrica, porque la historia del derecho, como historia res gestae y, por eso tambin, como historia rerum gestarum Ortiz.indd 99 22/08/12 14:24 100 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora adquiere consciente y voluntariamente y tiende a pasar de lo consciente- voluntario a lo inconsciente-involuntario. 78 Aunque Bunge se vale, entre otros ilustrativos casos, de la historia univer- sal, sin olvidar la Revolucin Francesa, tambin alude a la historia del derecho poltico argentino, donde el proceso educativo de la lucha por el derecho se visualiza mediante la Constitucin Nacional que otorga un poder de interven- cin en los gobiernos provinciales hasta educar a stos en el nuevo derecho poltico destinado a establecer el orden en sus jurisdicciones. 79 o historiografa jurdica, nos presenta otra clase de luchas, del todo consciente y voluntarias, cuyo objeto es cambiar el derecho. Ibd., p. 179. Se comprende que el Derecho Consuetudinario correspondiente a la fase inicial prehis- trica implica as como una determinada situacin poltico-econmica, tambin que el pueblo [] [viva] bajo esa situacin sin apercibirse mucho de ello: El derecho funciona en el organismo social sin que ste lo recuerde, como en el organismo humano el hgado o los riones Pero es diverso el estado de cosas de la conciencia cuando la misma situacin poltico-econmica sea un buen da verdaderamente penosa para el pueblo, en comparacin con el estado de cosas en el que ella no es objeto de atencin por este mismo pueblo, en orden al trnsito de la prehistoria a la historia. Verdaderamente, el cambio se produce y, sobre todo, da lugar al progreso del Derecho cuando el pueblo se acuerda de las funciones antes inconscientes de su Derecho Consuetudinario, y busca el modo de cambiarlo para mejorar su estado. Ibd., p. 179. Para afrmar las caractersticas biolgicas de esta evolucin del Derecho, se vale Bunge nueva- mente del smil orgnico dicindonos: Recin piensa que tiene riones o hgado [] porque le duelen (slo cuando nos duelen nos acordamos de nuestros rganos internos). Ibd., p. 179. Los presupuestos del cambio, de la mismsima transformacin de los estados de cosas representadas por el comienzo de la historia del derecho son los instintos utilitaristas, las reacciones del placer y el dolor por medio de las cuales el pueblo tiende [] a equilibrarse atacando el viejo Derecho. Ibd., p. 180. 78. Ibd., p. 182. 79. Ibd., p. 183: En la historia del Derecho poltico argentino hay un ejemplo muy claro de este proceso educativo de la lucha por el derecho. Durante las guerras civiles llamadas de la organizacin nacional combaten dos tendencias, la unitaria y la federal. Triunfa la federal, constituyndose las provincias en estados federales. Pero la Constitucin Nacional da al poder federal el derecho de intervenir en los gobiernos provinciales cuando se altere all la forma republicana de gobierno. En las primeras intervenciones tuvo que mandar el gobierno nacio- nal al interventor con un batalln del ejrcito; de otro modo no hubiera sido acatado. Pero, despus de varios casos histricos, los pueblos provinciales acabaron por educarse en el nuevo Derecho poltico; comprendieron que el gobierno nacional tena la fuerza Y en las ltimas Ortiz.indd 100 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 101 Pero no estoy muy seguro de que Bunge afrme que la evolucin pro- piamente dicha procede en una serie de reacciones por contrastes que sean necesariamente equivalentes a las que prodcense en los organismos, al pa- sar de una a otra edad, 80 pero deduzco de varios indicios que debe ser sta su opinin. De ser as, una de las cosas que ms inters tendra en sealar sobre el anlisis de la proposicin expresada en esas palabras sera que Bunge, cuando las escribi, us la palabra herencia, en el Derecho Consuetudinario, 81 con intervenciones no ha habido ya necesidad de tropas. Se acata al interventor sin protesta, porque ahora se sabe bien que detrs de l est el Gobierno nacional apoyado por todo el ejrcito. Ibd., p. 183. 80. Ibd., p. 184. 81. Ibd., p. 182. Mientras que el Derecho Consuetudinario se adquiere inconsciente e involunta- riamente, mediante una evolucin natural por la que pasa del inconsciente-involuntario a lo consciente- voluntario, lo inverso acaece en la lucha por el derecho. De ah que el proceso que ella implica sea un proceso educativo; precisamente porque, desde el punto de vista psicolgico, la educacin humana estriba en el arte de pasar lo consciente a lo inconsciente, el proceso tiene esta propiedad. Cuando el nio aprende a caminar se fja atentamente en cada uno de sus movimientos; tiene conciencia de dnde pone cada pie y cmo mueve cada pierna; para no perder el equilibrio medita y piensa sus impulsos; nada hace al acaso, porque entonces caera. Cuando el hombre camino, por el contrario, piensa en todo menos en el acto de caminar; lo ejecuta incons- cientemente. Su aprendizaje a caminar ha tenido pues por objeto pasar una asociacin de movimientos de lo consciente a lo inconsciente. Lo mismo ocurre cuando se aprende esgrima, o a tocar un instrumento musical, o un ejercicio cualquiera. Los principios son siempre tan penosos porque hay que tener fja la atencin, hay que tener conciencia de todo. Despus, ya se adquiere una memoria del brazo, de la mano, de los dedos. Se han pasado as asociaciones de movimientos a la memoria inconsciente o subconsciente. Respecto de la educacin intelectual, tambin consiste en formar asociaciones de ideas y gravarlas en la memoria, o sea, pasarlas de lo consciente a lo inconsciente. El estudiante lee concienzudamente su leccin; la sabr cuando no necesite ya leerla para repetir lo que dice el texto. Ha pasado a la memoria inconsciente las asociaciones de ideas, despus de repetirlas bastante con poca conciencia, mejor dicho, con toda atencin, que es el summum de la concien- cia. Ibd., pp. 182-183. El contraste entre el trnsito del Derecho Consuetudinario y su origen inconsciente y mate- rial, que produce lo que Ihering llama el materialismo o materialidad del antiguo derecho romano al mismo derecho en el crecimiento espontneo, y el caracterizado por la lucha por el derecho tiene lugar tanto respecto del hombre adulto respecto del nio cuando respecto de la educacin del hombre en relacin con la del pueblo. Ortiz.indd 101 22/08/12 14:24 102 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora el signifcado de una acumulacin que [] opera gradualmente, 82 mientras que la evolucin o donde prima [] su ley, se caracteriza por la serie contrastante de reacciones. Tengo que confesar que no puedo hacerme una idea razonablemente clara de lo que pretende decir Bunge al afrmar de la herencia [] [que] es una acumulacin, al menos en el Derecho Consuetudinario, cuyo desenvolvi- miento opera, a la vez, gradualmente, en tanto que lo que se defnira como evolucin procedera como por saltos. Pienso que, ciertamente, esto es parte al menos de lo que quiere decir, aunque no lo sea todo y, por lo que se re- fere a este punto, no es mucho ms lo que se pueda aclarar de l. Creo que no puede estar estrictamente justifcada su afrmacin de que las reacciones de la evolucin diferen solamente de las correspondientes a los organismos por la violencia de los grandes movimientos jurdicos. 83 Pienso que lo nico que se deriva de esta premisa suya es que hay un crecimiento espontneo del Derecho, identifcable con el Derecho Consuetudinario 84 y otro, llamado precisamente evolucin, cuyo signifcado es incompatible con el concepto de la lucha por el derecho. 85 XI. Derecho consciente y derecho inconsciente Creo que ser importante empezar con el anlisis de los casos en que la iniciativa del derecho nuevo parte de los gobernantes mismos: a saber aquellos que ilustra con el ejemplo de las leyes Julia y Papia Popea, dadas por Augusto. Est claro que quiere decir que ni estas leyes ni la misma Revolu- cin Francesa signifcaron el triunfo que no se alcanza con dicha Revolucin porque se detiene en la democracia, sin llegar al comunismo, ni en la Edad Media, en la que ninguno de los principios que luchan por imponer su sello Por lo tanto, decir que el proceso tpico de la lucha por el derecho implica siempre una nueva educacin es, incuestionablemente, aceptar que el proceso de esa lucha consiste en un pasaje de lo consciente-voluntario a lo inconsciente-involuntario. Ibd., pp. 174-175 y 183. 82. Ibd., p. 184. 83. Ibd., p. 184. 84. Ibd., p. 179. 85. Ibd., p. 182. Ortiz.indd 102 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 103 al Derecho triunfa por completo. Dira que el principio que prima respeta las supervivencias de los dems y en cierto modo acata las tradiciones del de- recho local y el derecho romano modernizado. 86 Tambin dira, a propsito del derecho consciente y del derecho inconsciente, que representan los estados de cosas en que el trnsito de uno a otro se resuelve en la evolucin natural dada por el proceso en que la lucha por el derecho consiste, si bien creo que esta evolucin no opera nicamente mediante el paso de lo inconsciente involuntario a lo consciente voluntario. 87 Cul puede ser la forma nueva de esta evolucin? Pienso que ello se puede plantear aludiendo a lo que Bunge llama, con razn, evolucin inversa, evolucin que es de distinto tipo de la defnible como involucin, porque sta es regresiva, mientras que la inversin en que se resuelve la lucha por el derecho es el pase de lo consciente-voluntario a lo inconsciente-involuntario. 88 Me parece que esta teora no es ambigua. A mi entender, el menos, sig- nifca que toda atencin, que es el summum de la consciencia, se resuelve en una prctica institucionalizada de lo alcanzado deliberadamente como nocin por ella. La historia del derecho poltico argentino demuestra este proceso con las provincias intervenidas para garantizar la forma republicana alterada por el desorden imperante en ellas, hasta suprimir de ellas toda alteracin. Sin embargo, es cierto que todo derecho supone un crecimiento espontneo y hasta un sexo, asociable al fenmeno cuando es el [] conservador, porque en la mujer prima la ley de la herencia, mientras que el sexo mas- culino, porque es revolucionario, es el sexo de la evolucin o en el que prima la ley de sta, por tanto, podemos decir que la herencia, en el derecho consuetudinario, es una acumulacin que se opera gradualmente, y que el derecho-organismo crece y se desarrolla. De un modo opuesto, pienso que est claro que La evolucin propiamente dicha procede en una serie de reac- ciones por contrastes. Ahora bien, aunque en los organismos prodcense tales reacciones, al pasar de una a otra edad, raramente tienen la violencia 86. Ibd., p. 181. 87. Ibd., p. 182. 88. Ibd., p. 182. Ortiz.indd 103 22/08/12 14:24 104 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora de los grandes movimientos jurdicos, que convierten rpidamente a oscuras larvas subterrneas en radiantes mariposas. 89 XII. tica, biologa y derecho En qu consiste el problema planteado en el apartado siguiente, titu- lado Bases biolgicas del derecho? Creo que hay que reconocer que la misma expresin utilizada para designar su contenido es un tanto extraa puesto que su signifcado no est totalmente claro. Si hubiese dicho bases sociales o sociolgicas en lugar de biolgicas hubiera parecido menos extraa y tal vez su signifcado parecera ms claro. Pienso que clarifcaramos el sig- nifcado de bases biolgicas poniendo de manifesto que esta expresin ha sido de uso corriente entre los flsofos como abreviatura de determinismo biolgico u organicismo jurdico. El hecho es que ha habido una larga tra- dicin flosfca de acuerdo con la cual se han usado de un modo equivalente las tres expresiones bases biolgicas, bases sociales y bases orgnicas. Adems se han empleado todas ellas como si no precisasen explicacin. No conozco el origen de este uso. Ya aparece en Comte, y puesto que emplea las expresiones como si no requirieran aclaraciones, es de suponer que hayan sido usadas anteriormente con el mismo signifcado. En cuanto a Bunge hay un pasaje, precisamente el primero del apartado 52, en el que dice que toda accin humana responde a [] [una] primera base biolgica de equilibrio realizado por actos que se acusan en sensa- ciones de dolor y placer. Dice que la vida implica un equilibrio entre las condiciones internas del organismo y las externas o del ambiente. Ahora bien, puesto que la sociabilidad es un resultado de ciertas acciones huma- nas y la tica se form para mantener esa sociabilidad, la tica es un efecto indirecto del primer principio biolgico, del equilibrio vital, factor de la sensibilidad que a lo menor [es] el resultado del fenmeno del placer y del dolor y de sus consiguientes reacciones. Pero a su vez, como el derecho es 89. Ibd., p. 184. Ortiz.indd 104 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 105 una parte de la tica, el origen indirectamente biolgico de la tica lo es tambin del derecho. 90 Por tanto, el desarrollo del derecho obedece [] a principios biolgi- cos, y si se puede probar que el crecimiento espontneo es un procedimiento psicolgico consistente en pasar lo refejo, inconsciente e involuntario a la conciencia y la voluntad 91 se probara ipso facto que hay al menos un carcter genuinamente biolgico en este proceso. 92 Es decir, si puede probar que la biologa [] da la forma en que las especies, por la seleccin natural, van adquiriendo poco a poco la conciencia y la voluntad de sus actos, habr probado que el derecho, como producto del organismo humano, reproduce [] al formarse las condiciones de la evo- lucin animal, cuya ltima consecuencia es ese organismo humano.
Como es obvio, hay miles de cosas diferentes, tales que si puede probar en algn momento su relacin con el organismo humano, habr probado su existencia biolgica o de base biolgica. Acaso no puede probarse la raz biolgica, a for- tiori, de acciones distintas de las consciente-voluntarias? 93 Si se ha probado o puede probarse la relacin entre las acciones elabo- radas del pensamiento y la biologa, tambin se pueden dar demostraciones distintas del origen biolgico de actos complicados que, a pesar de tener un fn utilitario, se realizan inconsciente-involuntariamente; pero estas demos- traciones indicaran que los actos en cuestin, lejos de ser refejos, encajan en el concepto de los actos instintivos, a cuyo orden pertenece el maravi- lloso instinto de ciertas avispas (la ammophila) para caer sobre determinados gusanos [] y picarlos justo en los segmentos. 94 Quiero sealar que cuando Bunge se refere al fenmeno explicado por los naturalistas como proceso psicolgico, hace una afrmacin que, mutatis mutandis, es aplicable a toda educacin. Consecuentemente afrma, una vez 90. Ibd., p. 184. 91. Ibd., pp. 184-185. 92. Ibd., p. 185. 93. Ibd., p. 185. 94. Ibd., p. 186. Ortiz.indd 105 22/08/12 14:24 106 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora ms, el carcter necesario del paso continuo, en la evolucin biolgica, de lo consciente a lo inconsciente. 95 Ahora bien, an aceptando que se entienda adecuadamente el determi- nante hereditario del comportamiento como usado para expresar el trnsito indicado, pienso que la proposicin que expresa que con el instinto se forma la inteligencia y con la inteligencia se adquieren instintos no es autocontra- dictoria ni representa una reductio ad absurdum. Considero que la nocin de que el crecimiento espontneo del derecho reproduce el primer fenmeno es un concepto perfectamente claro y, por lo tanto, basta descubrir lo que Bunge quiere decir con esta identifcacin para tener una proposicin perfectamente clara, proposicin que ciertamente es, al menos, parte de lo que pretende ofre- cer y que podemos discutir. Mi nica duda estriba en si ella es lo contrario de lo que quiere decirse con la proposicin siguiente, relativa a que la lucha por el derecho refeja el segundo, la adquisicin de los instintos.
Sin embargo, se tratara de dos fases del derecho correspondientes a los dos procesos tpicos de la evolucin biolgica en su parte psicolgica, mental o nerviosa. 96 XIII. Bases biolgicas del derecho Ahora bien, est muy claro que al formular en el pargrafo anteriormente tratado, el enunciado de que la tica es un efecto indirecto del primer princi- pio biolgico, del equilibrio vital, factor de la sensibilidad, Bunge ha hecho un gran nmero de afrmaciones diferentes. Mas me parece que el lenguaje empleado al formularlas es de tal carcter en ciertos aspectos, que no deja totalmente claro qu es lo que afrma exactamente. Se ver que ha expresado la proposicin precedente inicindola con las palabras la sociabilidad es un resultado de ciertas acciones humanas. Ahora bien, me parece que el modo ms natural (e incluso el nico modo natural, segn me parece) de entender estas palabras consiste en considerar que ex- presan una proposicin que no puede ser verdadera, a menos que se aclare, como el mismo Bunge lo hace al decir: la tica se form para mantener esa 95. Ibd., p. 186. 96. Ibd., p. 186. Ortiz.indd 106 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 107 sociabilidad. Ahora bien, si Bunge no hubiese empleado las palabras en ese sentido, entonces sera claramente falso su enunciado de que, puesto que el derecho [es] una parte de la tica, este origen indirectamente biolgico de [] [ella] lo es tambin del derecho. No slo por esto, sino tambin por otras cosas, pienso que emplea estas palabras en un sentido tal que la proposicin expresada por ellas no implica la negacin de su tesis de que El desarrollo de derecho obedece [] a principios biolgicos. 97
Adems, pienso que la proposicin que expresa por medio de ellas se ex- presa con ms claridad con las palabras del propio Bunge: aplico a la justicia los principios biolgicos, fsiolgicos y psicolgicos de manera verdaderamen- te positiva y cientfca.
Pienso que por lo que respecta a esta proposicin, que llamar relativa a la justicia biolgica, est clarsimo que no implica la tesis de que el derecho emerge [] como un principio social de eliminacin de los dbiles e ineptos. Est clarsimo que si esta tesis fuese consistente, habra de ser necesariamente falsa la de que, antes que [] [el] aspecto-resultado de la seleccin natural, la evolucin biolgica da al derecho bases ms inmediatas y anteriores. Si el principio del placer y el dolor y la adquisicin de la con- ciencia y los instintos no es anterior a la lucha humana y la seleccin, se seguir el error [de] principiar por donde debera terminarse. 98 Supondr que la proposicin que Bunge pretenda expresar (de manera impropia, segn creo) con las palabras La lucha humana y la seleccin son los resultados del proceso cuyo origen es la formacin de la conciencia y de los instintos here- ditarios por medio de las reacciones del placer y el dolor 99 es la proposicin segn la cual cuando el derecho [] siembra la semilla del Estado llega a presentarse como una lucha de seleccin humana y aun as, como lo prev muy bien el mismo Darwin, solo de manera harto compleja y difusa. 100 97. Ibd., p. 184. 98. Ibd., p. 187. 99. Ibd., pp. 187-188. 100. Ibd., p. 188. Ortiz.indd 107 22/08/12 14:24 108 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora XIV. Causa fnal y causa efciente en el origen del derecho El siguiente aspecto sobre el que creo que podra haber alguna duda y sobre el que discurre Bunge en el ltimo de los apartados de este mismo captulo se refere a cmo emplea la palabra antropomrfca o, tambin, antropocntrica. Supondr que la usa de tal manera que solo se puede decir verdaderamente que supone la tesis del hombre [] [como] centro y eje del mundo si y solo si se puede decir tambin que es la misma tesis, o parte de ella, que piensa que Dios ms que el Infnito, la Naturaleza, el Acaso, o lo que fuere, procede y rige los fenmenos con sentimientos e ideas humanas, y que la afrmacin de que tal error antropocntrico o antropomrfco asume la tpica forma de un error teleolgico 101 es falsa mientras que la opuesta es verdadera. En consecuencia, el signifcado con el que aqu se usa antropo- mrfco, no es el que los autores describen como opuesto a la teologa sino ms bien en consonancia con ella. Otro aspecto que parece requerir alguna explicacin es el uso que hace Bunge de la expresin, contraria a nuestro defcientsimo lenguaje fnalista, de que l se forma por una aquiescencia experimental.
Entiendo que emplea aqu la expresin causa fnalis 102 para negar sta no solo al curso de la natu- raleza orgnica como obra predeterminada de un Ser que procede con arreglo a un plan. En otras palabras, afrma que la necesidad de afrmar el mecanismo en las Geisteswissenschaten es la misma que existe en las Naturwissenschaten, en especial la ciencia del Derecho, en la que todos los juristas profesan el error teolgico por el que el Derecho ha sido creado voluntaria y racionalmente por el hombre. 103 Pero, si se dice esto, su afrmacin es lgicamente equiva- lente a la afrmacin de que el mecanicismo defne lo que se entiende por su proposicin relativa a la aquiescencia experimental como afrmativa no de la causa fnalis sino de la causa effciens del Derecho. Por tanto, Bunge est dando a entender que la expresin en cuestin no signifca un claro y def- nitivo razonamiento utilitario, sino, ms bien, una adaptacin todava sin 101. Ibd., p. 188. 102. Ibd., p. 190. 103. Ibd., p. 189. Ortiz.indd 108 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 109 conciencia y sin voluntad determinantes. 104 Mas qu queremos decir al afr- mar la negacin de la causa fnalis en el origen del Derecho? La afrmacin supone que el Derecho nace por meros movimientos vitales, tan mecnicos y simples como las reacciones adaptativas de los microorganismos inferiores que fuctan entre el reino animal y el vegetal, si hablamos de que una pro- posicin como la de que el Derecho Consuetudinario y voluntario defne el Derecho, debemos estar empleando esta defnicin como signifcativa de un modo de epifenmeno o sobrecargado al Derecho primitivo y original. 105
Creo que est sufcientemente claro en qu sentido se puede decir que Bunge concibe el Derecho histrico en estos trminos y al originario como la ne- gacin, aunque no necesariamente absoluta, de la conciencia fnalista del hombre histrico, o sea de lo que generalmente se llama conciencia en psicologa. 106
Mas al decir que la escuela histrica inicia ya una primera reaccin positiva, que luego se acentuar con la escuela econmica, dice en realidad que no ella sino nicamente la biologa podr descubrir la ultima ratio del Derecho, su verdadero origen prehistrico, su verdadera naturaleza de reacciones espon- tneas cuya fnalidad utilitaria hemos venido a conocer bien tarde y que probablemente, an en nuestros das, apenas conocemos a medias. 107 Ahora llegamos a un ltimo punto. Lo que Bunge dice realmente es que las dos fases, mecanicista, la primera, y teolgica, la segunda, pueden conside- rarse como defnicin de lo que se entiende como contrario a la proposicin que enuncia: el Derecho ha sido creado voluntaria y razonablemente por el hombre. Por tanto, si es cierto lo que acabo de decir, esta ltima proposicin, adems de monstruosamente falsa, es por supuesto anacrnica. Parece, pues, que en este mismo anacronismo incurriran quienes aplicaran, en el futu- ro, a nuestro actual Derecho, la clarividencia inherente al Derecho en sus nuevas fnalidades humanas,
en lugar de hablar de la inexplicable miopa de los jurisconsultos y los legisladores del siglo XX. 108 104. Ibd., p. 190. 105. Ibd., p. 191. 106. Ibd., p. 192. 107. Ibd., p. 193. 108. Ibd., p. 193. Ortiz.indd 109 22/08/12 14:24 110 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora XV. Error teleolgico en la ciencia jurdica En el ltimo pargrafo del captulo VII que estamos estudiando desarro- lla Bunge toda una teora sobre lo que llama El error teleolgico en la ciencia jurdica. A qu se refere con la nocin de error? Qu razones hay para considerar que el problema de los fenmenos que constituyen el objeto de tal ciencia puede resolverse del mismo modo que se resuelve el problema de las fenmenos de las ciencias naturales? Creo que no hay duda de que cuando Bunge habla de la Biologa como ciencia usa la expresin error teleolgico 109 para designar aquel error que con- siste en la consideracin de la naturaleza orgnica como obra premeditada de un Ser que procede con arreglo a un plan.
El autor intenta aclarar este enunciado cuando se refere a la necesidad, precisamente derivada de tal con- sideracin, de descubrir en cada especie animal o vegetal un pensamiento creador encarnado. Este pensamiento sera la expresin material de una causa fnal con designio fjo, o sea de lo que signifcara la persecucin de un objeto y sera por eso defnible como causa fnalis. 110 Ahora bien, est muy claro que al formular este enunciado, Bunge hace un gran nmero de afrmaciones diferentes. Mas me parece que el lenguaje empleado al formularlas es de tal carcter, en cierto aspecto, que no deja to- talmente claro qu es lo que afrma exactamente. Mencionar por orden las principales razones por las que es as. Se ha visto que expresa la proposicin principal sobre el punto mediante las palabras naturaleza orgnica como obra de un creador. Ahora bien, me parece que el modo natural (incluso el nico modo natural, segn me parece) de entender estas palabras consiste en considerar que expresan una proposi- cin que no puede referirse a la causa fnalis nicamente como determinante de la creacin de la naturaleza orgnica, a menos que considere el curso de esa naturaleza como dominado por la causa effciens de los hechos y los fen- menos: es decir, no es contradictoria la proposicin la naturaleza orgnica 109. Ibd., p. 188. 110. Ibd., p. 189. Ortiz.indd 110 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 111 ha sido creada por Dios, aunque ella se conduce u opera con arreglo a la causa effciens. Ahora bien, si Bunge se hubiera referido a la causa fnalis solo con respecto a la obra creadora de Dios y hubiera excluido a sta de las regularidades de la naturaleza creada, entonces sera claramente innecesaria su alusin a las ciencias naturales contemporneas como rectifcadoras del error de atribuir a las dominadas por el teleologismo una fnalidad al desenvolvimiento de su objeto y, por tanto, considerar sus hechos en trminos no legaliformes o vinculados por conexiones nmicas, sino estrictamente teleolgicos. No solo por esto, sino tambin por otras cosas, pienso que emplea estas palabras en un sentido tal que la proposicin expresada por ellas no implica un teleo- logismo exclusivamente teolgico. Adems, pienso que la proposicin que expresa por medio de ellas se puede expresar con ms claridad con las pala- bras La naturaleza orgnica discurre, como su creador, con arreglo a fnes. Pienso que por lo que respecta a esta proposicin, que representa el error teleolgico al que se refere Bunge no solamente en este pargrafo de su libro, est clarsimo que no implica un punto de vista coincidente con la visin de las ciencias Naturales contemporneas y, por eso, favorable a la bsqueda siempre [de] la causa effciens de los hechos y los fenmenos. Est clarsimo que si Bunge se hubiera referido a una teleologa teolgica en su proposicin principal, habra de ser falso o contradictorio este punto de vista con su crtica no solamente del teleologismo en los dominios de las ciencias naturales sino en el campo de la ciencia del derecho. Si el error teleolgico de que nos habla Bunge aparece o se manifesta tambin en las ciencias sociales, y sobre todo en las [] jurdicas, se sigue que l reina necesariamente en las natu- rales y que en todos los casos es una manifestacin de los viejos prejuicios metafsicos. 111 Supondr que sta es la proposicin que Bunge pretende expresar (de manera impropia, segn creo) con las palabras considerar la naturaleza orgnica como obra premeditada de un Ser que procede con arre- glo a un plan. Supondr que pretende afrmar de los hechos humanos tanto como de los naturales lo mismo que niega respecto de la obra del creador de la naturaleza orgnica. 111. Ibd., p. 189. Ortiz.indd 111 22/08/12 14:24 112 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora El siguiente aspecto sobre el que creo que podra haber alguna duda se refere a cmo emplea Bunge las palabras causa effciens. Supondr que las usa de tal manera que solo se puede decir verdaderamente que un hecho p implica otro q, si tambin se puede decir verdaderamente que el hecho p se sigue de q, y que la afrmacin de que q no desaparece si p falta, no solo es falsa sino tam- bin contradictoria con la nocin de p como condicin necesaria y sufciente para la produccin de q. En consecuencia, el signifcado con el que aqu se usa causa effciens, no es el que algunos autores describiran como el signifcado especial conferido a p como condicin sufciente pero no necesaria de q, y al que de ordinario se referen por medio de la expresin compuesta complejo de causas sufcientes que pueden producir alternadamente el mismo efecto. 112 Esto es as, porque este signifcado especial es tal que, suponiendo que no ocurra que p tenga lugar, se sigue que no se puede afrmar verdaderamente que q no ocurrir. Pienso que est claro que Bunge no emplea aqu causa effciens con este signifcado especial. De ser as, sera falsa evidentemente su afrmacin de la causalidad que supone el orden de sucesin positiva pro- pio de la llamada por l mismo ley de causalidad de los fenmenos sociales. De acuerdo, es cierto que Bunge considera esta ley como ley de las cuatro fases de los fenmenos sociales 113 y, en consecuencia que sostiene que la explicacin causal de ellos solo tiene lugar mediante la consideracin de su causa no solo como operativa ab extrinseco sino como necesaria y, por eso, como causa sine qua non. No me cabe duda de que Bunge usa aqu causa effciens no en este sentido especial, sino en el sentido que la palabra tiene ordinariamente cuando se la emplea para designar la causa indispensable y por eso la defne como requisite cause. 114 Un segundo aspecto que parece requerir alguna explicacin es el uso que hace Bunge de la expresin complejidad de las causas efcientes. Entiendo que emplea aqu la expresin complejidad de tales causas en el sentido que creo ms natural; a saber: signifca complejidad la calidad de lo que abraza varias cosas y, por eso, varias causas. En otras palabras, afrma que esta variedad 112. Cgr. Bunge, 1959, 2.1.2. 113. Cgr. Bunge, 1905, p. 14. 114. Cgr. Bunge, 1951 ob. cit., 2.1.2, n. 7. Ortiz.indd 112 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 113 causal estara dada no tanto por la concurrencia con ella de una cierta vague- dad de los factores psicolgicos cuanto por la consideracin de esta vaguedad como determinante de la misma complejidad causal. Pero, si dice esto, su afrmacin es lgicamente equivalente a la afrmacin de que la referida varie- dad explica las difcultades existentes para la determinacin de la causa sine qua non de los fenmenos sociales. Mas qu se quiere decir al afrmar que tales difcultades impiden la determinacin causal en trminos de la causa effciens y no de la causa fnalis? Si hablamos de que las difcultades son la causa de la indeterminacin causal, debemos de estar empleando variedad causal en un sentido defnible en trminos no de la inexistencia de una causa sine qua non sino de la imposibilidad de establecer sta por la vaguedad de los factores psicolgicos. 115 Creo que est sufcientemente claro en qu sentido se puede decir que esta vaguedad determina la indeterminacin causal en trminos de la causa effciens. Decir que esta indeterminacin deriva de la imposibilidad gnoseol- gica de descubrir la causa effciens de los hechos y fenmenos que constituyen el subiectum scientiae de la ciencia del derecho y no solamente la sociologa, no signifca ni ms ni menos que lo siguiente: cualquiera que afrme la idea de la complejidad de las causas efcientes dar una defnicin correcta de lo que se quiere decir con el enunciado relativo a ellas como campo fecundo para los viejos prejuicios metafsicos 116 si o solo si por tal complejidad se entiende la referida difcultad para el descubrimiento de la causa effciens inherente a los fenmenos de que se trata. Mas al decir que quien afrme que el enunciado en cuestin no signifca otra cosa que la negacin de toda base cientfca a la sustitucin de la causa effciens por la causa fnalis dar una defnicin correcta de lo que signifcan las conexiones nmicas de los fen- menos involucrados en la relacin establecida por ellas, decimos dos cosas distintas sobre la misma relacin. Decimos que lo que se afrma acerca de ellas signifca el reconocimiento de la imposibilidad de formular un enunciado legaliforme explicativo de la doble condicionalidad sufciente y necesaria inherente a la causa effciens 115. Ibd., p. 189. 116. Ibd., p. 189. Ortiz.indd 113 22/08/12 14:24 114 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora como causa sine qua non; pero no que pueda decirse con propiedad que al afrmar eso est dando una defnicin de la causa en cuestin como pro- piamente fnal. Ambas cosas son ciertamente distintas, ya que no se puede decir, ni mucho menos, que todo fenmeno social, por el hecho de serlo, conlleva a un indeterminismo apropiado para su defnicin en trminos de una explanacin teleolgica. Tambin es verdadera la afrmacin de que este ltimo tipo de explanacin no implica necesariamente la negacin de toda base cientfca y positiva a la construccin respectiva y, sin embargo, quien haga tal afrmacin no dar una defnicin del mismo tipo que la brindada por Bunge. Por otra parte, la afrmacin que este ltimo hace en relacin con el tipo de explanacin defnible como teleolgica no signifca ni ms ni menos que la identifcacin de toda teleologa con los viejos prejuicios metafsicos inherentes no slo a la consideracin teleolgica metafsica sino tambin teol- gica de la realidad implicada en el punto de vista que considera la naturaleza orgnica como obra premeditada de Dios. Ser necesario que digamos ms tarde algo sobre el problema de las con- diciones que debe satisfacer un enunciado explicativo teleolgico para que se le pueda considerar propiamente una demostracin cientfca y no teleolgica del explanandum. Por el momento, slo quiero dejar claro que supondr que cuando Bunge dice error teleolgico se compromete con dos afrmaciones: (a) que la proposicin relativa a este error no signifca ni ms ni menos que una proposicin que afrma que toda explanacin teleolgica es una falacia tanto sobre la fnalidad divina atribuida a los fenmenos cuanto sobre la fnalidad humana inherente a los de este carcter; (b) que quien afrma el error teleolgico puede decirse que da una defnicin que supone que todos los explanables en trminos del modelo nomolgico deductivo de Carl G. Hemple, 117 puesto que el enunciado que afrma el error teleolgico es ver- dadera, una defnicin correcta del signifcado de la proposicin mencionada. 117. Cfr. Hempel, Carl G., Explanation on Sciencies and History, en The Philosophy of Science (1968), Oxford University Press, Londres (compilador P. H. NIDDITCH), 2; Aspect of Scientifc Explanation, en Aspects of Scientifc Explanation and other Essays in the Philosophy of Science (1965); Deductive-Nomological vs. Statistical Explanation, en Minnesota Studies in the Philosophy of Science, vol. III (1962). Ortiz.indd 114 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 115 Ahora llegamos a un ltimo punto. Lo que Bunge dice realmente es que el error en el que incurren, si no todos, casi todos los juristas, es el de sostener la idea de que el derecho ha sido creado voluntaria y racionalmente por el hombre, y no en cambio la de que l es un fruto independiente de la conciencia y de la voluntad humana, 118 por lo tanto, si es cierto lo que acabo de decir, lo que afrma Bunge es que tanto los fenmenos naturales como los humanos estn desprovistos de toda causa fnalis. Considero completamente cierto que una tesis que se formula en contra de la idea de que el hombre pueda formar, pueda crear nada sin una causa fnalis ms o menos clara se pueda contemplar como conciliable con el punto de vista con arreglo al cual toda otra humana es explanable por el modelo nomolgico-deductivo o in- ductivo. Me inclino a no pensar que ste es el verdadero punto de vista de Bunge. Su proposicin contraria a la idea de una causa fnalis del derecho 119
es la misma proposicin que niega que esta proposicin sea falsa, y se usara incorrectamente la expresin entrecomillada si se pretendiera que signifca algo diferente de lo que el propio Bunge pretende que signifca. Si tenemos que admitir con este autor que el derecho es [] como una aquiescencia experimental de los hombres. No haremos ciertamente una argumentacin congruente con esta idea si formulramos la idea de tal aquiescencia como deliberada o con arreglo a fnes. Sin embargo, creo que haramos una argu- mentacin inconsistente si discurriramos acerca de ella sin distinguir lo que el propio Bunge considera como sometimiento de los hombres [] a las normas jurdicas derivado de una experiencia [que] les obliga a ello. 120 Parece, pues, que si hubiese hecho la distincin correspondiente, habra diferenciado correctamente la accin normativa de la conducta con arreglo a la norma. Me parece fuera de toda duda que de la proposicin o afrmacin o enunciado la concrecin del derecho es algo como una aquiescencia experi- mental de los hombres, no se sigue por s mismo nada acerca del enunciado relativo a una accin normativa cuyo signifcado sera teleolgico y, por eso, explanable con arreglo al modelo del silogismo prctico o esquema (PI) de 118. Cgr. Bunge, ob. cit., p. 189. 119. Ibd., p. 191. 120. Ibd., p. 190. Ortiz.indd 115 22/08/12 14:24 116 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora von Wright. 121 Aunque quiz el enunciado, complementario del relativo a la equiescencia de que se trata, sea difcilmente comprensivo del caso signi- fcado por la referida accin normativa, no se sigue de esto que el concepto de aqulla excluya necesariamente la de sta. Por lo tanto, pienso que quien afrme, como Bunge lo hace, que el derecho se forma por una aquiescencia experimental, se compromete con la afrmacin de que tambin aquella accin es manifestacin del estado de cosas que supone esta equiescencia. Ahora bien, no me cabe duda de que cuando Bunge dice que ella nos trae a la mente la idea de una especie de contrato tcito y que el concepto de lo experimental, por su parte, la de una suerte de experimentacin consciente y voluntaria, 122 formula estos enunciados de tal modo que se compromete a afrmar que la socorrida metfora de que el derecho nace y crece como un organismo, debida a Ihering, signifca que el derecho nace por meros movi- mientos vitales, tan mecnicos y simples como las reacciones adaptativas de los microorganismos inferiores, que fuctan entre el reino animal y el vegetal. 123 Suponiendo que mi interpretacin de las palabras de Bunge sea correcta en los aspectos sealados, sguese que dos de las diversas afrmaciones que formula en los enunciados citados son: (a) La proposicin de que la adquisicin de la conciencia o voluntad es un epifenmeno o un sobreagregado implica y es implicada por la pro- posicin que niega carcter teleolgico no slo al llamado contrato tcito y a la referida experimentacin, sino a lo que estara dado por la elaboracin legislativa del derecho; en otras palabras, ambas proposiciones son lgica- mente equivalentes. (b) El enunciado consistente en la afrmacin de que el derecho [] [es] un fenmeno fnalista predeterminado no signifca ni ms ni menos que el error cartesiano de las ideas innatas o que el biolgico representado por la concepcin de [] las especies animales como entidades todas invariables desde su origen simultneo hasta nuestros das. 124 121. Cgr. von Wright, ob. cit., 3, 4. 122. Cgr. Bunge, Teora del Derecho..., cit., pp. 190-191. 123. Ibd., p. 191. 124. Ibd., p. 191. Ortiz.indd 116 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 117 Pero qu quiere decir Bunge al afrmar que si bien el teleologismo im- plica conceptos falsos acerca del origen y la naturaleza del derecho, no tanto respecto a su desarrollo histrico y actual?
Este problema me ha dejado te- rriblemente perplejo. Mas pienso que puedo vislumbrar algo que quiz haya querido decir, y que encaja con otras afrmaciones suyas. Si quisiese decir que el imperio de la causa effciens corresponde al derecho [] en su origen, mas no a ste en la actualidad, afrmara simplemente que Bunge expresa una proposicin autocontradictoria, y por tanto solo necesitara decirnos cules son las propiedades del nuevo derecho que, segn l, diferira del primitivo, para que nosotros comprendisemos perfectamente su punto de vista y dis- cutisemos si es verdadero o no. Pero lo que afrma es que l no ha querido signifcar con sus proposiciones relativas al derecho en su origen que ste fuera tan inconsciente como la materia inorgnica, sino solo que [] l [deba] carecer de la conciencia fnalista del hombre histrico, o sea de lo que general- mente se llama conciencia en psicologa. Lo que quiere decir se hace ms sencillo si consideramos cules son, segn l, los dos tipos de signifcado de la conciencia fnalista en cuestin. Dice que el derecho histrico representa una continuacin del primitivo caracterizado por la actividad de nuestros antepasados animales, y que el no advertir este hecho es precisamente lo que constituye la sustancia del error teleolgico en jurisprudencia. 125 Tambin nos dice que si las escuelas teolgicas y clsicas lo llevan a grado extremo, y acaso ninguna ms que las teoras racionalistas de fnes del siglo XVIII, no se puede negar al mismo tiempo que la escuela histrica inicia [] [inme- diatamente despus] una primera reaccin positiva. 126 En consecuencia, cuando dice que lo que generalmente se llama con- ciencia en psicologa corresponde a la nocin de la conciencia fnalista del hombre histrico, quiere decir al parecer que esta correspondencia no se refere a un acto nuevo teleolgico abruptamente confgurado como punto de partida de desarrollo histrico del derecho. Siendo las primitivas normas jurdicas diversas de la materia inorgnica, el teleologismo extremo de las teoras racionalistas dieciochescas, al negar la continuidad del hombre hist- 125. Ibd., p. 192. 126. Ibd., pp. 192-193. Ortiz.indd 117 22/08/12 14:24 118 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora rico respecto de sus antepasados animales, concluye en el error de atribuir a este ltimo lo que no estara ya dado, en germen, en su pasado animal prehis- trico. Por tanto, cuando dice que l mismo afrma que el derecho, a lo menos en su origen, [] [es] un fenmeno desprovisto de toda conciencia y fnali- dad, quiere en realidad decir no que niega toda deliberacin en el derecho primitivo, sino que afrma una conciencia ms o menos vaga y nebulosa, 127
y por eso una nocin de fnalidad utilitaria
atribuible en todo tiempo a las reacciones espontneas inherentes a su verdadera naturaleza. 128
Por tanto, a primera vista, parece que la teora de Bunge fuera autocontra- dictoria; como si sostuviese que el derecho histrico posee realmente una conciencia fnalista defnible como teleolgica! Quiz es la consideracin de que esta proposicin es contradictoria lo que lo lleva a identifcar la ultima ratio del derecho, su verdadero origen prehistrico con una fnalidad utilitaria de reacciones espontneas propias de su naturaleza. 129 Mas creo que debemos admitir que la proposicin de Bunge sobre el de- recho no es autocontradictoria. Por el contrario, lejos de ser cierto que Bunge niega toda teleologa a las reacciones vitales que constituyeron las primitivas normas jurdicas, creo que precisamente no lo hace porque excluye de ellas la inconsciencia inherente a la materia inorgnica. Por lo que respecta a su proposicin de que el error teleolgico comporta un anacronismo, creo que estas palabras signifcan la afrmacin de que la tesis teleolgica teolgica es la rechazable por el punto de vista biolgico, mientras que esta perspectiva no excluira la fnalidad utilitaria y por eso la teleologa utilitarista inherente a la evolucin que discurre desde la incipiente vida psquica de los protistas a la suma vida psquica del hombre. 130 En otras palabras, afrma desde el comienzo que el concepto de que el derecho conciente y voluntario es un modo de epifenmeno o sobrecargado al derecho primitivo y original 131 no excluye el concepto de una conciencia 127. Ibd., p. 192. 128. Ibd., p. 193. 129. Ibd., p. 193. 130. Ibd., p. 192. 131. Ibd., p. 191. Ortiz.indd 118 22/08/12 14:24 marcelo bazn lazcano | 119 que, aunque mas o menos vaga y nebulosa, con todo se resuelve en una fnalidad utilitaria y por eso en una teleologa eudemonista contraria a toda teologa y no solamente a una visin teleolgica de las normas sobre la conducta humana. Es falso, naturalmente, que su visin opuesta a la tesis del llamado error teleolgico signifque la afrmacin de este mismo error que supondra la atribucin de la causa fnalis al derecho primitivo; es pre- cisamente la negacin de l. Pero tampoco el punto de vista contrario a esta causa implica la afrmacin de la causa effciens como determinante. Esta es la razn por la que habra que rechazar cualquier opinin en el sentido de que la tesis defendida por Bunge sobre este particular en su Teora del Derecho (Principios de Sociologa Jurdica) se resuelve en un punto de vista mecanicis- ta extremo. Su negacin de toda teleologa teolgica y su afrmacin de la aquiescencia experimental en que consiste el sometimiento de los hombres a las normas jurdicas como derivada de una adaptacin todava sin conciencia y sin voluntad determinantes 132 no necesariamente implica la exclusin de la causa fnalis. Pero nada hay en lo expuesto en el apartado sobre El error teleolgico en la ciencia jurdica que implique la negacin de la tesis causalista. Todas las pro- posiciones formuladas en su discurso sobre el sealado error son de tipo que defnira como cuasi teleolgico. Y ex hypothesi, ninguna proposicin del tipo defnible como teleolgico habra de ser verdadera con respecto a la afrmacin central de que el hombre crea las normas jurdicas por simples movimientos casi refejos, sin darse cuenta de su alcance, su objeto ulterior, su fnalidad social, 133
ya que esta afrmacin est ms prxima a la idea de las conexiones nmicas que a las de una explanacin prctica contradictoria con ella. Bibliografa Bunge, Carlos Octavio, Teora del Derecho (Principios de Sociologa Jurdica), 1905. 132. Ibd., p. 190. 133. Ibd., p. 191. Ortiz.indd 119 22/08/12 14:24 120 | La moral, el derecho y el determinismo causal en la Teora ___________________, El Derecho (Ensayo de una teora cientfca de la tica, especialmente en su fase jurdica), 1907. ____________________, Estudios flosfcos, Buenos Aires, Vaccaro, 1919. Bunge, Mario, The place of the causal principle in modern science, 1951. Hellin, S. J., Jos, La analoga del ser y el conocimiento de Dios en Surez, 1946. Hempel, Carl G., Explanation on Sciences and History, en Nidditch, Peter H. The Philosophy of Science, Oxford, University Press, 1968, Vol. III, 2. ______________, Aspects of Scientifc Explanation, and other essays in the philosophy of science, New York Free Press, 1965. ______________, Deductive-Nomological vs. Statistical Explanation, en Minnesota Studies in the Philosophy of Science, 1962, III. Hegel, Georg Hilheim Friedrich, Uber die wissenschffinchen Bahand- lugsarten, en Schriften zur Politik und Rechtsphilosophie. Kant, Immanuel, Metaphysik der Sitten, 1785. ______________, Kritik der praktischen vernunft, 1788. Leibniz, Gottifried Nilhelm, Nouveaux Essais, 1704. Quiles, S. J. Ismael, La esencia de la flosofa tomista, 1946. Surez, S. J. Francisco, Disputationes Metaphysicae, 1597. Thomasius, Christian, Fundamenta iuris naturae et Gentium ex sensu comuni deducter, 1705. Welzel, Hans, Vandenhoeck und ruprecht, 1951. Wieacker, Franz, Privatieschts-Geschichte der Neuzeit. Unter besondener beciick- schticum der deutschen entwicklong, 1952. Wright, George Henrik von, Explanation and Understanding, 1971. Ortiz.indd 120 22/08/12 14:24 Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo Eduardo Barbarosch * Introduccin Lisandro de la Torre, fgura poltica indiscutible de la primera mitad del siglo XX, tuvo en su larga trayectoria parlamentaria una coherencia en su pensamiento y accionar poco comn. Algunos historiadores de las ideas polticas de ese perodo lo tenan como un poltico de escasa relevancia hasta su decidida actuacin en el Senado de la dcada infame en la defensa de una poltica nacional del comercio de las carnes y su denuncia contra los manejos corruptos de los frigorfcos extranjeros en las exportaciones de carnes. Cuan- do de la Torre asume una bandera que algunos consideraron que perteneca al campo nacional contra la denominada oligarqua y el imperialismo se lo erige en el fscal de la patria Se piensa que este poltico de origen liberal y en algunos casos considerado conservador, haba dado una vuelta de pgina a su biografa poltica primigenia, y por ello deba ser rescatado, ahora s, para las pginas doradas de la historia nacional. Lisandro de la Torre tuvo un origen en la poltica en el naciente Partido Radical, asumi incluso una actitud revolucionaria, no es otra su actuacin luego de graduado en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires al adherir a la Unin Cvica. Lideradas por Leandro N. Alem y Arist- bulo del Valle, su adhesin a las acciones revolucionarias las justifcaba de esta * Doctor de la Universidad de Buenos Aires. Profesor Consulto de Teora General del Derecho y Filosofa del Derecho, UBA. Ortiz.indd 121 22/08/12 14:24 122 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo manera: Excluido del comicio por la violenta arbitrariedad del gobierno no le quedaba al Partido Radical otro recurso que el de lanzarse a una revolucin justifcada. Su tesis universitaria 1 vinculada al rgimen municipal no haca previsible que, poco tiempo despus, de la Torre eligiera el camino de una visin tan radical de la poltica en sus aos mozos. Su tesis universitaria haca presumir que este inquieto y estudioso joven tena solo veinte aos cuando egres podra haber elegido continuar una vida acadmica y participar de la tradicin liberal conservadora de la elite de la poca. Sin embargo, ello no ocurri, no aspir a ser profesor en la facultad en la que se haba graduado. Aunque no puede dejarse de considerar que s hizo una gran docencia pblica, quizs como uno de los ms grandes parla- mentarios de la primera mitad del siglo XX, y por qu no, sostener que lo fue mucho despus de su desaparicin fsica. Cabe sealar que se le ofreci la ctedra de Finanzas en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, y desisti de su nombramiento para no obstruir la carrera de otro candidato. Lisandro de la Torre tena una formacin completa y muy elevada para su poca. En el Intermedio Filosfco, una conferencia, y luego una disputa con Monseor Franceschi, denota su dedicacin al estudio y una capacidad de razonamiento y de argumentacin polmica poco comn. No llama la atencin que cuando Clemenceau visita la Argentina y se llega hasta Rosario, ao del Centenario, su gua fue Lisandro de la Torre, y asombrado por los conocimientos de su gua que lo llena de admiracin, emite estas palabras: Ah! Voil lhomme qui doivent suivre les argentins! (Larra 2003). 1 La tesis universitaria del Dr. Lisandro de la Torre es presentada y aprobada en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires. Su ttulo: El Rgimen Municipal se encuentra editada en el Libro de Tesis en el ao 1889, que obra en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la UBA. La obra fue impresa en Buenos Aires en la Imprenta Pablo E. Coni e Hijos en 1889. El Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales fue el Doctor Manuel Obarrio. Existan tres mesas de Tesis. Se infere que su tesis fue evaluada por la Primera que estaba compuesta por su presidente, el doctor Luis Senz Pea, y los vocales: Doctores Pedro Goyena, David de Tezanos Pinto, Lucio V. Lpez y Gernimo Corts. El 23 de abril de 1889, consta una nota en la edicin que dice: Aprobada y frman Goyena y Enrique Navarro Viola. Agradezco al becario Martn Testa haber colaborado en ubicar el libro de Tesis citado. Ortiz.indd 122 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 123 La tesis universitaria Volviendo sobre su tesis sobre el Rgimen Municipal, el Captulo I lleva como ttulo: Las Instituciones Municipales: su importancia y su infuencia sobre la constitucin social, all adelanta como hiptesis que las ciencias sociales de ese siglo haban avanzado en cuestiones como la de la libertad, el parlamentarismo y el Estado. Considera que la cuestin municipal no ha sido olvidada y se encontraba ligada a todas esas cuestiones vitales como la de cualquiera de los problemas polticos. Pensaba el autor que convena amoldar el Estado a las exigencias esenciales a la comuna, que la consideraba como un organismo completo. Entenda que el rgimen comunal ms cercano a los individuos sera el refejo de la libertad y autonoma futura de la Repblica Argentina. Ello, consideraba, estaba consagrado en la Constitucin Nacional. Ella estableca que las provincias deban asegurar el rgimen municipal. Este sistema ase- gura que la asociacin de todo centro de poblacin aspira al bienestar general sin que aparezca el aspecto poltico, estaba implcito que la asociacin tena derecho a exigir en determinados aspectos su independencia del Estado. Conservar caminos, sostener la escuela o construir cementerios no era parte, histricamente, de la estructura del Estado, como tampoco de su or- ganizacin poltica. Los cambios que luego devinieron tenan la fnalidad de alcanzar la mayor perfeccin poltica. La democracia, sostena De la Torre, est obligada a fomentarla y alejarla de los avatares de la poltica del Estado. Pues cuando el Estado le confere funciones polticas, simultneamente se debilita su existencia al someterlas a su tutela con la cada de la libertad y el sometimiento al poder central. De la Torre en este trabajo nos entrega una cita del Dr. Lucio V. Lpez que resulta de absoluto inters. Deca el autor de la cita: La tradicin de la libertad municipal, se haba arraigado tanto en el pueblo espaol, era tan profunda la educacin que aquella sociedad haba alcanzado con ella, que todas las ciudades libres sintironse oprimidas por la mano del poder desptico que amenazaba descargarse sobre ellas y someter al vasallaje aquella sociedad viril y noble que gobernaba su vida, su fortuna y su pro- Ortiz.indd 123 22/08/12 14:24 124 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo piedad, ejecutando el ms legtimo de los derechos del hombre. El grito de los comuneros, sofocado en los cadalsos de Villamar, sera un baldn eterno para la monarqua absoluta y para el poder imperial de Carlos V; pero las instituciones libres de Espaa honrarn hasta la ms remota posteridad el nombre de los que cayeron defendiendo la libertad de sus pueblos y de sus hogares esclavizados por un rey extranjero que no supo respetarlos como los haban respetado los reyes espaoles. Lisandro de la Torre pensaba que las comunas eran la simiente de las instituciones libres, pero nada tenan que ver en su esencia con la forma po- ltica de la Nacin. Crea s que la democracia tena una mayor obligacin de fomentarla. Pero siempre separando los poderes polticos de los comunales. Si se defera en ellas el cuidado de funciones polticas, tarde o temprano que- daran bajo la tutela del Estado. La autonoma comunal deba centrarse en la visin del autor, en la administracin de la esfera econmica y domstica. El control de la comuna deba ser ejercido por los propios habitantes. Entenda nuestro autor que no se exiga que la administracin de la comuna estuviera en manos de gente con grandes dotes de ilustracin, ms bien consideraba que fueran personas a las que denominaba aldeanos econ- micos y honrados. Llamativamente, citando a un autor francs, culminaba el captulo sosteniendo que el inters pblico en la direccin de los negocios locales no deba depender de las simpatas de las autoridades centrales, sino de los deseos ms o menos inteligentes de los interesados. Esto tendra una infuencia relevante en ejercitar a los ciudadanos en el ejercicio del gobierno y comprender mediante las costumbres los benefcios de la libertad civil y poltica. Sin embargo, en plena juventud, Lisandro de la Torre participa de las ideas de J. S. Mill, sosteniendo: el derecho electoral debe corresponder a los que pagan impuestos, con exclusin de los que no pagan. La explicacin que hace de la Torre tiene su lgica. As dice: La funcin principal de las comunas consiste en imponer, percibir e invertir los impuestos locales; desde cualquiera de estos puntos de vista, su direccin corresponde nicamente a los que contribuyen a formarlos. Ortiz.indd 124 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 125 En el caso del Estado la cuestin es diferente, sus acciones interesan a todos de manera directa. La justicia, la defensa nacional, el servicio militar, tiene que interesar a todos. No hay nadie exento de los deberes de la patria. En cambio, sostena que en la comuna la contribucin es directa sobre la pro- piedad. Solo aquellos que soportan la carga deberan tener el derecho de elegir a sus representantes. Y ms adelante sostiene: Es precisamente invocando los principios de igualdad que no puede tolerarse que el proletario entre a administrar los caudales del contribuyente, porque la verdadera igualdad, tra- tndose de un cuerpo cuyo motivo de existencia es una contribucin, y cuyas funciones se referen principalmente a la inversin de ella, debe amoldarse a la desigualdad de los individuos ante esa contribucin. Consideraba luego, el peligro que signifcara que las clases obreras puedan pretender impune- mente gravar las fortunas ajenas, lo que llevaba a comprometer el porvenir con deudas excesivas. Es curioso, al menos, suponer que luego de esta tesis mucho ms extensa que esta breve resea, De la Torre habra de abrazar con pasin una accin revolucionaria bajo las banderas de la Unin Cvica. En 1890 se integra como Centinela de la Junta Revolucionaria en el Parque. En el ao 1893, toma por asalto la Jefatura de Polica de Rosario. Pareciera que dos fuerzas, en sentido contrario, impulsaban su accionar: uno poltico, el otro refexivo: el poltico con vocacin institucional. Admiraba por igual a Leandro Alem y Arist- bulo del Valle; ambos fallecen en el ao 1896, lo que genera un vaco en el movimiento radical que erige como fgura descollante a Hiplito Irigoyen. Lisandro de la Torre, enfrentado con Irigoyen, llega al famoso duelo de armas ocurrido en San Fernando un ao despus. Es la culminacin de la renuncia del tribuno demcrata progresista al Partido Radical luego de su actitud conciliatoria fracasada en la convencin del partido. Su alejamiento del Partido Radical se debi, como es sabido, a profundas diferencias, que tuvo con Hiplito Irigoyen. Se entiende, adems, como se extrae de sus propias palabras, que con la muerte de Del Valle y Alem la desmoralizacin era total en las flas del partido que, segn l, lo llevaban hasta la desventura de una consternacin perdidosa. Sin embargo, su origen revolucionario no poda predecir su valiosa participacin en los debates par- Ortiz.indd 125 22/08/12 14:24 126 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo lamentarios con una profunda y acendrada vocacin acadmica y republicana. Su formacin flosfca y cultural se evidencia en la obra que fue titulada In- termedio Filosfco, y su profunda versacin jurdica en sus intervenciones en el parlamento. La violencia en la que particip en sus aos juveniles no desdeca su vocacin por una acendrada formacin cuyos rasgos se evidenciaron en el transcurso de su vida poltica. Lisandro de la Torre no renuncia a la poltica, pero se distingue de Iri- goyen. ste ltimo lleva en s mismo la impronta del caudillo, sensible a la psicologa de las masas. Se dice de ste que descree de la intelligentsia, no admira a los intelectuales o aqullos que son ledos. No es este el carcter de Lisandro de la Torre, ilustrado desde su juventud se propone para su pas una organizacin respetuosa de las instituciones y asegurar, eso s, el sufragio universal y sin fraudes. Ello se destaca en su primer discurso en el Congreso de la Nacin cuando fue elegido por primera vez como diputado nacional luego de las elecciones celebradas en 1912. Su discurso todava es actual porque las formas de manipulacin, una variante del despotismo predo- minante en los feudos provinciales, son una constante, aunque morigerada con nuevos formatos de las prcticas de aquellas pocas. Preocupaba en ese discurso al Dr. Lisandro de la Torre (1954) ciertas cuestiones que describe magistralmente desde la tribuna de su diputacin, as deca: Ha transcurrido ms de medio siglo desde el da en que fuera uniforme- mente aceptada la Constitucin Argentina, y es doloroso comprobar que los frutos cosechados en el campo del sufragio son escasos. Gobiernos electores se han interpuesto sin cesar entre las urnas y el pueblo y, al fnal de la larga experiencia nos encontramos en plena bancarrota democrtica, sin partidos, sin programas, sin hbitos orgnicos en el pueblo. Recordaba el orador que a partir de la destruccin de los cabildos colo- niales en la provincia de Buenos Aires, en 1821, los gobiernos provinciales se apoderan de la polica local, y con ello se reduca al mnimo la autonoma de las comunas. De ah, dice, citando a Alberdi, que aquella ley de Rivadavia haba sido el brazo derecho de Rosas. Estas son las paradojas impensadas de las consecuencias legislativas. La visin de Lisandro de la Torre era aguda y Ortiz.indd 126 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 127 lcida, supona quizs con razn que era indispensable la polica comunal. Pues crea que esa polica sera una autoridad ms respetuosa de los derechos individuales, ms prudente y pacfca que aquellas policas militarizadas que esparcen inquietud en las campaas y ms en pocas electorales. Daba como ejemplo de la pertinencia de su propuesta, cmo funcionaban en Estados Unidos, en Inglaterra y en Australia, sociedades democrticas y organizadas. Dos aspectos resalta el tribuno, el primero, la necesidad de que sean las legis- laturas las que tengan la iniciativa de legislar y que se vede al Ejecutivo tal posibilidad, y sera colegislador solo con el poder de veto. En segundo lugar, instaurar formas de referndum e iniciativa popular, excluyentes del veto del Ejecutivo. Que opinaba sobre el rgimen municipal en las provincias? Esto deca: La polica y la justicia de paz, esos dos factores principales de todo proceso electoral, dependen del Poder Ejecutivo; los cargos pblicos se proveen todos por nombramientos directos de los gobernadores y se renuevan a capricho. La Honorable Cmara sabe que en estos momentos el Partido Radical, triunfan- te en Santa Fe, renueva en masa y sin sumario empleados administrativos con veinte aos de servicios, empleados que, muchos de ellos, no han intervenido nunca en poltica, y recompensa con esos puestos a amigos o a partidarios que no tienen otros ttulos ni otros merecimientos. Segua diciendo: () El Estado se apodera de rentas que son esencialmente municipales; y desapa- rece as la independencia fnanciera de las comunas y su poder de iniciativa, aumentando en cambio, la preponderancia del poder central, de quien de- pender, casi en absoluto satisfacer o no las necesidades locales que exigen gastos de consideracin Advierte Lisandro de la Torre, con su clara y elocuente oratoria, aquello que an es un mal actual del pas de los argentinos: la necesidad de colocar fuera del alcance del Poder Ejecutivo las instituciones primarias de la socie- dad, las instituciones municipales que son la garanta de la libertad (ob. cit, VI p. 271). Si no fuera por su aversin al voto de aquellos que no contribuan Ortiz.indd 127 22/08/12 14:24 128 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo con impuestos a las rentas de las comunas 2 , podra afrmarse que De la Torre pensaba en una democracia participativa que provena de abajo, del propio pueblo, pero con un alto grado de racionalidad. La participacin en la vida de las comunas le pareca una forma de extinguir el caudillismo, de reemplazarlo por lderes polticos que formaran parte de estructuras polticas de partidos organizados. Pero adverta sobre el desvaro que signifcara que un partido en el poder se perpetuara usando su infuencia en detrimento de sus adversarios. La centralizacin de las policas locales en manos de los gobernadores era para De la Torre la herramienta ms fuerte para perpetuarse en el poder, se requera un cambio, ese cambio no era otra cosa que delegar la polica a las comunas. La cultura poltica de nuestro pas deba llegar a una etapa superior y ello sera cuando se lograra la libertad electoral. Esa libertad electoral solo podra lograrse en plenitud si las instituciones provinciales alcanzaban una organi- cidad institucional que supona la no exclusin funesta de las oposiciones. La actuacin parlamentaria del Dr. Lisandro de la Torre. La defensa de una reforma constitucional Uno de los debates, poco recordado, es el que diera lugar a la decisin del gobernador de la Provincia de Santa Fe, de invalidar la nueva Constitucin sancionada el 13 de agosto de 1921 por una Convencin Provincial convocada al efecto. Esa Constitucin que puede considerarse un progreso sustancial an no visto en la reforma de la Constitucin Nacional de 1994, prescriba normas novedosas: la autonoma del Poder Legislativo para abrir por s mismo sus sesiones y prorrogarlas; amplio derecho de investigacin parlamentaria; inamovilidad de los jueces; supresin del secreto del sumario; descentraliza- cin judicial; extensin de las facultades de las municipalidades en los rdenes administrativos y rentsticos; abolicin de los impuestos a los artculos de primera necesidad; gravmenes al latifundio, al ausentismo y al mayor valor del suelo. Y tambin neutralidad religiosa del Estado. Ello dio lugar a que el gobernador Mosca, declarara ilegal el funcionamiento de la Convencin a partir del 15 de junio y nulas, por lo tanto, todas sus sanciones posteriores. 2. Pensamiento que modifca despus del ao 1908. Ortiz.indd 128 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 129 Quizs haya sido la propuesta laicista de esa Constitucin la que haya pro- vocado las reacciones de los sectores religiosos y clericales que infuyera en la decisin del gobernador. As opina Larra (2003) en el pequeo prlogo que hace al jugoso debate parlamentario que generara Lisandro de la Torre como diputado por la minora demoprogresista de Santa Fe en la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin. Algo similar, pero que culmin con un golpe de Estado mediante una pueblada, le ocurri a Nicasio Oroo con su proyecto laicista cuando fue gobernador del la Provincia de Santa Fe. En un caso, un gobernador anula la reforma constitucional, en el otro caso, oposito- res polticos y contrarios a la lnea secularizadora de Oroo, gestan su cada. Un autor como Loris Zanatta (1996) califca a Lisandro de la Torre como uno de los liberales ms coherentes de la poltica argentina quien se vio obli- gado, por defender principios y convicciones, a enfrentarse con la Iglesia. El mismo De la Torre muestra su extraeza y explica este enfrentamiento de manera singular frente al atropello de lo que consider la declaracin de ilega- lidad decretada por el gobernador radical, futuro candidato a Vicepresidente de la Nacin, muchos aos despus. Esto deca De la Torre: Bien seor presidente: yo que ignoro las pasiones antirreligiosas; yo que pas otra vez cuatro aos en esta Cmara sin promover un debate sectario y sin intervenir en los que se promovan entonces con ms frecuencia que hoy, entre catlicos y socialistas; yo que nunca cre en el peligro clerical, ni en la necesidad de precaverlo; yo que aspiraba ingenuamente a que cada cual creyera en lo que su conciencia le dictase; hoy, alarmado, angustiado, ante una conjuracin de intereses clericales que pretende, con mentiras y tergiver- saciones, destruir la Constitucin de mi provincia, reconozco que he estado en un error; que el clericalismo es un peligro para nuestras libertades (). Esto lo pongo ante los ojos de la Cmara: Una Constitucin argentina est en peligro de ser anulada por una conjuracin clerical! En el debate, que se inicia el 22 de septiembre de 1922, De la Torre como Diputado Nacional por la minora de la Provincia de Santa Fe, defende la validez de la Constitucin Provincial santafesina denunciando la ilegalidad del decreto dictado por el gobernador provincial tildndolo de instrumento Ortiz.indd 129 22/08/12 14:24 130 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo moscovita. La defensa del decreto se fundaba en que, si bien el gobernador santafesino no poda vetar la Constitucin sancionada, s poda anularla. De la Torre refuta esta tesis sosteniendo que si no poda vetarla, menos poda anularla, no es lcito a ningn Poder hacer de hecho lo que no puede hacer de derecho, sealaba en su alocucin en la Cmara de Diputados de la Nacin. La elocuencia de De la Torre es admirable, as refrindose a los defensores del gobernador dice: No hay veto! dicen Hay desconocimiento de hecho! Aceptemos el des- conocimiento de hecho y veamos las consecuencias que fuyen. La primera es esta: si no hay veto, es decir, si el acto del Poder Ejecutivo no emana de una atribucin constitucional, no puede obligar a nadie, ni puede entraar sanciones penales. No puede, desde luego, obligar a los otros pode- res del Estado que son autnomos y que tienen garanta por la Constitucin su libertad de criterio para apreciar las cuestiones doctrinarias. La Cmara de Diputados de Santa Fe, por ejemplo, ha acatado la nueva Constitucin. Por qu motivo cambiara de opinin? Porque el Poder Ejecutivo piensa de otra manera? Qu artculo de la Constitucin la obliga a someterse al criterio del Ejecutivo en estas materias? Un desconocimiento del Poder Ejecutivo no puede jurdicamente tener ms valor que una simple opinin del Poder Ejecutivo, aun cuando tome las formas absurdas de un decreto. Una simple opinin del Poder Ejecutivo carece de fuerza obligatoria. De la Torre refuerza sus argumentos mostrando lo absurdo de los argu- mentos vertidos por los defensores de un acto ilegal. La historia institucional posterior de la Argentina ha mostrado que la usurpacin de funciones tiende a legalizarse y los actos de hecho adquieren, por la fuerza de absurdos ropajes jurdicos, una justifcacin de la cual carecen en absoluto. As, De la Torre adelantaba muchos aos antes de que ocurrieran las sinuosas conductas de ciertos grupos dominantes que, conculcando la legalidad constitucional, pro- vocaron graves perjuicios al pas de los argentinos. El debate no solo fue retrico, pues por su extensin y profundidad adquiri un tono acadmico de alto relieve. Pues De la Torre cita, aunque como adver- sarios, a dos de los eximios constitucionalistas de la poca como es el caso del Ortiz.indd 130 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 131 doctor Montes de Oca y del doctor Gonzlez Caldern. El decreto del Poder Ejecutivo de Santa Fe se apoyaba en un estudio que lo acompaaba, desarrolla- do por el doctor Manuel Augusto Montes de Oca. Aseguraba De la Torre que ese dictamen infua en el juicio pblico con el argumento de autoridad: El doctor Montes de Oca lo ha fundado, el doctor Montes de Oca lo considera constitucional. En verdad, De la Torre afrma, y en el debate lo reconoce el Dr. Gonzlez Caldern, que ellos no se haban pronunciado sobre las faculta- des para anular la Constitucin por parte del gobernador Mosca. Montes de Oca, en su dictamen haba reeditado una opinin de Gonzlez Caldern en la cual le negaba a la Convencin Constituyente facultades implcitas para prorrogar el plazo de sus sesiones, pero de ninguna manera ello facultaba al gobernador a actuar de hecho ya que la cuestin deba ser deferida a la Legislatura. La Convencin Constituyente haba prorrogado el plazo de sus sesiones, ms all de los noventa das fjados por la Legislatura, y no haba razn, segn De La Torre, para que el gobernador por las vas de hecho denegara la licitud de la reforma. El punto central era de esta manera, si la Convencin Constituyente tena facultades implcitas para prorrogar sus sesiones, Gonzlez Caldern y Montes de Oca sostenan que no. Pero admitan que la Legislatura Provincial tena facultades implcitas para determinar el plazo de duracin de la Convencin Constituyente. Los argumentos de De La Torre: La Constitucin de Santa Fe slo dispone que, declarar la necesidad de reformar la Constitucin, no podr producirse sino sobre los artculos expre- samente designados en una ley, por una convencin constituyente compuesta por diputados elegidos directamente por el pueblo. Lgicamente, se deduce que, si la Constitucin de Santa Fe no ha fjado por s el trmino de dura- cin de la convencin, ni ha delegado expresamente el encargo de hacerlo en la Legislatura, lo deja librado a las facultades implcitas concurrentes de la legislacin y de la convencin. Esta interpretacin se apoya en lo que ha sucedido siempre, y quiz han de haber advertido los que sancionaron la Constitucin en esta forma que es ms propio dejar el ejercicio de una funcin secundaria a la propia convencin que a la Legislatura. Y que las Ortiz.indd 131 22/08/12 14:24 132 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo legislaturas se encuentran muy expuestas a equivocarse en esa materia, lo demuestra la de Santa Fe. Sigue argumentando ahora, contra las opiniones de los doctores Gonzlez Caldern y Montes de Oca, pues estos pensaban que la Legislatura de Santa Fe no tena la facultad expresa de fjar un trmino a la Convencin, pero agregaban que la tena implcitamente como una derivacin de la facultad de dictar leyes orgnicas y reglamentarias de la misma Constitucin. De la Torre, muestra su vena de jurista en su respuesta: () Qu se entiende, seor Presidente, por facultades implcitas? Son las que necesita esencialmente un cuerpo para llenar sus funciones para las que ha sido creado. Son facultades limitadas por la esfera de accin de las otras entidades que van a ser afectadas por su ejercicio; como todo sistema de go- bierno es ante todo una coordinacin de derechos, de deberes y de funciones () Es esencial, para que una reforma constitucional se realice, que la Legislatura tenga la facultad exclusiva de fjar el trmino de duracin de las sesiones de la convencin? No es esencial. Para De la Torre s es esencial que la Convencin Constituyente pueda continuar funcionando el tiempo necesa- rio para realizarla. Resume su pensamiento as: He ah resuelto el conficto: prevalece la facultad que salva la existencia del cuerpo y cumplimiento de la voluntad popular; cede la que lo llevara al fracaso. El contrapunto con el Dr. Montes de Oca proviene de las siguientes pala- bras del Diputado por Santa Fe: Y lo ms curioso, lo que slo sucede en este pas de improvisaciones, de condescendencias, de contradicciones y de reputa- ciones usurpadas, es que esa doctrina de la concurrencia y de la coordinacin de las facultades implcitas ha sido sostenida y divulgada, precisamente, por quien hoy lo niega: por el doctor Manuel Augusto Montes de Oca en sus Lec- ciones de la Facultad de Derecho, en sus apuntes de Derecho Constitucional, en la pgina 179 del segundo tomo, robusteciendo su opinin con la de Paschal, hace la siguiente cita admirable: Ortiz.indd 132 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 133 Esto es dice Paschal(sic), aun los poderes implcitos estn sujetos a con- diciones importantes cuando son usados como medios para llevar a ejecucin poderes o derechos; deben ser llevados a ejecucin de manera de no perjudicar a otros y como relacionados o subordinados a estos: que cuando los poderes implcitos o medios usados llegan a ponerse en contacto con los poderes im- plcitos o medios usados por otros poderes en ejecucin de poderes o derechos investidos en ellos, el menos importante debe ceder al ms importante, lo conveniente a lo til y ambos a la salud y seguridad, porque es conveniente hacerlo as. De manera retrica y sutil, De la Torre sealaba: Lstima que quien les deca a ellos con tanta razn, que las facultades implcitas son concurrentes y limitadas, haya dicho despus a un gobernador de provincia, para que se despachara a su antojo, que las facultades implcitas son limitadas y exclu- yentes! Lisandro De la Torre encara un lcido debate entre mentes formadas que hacen honor al Congreso de la Nacin cualesquiera sean las posiciones jur- dicas sostenidas e incluso sin dejar de remarcar las argumentaciones cruzadas con irona, humor e incluso haciendo alusin a las chicanas de unos y otros. As, De la Torre, se pregunta Era inconstitucional, era ilegal la ley 2003, que fjaba en noventa das la duracin de la convencin? No era ilegal mien- tras no pretendiera incluir una sancin de caducidad y dar a aquel trmino un carcter perentorio, un carcter improrrogable. Y por cierto que no lo pretenda. Para el diputado por Santa Fe no era ilegal ni inconstitucional sugerir a otro poder un rumbo o una actitud que se considerara conveniente para los in- tereses pblicos, pero la sugestin no puede convertirse dice en imposicin, ni atentarse de ese modo contra la existencia de los otros poderes. Atribuye as tanto a los doctores Gonzlez Caldern y Montes de Oca un error funesto cuando de interpretaciones de derecho pblico se trata: la unilateralidad. Esa unilateralidad se compadece con la idea de un autor notable pero tendencioso segn De la Torre. Este autor, para l poco autorizado, era Jameson 3 , al que 3. John Alexander Jameson, The constitutional convention. New York, Scribner, 1867. Ortiz.indd 133 22/08/12 14:24 134 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo califca de anticuado y tendencioso. Este autor, juez de Chicago, haba escrito una obra erudita titulada Convenciones Constituyentes, y acusa, en tono severo, incluso a Montes de Oca de haber truncado las citas para hacerle decir lo que no dice. Afrma De la Torre en su alocucin, que las afrmaciones de este au- tor no son seguidas por ningn tribunal de los Estados Unidos. Mientras eso sucede en su pas, en nuestro pas afrma a medio siglo de distancia se des- troza, en sus palabras, una constitucin como una tira de papel intil porque el doctor Manuel Augusto Montes de Oca, truncando una cita de Jameson ha dicho que las convenciones deben estar subordinadas a las legislaturas, hasta cuando las reglamentaciones que les impongan sean absurdas. No se puede dejar de acotar la profundidad de los estudios que encar De la Torre para debatir como diputado cuestiones de singular trascenden- cia, como tampoco la erudicin de los grandes doctores que enseaban en la Facultad de Derecho, independientemente de las ideologas que profesaban. Llama la atencin, sin duda, como ocurriera tres dcadas despus, que se rechazara inicuamente la versacin de esos autores, que supona tambin que sus discpulos eran continuadores de una enjundiosa labor acadmica de je- rarqua internacional. En los aos 50 se califcaba a las ctedras instrumentos simples de divulgacin superfcial acotacin esta que no est dems en este trabajo, en el que la investigacin trata de vincularse con la Historia de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Retornando al tema principal, De la Torre explica que la obra de Jameson ms que una obra cientfca tena un contenido militante en una poca vincu- lada a la Guerra de Secesin que Jameson describa de esta manera: En 1862 algunos miembros infuyentes de la convencin constituyente de Illinois, que estaba reunida entonces, reclamaban en los debates para ese cuerpo poderes implcitos que llegaban hasta la soberana absoluta, sosteniendo con ello que, aun cuando la legislatura, de acuerdo con la cual se haba reunido la conven- cin, le impona someter al pueblo el fruto de sus trabajos para su aprobacin o rechazo, poda legalmente no hacerlo y suponer en vigencia la constitucin sin intervencin alguna del pueblo. En verdad, Jameson reconoca que sus escritos estaban infuenciados por su deseo de salvar a la Unin, ante rumores siniestros de que una sociedad secreta pretenda reclamar para la convencin Ortiz.indd 134 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 135 la soberana absoluta. El mismo Jameson reconoca ante una crtica publicada en Alemania: Admito que este cargo es exacto. Esta obra fue escrita mientras nuestros ejrcitos se batan en una rebelin para sostener la misma tesis por la que peleaban: la de que estos estados forman una nacin, la que los derechos de los estados particulares en el sentido planteado por el sur son una hereja poltica y que la secesin era una traicin; y cada una de sus lneas fue escrita literalmente, al redoble de los tambores de la Unin. De la Torre, investigador lcido, profundamente versado, no daba respiro a sus adversarios ocasionales, los debates eran fundados en verdaderos argu- mentos acadmicos, y as deca en la refutacin que pretenda hacer de citas que parecan dar la razn a los adversarios de la Constitucin santafecina: La clida factura de este prrafo excusa comentarios, Jameson queda siempre como un autor notable, recomendado por Cooley, pero todo lo que tienen de extremo sus doctrinas de batalla duerme ya bajo el polvo de los aos, junto a la fugaz conspiracin de los Caballeros del Crculo Dorado, junto al mo- rrin enhiesto de Lee y al sable corvo de Grant. Lisandro de la Torre en ese enjundioso debate explica que ni aun si- guiendo la ms extrema doctrina de Jameson, ste no haba ni hubiera escrito una palabra que pudiera convertirse ms adelante en la defensa o en la justifcacin de un cacique que por obediencia a otro cacique pisoteara una Constitucin. De la Torre acusa tanto al doctor Montes de Oca como al diputado por Crdoba, Bas, de truncar las frases al citar a Jameson. No ocurra lo mismo con el doctor Gonzlez Caldern, segn De la Torre, la cita era completa pero no interpretaba felmente a Jameson y as, sealaba: () y si Jameson dice que las legislaturas no pueden imponer a las convenciones limitaciones desatinadas cmo deduce que Jameson pensara que la conven- cin de Santa Fe deban caducar porque la ley reglamentaria de la legislatura le fjaba un plazo dentro del cual no poda desenvolverse? Recuerda De la Torre, que la Legislatura Provincial haba dictado una ley que autorizaba la reforma de la totalidad menos uno de los artculos de la Constitucin. Para esta tarea enorme, concedi noventa das, desde el 3 de noviembre hasta el 3 de febrero en los meses ms calurosos e inso- portables del verano. De ah que De La Torre se pregunte: Se trata o no de Ortiz.indd 135 22/08/12 14:24 136 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo una disposicin desatinada que pona a la legislatura en la imposibilidad de reformar la Constitucin? As lo reconocieron, afrma, la mayora de los constituyentes demcratas progresistas. Sigue haciendo una prolija descrip- cin de los argumentos de sus adversarios y cita casos, siempre vinculados a los Estados Unidos, pues tanto los defensores de la invalidez de las reformas sancionadas despus del plazo preestablecido y De la Torre mismo, seguan la doctrina del pas del Norte. As De la Torre seala que Georgia; Illinois; Pensilvania, Maryland y Nueva York eran ejemplos de constituciones sancionadas apartndose de las disposiciones reglamentarias, o prorrogando el tiempo de sesiones, las que fueron reputadas vlidas y puestas en vigor. Y as en forma categrica: Nunca, jams, en los Estados Unidos ni en la Repblica Argentina antes de este caso de Santa Fe una Constitucin sancionada por una convencin constituyente ha sido desconocida, ni por el Poder Ejecutivo, ni por el Poder Legislativo, ni por el Poder Judicial, ni por el pueblo, por haber la convencin prorrogado por s el trmino de sus sesiones Nunca jams! Eso es lo que el doctor Montes de Oca debi decirle claramente al gobernador de Santa Fe, que no lo saba, y a los defensores del gobernador de Santa Fe, que puedan no saberlo. La lectura del discurso del orador parlamentario muestra por un lado la argumentacin razonada que desbroza los argumentos de sus adversarios po- nindolos en crisis en el plano acadmico como es el caso de Montes de Oca o de Gonzlez Caldern, este ltimo una las condiciones de constitucionalista y la de diputado. Pero, adems, la pieza oratoria era propia de un Demstenes inspirado de ideales democrticos y que rechaza, con frmeza y frme irona, que el ejercicio de un poder de hecho o fctico vulnere embozadamente la institucionalidad. Lisandro de la Torre cita numerosos precedentes de los Estados Unidos de Norteamrica que sustentan sus argumentos y entre ellos el ms interesante segn su opinin es el de Pensilvania. La Corte Suprema de Pensilvania resolvi una serie de impugnaciones serias sobre una nueva Constitucin, pero los impugnantes no haban en ningn momento planteado lo que De la Torre consideraba una cuestin menor que la misma Convencin Ortiz.indd 136 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 137 haba prorrogado por s las sesiones que tenan un plazo determinado fjado por la Legislatura. De la Torre cita como ejemplo el caso de la Provincia de Tucumn, cuya constitucin vigente en la poca del debate haba sido el resultado de una prrroga de las sesiones. Se advierte en la posicin de De la Torre una postura cercana al ejercicio de una democracia cuyas decisiones no deben estar sujetas a revisin judicial, cuestin en disputa actualmente. Aprueba el fallo de la Corte Suprema de Pensilvania con las siguientes pala- bras: () las constituciones votadas por el pueblo, no pueden ser objeto de controversias ante el Poder Judicial, doctrina luminosa y racional que impide el caos y que impide tambin a un grupo de magistrados tendenciosos, como ha ocurrido en Santa Fe, malograr la voluntad del pueblo. Llamativamente, De la Torre seala ms adelante: () Y en aquel ma- nifesto se refere al manifesto de su partido- se cit otro antecedente que es notable, por la seguridad del concepto jurdico que revela en la administra- cin, en la magistratura y en el pueblo de los Estados Unidos y que forma un doloroso contraste con lo ocurrido entre nosotros, donde la inconsciencia, la arbitrariedad y el servilismo conmueven todos los das las bases de la or- ganizacin nacional y ms adelante con una retrica vibrante afrma: En presencia de antecedentes tan copiosos y expresivos cmo han podido excla- mar los doctores Gonzlez Caldern y Montes de Oca, tan jactanciosamente, al sostener la preeminencia absoluta de las legislaturas sobre las convenciones: esta es la verdadera doctrina. La doctrina de quin? La doctrina de nadie. Y luego de citar una serie de precedentes que desvinculaba cada vez ms a las legislaturas Poder Legislativo de las convenciones Poder Constituyente en los Estados Unidos, en la Repblica Argentina, dice: (...) una convencin constituyente elegida por el pueblo es desconocida, no ya por la Legislatura, sino por el gobernador, nada ms que por tener a su servicio el sable de los vigilantes. En su perseverante ofuscacin contra el gobierno radical, en el que en su seno haba nacido a la poltica, De la Torre culmina esa parte de su exposicin con una frase de este tenor: Constituir este hecho inaudito un nuevo triunfo glorioso de la regeneracin radical? As ser, pero es un nuevo triunfo de la arbitrariedad sobre el derecho, y de la barbarie sobre la civiliza- cin. El diario de sesiones registra (Muy bien! Muy bien!). Ortiz.indd 137 22/08/12 14:24 138 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo En este debate entre doctrinario y con una oratoria encumbrada, De la Torre no estaba slo. Y en una parte de su discurso refere lo siguiente: Si quisiera jactarme de algo, a propsito de este debate que no lo pretendo podra traer a esta Honorable Cmara las manifestaciones de aprobacin que yo tambin he recibido, no por la parte de la oratoria, sino por las ideas que he sostenido () al da siguiente de mi discurso del 22 de septiembre, el seor diputado por la Capital doctor Gonzlez Iramain, me trajo un amable mensaje de parte del seor senador por La Rioja, doctor Joaqun V. Gonzlez, cuya autoridad en la materia no ha de ser objetada, y me manifest su confor- midad con todas las doctrinas que haba sostenido respecto de las relaciones recprocas de legislaturas y convenciones. Este es uno de los tantos debates en los que particip De la Torre en su historia parlamentaria, se podra inferir que en todos ellos predominaba, ms all de su brillante oratoria, una inconfundible visin de la necesidad de alcanzar una nacin con un alto desarrollo vinculado a la institucionalizacin y a la modernizacin, sus ideas inspiradoras, tuvieron corto alcance, en algn momento, como se dijo, se sinti solo como un mulo del doctor Stockmann, al decir de su bigrafo Ral Larra (2003). Al quedar apartado su ideario de las pginas que rubricaron la historia nacional en el siglo XX, el pas desembocaba en un rumbo distinto de pa- decimientos, dictaduras y desprecio de las instituciones. La Constitucin Nacional, as como haba pasado con la reforma constitucional santafecina, se habra de convertir en una tira de papel despreciada. El rumbo de una de- mocracia evolutiva que propiciaba, se truncaba en aos posteriores de manera defnitiva. Gobiernos de facto usurpaban el poder legtimo en nombre de supuestos principios, ajenos a los de la propia Constitucin nacional, base de la organizacin nacional obtenida con grandes sacrifcios. El progresismo de Lisandro de la Torre Dije que el progresismo de De la Torre solo es reconocido por aquellos que le encuentran algn mrito y algunas virtudes por su famosa y aciaga participacin en el debate de las carnes. Aciaga participacin, digo, por el Ortiz.indd 138 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 139 funesto asesinato en el Senado de la Nacin de su colega electo por Santa Fe, Enzo Bordabehere. Sin embargo, en el candidato que se opone infructuosa- mente a Hiplito Irigoyen en la eleccin para las presidenciales de 1916, ya haba una profunda vocacin progresista refejada en sus conferencias y debates durante los gobiernos radicales. El problema agrario lo inquietaba profundamente. Era un partidario de lograr una distribucin de la tierra agrcola y ganadera de manera que el pas se transformara en una democracia de propietarios, no lejos de lo que se propona Sarmiento. En el ao 1914 el Dr. Lisandro de la Torre ocupaba un escao en la Cma- ra de Diputados de la Nacin, no gobernaba todava el radicalismo. Presenta un proyecto de ley, titulado Tierra para la agricultura. Con ese proyecto de ley pretenda el diputado por Santa Fe lograr que el Poder Ejecutivo adqui- riera por licitacin tierras de calidad superior para agricultura con destino al fraccionamiento y venta a largos plazos en una proporcin diferente para cada una de las provincias siguientes: En Buenos Aires, hasta 40.000 hectreas; en Santa Fe hasta 30.000; en Crdoba hasta 25.000; en Entre Ros y Mendoza hasta 10.000; en Corrientes, Tucumn y San Luis hasta 7.500; en Santiago del Estero, Salta, San Juan, La Rioja, Catamarca y Jujuy hasta 5.000. Esta tierra adquirida por el Poder Ejecutivo, mediante licitacin, y a abonar con bonos a sus propietarios en ttulos de la deuda interna a oro de la Nacin con un 5% de inters que se entregaran a los propietarios al 95% de su valor escrito y se dividirn en fracciones de no ms de 60 hectreas mediante la venta en pblica subasta. Esa venta estaba abierta tanto para argentinos nativos y naturalizados y an a quienes no lo fueran mediante condiciones especiales. Los compradores pequeos chacareros se obligaban a habitar los lotes durante cuatro aos por lo menos, bajo pena de rescisin del contrato. No se admita que hubiera compradores de ms de un lote. Se limitaban los gastos e impuestos de transferencia, como as tambin la posi- bilidad de transferir la propiedad o subarrendar, mientras se hubiera pagado el 70% del valor de la propiedad. Resulta de inters transcribir las palabras de De la Torre cuando funda su proyecto un ao despus de ser presentado: Ortiz.indd 139 22/08/12 14:24 140 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo No s si aparezco ante la Honorable Cmara con una preocupacin dema- siado insistente sobre este tema; pero es que, en realidad, seor presidente, si este pas que carece de gran industria; que no explota sus riquezas mineras o que no sabe aun a ciencia cierta si son o no considerables; que no saca de la misma ganadera todo el provecho que podra sacar, pues no sabe elaborar con 27 millones de cabezas de ganado ni una nfma proporcin de manteca que elabora Dinamarca con 2 millones de cabezas, manteca que la vale la mitad del dinero que nos produce nuestro trigo, como lo he dicho ya algu- na vez, que trabaja con capital extranjero y se extena en el pago de altos intereses; si este pas, en esas condiciones no se preocupara, por lo menos, de radicar sus agricultores para impedir que emigren y de propender por la subdivisin de la tierra a la intensifcacin y multiplicidad de los cultivos, querra decir que su gobierno no interpreta las grandes necesidades del momento. Desde hace veinte aos se habla de radicacin de los agricultores, todo el mundo est conforme en hacerlo, pero hasta hoy ningn gobierno ha logrado encontrar en presupuestos de 450 millones de pesos, cinco o seis millones que habran sido necesarios para empezar la tarea. Terminemos con las vacilaciones y ya que circunstancias accidentales permitiran hoy al gobierno de la Nacin adquirir tierras con simples ttulos de renta, auto- ricmoslo a iniciar esta obra de progreso, en que la Repblica est bastante retardada. (1954, t. VI, pp.14-16)
El problema agrario sigui interesando al doctor Lisandro de la Torre aun luego de haber fnalizado su mandato como diputado nacional en 1916. Invitado a dar una conferencia sobre ese tema en la localidad de Casilda por pequeos agricultores formula sus proyectos sobre esa problemtica que era adems sostenida por el naciente partido demcrata progresista. Sealaba en esa conferencia: La agricultura haba perdido su antigua prosperidad en la Repblica Argentina. Afrma que en Santa Fe las colonias se haban exten- dido de forma exitosa por la venta de lotes a precios de mil o mil quinientos pesos, cada uno de ellos pagaderos en cinco anualidades, los que se abonaban con el mismo producto de las cosechas. Este sistema fue progresivamente desapareciendo, pues los grandes terratenientes al ver la perspectiva de valo- rizacin de las tierras no deseaban venderlas y las arrendaban directamente Ortiz.indd 140 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 141 o a travs de intermediarios. Las superfcies cultivadas decrecieron a favor de la ganadera que se converta en una empresa ms rentable. De ah que una repblica democrtica de propietarios se converta en una ilusin. Pensaba De la Torre, que de esa manera el sistema de arrendamientos empeoraba el sistema de enajenaciones, de ah que los colonos ya fueran en su mayora arrendatarios y unos pocos propietarios. Ello fomentaba en cultivo extensivo en vez del intensivo. De ah que se arrendaran superfcies extensas con pocas herramientas de trabajo y exiguo capital para invertir en la tierra. Todo se converta segn el conferencista en una lotera. Se arrendaba al tanto por ciento de lo producido y todo dependa de la buena o mala fortuna en el ao. El sistema de arrendamiento llevaba a valorizar la tierra para el terrateniente, cuando en la pequea propiedad ello favoreca al pequeo propietario. Deca que el arrendatario viva permanen- temente en la insolvencia. Comparaba las diferencias que existan entre el terrateniente argentino que tena cierto desapego por la vida del campo, en otras naciones como Canad, Estados Unidos y en Europa los propietarios vivan en las zonas rurales y explotaban ellos mismos los campos. Un argumento interesante que vierte el doctor De la Torre, es el que denomina ausentismo, uno es el externo cuando el propietario del campo se lleva al extranjero lo que produce y el interno, que resulta de instalarse en las grandes ciudades. Advierte, adems sobre las condiciones defcientes de recoleccin. Los rendimientos normales diferen as con Canad. All era de 1.200kg por hectrea, mientras que en la Repblica Argentina era de 600kg. Exista complementariamente un desgobierno en el pas que deca el autor, permita elevar las tarifas de los ferrocarriles ms all de lo razonable, bajo maniobras que luego daban la excusa que la cotizacin de las acciones en Londres estaba depreciada por tarifas que no alcanzaban a cubrir los costos. Consideraba, adems, que la prosperidad perdida en la agricultura no poda resolverse mediante el expediente de mejorar la regulacin de los arren- damientos rurales. Si bien constituan un adelanto no resolveran el problema del momento que era aumentar la explotacin ganadera en detrimento de la agrcola. Ortiz.indd 141 22/08/12 14:24 142 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo De la Torre pensaba en ese momento que la solucin consista en convertir en propietarios a todos los agricultores profesionales, arrendatarios y jornale- ros rurales. Fusionar prcticamente la agricultura y la ganadera, haciendo de las dos industrias una sola. De la Torre sealaba que estas ideas no constituan un programa revolucionario como lo podan pensar los conservadores y los radicales argentinos. Estas ideas deca se aplicaban en la mayor parte de Europa y era sostenida con el concurso de los no socialistas. El ideario progresista y democrtico que De la Torre resaltaba como pro- grama de su partido en esta conferencia merece resaltar estas sus palabras: Se pretende que los conservadores son los nicos sostenedores del orden constitucional. Es un error y una presuntuosidad. Se puede ser contrario a la inmutabilidad de las malas leyes y partidario de una acentuada evolucin social y al mismo tiempo, partidario de la paz y del orden constitucional. (1954, VI, p. 35) Ms an, De la Torre sostiene con verdadero nfasis que era necesario que los agricultores de Santa Fe se den cuenta de que la miseria de su situacin les vena, en gran parte, de su ingenuidad de haber prestado crdito a la sofsti- cacin radical, y de su error al haber contribuido algunos a llevar al poder a hombres desprovistos de cualidades e ideales en el momento ms crtico de la evolucin democrtica provocada por la implantacin del sufragio libre. Estos gobiernos subalternos detienen las reformas que, en el resto del mundo se abren camino aceleradamente. Expresa con una elocuencia poco comn y una claridad de conceptos en pocas frases ideas que todava son actuales. As deca: Duea hoy de sus destinos la humanidad, que tantos siglos se sintiera apri- sionada por ataduras autocrticas, marcha libremente hacia concepciones nuevas y justas de vida. No puede avanzar como debiera, sin sobresaltos, porque la detienen o la arrastran alternativamente dos opuestos fanatismos: el maximalismo sangriento que la empuja hacia delante, y el ultra conser- vadurismo estrecho que la tira para atrs. No es fcil determinar cul de los dos sea un peligro ms serio para la marcha del mundo. Ortiz.indd 142 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 143 El progreso solo ha de conseguirse mediante los principios y los procedi- mientos de una democracia progresista, que nosotros encarnamos. Ningn conservador aunque se llame radical transformar en propietario de la tierra, al arrendatario nmade, ni al jornalero desvalido de los campos. Sostendrn que la reforma en el rgimen de arrendamientos basta y no pa- sarn de all. Lo sostendrn con la misma conviccin que hoy pretenden que algunos donativos privados muy honrosos sin duda hacen innecesarias las leyes sociales y fscales que reclama la clase obrera. (1954, VI, p. 34) Esta advertencia De la Torre, era el presagio de lo que ocurrira dcadas despus cuando gobiernos de otro signo, so color de implantar leyes con con- tenido social, justifcaban las restricciones a las libertades civiles y polticas. Como si fuera correcto transigir la prdida de libertades polticas y civiles para obtener mayores ventajas econmicas y sociales. A modo de conclusin Progresismo y laicismo son dos de las vertientes esenciales del ideario del llamado Tribuno de la Repblica. Hombre culto, instruido, erudito, co- nocedor profundo de las necesidades de su pas. Iracundo en la polmica, pero honesto, sin dobles intenciones, convencido de sus ideas, propugnaba una democracia evolutiva. Siempre atento a las necesidades de aquellos que consideraba postergados, pero sin apelar a expresiones demaggicas. No se consideraba un abanderado de las causas nobles, muy por el contrario con- faba de manera esencial en la opinin pblica. No consideraba honesto en poltica apelar a la manipulacin de las masas, que por esos aos comenzaba a enseorearse en las tribunas polticas de los pases que culminaran en reg- menes autocrticos. No estaba en su nimo alcanzar los ms altos cargos de la nacin, si para ello haba que recurrir a transigir con proyectos autoritarios, o infuir sin ideas programticas en sectores vulnerables a los discursos emoti- vos que no apelan a la refexin sino ms bien a lo que consideraba intereses subalternos. Ortiz.indd 143 22/08/12 14:24 144 | Lisandro de la Torre, laicismo y progresismo Los tiempos en el que se presenta para asumir la ms alta magistratura no fueron los mejores. La democracia no era cristalina, el voto fraudulento haba vuelto por sus fueros, y las democracias constitucionales cedan en muchos pases el paso a gobiernos de masa, con races autocrticas, la violencia estatal gozaba de impunidad y aun en nuestro pas las voces opositoras eran acalladas por la presin policial dependiente de los gobiernos de turno que no trepida- ban en ser asistidos por elementos del bajo fondo como ocurriera en el caso del Enzo Bordabehere asesinado en el Senado de la Nacin. Entiendo que la hiptesis de esta investigacin que comienza con este tra- bajo, demuestra que De la Torre no emerge como un hombre de progreso slo en el debate de las carnes. Desde su origen en la poltica es un serio luchador por la causa de la democracia, la libertad del voto, la defensa de las libertades pblicas, el progreso de los menos aventajados, ninguna de las cuestiones so- ciales le fueron ajenas, los debates y sus proyectos en el Congreso de la Nacin as lo demuestran. No puede ignorarse su formacin flosfca; su fuerte polmica con Mon- seor Franceschi, que denota la profundidad de sus lecturas y su formacin como un libre pensador, pero cabe destacar que en la expresin de sus ideas no existan especulaciones polticas. Sus ideas as expresadas se granjeaban la enemistad de los poderes que infuan notablemente en la sociedad a la hora del voto. Digamos para fnalizar, que la poltica para De la Torre no era el arte de lo posible, donde razones de inters o de prudencia indicaban acallar sus principios. En este sentido De la Torre, podra ser considerado no un pragmtico, sino un poltico de principios comprometido de forma inclau- dicable con la defensa de ellos, aunque lo malquistara con vastos sectores de la sociedad. Quizs esa sea una de las razones del fracaso en lograr alcanzar mediante el voto democrtico la presidencia de la Nacin. Bibliografa Torre, Lisandro de la, Obras de Lisandro de la Torre, Buenos Aires, Hemisferio, 1954. 6 tomos. Ortiz.indd 144 22/08/12 14:24 eduardo barbarosch | 145 Larra, Ral, Lisandro de la Torre. El solitario de Pinas, Buenos Aires, Colihue, 2003. Zanatta, Loris, Del Estado Liberal a la Nacin catlica: Iglesia y Ejrcito en los orgenes del peronismo. 1930-194, Buenos Aires, Universidad Nacional de Quilmes, 1996. Ortiz.indd 145 22/08/12 14:24 Ortiz.indd 146 22/08/12 14:24 Educacin y derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano 1 Vernica Lescano Galardi * Introduccin Un Estado moderno consolidado, tal el nuestro en los aos 1880, compor- t desde otros aspectos tener, por parte de sus mentores y gestores, una idea concreta del ciudadano procurado. Para ello la educacin jug un rol central. En este artculo nos adentraremos en el mundo de la educacin en su primera instancia formativa, esto es, la primaria. A travs de un interesante debate que se desarroll en el seno del Primer Congreso Pedaggico Internacional qued plasmada una idea central del momento aludido: la formacin del ciudadano habra de comenzar en y con su escolarizacin. Esto es, entonces, la alfabeti- zacin y la socializacin funciones principales de la institucin educativa: escuela primaria haran de pilares para la con-formacin del individuo en su ejercicio de derechohabiente a travs de su formacin en el conocimiento del derecho. 2
1. Este trabajo ha sido presentado en un artculo en colaboracin para la revista electrnica del Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales A. L. Gioja. (en edicin) * Doctoranda en Derecho Poltico, FD, UBA. Auxiliar docente Teora del Estado, FD, UBA. Miembro adscripta al Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales, Dr. Ambrosio L. Gioja, FD, UBA. Miembro proyecto Ubacyt, 002010010002. 2. Nos encontramos en la primera instancia de esta investigacin, de all la fnalidad, la presen- tacin del corpus y las refexiones en torno a ella. Ortiz.indd 147 22/08/12 14:24 148 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano El corpus estudiado, un debate y sus declaraciones del Primer Congreso Pedaggico Internacional, proceden de la publicacin El Monitor de la Edu- cacin Comn, coleccin peridica especializada en educacin. No solamente se destac para el mbito educativo sino que constituye uno de los acervos documentales culturales ms importantes que ha tenido y tiene nuestro pas. En sus pginas se encuentran las ideas, refexiones, debates, discusiones, etc., de grandes nombres de la educacin y cultura, no ya solo argentinos, cuanto internacionales tales como: Francisco Berra, Carlos Vergara, Pablo Pizzurno, Vctor Mercante, Ernesto Nelson, Rodolfo Senet, Rosario Vera Pealoza, John Dewey y Mara Montessori, Joaqun V. Gonzlez, Jos Ingenieros, Ricardo Rojas, Leopoldo Lugones, Gabriela Mistral, Juan Zorrilla de San Martn y Jos Vasconcelos. 3
De este listado observamos la diversidad de formaciones: abogados-juris- tas, polticos, historiadores, educadores, escritores, etc. Todos ellos a travs de las pginas de El Monitor aportando sus ideas y creencias para coadyuvar en nuestra educacin. Desarrollo Durante la primera semana de diciembre de 1881 se decret la realizacin del primer congreso pedaggico de nuestro pas. La convocatoria se deba a Domingo Faustino Sarmiento y Julio A. Costa. El marco lo daba la Exposi- cin continental de la industria considerado un momento ms que propicio para la discusin y refexin del sistema educativo argentino en tanto se apro- vechara la llegada de diversas personas y personalidades de diversos mbitos de tal manera que quedara abierto el camino para el intercambio de ideas y trabajo de anlisis y refexin en procura de aportar mejoras al sistema de educacin argentino. Chile y Uruguay seran aquellos que se destacaran en su presencia y participacin.
3. La Biblioteca Nacional del Maestro ha digitalizado la coleccin en cuya virtud a travs de sus tres volmenes se puede encontrar la coleccin completa, web site: http://www.bnm.me.gov.ar Ortiz.indd 148 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 149 El 11 de abril de 1882 tuvo lugar la primera sesin ordinaria del Primer Congreso Pedaggico Internacional cuya presidencia estara a cargo del Sr. Jacobo A. Varela. Las presidencias iran cambiando con el decurso de las sesiones. Pasamos a transcribir el debate eje de nuestro estudio y con l nuestros comentarios en relacin. Los intervinientes: Dr. Agustn Mariano Ali 4 ; Dr. Francisco A. Berra 5 ; Dr. Carlos Mara de Pena 6 ; Dr. Carlos Mara Urien 7 ; Sr. Nicomendes Ante- lo; Dr. Carlos Mara, Ramrez 8 ; Sr. Gregorio Uriarte 9 ; Dr. Alfredo Vsquez Acevedo 10 ; Dr. Wenceslao Escalante 11 . 4. Ali, Agustn Mariano (1871-1874), Rector del Colegio del Uruguay (actual Colegio Superior del Uruguay Justo Jos de Urquiza), institucin educativa argentina, creada por el General Justo Jos de Urquiza, el 28 de julio de 1849, primero en el pas de carcter laico y gratuito. 5. Berra, Francisco A., abogado y educador. Introduce en Buenos Aires la teora de la pedagoga. Fue Director Nacional de Escuelas. 6. de Pena, Carlos Mara, (Durazno, Uruguay, 1852 - E. U. A. 1918). Licenciado en Jurispru- dencia en la Universidad de la Repblica. Poltico, Ministro de Estado, diplomtico y docente universitario uruguayo. 7. Urien, Carlos Mara, (1855-1921), escritor y abogado argentino. Una de sus principales obras es Geografa argentina: estudio histrico, fsico, poltico, social y econmico de la Repblica Argentina, escrita en colaboracin con Ezio Colombo. 8. Ramrez, Carlos Mara (San Gonzalo, Brasil, 1847 - Montevideo, 1898), licenciado en juris- prudencia, periodista, ensayista, narrador y poltico. 9. Uriarte, Gregorio, autor de Estudios Histricos Sobre la Instruccin Primaria y Secundaria en la Repblica Argentina.1896. 10. Vsquez Acevedo, Alfredo, (8 de julio de 1844, Buenos Aires - 23 de julio de 1923, Monte- video). Estudios primarios en Buenos Aires, licenciado en jurisprudencia y poltico uruguayo. 11. Escalante, Wenceslao, (Santa Fe, 28 de septiembre de 1852 - Buenos Aires, 1912). Abogado (UBA). Profesor de Filosofa del Derecho, UBA. y Ministro de Hacienda de la Argentina. Ortiz.indd 149 22/08/12 14:24 150 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Congreso Pedaggico 12 (...) Dr. Berra.- Se recomienda, para el caso que sea posible la enseanza del derecho civil, del derecho penal, de la economa poltica y de la pedago- ga. Esta condicin para el caso que sea posible parece que debiera hacer innecesaria toda discusin, puesto que si no es posible nada se ensea. Sin embargo se discute; y ya que se discute, vamos a discutir. Soy abogado de profesin, y por consecuencia he tenido ocasin de conocer el origen de muchos pleitos, de muchas ruinas, de muchas lgrimas, de muchas desgracias. El origen de todo no ha sido mas que la ignorancia de nociones muy elementales acerca del derecho civil penal; de algunas nociones acerca de los contratos y de las obligaciones de las personas. Por ejemplo: quin habr aqu que algunas vez no haya tenido que comprar algo al fado; que alguna vez no haya hecho una compra y dejado el objeto comprado en la tienda almacn para que se lo manden su domicilio? Aqu y afuera de aqu no habr alguno que haya comprado una cosa y le hayan mandado otra; que haya pagado pagado otra, o no en las condiciones con- venidas; que haya contratado algo creyndolo ltico y que realmente no lo era, que haya puesto ciertas clusulas en el contrato creyendo que bastan; confando en la buena f de la otra parte que llega al fn prevalerse de las defciencias del contrato de la ignorancia que revela el que lo redacta, y mil casos semejantes que ocurren en todos los momentos toda clase de personas y sobre todo las mas ignorantes? Pues, bien cuando se dice en este proyecto que se recomienda la enseanza del derecho civil en caso que se posible- se dice que se recomienda la enseanza de nociones cera de los contratos, por ejemplo, de la venta y compra, de arrendamiento, y de otras cosas semejantes que son de uso ordinario en la vida. La enseanza de estas nociones es suma- mente fcil; es cuestin de grados, como todas las materias de un programa. 12. Transcripcin de la versin digitalizada por la Biblioteca Nacional del Maestro de la Coleccin El monitor. Ttulo: Congreso Pedaggico: continuacin, vase nro. 58 en El Monitor de la Educacin Comn. Buenos Aires, Consejo Nacional de Educacin, 1884. - Ao 3, n 59 (mayo 1884), p. 609-618, [en lnea] htpp://www.bnm.me.gov.ar [Consulta agosto 2011]. Ortiz.indd 150 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 151 Lo mismo puede decirse respecto las nociones de derecho penal. Cuntas veces se comete un delito (no digo un crimen, un pequeo delito), que obliga a ir ante el juez de paz gastar tiempo, paciencia y dinero, y sufrir mil contrariedades y disgustos? Cuntas veces la ignorancia del derecho ageno y de las obligaciones propias es causa de disgustos y enemistades? Todo esto podra evitarse con simples nociones sumamente fciles acerca del derecho penal, de lo que es prohibido hacer un hombre en sociedad y de las conse- cuencias que resultan cada vez que esos preceptos son infringidos. As es que, en mi concepto, esas dos materias deben ser objeto de recomen- dacin, porque, entindase bien, no se trata de hacerlas obligatorias, sino de hacer una recomendacin para el caso que sea posible su enseanza. Vamos la economa poltica. La economa poltica, en resumen, es la ciencia que ensea las personas aprovechar su tiempo, su trabajo y su dinero. No tengo necesidad de sacar luz los hechos que ocurren todos los das. Cunto tiempo, cunto dinero, cuntas fuerzas, cuntas buenas disposiciones se malgastan por falta de no- ciones de economa poltica! Y por falta de conocimientos econmicos, cunta desgracia, cunta ver- genza se soporta muchas veces! (Muy bien!) La economa poltica no solo conviene para ensear las personas ahorrar fuerzas, trabajo y dinero, son para asegurar tambin su moralidad. Es una ciencia cuyos fnes son esen- cialmente morales. No hay moralidad; donde no hay prcticas de economa. (Muy bien!) Yo concibo perfectamente que los franceses hoy, conociendo por la experien- cia las funestas consecuencias que resultan de la ignorancia de esta ciencia, se haya apresurado incluirla en sus programas de enseanza primera; y si yo intentara hacer efectivas mis opiniones individuales, hara mocin para que no nos limitramos una recomendacin, sino que su enseanza se hiciera obligatoria. (Apoyado! Muy bien!) Vengamos ahora la pedagoga. Parece que algunas personas ha causado gran extraeza que se recomiende esta materia. Ortiz.indd 151 22/08/12 14:24 152 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Acaso mas de una se haya peguntado: Pero con la pedagoga quieren hacer maestros de todo el mundo? A esto que parece estrao, yo respondera afr- mativamente. Si, seor, maestros todo el mundo! La razn es la siguiente: Por qu aprende pedagoga el maestro de escuela? Cul es la razn de que tanto se les exija el conocimiento de esta asignatura? La razn no es otra que esta: Que sepa instruir bien sus alumnos, y, sobre todo que sepa educarlos bien, porque es evidente que el que no sabe, el que no tiene conocimientos pedaggicos, el que no sabe cmo se instruye como se educa, no puede instruir ni educar bien. Ahora, el maestro y la maestra no son mas que delegados del padre y de la madre. Vienen ejercer en la escuela las funciones que el padre y la madre deben ejercer en su casa, desde que tienen un hijo, desde el da que nace, porque el nio se educa desde el da que nace. Y si se acepta, como debe aceptarse, como un axioma, que las primeras im- presiones de la infancia son las que vienen determinar el carcter futuro de las personas, desarrollndose gradualmente debido un impulso que reciben desde el primer momento, comprndese cun transcendental funcin, en el orden de la sociedad y de la familia, es la que desempean la madre y el padre, que deben educar a un hijo desde que lo tienen. Si para los maestros y maestras es absolutamente indispensable el conoci- miento de esta ciencia, lo es mucho mas para el padre y la madre, sobre todo para la madre, cuya accin es continua respecto de su familia. De esta manera que la ciencia pedaggica no debe ser materia de estudio voluntario: debe ser materia obligatoria para todo el mundo, porque todo el mundo est llamado ser padre madre, aunque excepcionalmente no lo sean. El resistirse, y creo que la resistencia es excepcional, acusa, en mi opinin, no conocer bastante bien cuales son los bienes prcticos de todo programa. Nunca se instruye por el gusto de instruir, nunca se educa para que esa ins- truccin y esa educacin vengan refejarse, traducirse en hechos en la vida constante de las personas. Por eso los programas deben ser eminentemente positivos y prcticos, y por eso deben preferirse las ciencias mas practicas, los conocimientos mas necesa- rios en el orden ordinario de la sociedad, y es indisputable que si hay ciencias Ortiz.indd 152 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 153 que tengan esos caracteres, que los acusan todos, son la economa poltica y la pedagoga, y en segundo lugar las nociones de derecho civil y penal. Yo no quiero hacer cuestin con la Comisin sobre si esas materias deben ser obligatorias o no. Mi opinin es que s; Pero, puesto que ella se ha espedido haciendo una simple recomendacin, para el caso que sea posible, yo acato el proyecto, y creo que el Congreso se adherir. As, pues, voy terminar mi pequea disertacin, expresando mi pensamien- to ltimo: si llegase saberse que esto se ha propuesto y no se ha aceptado por la unanimidad de todos los presentes, sera algo que nos afectara en el concepto pblico. He dicho. Nuestro comentario: de la propuesta y argumentos soporte que expone Berra se manifesta que la fnalidad ltima de la mocin es procurar elevar y mejorar la calidad de vida en cuanto a convivencia social. Con esto, ms que una idea de dolo, la razn de la tensin y/o conficto social vendra de la mano de la ignoran- cia. De all, en la capacidad formadora de la educacin es que se intente hacer lugar a la inclusin de los conocimientos del Derecho Civil, Penal, la econmica poltica y la pedagoga, pues las cuatro tienen como comn denominador un fn de integracin individuo-sociedad en la maximizacin del primero. El Dr. Pena.- Pido la palabra. He pedido la palabra para agregar una consideracin las que ha vertido el seor Dr. Berra, y en el mismo sentido en que l se ha espresado. Los cdigos de todo el mundo tienen un artculo, en el cual el legislador ha tenido buen cuidado de decir: La ignorancia de las leyes nadie sirve de escusa. De manera que este solo principio en la ley de todos los pases, traera como consecuencia esto otra: es necesario, es indispensable que en las escuelas se enseen cuando menos los elementos del derecho positivo. En este sentido estoy plenamente de acuerdo con el seor Dr. Berra. No es materia de aquellas que deben simplemente recomendarse: es materia obligatoria. La sociedad establece sus responsabilidades bien defnidas con sus relaciones con las personas. Ortiz.indd 153 22/08/12 14:24 154 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Por consiguiente, los principios jurdicos deberan hacerse obligatorios. Nuestro comentario: En la misma lnea que Berra, sera la ignorancia la madre de todos los confictos sociales. El Dr. Urien.- Indudablemente, es muy conveniente que todos los indi- viduos de la sociedad tengan nociones de derecho; pero por mi parte, no quisiera dar lugar que se desarrollaran mil errores en la inteligencia de los nios, por gente que no sabe explicar materias que no entiende, como un profesor que, explicando economa poltica deca: La moneda es una pieza de metal cilndrica, que sirva para comprar y pagar. Estas son las nociones que se van ensear! As sern los principios de derecho civil y criminal! Nuestro comentario: Ya Urien destaca la tensin que se suscitara, en la for- macin del menor ciudadano, la instruccin de conocimientos que requieren calidades especfcas para su transferencia. El Sr. Antelo.- Pido la palabra. Voy decir muy poco. Estoy por las dos primeras partes del inciso, mnos por la ltima. Yo no creo que los nios de seis catorce aos puedan lanzarse la concep- cin de lo que es el derecho, ni criminal, ni civil; y la razn que tengo es la siguiente: Se dice que son nociones. Muy bien. Ni como nociones. La nocin del derecho es la nocin mas abstracta que existe en todas las ciencias sociales. No es lo mismo ensear algunos artculos de legislacin civil criminal. Si se tratase de hacer conocer para un nio de doce catorce aos, que tal ho- micidio, que tal delito tiene tal pena, por supuesto que esto es muy sencillo; pero, poner nociones de derecho civil criminal El Sr. Vasquez Acevedo.- Muy sencilla. El Sr. Antelo.- La misma nocin del derecho es imperceptible al nio de catorce aos. Yo lo demostrar de una manera muy fcil. Ortiz.indd 154 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 155 He tenido mucho tiempo, como ayudante, algunos estudiantes de juris- prudencia, de diez y ocho veinte aos. Jams pude obtener de ninguno de ellos que me diese una defnicin ni aproximada de lo que es el derecho. No es lo mismo el derecho que la legislacin. Las disposiciones positivas relativas casos particulares de legislacin, son muy perceptibles cualquier persona El Dr. Ramrez.- Es el derecho civil y penal lo que se va ensear. El Dr. Berra. No es la flosofa del derecho, lo que se va ensear. El Sr. Antelo.- Arrancando de la misma nocin sinttica del derecho El Dr. Ramrez.- Se dice derecho civil. El Sr. Antelo.- Pero es el derecho. Seor Presidente: mientras mas reducido es el rdio de una ciencia, mas sinttica tiene que ser. Esto est en la conciencia de todos. Lo que se llama nocin, precisamente quiere decir la sntesis de una cien- cia; los principios mas generales, lo que es mnos accesible los nios. No es posible trasmitir la conciencia de un nio la idea de lo que es el derecho. El Dr. Pena.- Supngase que se trata de la enseanza del derecho civil El Sr. Antelo.- Esas son argucias! No es posible trasmitir nios de catorce aos la idea de lo que es el derecho. La razn de esas disposiciones es todava mas incompresible. No tratamos, seor Presidente, como el Catecismo del padre Astete, de ensear preceptos de suyo incomprensibles y que se fundan en razones mucho ms incomprensibles an. Los preceptos del derecho son un misterio para el nio, porque nunca puede elevarse la concepcin de la razn en que se fundan esos preceptos. La prueba, es, seor, que constituye uno de los estudios ms altos reservados al hombre, cuando est en el pleno desarrollo de sus facultades. Es uno de los ramos de enseanza profesional que solo lo hace el hombre la edad de veinte aos arriba, y aun as, yo no he encontrado hasta ahora, repito, un estudiante que me diga lo que es el derecho. Cmo podr un nio de escuela llegar comprender perfectamente, de tal manera que se asimile en su conciencia, cuando el hombre tiene tales cuales deberes y derechos? Imposible que comprenda. Ortiz.indd 155 22/08/12 14:24 156 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Luego, vamos reaccionar contra nuestras propias ideas. Vamos producir una enseanza sobre una cosa fantstica que nos har perder el tiempo. Yo lo repetir: nada tan noble como la enseanza al ciudadano de sus dere- cho y deberes. El ciudadano debe conocer sus derechos y deberes, pero su debido tiempo. Cul es este tiempo? Cuando el joven v la Universidad v una escuela especial, que puede lanzarse sus concepciones. No pienso lo mismo de la pedagoga, a pesar de que, bien considerada, es una de las ramas de la ciencia flosfca, porque no puedo comparar la pedagoga con la legislacin con la ciencia del derecho. As es que acepto la una y no la otra. Me parece tambin que es un ramo inusitado en el programa de la ins- truccin primeara; y sin, ctese un programa de instruccin pblica que comprenda nociones del derecho?... El Dr. Ramrez.- Aqu est tome el Times puede leer: Nociones de Derecho. El Sr. Antelo.- Seor Presidente: los argumentos que me han hecho sobre que conviene que el nio conozca las condiciones para hacer una escritura y otros casos particulares, no los acepto como vlidos. No se trata de esos casos particulares. Por lo dems; no es el nio el que v ejercer sus derechos; es el padre, y ste muy bien debera saberlo. H dicho. El Sr. Escalante.- hago mocin para que se cierre el debate. (Apoyado) - Se cierra el debate. Nuestro comentario: en este pasaje de la discusin no se cuestiona el hecho de la inclusin per se de los conocimientos de los determinados derechos sino la capacidad real del aprendiente en su adquisicin. Con esto, la dis- cusin pasa de una discusin de letrados a otra de educadores (en casi todos los intervinientes existan ambas calidades, con lo que la preponderancia de una u otra indica el inters de fondo en formar con grado de realidad, esto es factibilidad, al ciudadano menor). - Se vota el punto en discusin en el que se declara la conveniencia de que en los ltimos grados de la escuela se den sencillas nociones de pedagoga, Ortiz.indd 156 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 157 de economa poltica y principios de derecho civil y penal, y resulta empate en la votacin. - En consecuencia, se reabre el debate. Solicita la palabra y ocupa la tribuna. El Sr. Ali.- De propsito no haba querido tomar parte en esta importan- tsima discusin: me reservaba hacer de paso algunas indicaciones, en el momento en que usase de la palabra con motivo de una proposicin que he tenido el honor de presentar la Mesa. Pero el empate de la votacion sobre un punto en que se ve que hay frmeza de opiniones por ambas partes, me decide hacer algunas observaciones ligeras, porque en cuanto lo fundamental han sido ya hechas admirablemente por el seor Antelo. Es cierto, como nos decia el seor Berra, que hoy tenemos necesidad de nociones de derecho para poder evitar en la vida ciertas catstrofes que nos sorprenden precisamente por la ignorancia de nuestros derechos y hasta de nuestros deberes. Pero ellas no deben aprenderse en la escuela primara. No es all donde deben recogerse estas nociones de derecho, ni de economa po- ltica (porque voy ocuparme de ambas en conjunto); y tan es as, que no se ha incluido en el plan de estudios que rige en la Republica para los que han de ser maestros, para los que serian precisamente los encargados de ensear estas nociones los nios. Y de aqui resulta una difcultad insuperable para que pueda hacerse obliga- toria esta enseanza. No podemos imponer esta obligacion aunque se crea til la enseanza del derecho, sin reformar el plan general de enseanza de las escuelas normales. En efecto, si los maestros que salen de estas escuelas no tienen nocion alguna de derecho, cmo van inculcarlos en los nios? Y esto, prescindiendo de la razon fundamental indicada por el seor Antelo, porque en el camino de la vida, como decia muy bien el seor Berra, hay periodos de desenvolvimiento de las distintas facultades del individuo, y en el momento primero, en la primavera de la vida, son los instintos los que debemos educar, no la razon, que es la nica capaz de juzgar la nocion abs- tracta, abstractsima del derecho. Por eso insisto en que debe reservarse esta declaracin para el dia que hagamos una reforma general; porque adviertan uds. que un plan de enseanza debe corresponder al desarrollo natural del Ortiz.indd 157 22/08/12 14:24 158 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano nios, debe ser gradual, correspondindose sus ramos, como los anillos de una cadena, los unos los otros, de tal manera que si en un programa de instruccin primaria invadimos la enseanza superior, violamos los princi- pios de la pedagoga moderna, a cuyo amparo hemos dictado todas nuestras anteriores declaraciones. Y no se diga que vamos aplicar los sistemas modernos, que son conocidos de todos los que se consagran la ciencia pedaggica. La Francia ha dado este paso, pero es posible que tenga que retroceder algun dia, como ha hecho con otras instituciones, por no estar todava preparado el terreno para recibirlas. No es preciso que adoptemos las cosas su tiempo y lugar, que se siembre la semilla en el terreno propio, adecuado. La naturaleza no d saltos: lo han dicho los mas grandes pensadores de la humanidad: va marchando paulatina- mente; y empearse ahora en poner en un programa de instruccin primaria, la ltima palabra de la ciencia, seria precipitarnos para tener que retroceder. Es irregular, no est en el orden de la poca, por lo cual insisto en que debe votarse en contra de la Comisin, que propone algo muy buen, muy seductor, pero irrealizable hoy da. Nuestro comentario: se reitera la posicin de factibilidad formativa no ya en el aprendiente cuanto en el enseante. La imposibilidad de que forme el no formado es el obstculo que predomina para la no aceptacin de la mocin. Sumado a lo sostenido observamos que en el debate el eje de la discusin girara en torno a qu implica incluir en un programa de formacin las lla- madas algunas nociones bsicas de derecho. Uno de los fundamentos para legitimar alguna idea suele ser el apelar a fuentes. En este orden hemos encontrado algunas de las leyes referidas a educacin primaria en Francia. Particular inters referen dos leyes de instruccin prima- ria la del ao 1850 y la ley del 1882 conocida en nuestro pas como la Ley Ferry cuyo nombre obedece a haber sido M. Jules Ferry quien la propulsara en tanto Ministro de Instruccin Pblica. La primera en su artculo 23 expresa: Ortiz.indd 158 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 159 La enseanza primaria comprende: La instruccin moral y religiosa.- La lectura.- La escritura.- Los elementos de la lengua francesa.- El clculo y el sistema legal de pesos y medidas. Puede comprender adems: la aritmtica aplicada a las operaciones prcti- cas.- Los elementos de la historia y de la geografa.- Nociones de las ciencias fsicas, de la historia natural, aplicables a los usos de la vida. Instrucciones elementales sobre la agricultura, la industria y la higiene. .- () el diseo lineal. El canto y la gimnasia. 13 La ley del 28 de marzo de 1882 establece: Artculo primero La enseanza primaria comprende: La instruccin moral y cvica. La lectura y la escritura; La lengua y los elementos de la literatura francesa; La geografa, particularmente la de Francia; La historia, particularmente la de Francia hasta nuestros das; Algunas lecciones frecuentes de derecho y de economa poltica. Los elementos de las ciencias naturales fsicas y matemticas, sus aplicaciones a la agricultura, a la higiene a las artes industriales, trabajos manuales y uso de las herramientas de las principales actividades; Los elementos del dibujo, del modelado y de la msica; La gimnasia Para los varones, los ejercicios militares; Para las mujeres, los trabajos con aguja. El artculo 23 de la ley del 15 de marzo de 1850 queda abrogado. 14 13. Bocand, F. B.y Benot Lvy, Edmond, Manuel pratique pour lapplication de la loi sur linstruction obligatoire, contenant le rsum des dbats parlementaires, le commentaire de la loi, les circulaires, arrts et dcrets relatifs son application et une table alphabtique dtaille avec une prface par M. Jean Mac, Pars, Cerf, 1882. [en lnea] http://catalogue.bnf.fr/ark:/12148/cb301166496 [Consulta: marzo 2012] 14. [en lnea] http://dcalin.fr/textoff/code_education.html#3128 [Consulta marzo 2012] Ortiz.indd 159 22/08/12 14:24 160 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Con esto observamos que una de las principales diferencias entre uno y otro artculo y con esto de leyes, viene a ser la inclusin de impartir ciertas nociones de derecho que incluye la ley de 1882. O sea que a ms de la ins- truccin y/o educacin cvica per se que adquiere el carcter de obligatoria se agrega el derecho y economa poltica en ciertas nociones. Ahora bien, en un trabajo de Bocand y Benot (1882) 15 en torno a rea- lizar un anlisis e interpretacin de esa nueva ley nos encontramos que la agregacin de la necesidad de hacer conocer conceptos bsicos, especfca- mente, de derecho habra sido entendido como elemento llamado a reforzar los conocimientos cvicos en los educandos. Citamos: Qu nos piden? La defnicin de instruccin cvica? Como si fuera una novedad! Yo establec en la primera deliberacin cun inofensiva era esta novedad y al mismo tiempo cun necesaria. Mostr al Senado que no se trata de ninguna empresa contra la consciencia poltica de las familias sino de una tentativa, que se puede encontrar incluso tarda en nuestro pas de sufragio universal, en vista de comenzar desde la primera edad la educacin del futuro elector o del futuro ciudadano, es lo mismo. Es, en efecto, un futuro elector, porque es un futuro ciudadano y hallo legtimo, como ya tuve el honor de expresarlo, encontrar como una poltica esencialmente conservadora la de no permitir a esta masa de nios, de jvenes inteligencias para las cuales toda la alimentacin intelectual est restringida nicamente al periodo escolar, a menudo a una delgada parte del perodo escolar, dejarlos sin nociones de Patria, sin nociones sobre el gobierno, sin nociones sobre la Constitucion, sin nociones sobre la sociedad. No es una respuesta, es una declaracin que les doy; declaracin superfua, porque ya la hice en la ltima deliberacin y aqu solo la renuevo; el Gobier- no entiende por instruccin cvica un conjunto de nociones descriptivas de nuestras instituciones. Se cree que en un pas con sufragio universal los prin- cipios del derecho cvico dados bajo esta forma elemental forman parte de las materias obligatorias de la enseanza primaria. No obstante, el Gobierno siempre se opondr a lo que bajo pretexto de instruccin cvica, degenera en 15. Benot-Lvy, F.-B. Bocand (1882) ob. cit. Ortiz.indd 160 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 161 la escuela en polmicas de partidos. Las escuelas no deben servir de refugio al espritu de partido; ellas deben, desde la infancia, preparar el acuerdo de los ciudadanos bajo el rgimen de la Revolucin francesa en cuya virtud no se sabra llevar ms alto el respeto y de la Repblica, que es el coronamiento defnitivo y necesario. 16
Con lo extractado destacamos que el valor de incluir nociones del derecho parecera procurar un mayor contenido a la formacin del menor en tanto ciudadano, poniendo el acento en lo que hoy sera entendido como Dere- cho Constitucional y as la explotacin del criterio nacional del individuo francs. As entonces mientras que el artculo 23 del ao 1850 no refera a esta maximizacin de lo nacional el artculo 1 de marzo de 1882 la contiene. Hecha esta breve comparacin de construccin de contextos formativos en la Francia decimonnica confrontamos esa fuente con el debate trado a colacin mantenido durante el Primer Congreso Pedaggico en nuestro pas. Cuando Berra propone trabajar la inclusin de nociones bsicas del de- recho en los programas de educacin primaria lo que habra hecho es poner en valor no ya el criterio nacional per se como destacamos en la legislacin francesa cuanto a que esa idea de nacin estara pasando por un determinado criterio de convivencia. Es decir, en el cmo convivir estara la clave. Si man- tenemos este punto de vista resulta entendible la razn por la que las nociones de derecho no son de Derecho general cuanto especifcado por materias, con esto, la civil y la penal que referen al mbito de lo individual, de lo particular, de lo privado y de lo pblico, por ello donde el Estado se ve afectado. As entonces el debate adquiere otro valor que es el connotar la visin de convivencia propuesta para nuestro Estado. Y del mismo modo que la fundamentacin de la formacin cvica ampliada a nociones de derecho para los franceses comportaba la convivencia maximizando su nuevo paradigma proveniente de la Revolucin y de la Repblica en nuestro pas al tiempo del debate, lo que se habra destacado es la relevancia y puesta en valor de un modo de convivir y de consolidar un modelo de Estado; esto sostenido en y 16. Benot-Lvy, F.-B. Bocand (1882) ob. cit. Ortiz.indd 161 22/08/12 14:24 162 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano por las normas de las esferas civil y penal. Y all la importancia que el nio formndose como ciudadano ya adquiriera a temprana edad las bases del orde- namiento jurdico existente. De tal manera se reforzara la idea de nacin pero en su valor de perduracin. Continuara por el tipo de convivencia adoptado e informado y formador de los nuevos y jvenes ciudadanos. Proseguimos con la citacin del debate. Pide la palabra. El Dr. Uriarte.- Seor Presidente: hubiera deseado no tomar la palabra, y esta era mi resolucion ntes de la votacin que ha tendido lugar; sin embargo, reabierto el debate, aprovecho la oportunidad de ponerme de acuerdo con la Comision, que quiz iba suponer en mi el atrevimiento que pueda haber manifestado en otras ocasiones, ponindome en pugna con ella. Pero ya que se han conciliado algunos trminos, voy oponer algunas obser- vaciones las que acaba de hacer el doctor Ali relativamente las materias incluidas en el ultimo artculo. Desde luego se parte de un principio falso, y es de que nicamente debe- mos atenernos lo que existe y no lo que puede existir. El Congreso no se rene para sancionar todo aquello que ya est sancionado por la prctica y la experiencia, porque entonces no avanzara absolutamente nada. El Congreso se rene para corroborar en cierta manera los adelantos de la pedagoga y los sistemas mejores de educacin, para sealar los rumbos que hagan progresar esos sistemas, y al mismo tiempo todo lo que su jurisdiccin se refere. De manera que si en la actualidad no se ensea economa poltica (en el concepto de los seores que se oponen), y aun suponiendo que no se ensee economa poltica ni derecho civil ni penal, en las escuelas, eso no quiere decir que en lo sucesivo no deba ensearse no convenga; y h aqu por qu me veo en el caso de repetir lo que se ha dicho ya: el Congreso por medio de ese artculo manifesta una aspiracin, y todas las aspiraciones van al porve- nir; pero es necesario para que se realicen que junto con la aspiracin vaya el deseo y sobre todo el esfuerzo; y ese esfuerzo no se consagrar mientras no se acepten disposiciones anlogas la que acaba de combatir el Dr. Ali. Decia adems el Dr. Ali que para exigir la enseanza del derecho civil y penal y de la economa poltica sera menester reformar los planes de ense- Ortiz.indd 162 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 163 anza y exigir de los educadores el conocimiento de estas materias. Esto es muy bvio, es clarsimo; y precisamente, favor de esas exigencias es que progresar la educacin, Pero es que mucho de eso se hace en la actualidad. En la capital de la Rep- blica se exije los maestros, segn los programas de las escuelas normales, el conocimiento de la economa poltica. Y claro es que una vez que las materias se distribuyan, como se distribuyen, entre las diversas categoras, estas no corresponderan sino los grados su- periores. De manera que en materia de economa poltica no se exigir sino lo que existe en esos programas. Creo que esto es, irrefutable. Ahora, en cuanto al derecho civil y penal parece que se tratara de algo inabor- dable; y yo encuentro en todo esto lo que se puede decir una inconsecuencia, una falta de lgica. Se ha aceptado como obligatoria la instruccin civica, es decir, las nociones de derecho constitucional; y yo pregunto: qu es mas difcil, si lo que es consecuencia, lo que est comprendido en el derecho constitucional, puesto que no viene ser sino su desenvolvimiento orgnico, su desmembracin, como es el derecho civil y penal, lo que constituye y comprende toda su esencia, que es el derecho constitucional. Claro es que lo ltimo; y si se ensea lo mas difcil, no veo por qu no ha de ensearse lo mas fcil. (Muy bien, muy bien!) El Sr. Urien.- No es derecho constitucional lo que se enseara, sino nociones. El Dr. Uriarte.- Y nociones de derecho civil y penal, no es derecho civil y penal. Ademas, no hacemos novedad. No s si me estraviar; pero me parece que en las escuelas de Roma se enseaba el derecho, las leyes, los nios, se les pona en comunicacin y se les hacia penetrar en lo que se llamaba el derecho vivo; de manera que se les habilitaba para el ejercicio de todos aquellos principios, de todas aquellas aspiraciones que constituyen como la esencia del organismo de la nacin. S, pues, seores, tenemos los antecedentes practicos; si tenemos nuestro favor las doctrinas; si tenemos las necesidades, y si tenemos, sobre todo, los propsitos y los mviles de este Congreso, no veo razon alguna para que Ortiz.indd 163 22/08/12 14:24 164 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano seamos inconsecuentes, rechazando en el detalle y en la aplicacin, lo que hemos aceptado en doctrina y en principio! (Aplausos) Nuestro comentario: Uriarte desplaza el centro de atencin de la discusin hacia un concepto clave del momento: el progreso como motor de la realidad y como motor de realizacin de los proyectos, programas y/u objetivos. Para sostener su posicin de crecimiento y superacin se apoya en un determinado contexto internacional histrico-cultural.
El Sr. Presidente.- Se va votar. El Dr. Escalante.- Quisiera salvar un principio que me parece comprometido en esta cuestin de los programas, y del cual no se ha tratado; es decir, del principio que tiene que predominar para la distribucin de las asignaturas. Quisiera que la Comision me dijese esto: el plan que presente es en el concepto de que la educacin en las escuelas ha de durar ocho aos, si no? Varios seores.- As es. El Dr. Escalante.- Si es en ese concepto rogara que se haga constar en el acta que en ese sentido es que se ha hecho la asignacin de esas materias. Quiere decir que si maana se dicta una ley y se encuentra que no es conve- niente por el momento dar la educacin para mas de tres cuatros, ao no rige mas ese programa. El Dr. Ramirez.- Perfectamente, la Comision acepta ese punto de vista. El Dr. Escalante.- Entonces, que se consigne en el acta. - En seguida se vota y aprueba el articulo en discusin. -Pide la palabra. El Sr. Ali- Seores: Antes de dar por terminadas nuestras tareas, voy decir dos palabras para fundar un proyecto de resolucin que he presentado la Mesa. Propongo en l, en primer lugar, un voto de agradecimiento y aplauso al Presidente de la Comision organizadora del Congreso Pedaggico; un voto de agradecimiento los dignos representantes de las naciones extranjeras y de las provincias; un voto de agradecimiento los representantes de las asocia- Ortiz.indd 164 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 165 ciones populares, nuestros secretarios y la prensa cuya valiosa cooperacin tanto ha contribuido al xito de nuestros trabajos. En este proyecto, seores, hay una laudatoria para los que han hecho el bien, y una censura para los que han hecho el mal! Propongo un voto de agradecimiento al Presidente de la Comision or- ganizadora, porque solo l y algunos otros, muy pocos, miembros de esa Comision, que igualmente merecen ser mencionados, han concurrido nuestras sesiones; otros no han venido (bien s yo por qu!), eludiendo todo compromiso, y otros han venido para abandonar el Congreso, despus de haber procurado perturbar sus sesiones por medio de procedimientos antiparlamentarios! No se crea, pues, que tiene tan poca signifcacin el proyecto; hay en l aprobacin, y hay censura. Despues de lo dicho, creo que est en la conciencia de todos que debemos un voto de felicitacion y agradecimiento al Presidente de la Comision. Y podramos dejar de corresponder de igual manera la galantera de to- dos los representantes de naciones extranjeras, que han venido dar brillo nuestras sesiones, poniendo contribucin toda la fuerza de su inteligencia y ofrecindonos los consejos de su experiencia en largos aos de consagracin al servicio de la causa comn, de la educacion del pueblo? Todavia resuenan agradablemente en mi odio las benvolas palabras del dig- no representante del Brasil, en honor de la Republica Argentina Y qu mnos podemos hacer que contestar con un voto de agradecimiento? Respecto los representantes de las dems naciones, todos sabeis con cunta delicadeza se han conducido, con qu talento han desempeado todos su misin, qu caudal de luces, de ciencia, han traido nuestras deliberacio- nes! - Y qu mnos que un voto de agradecimiento podramos ofrecerles? Digo lo mismo de los representantes de las provincias y de las asociaciones de educacin. No merecen un voto de agradecimiento? No podemos dejar de manifestar igualmente nuestra gratitud la prensa, tanto nacional como extranjera. Todos sabeis cun valioso concurso nos ha prestado. Y olvidaramos nuestros secretarios que con tanta contraccin y tan satis- factoriamente nos han auxiliado en nuestras tareas? No, seores, dmosles las gracias! Ortiz.indd 165 22/08/12 14:24 166 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Paso al artculo 2 del proyecto. Quiero que de este primer Congreso nazca, mejor dicho renazca, como el Fnix, otro ms importante, ms necesario. Propongo que en conmemoracin de este Congreso Pedaggico se celebre otro, en Enero de 1885, cuya esfera de accin se estienda la enseanza secundaria, profesional industrial. Me fjo en el mes de Enero para designar la reunin de este Congreso, porque en esa poca todos los maestros, todos los directores de establecimientos de educacion, estn en vacaciones, y pueden concurrir con sus luces y su expe- riencia aunar sus esfuerzos a favor de la educacin. Hago mocin en el sentido indicado. (Apoyado) El Sr. Presidente.- Difcil sera, juicio de la Mesa, que se adoptaran inme- diatamente las resoluciones propuestas por el seor Ali. De manera que, sin formar juicio sobre el proyecto en s, parece que el pro- cedimiento mas asertado sera nombrar ahora una comisin que, de acuerdo con el seor Ali, informara en la prxima sesin. -Aceptada esta indicacin del seor Presidente, se nombra para componer la Comisin la seora Ceballos y a los Sres. Santa Olalla y Pena. - Se levanta en seguida la sesin, siendo las 6 p.m. __________________ Sesin de clausura Mayo 8 de 1882 Presidencia del Dr. Onsimo Leguizamn _________________ Sumario- Declaraciones del Congreso Pedaggico- Aprobacin de un pro- yecto de resolucin presentado por el Dr. Ali. Discurso del Sr. Presidente del Congreso- Discurso del Sr. Ministro de Instruccin Pblica- Discursos de varios seores congresales. __________________ En Buenos Aires, 8 de mayo de 1882, reunidos en el Saln de Conferencias de la Exposicin Continental los miembros del Congreso Pedaggico, el Sr. Presidente declara abierta la sesin. Ortiz.indd 166 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 167 -Aprobada el acta de la anterior, el seor Secretario Dr. Ramrez lee las siguientes DECLARACIONES DEL CONGRESO PEDAGGICO INTERNACIONAL ________________ I- IV () V. Sobre programas de enseanza y principios de su distribucin en las escuelas comunes. ________________ primera Los programas de enseanza comn deben ajustarse un sistema gradual y uniforme. segunda Las materias de enseanza deben distribuirse en ocho grados, de manera que cada grado corresponda los adelantos que un nio de inteligencia y aplicacin ordinarias pueda hacer en un ao escolar. tercera Son materias indispensables de enseanza comn las siguientes: lecciones sobre objetos, lectura, msica, gimnasia, dibujo, escritura, aritmtica, moral, gramtica, composicin oral y escrita, con nociones generales de estilo y de las formas ms comunes de producciones literarias, geografa poltica, fsica y astronmica, instruccin cvica, historia nacional, nociones de historia na- tural, de flosfca higiene, de fsica, de qumica, de geometra y lgebra, de tenedura de libros y de historia universal. Las escuelas de nias comprendern tambin la costura, el corte y la econo- ma domstica; y las rurales, lecciones de ganadera y agricultura. cuarta Habra, adems, conveniencia, siendo posible, en que se dieran en los lti- mos grados de la escuela algunas nociones muy sencillas de pedagoga, de economa poltica y de principios de derecho civil y penal. () _________________ Ortiz.indd 167 22/08/12 14:24 168 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Conclusiones El debate trado al presente nos llama a una extensa refexin en los diver- sos mbitos de la realidad de un Estado: el educativo, el jurdico, el poltico, el cultural, el cientfco, el formativo, etc. Por ello, en cuanto a su riqueza y valor, la fnalidad perseguida en este articulo ha sido la de presentarlo y, a partir de aqu, comenzar a abordarlo desde sus diversas manifestaciones. No cabe duda de que este debate concentra no solamente nociones educativas cuanto un conjunto de ideas y mentalidades de la poca en proyeccin. Lo primero que destacamos es el hecho de que los miembros intervinien- tes tuvieran procedencias diversas. Con esto la discusin acaecida gir en torno a una cartografa, en sentido estricto, regional: la rioplatense. Desde este punto de vista se inscribe, este debate y sus declaraciones, en una histo- riografa rioplatense de la educacin del siglo XIX. Otro punto que destacamos es el de la formacin de los congresales. Todos, de un modo u otro, estuvieron consustanciados con la poltica y la conformacin de los programas de Estado del momento. Cada uno de ellos ocup cargos de relevancia en la escena poltica local de sus Estados. De la discusin surge con claridad el objetivo ltimo perseguido por cada uno de los integrantes del Congreso pedaggico: la formacin del y de un ciudadano. A este ciudadano se lo asume en su calidad de derechohabiente pero con un criterio, en un cierto sentido, innovador cual es que la formacin sirva de marco protectorio en relacin a la convivencia en sociedad. Ya no es el derecho per se el que lo proteger cuanto la formacin en ese o esos derecho/s lo/s que lo har/n. En esto la educacin es concebida como formativa y no informativa y/o prescriptiva. El ser prepondera ante el deber ser. Y esto porque se sigue el es- pritu de nuestra Constitucin que antes de estar basado en la prohibicin, se basa en la libertad. 17
17. Resulta interesante la exposicin que en otro pasaje del Congreso se hace sobre el concepto de prohibicin y no prohibicin, sustentado en el espritu que qued plasmado en la Constitucin de 1853. Ver: Volumen I. Coleccin El Monitor en lnea http: //www.bnm.gov.ar Ortiz.indd 168 22/08/12 14:24 vernica lescano galardi | 169 La ignorancia es entendida como principal causa de tensin y desaciertos sociales y sobre ella pues se aconseja trabajar para erradicarla desde temprana edad en el aprendiente menor. Ahora bien, a lo largo del debate se puede ob- servar que lo que se pone en discusin es la capacidad real cognitiva tanto de ensear como de aprender que requiere la introduccin del conocimiento del derecho. De la mano de la factibilidad viene el progreso. Este ltimo impli- car poseer capacidad de aceptacin de desafos e idea de superacin. En este hilo conductor es incorporado, como recomendacin en las declaraciones del congreso, el estudio-aprendizaje del derecho civil, penal, economa poltica y pedagoga. De tal suerte, encontramos este debate no ya interesante en su valor de documento del pasado cuanto en su vigencia. La educacin, en todas sus instancias, est llamada a la formacin del individuo para que pueda vivir en sociedad a travs de una convivencia real, crtica pero pacfca y para esto la contribucin que hace el conocimiento del derecho, no ya concebido como la parte que conforma la ciencia jurdica a la que arribarn los interesados en hacer de ella su medio de vida, cuanto a hacer una puesta en valor de su aspecto formativo y, como tal, acompaando el desarrollo del hombre en su dimensin social y poltica. Que esta visin y estos aportes hayan provenido de hombres abogados, egresados de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires para el caso argentino o juristas egresados de otras facultades de otros Estados como para los uruguayos refuerza la idea no ya solamente de una comple- mentariedad en una idea fuerte base cuanto en la capacidad de convivencia interjurdica-educativa que asisti durante este congreso pedaggico bus- cando aportar en un programa de Estado cual el nuestro. As, entonces, este congreso no slo ha marcado el precedente ms relevante para la existencia de la ley 1420 de educacin primaria, laica, obligatoria y gratuita de 1884, sino que consolid las bases de la historiografa rioplatense decimonnica en materia de educacin y del cmo se haba pensado deba ser la convivencia de la sociedad argentina. Ortiz.indd 169 22/08/12 14:24 170 | Educacin y Derecho: interaccin en la conformacin del ciudadano Bibliografa Avellaneda, Nicols, Escuela sin religin. [en lnea] http://www.bnm.me.gov.ar [Consulta: marzo 2012] Brouard, Eugne, 1901, Essai dhistoire critique de linstruction primaire en France: de 1789 jusqu nos jours, monographie imprime, vol. 1 (VIII-360 p.). Pars, Hachette. Bibliothque nationale de France, dpartement Phi- losophie, histoire, sciences de lhomme, 8-R-17542. [en lnea] <http:// catalogue.bnf.fr/ark:/12148/cb301657912 > [Consulta: marzo 2012] CODE DE LDUCATION [en lnea] <http://dcalin.fr/textoff/code_education. html#3128 > [Consulta: marzo 2012) De Vedia, Juan M., Los programas de las escuelas pblicas, Conferencia en El Monitor de la Educacin comn, Buenos Aires. Consejo Nacional de Educacin, 1895, pp. 289-300. [en lnea] <http://www.bnm.me.gov.ar> [Consulta: marzo 2012] Goyau, Georges, Lcole daujourdhui. Pars, Perrin, 1899-1906, 2 vol. VII-413, XXVI-428 p. Srie 2, Bibliothque nationale de France, dpar- tement Philosophie, histoire, sciences de lhomme, 8-R-16208 (2), [en lnea] <http://catalogue.bnf.fr/ark:/12148/cb305302410> [Consulta: marzo 2012] Gutirrez, Jos Mara y Salvador Diez Mori, Actas de las sesiones del consejo nacional de educacin, en El Monitor de la Educacin comn, Bue- nos Aires. Consejo Nacional de Educacin, 1895, p. 405-424 [en lnea] <http://www.bnm.me.gov.ar/cgi-bin/wxis.exe/opac/?IsisScript=opac/ bibdig.xis&dbn=MONI&ver_form=2> [Consulta: marzo 2012] Laboulaye, douard, La libert denseignement et les projets de loi de M. Jules Ferry, Pars, Larose, 1880. 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En similitud, en estos breves prrafos que slo constituyen un apunte inicial y sealan algunos caminos posibles en carcter de estudio introduc- torio que no pretende agotar la temtica ni ser un punto de llegada, sino ms bien un punto de partida ahondaremos en este mbito de desarrollo cultural * El presente trabajo es una versin sinttica de una investigacin llevada a cabo en el marco de una beca UBACyT, categora Estmulo. ** Estudiante de abogaca de la Facultad de Derecho (UBA). Becario de investigacin UBACyT (Estmulo 2010). Ayudante alumno de Teora del Estado (Ctedra Ortiz) y Contratos Civiles y Comerciales. Secretario del Seminario Permanente de investigacin y docencia sobre La Historia de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Miembro del Seminario permanente de investigacin sobre La Problemtica de los Daos en la Sociedad Actual. Miembro de equipo UBACyT. Correo electrnico: martintesta@derecho.uba.ar Ortiz.indd 171 22/08/12 14:24 172 | LA BIBLIOTECA (1896-1898): un icono cultural de los aos que, con empeo y dedicacin, antes transitaron distinguidas personalidades de Derecho. Esta revista de historia, ciencia y arte, denominada La Biblioteca, fue fundada por Paul Franois Groussac, y publicaba relevantes trabajos de los principales exponentes de la llamada Generacin del 80, muchos de los cuales eran egresados o profesores de la Universidad de Buenos Aires y, en particular, de la actual Facultad de Derecho (Facultad de Derecho). De esta forma, nos encontraremos con una historia que, a su vez, trae im- plcita varias historias y diferentes relatos sobre algunos hombres de aquellos trascendentes momentos. Por ello, este trabajo surge de la pluma de Paul Groussac quien, desde la Biblioteca Nacional, cont con la colaboracin de una elite o mejor dicho clase dirigente que tuvo un activo rol para la cultura de la poca y la consoli- dacin del Estado moderno, en el marco de esta revista concebida con espritu de progreso y civilizacin, y dirigida fervientemente al porvenir. II. Algunos objetivos e hiptesis 1. El objetivo primero y principal del presente trabajo versar sobre la realizacin de un estudio introductorio de la revista que fuera publicada entre los aos 1896 y 1898, cuya encuadernacin comprende un total de ocho tomos. 2. El objetivo secundario y no por ello, menos relevante hace referencia a explorar la revista, que cont con la colaboracin como redactores de des- tacadas personalidades de la cultura de aquellos tiempos, en su totalidad. 3. En concordancia, dicho resultado podra ser de utilidad en lo posterior para futuras investigaciones, en donde su principal valor radicara en la rpida transferencia, haciendo presente en la memoria de todos, una histrica publicacin de gran relevancia y trascendencia para la cultura de la poca, en el marco de la consolidacin del Estado Nacin. Esto implicara rescatar del olvido una obra de aquellos tiempos, actualmente poco consultada y directamente vinculada con aquella intelligentsia de la poca en particular. Ortiz.indd 172 22/08/12 14:24 martn a. testa | 173 En palabras del propio Groussac vamos a tentar una experiencia in- teresante aunque salga fallida y desde luego nos ponemos en marcha para demostrar que el movimiento existe. 1 Para ello, se parte de las siguientes hiptesis: 2 a) que la revista La Biblioteca es un icono cultural de los aos de la con- solidacin del Estado Nacin; b) que esta revista fue una institucin cultural en sintona con los altos objetivos y nobles ideales pensados en aquellos tiempos, por su fun- dador, director e impulsor, que marc un compromiso histrico con la conciencia cultural e institucional de la poca. c) que la participacin de los principales exponentes de la intelligentsia de la poca en particular de la Facultad de Derecho ha tenido un rol activo e infuyente en la cultura civilizadora de aquellos tiempos. En este sentido La Biblioteca fue un privilegiado espacio de refexin y expresin realizado por y para los intelectuales del momento, en su mayora hombres de la Facultad de Derecho. d) que La Biblioteca implic la existencia de un movimiento de cultura, como un proyecto plural en el que participaron en especial distin- guidos referentes estudiantes, profesores y graduados de la poca de la Facultad de Derecho. En similitud, a travs de los objetivos expresados y de las hiptesis an- teriormente mencionadas, el trabajo presentar una clara fnalidad orientada a hacer presente una obra del pasado que tendr trascendencia en lo futuro, 1. Groussac, 1896, p. 8. 2. Coincidiendo con el investigador permanente y seor Vicedirector del Instituto de In- vestigaciones Jurdicas y Sociales Dr. Ambrosio L. Gioja, Prof. Emrito Dr. Tulio Ortiz, entendemos que en todo trabajo de ndole humanstica las hiptesis tericas estn sometidas a una continua revisin; esto es as en virtud de que el conocimiento o la teora se van constru- yendo a medida que se avanza en el anlisis de los datos. (Ortiz, 2008, De la Globalizacin, pp. 129-164). Ortiz.indd 173 22/08/12 14:24 174 | LA BIBLIOTECA (1896-1898): un icono cultural de los aos con el mismo propsito originario y evidente expresado en el Prefacio por su autor de hacerla vivir. 3 III. Paul Groussac: un faro de luces y sombras Paul Groussac 4 (15 de febrero de 1848 27 de junio de 1929), escritor, historiador, crtico literario y bibliotecario. Naci en la ciudad de Toulouse, Francia. A los 18 aos de edad emprende su viaje con destino a Buenos Aires, arriba en febrero de 1866. A partir de este momento, comenz a forjar en poco tiempo su destino, se convirti en un hombre respetado por un pas en donde el slo acento francs ya marcaba una impronta de estilo. 5
Como sostiene Eujanian, Groussac se transform en un faro que dis- tribuy a su antojo luces y sombras. Amado, bendecido, criticado y hasta 3. Groussac, 1896, p. 6. 4. Ha sido Groussac un arquitecto perspicaz y laborioso de nuestro nacionalismo. Su vida y su obra son claro ejemplo de civismo constructor, de fervor intelectual y de asepticismo laico. En medio de la corriente de sensualidad y oportunismo en cuyo blando oleaje naufragaron tantos hombres valiosos de su generacin, l supo mostrarse erguido, enhiesto, irradiando luz de pensamiento y dignidad espiritual. []. Noble espritu que defendiendo nuestro derecho sobre las Malvinas, nos augur un destino de hegemona espiritual y realizacin de humana plenitud, cuyo sentido y anhelo debe penetrar ntimamente, como ideal de superacin en toda mente argentina. Palabras tomadas del Homenaje a Paul Groussac que le hiciera el senador Decano, Consejero Directivo y Profesor Suplente de la Facultad de Derecho Alfredo L. Palacios en su alegato ante el Parlamento, sosteniendo el derecho de la Argentina a la soberana de las Islas Malvinas. (Palacios, 1934, p. 137-138). En este sentido, es dable destacar que es menos conocido el hecho de que fuera precisamente Paul Groussac uno de los primeros en defender pblicamente los derechos de la Argentina sobre las Islas Malvinas a travs de la publicacin (en su versin original en francs) en los Anales de la Biblioteca Nacional, pp. 401-579, tomo VI, dedicada a la Repblica Argentina, en marzo de 1910, la cual fuera traducida por decisin del Parlamento Nacional, a iniciativa del propio Alfredo L. Palacios, mediante Ley 11.904, del 26/9/1934 (Groussac, 1936). Dos copias de este ejemplar traducido integran el patrimonio cultural de la Facultad de Derecho; se encuentran a disposicin en el mbito de la Biblioteca del Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales Ambrosio L. Gioja, como as tambin en el acervo de la Biblioteca Central. 5. Segn Eujanian, al respecto de Groussac podramos decir que [] se forj en pocos aos un destino a fuerza de voluntad y talento, pero tambin, de un afrancesamiento cuyo solo acento provocaba rpidamente el respeto de los argentinos (Eujanian, 1997, p. 13). Ortiz.indd 174 22/08/12 14:24 martn a. testa | 175 odiado, pero irremediablemente en el centro de la cultura argentina durante casi medio centenar de aos. Fue un personaje incmodo e irreemplazable, y corri el destino que Borges consideraba no caba para l. 6
Trabaj como profesor de Matemticas en el Colegio Nacional donde tuvo la oportunidad de conocer a Pedro Goyena y a Jos Manuel Estrada, ambos profesores de esta Universidad, en la Facultad de Derecho, con los cua- les comienza a entablar una amistad, 7 y quienes lo inspiran luego a publicar su primer artculo en la Revista Argentina. 8 A partir de 1884, comienza a colaborar en el diario Sud Amrica como Gerente junto a Carlos Pellegrini, Roque Senz Pea, Delfn Gallo y Lucio V. Lpez; todos graduados (y el l- timo profesor) de la Facultad de Derecho. En este mbito, en enero de 1885, el Dr. Antonio Bermejo, otro graduado en Derecho por la Universidad de Buenos Aires, le ofrece el cargo de Director de la Biblioteca Nacional, 9 para 6. Eujanian, ob. cit., p. 12. 7 Coincidimos con quienes le atribuyen a Pedro Goyena y Jos Manuel Estrada, ambos profesores de la Facultad de Derecho, el haber iniciado a Paul Groussac en una sociedad letrada cuyos lazos de amistad cuando no existan los familiares eran indispensables para la promocin de cualquier ascenso social o carrera intelectual. (Eujanian, ob. cit., p. 13; Maeder, ob. cit., p. 5). Esto nos recuerda que, en palabras de Ortiz [] existe un intangible relacionado a la naturaleza de los vnculos entre personas que permite que un esfuerzo fructifque o, por el contrario, fracase. (Ortiz, 2011, Facultad de Derecho, p. 18). 8. Al respecto del primer escrito de Groussac (1885, pp. 123-167) es menos conocido que si seguimos la tesis de Rafael A. Arrieta, podramos asumir que este primer artculo en idioma castellano le abrira las puertas para desempearse en la pequea pero poderosa ciudad de Tucumn, como Profesor del Colegio Nacional y, sucesivamente, como Director de Enseanza, Inspector Nacional de Educacin y Director de la Escuela Normal de Tucumn, donde vivi durante ms de una dcada. Quien le hiciera el ofrecimiento para trasladarse a Tucumn sera Nicols Avellaneda graduado de la Facultad de Derecho y por entonces Ministro de Instruccin Pblica, en tiempos de la Presidencia de Domingo F. Sarmiento. (Maeder, ob. cit., p. 5; Euja- nian, ob. cit., pp. 13-14; Bruno, 2006). Respecto de la fgura del maestro de Amrica, quien fuera designado como primer profesor de Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho, Domingo F. Sarmiento, son destacables los aportes de los Dres. Alberto Dalla Via, Luis Alberto Romero y Hctor J. Tanzi (Ortiz, 2011, Homenaje a Domingo F. Sarmiento). 9. Es dable recordar que entre algunos graduados de la Facultad de Derecho o de su antecesor, el Departamento de Jurisprudencia que se han desempeado como Director de la Biblioteca Nacional, podemos mencionar a Carlos Tejedor, Vicente Quesada y Carlos Melo, este ltimo fue quien sucediera en dicho cargo al propio Paul Groussac, luego de su fallecimiento. Ortiz.indd 175 22/08/12 14:24 176 | LA BIBLIOTECA (1896-1898): un icono cultural de los aos reemplazar al recientemente fallecido Antonio Wilde. Acepta este cargo y lo desempea hasta su fallecimiento, en 1929. Desde este espacio, Groussac consagra su formacin como uno de los hombres notables que se centrar en la cultura argentina de la poca, perfec- cionando su carrera y prestigio intelectual, dejando constancia de su aporte, mediante la visionaria publicacin de la revista objeto de este trabajo, entre los aos 1896 y 1898. Por esto, fue un estratega de la cultura de la poca 10 que llev adelante un proyecto dirigido al porvenir de la Nacin a travs de la publicacin de La Biblioteca, entendiendo que se trata de un espacio privilegiado en el que se expres la intelligentsia 11 de la poca como mbito de desarrollo cultural de una cruzada civilizadora tendiente a equiparar la cultura argentina a los cnones europeos. Estas personalidades labraron junto a Groussac una au- tntica empresa cultural que, con especial inters en la historia, las letras y la ciencia, trascendi ms all de la revista, como producto elaborado de la modernidad, la ilustracin y el intelecto por obra y arte de quien la fund, dirigi y concluy, simbolizando un icono de la cultura en aquellos tiempos. 10. Bruno, 2006. 11. Como bien seala Ortiz: En realidad, esta palabra es multvoca de manera que la postulo como defnicin operativa que refere a aquella parte de los intelectuales que infuyen sobre el poder poltico, principalmente para legitimarlo con un discurso histrico. Lo cual implicara que no todos los intelectuales son intelligentsia y que sta no tiene como nico cometido elaborar relatos histricos fundacionales como el de la consolidacin del Estado nacin argentino, pero al mismo tiempo, tomo nota que con el devenir ha habido una suerte de corrimiento que ha separado ambos conceptos tericos (intelectuales e intelligentsia), planteando, hoy por hoy, grandes interrogantes sobre su aplicacin a simples comunicadores sociales incorporados a los medios audiovisuales que, efectivamente, crean o difundan valores (o disvalores). Reiteramos, pues, nuestra propuesta de defnicin del modelo terico operativo destinado a distinguir a los intelectuales (por su educacin superior y su funcin creadora o difusora de valores bsicos) de la intelligentsia que se limita a los intelectuales que infuyen de una forma u otra, a travs de su pensamiento o de su accin, individual o colectiva, sobre el rgimen poltico, al cual, principalmente, legitiman. (Ortiz, 2011, Facultad de Derecho, p. 14). Ortiz.indd 176 22/08/12 14:24 martn a. testa | 177 IV. Revista La Biblioteca (1896-1898): un hito cultural de la consolidacin nacional La primera entrega correspondi a junio de 1896 y continu saliendo a la luz los das 15 de cada mes, respectivamente, hasta su ltima publicacin, que se produjo en abril de 1898. En similitud, los tomos I y II comprenden las entregas del ao 1896; los tomos III, IV y VI, las del 1897 y; los tomos VII y VIII, las de 1898. Todo ello en sintona con los altos objetivos y nobles ideales pensados en aquellos tiempos por su fundador, director e impulsor, que marc un compromiso histrico con la conciencia cultural e institucional de aquel entonces. La revista 12 incluy siempre en cada tomo, un ndice de los trabajos pu- blicados y en el ltimo de la coleccin aadi un ndice general, ordenado por autores. En ste tambin se reproduce la totalidad de las notas biogrfcas, publicadas en forma fraccionada, bajo el ttulo de Redactores de la Revista. Si bien este trabajo no tiene como objetivo un desarrollo en particular de lo que podramos llamar Estado Moderno Argentino, lo cual excedera el objeto de nuestro ensayo, es menester a los efectos de su comprensin en el marco de la poca que estamos tratando realizar algunas refexiones elementales sobre el periodo en el cual se gesta la aparicin de esta revista. En similitud, coincidimos en que el Estado moderno argentino al cual entendemos como una realidad histrico poltica, 13 producto de la sucesin de intentos fallidos 12. Es dable destacar que una coleccin completa y en muy buen estado compuesta por sus ocho tomos integra el patrimonio cultural del Instituto de Investigaciones Jurdicas y Socia- les Ambrosio L. Gioja, siendo adquirida gracias a un subsidio de investigacin cientfca y tecnolgica otorgado al Proyecto UBACyT D008 y donada al referido Instituto por el Profesor Tulio Ortiz. Al presente, la coleccin se encuentra disponible en la Sala Jimnez de Asa, como puede apreciarse a travs del catlogo de la biblioteca [en lnea] http://bibgioja.derecho.uba. ar/site/php/index.php 13. Ortiz, 2006, Estado posmoderno y, p. 3. En este sentido, coincidimos con el referido autor, quien sostiene que los fenmenos histrico-polticos slo existen en la medida en que sean objeto de un relato. En defnitiva, todo relato consiste en un discurso que integra una suce- sin de acontecimientos de inters humano en la unidad de una misma accin. (Ortiz, 2003, La Globalizacin, p. 18). Ortiz.indd 177 22/08/12 14:24 178 | LA BIBLIOTECA (1896-1898): un icono cultural de los aos denominados Estados premodernos 14 se consolida hacia 1880, coincidiendo as con la denominada fase de despegue de la globalizacin 15 o etapa internacional del capitalismo, 16 y entre otros, convergente con el momento de la consoli- dacin de las sociedades nacionales. 17 Como es sabido, la clase dirigente 18 de la Facultad de Derecho 19 ocup tres sitios propios 20 a partir de 1882. La primera, que es la que ahora nos ocupa, 14. Ortiz, 2003, La Globalizacin y, p. 27. 15. Robertson, 1993, pp. 57-60, citado en Ortiz, 2008, Desigualdades Sociales, p. 41. Al respecto, bien seala Ortiz que la palabra Globalizacin encierra en nuestro concepto tres alcances diferentes. El primero al que llamaremosrestringido,denota a laGlobalizacinen estado actual, consecuencia de las transformaciones tecnolgicas y fnancieras de los ltimos tiempos; en un segundo sentido (laGlobalizacinen sentidoamplio)es un proceso histrico que coincide con los comienzos de laoccidentalizacindel planeta a partir de los viajes y descubrimientos de fnes del siglo XV. Finalmente, en un sentido amplsimo,laGlobaliza- cinmenta a procesos ocurridos en la denominada antigedad de la civilizacin occidental o civilizacin helenstica y que tiene que ver con los intentos imperiales romanos o alejandrinos. (Ortiz, 2007). 16. Dunning, 1993, p. 130 y ss., citado en Ortiz, 2008, De la Globalizacin, p. 131. 17. Agulla, 1999, p. 153 y ss. citado en Ortiz, 2008, De la Globalizacin, p. 131 y ss. 18. El Seminario Permanente sobre la Historia de la Facultad de Derecho invit al Dr. Pablo Buchbinder, quien disert sobre La formacin de las lites polticas, la cuestin universitaria y el papel de las Facultades de Derecho a principios del siglo XX, ocasin en la cual el Dr. Buchbinder expres su preocupacin sobre el rol que tuvieron las Facultades en la formacin de las lites democrticas, observando que el papel de las instituciones acadmicas contrasta en Argentina con otros pases latinoamericanos. (Ortiz, 2009, La formacin de las lites). 19. Cuando nos referimos a la Facultad de Derecho, entendemos que si bien adquiere tal nombre recin en 1874, es sabido que se encuentra vinculada con la Patria desde sus albores, aunque con la denominacin de Departamento de Jurisprudencia, hasta dicho ao (Ortiz, 2004, Historia de la Facultad, p. 12). En concordancia, es dable resaltar que La Facultad de Derecho ha estado vinculada con la historia de la Patria desde sus comienzos. Antonio Senz, primer Rector de la Universidad de Buenos Aires y profesor de la Facultad, particip en el Cabildo Abierto y frm el acta de la Independencia. A partir de entonces, inseparablemente, han marchado juntas. Las sucesivas etapas de la historia argentina han estado protagonizadas por sus hombres, quienes han contribuido a su progreso desde diferentes lugares dentro de la sociedad. () Juristas y hombres de Estado, pero tambin artistas, intelectuales y fguras internacionales pasaron por sus aulas. (Ortiz, 2010). 20. Gua de Visitantes, 2009, p. 14. Ortiz.indd 178 22/08/12 14:24 martn a. testa | 179 estaba ubicada en Moreno 350, 21 hoy casco histrico de Buenos Aires y es sabido que fue construida a iniciativa de Jos Mara Moreno y que cont con la ayuda del Ing. Pedro Benoit, 22 en la misma poca en que ste diseaba junto a Dardo Rocha egresado de la Facultad de Derecho la ciudad de La Plata, 23 inaugurada en aquel ao. 24 En esta sede de la Facultad de Derecho que coincide con el periodo de consolidacin del Estado, 25 podemos encontrar, 21. El Seminario Permanente sobre la Historia de la Facultad de Derecho ha efectuado diversas conferencias sobre las sedes. Referente a la sede de la calle Moreno 350, se ha invitado al Dr. Alberto David Leiva, quien disert sobre La vida de la Facultad de Derecho en la sede de la calle Moreno. (Ortiz, 2004, La vida de la Facultad). 22. El Seminario Permanente sobre la Historia de la Facultad de Derecho invit al Mtro. Carlos Dellepiane Clcena, quien disert sobre Pedro Benoit y sus misterios. (Ortiz, 2009, Pedro Benoit). 23. Coincido con Ortiz que cuando Pedro Benoit dise la antigua sede de la Facultad de Derecho, sus ojos, casi simultneamente, estaban puestos en Julio Verne a quien recurri para idear la ciudad de La Plata, contempornea de la primera. De igual modo los diseadores del futuro de la Universidad no debern apartar sus mentes de la fuente eterna y generosa de la imaginacin. (Ortiz, 2009, Surgimiento del Estado). 24. Ortiz, 2011, Facultad de Derecho, p. 15. 25. Como bien desarrolla Ortiz, [] cuando nace la Universidad de Buenos Aires (Halpern Donghi, 1962; Cutolo, V. s/e; Lascano, J. 1981; Pestalardo, 1913; Quesada, 1920) no exista an un Estado nacional orga- nizado dado que el primer intento, llamado Provincias Unidas de Sud Amrica, haba fracasado, cayendo junto al Directorio en la batalla de Cepeda y arrastrando al Congreso que haba declarado la Independencia. Exista por entonces, una suerte de mosaico de provincias, entre autnomas y soberanas, que si bien reconocan pertenecer a un origen comn, lejos estaban aun de poder instituir un Estado nico. En ese marco surge la Universidad de Buenos Aires que nacera como ente provincial. Ese sera su estatus por casi sesenta aos, tiempo durante el cual se sucedieron los gobiernos de Rivadavia, Rosas, las luchas civiles, la sancin de la Cons- titucin de 1853, la Secesin argentina, la segunda Cepeda, Pavn, la Guerra del Paraguay y, fnalmente, la Guerra Civil de 1880, al cabo de la cual la Provincia perdera la ciudad de Buenos Aires y, por carcter accesorio, la Universidad que se nacionalizara. O sea, durante buena parte de una etapa esencial de la historia argentina la UBA fue provincial y desde ah sus hombres no solo contemplaron la historia sino que tambin la protagonizaron. Para fnes del siglo XIX la evolucin sociopoltica de Europa produca condiciones que fueron propicias para la fjacin defnitiva de los elementos del Estado Moderno postergado. De tal modo, la evolucin del capitalismo industrial (Hobsbawn, 1998) permiti una fuerte exportacin de capitales hacia los pases perifricos (ferrocarriles, infraestructuras sanitarias, portuaria, etc.). Asimismo, las crisis econmica y social recurrentes produjeron una expulsin de habitantes por Ortiz.indd 179 22/08/12 14:24 180 | LA BIBLIOTECA (1896-1898): un icono cultural de los aos entre otros grandes escritores que se han formado en la UBA y en particular en la Facultad de Derecho que Macedonio Fernndez fue egresado de la Facultad de Derecho (1897), 26 quien a su vez ha tenido una notable y reconocida infuen- cia sobre Borges. 27 Hacemos mencin de este hecho, ya que al introducirnos en la biografa de Macedonio Fernndez, no podemos dejar de mencionar la obra de otro graduado de la Facultad de Derecho, lvaro Abs, quien le dedica parte de los Estados ms crticos, tales como Italia y Espaa, cuyos gobiernos favorecan la emi- gracin como vlvula de escape de los sectores menos favorecidos, propiciando su asentamiento y evitando una superpoblacin castigada por el sino maltusiano. Por otro parte, la evolucin tecnolgica permiti que se expandiera la red de ferrocarriles y de telgrafos, lo cual cre una infraestructura no solo til para el traslado de personas, mercaderas y de informacin sino tambin para un mejor control del territorio por el gobierno central, inclusive para el rpido desplazamiento de las fuerzas armadas que a ste respondan. Sumado a lo anterior estaba el he- cho de la aplicacin de modernas armas de repeticin, tales como la ametralladora a partir de las revueltas de Lpez Jordn constituidas en temibles frente a las lanzas o arcaicos trabucos de los tiempos hispnicos. Por vez primera el poder central contaba con medios tcnicos que, a partir de entonces, tornaran al Estado en algo tcnicamente imbatible, hecho que aprenderan, a alto costo, diversas disidencias de los siglos XIX y XX cuando osaron enfrentarlo. Pero, adems de las condiciones externas favorables y la modernizacin de las armas fue necesaria la existencia de una clase poltica que, con claros objetivos y medios idneos, concretara la transicin hacia un Estado moderno consolidado. La idea de clase poltica es ineludible an en los regmenes democrticos y casi inevitables cuando, como en aquellos tiempos, la idea de democracia era muy diferente de la actual, hablndose en todo caso de repblica por encontrrsela a aquella asociada a los desbordes revolucionarios franceses. La nica cuestin al respecto era saber si en su seno se permitira una circulacin permanente de sus miembros y que lograra objetivos que estuvieran ms all de la vida de sus protagonistas. Para entonces tales requisitos se cumplieron y un grupo de hombres con ideas claras y precisas dieron vida al llamado Programa del 80 que, a ms de un siglo haciendo retrospectiva se destaca no solo por sus logros sino tambin por sus falencias []. (Ortiz, 2011, Las Transiciones polticas). 26. Como bien afrma Ortiz: La Facultad de Derecho no slo conform pensadores y estadistas, sino tambin grandes escritores. (Ortiz, 2011, Facultad de Derecho, p. 36). 27. Borges dijo en su sepelio (1952): Yo por aquellos aos lo imit hasta la transcripcin () Yo senta: Macedonio es la metafsica, es la literatura. Quienes lo precedieron pueden resplandecer en la historia, pero erran borradores de Macedonio, versiones imperfectas y previas. No imitar ese canon hubiera sido una negligencia increble. (Ortiz, 2011, Facultad de Derecho, p. 36). Ortiz.indd 180 22/08/12 14:24 martn a. testa | 181 varias pginas a la Facultad de Derecho, en los tiempos de Moreno 350 pintando su ambiente, profesores, ceremonias, etctera. 28 Asimismo es dable tener en cuenta que nos encontrbamos en tiempos de las denominadas peregrinaciones patriticas, 29 las cuales consistan en largos viajes realizados hacia diferentes lugares histricos del pas. La primera y ms signifcativa de estas peregrinaciones fue a lo que entonces era un poco ms que una tapera, pero que luego sera por todos conocida como la Casa Histrica de Tucumn. 30 En este navegar, sostenemos que la participacin de los principales exponentes de la intelligentsia de la poca en particular de la Facultad de Derecho ha tenido un rol activo e infuyente en la cultura civilizadora de aquellos tiempos, en aras de la consolidacin del Estado Nacin, en este sentido La Biblioteca es un privilegiado espacio de refexin y expresin rea- lizado por y para los intelectuales del momento, en su mayora hombres de la Facultad de Derecho. 28. Como bien expresa Abs: La universidad era entonces la institucin cultural bsica de la repblica conservadora y sobre todo lo era la Facultad de Derecho, proveedora de sangre joven para renovar las instituciones y espacios del poder. De sus aulas salan los dueos de los bufetes que asesoraban en los nego- cios de una Argentina que tiraba manteca al techo, y quienes ocupaban los cargos pblicos, desde los ms humildes, donde se fogueaban los pichones, hasta los ministerios, embajadas, bancas legislativas y la presidencia de la Nacin: salvo los militares Roca, Uriburu y Justo, todos los presidentes que gobernaron la Argentina, entre 1874 y 1943, fueron abogados. En aquella fbrica de inquilinos de la Casa Rosada, la trayectoria de Macedonio, quien sera un cuestionador empedernido, aunque humorstico, fue irreprochable. (Abs, 2002) citado en Ortiz, 2011, Facultad de Derecho, p. 37. 29. Vignoli, El anticipo de una idea... 30. Como bien desarrolla Ortiz, una lista de los alumnos que emprendieron el largo viaje, puede encontrarse en La Nacin del 8/7/1893. (Ortiz, 2011, Facultad de Derecho, pp. 49-50). Ortiz.indd 181 22/08/12 14:24 182 | LA BIBLIOTECA (1896-1898): un icono cultural de los aos V. El rol protagnico de la Facultad de Derecho en La Biblioteca Desde un criterio generacional 31 se pueden distinguir cinco grupos dife- rentes de colaboradores que brindaron sus trabajos como aportes a la revista, entre los cuales los ms nutridos que se destacan son los que pertenecen a la generacin de 1880 y 1896. El grupo ms antiguo es el de los hombres de la organizacin de la Na- cin, entre los que se encuentran algunos trabajos provenientes de la pluma de Bartolom Mitre y de Vicente Fidel Lpez (1815-1903), ste ltimo Pro- fesor de la Facultad de Derecho y Rector de la Universidad de Buenos Aires. De los representantes de la generacin de 1866, podemos apreciar, entre otros, los trabajos de Lucio V. Mansilla (1831-1913), y Manuel Quintana (1835-1912), quien fuera estudiante, graduado, profesor y Decano de la Fa- cultad de Derecho y representante del Rectorado de la Universidad de Buenos Aires, en 1877. De la generacin del ochenta son signifcativos los notables aportes y, en este sentido, encontramos algunos trabajos de Carlos Pellegrini (1846-1906), Roque Senz Pea (1851-1914), Miguel Can (1851-1905), Lucio V. Lpez (1848-1894), Jos Antonio Terry (1846-1913), y Francisco Ramos Meja (1847-1893), entre otros hombres de la intelligentsia
de la poca en particular de la Facultad de Derecho. La generacin que le sigue es la de 1896, la cual tambin tiene algunos representantes tales como Luis Mara Drago (1859-1921), Juan Agustn Gar- ca (1862-1923) y Ernesto Quesada (1858-1934), entre otros hombres de la Facultad de Derecho. Por ltimo, de la generacin del centenario, se destaca Leopoldo Lugones (1874-1938). 31. Maeder, ob. cit. Este autor tiene en cuenta para el ordenamiento generacional las pautas se- aladas, entre otros, por Ortega, las cuales luego en 1970 seran desarrolladas por Perriaux J. y, oportunamente, complementadas a la luz de las leyes histricas de Arnold Toynbee por Ortiz. (Maeder, 1962; Perriaux, 1970; Ortiz, 1977). Ortiz.indd 182 22/08/12 14:24 martn a. testa | 183 VI. Polmica y fn de la revista Es sabido que Groussac sola poner de manifesto su irona, su erudicin y sus sarcasmos cuando encontraba fallas en los escritos ajenos. 32 En este sen- tido, es dable destacar las crticas de Groussac a la obra de Norberto Piero a travs de sus dos artculos titulados Escritos sobre Mariano Moreno. Dichas crticas y juicios de valor sobre Piero, quien entonces desem- peaba funciones diplomticas en Chile en circunstancias un tanto difciles, derivaron en un llamado de atencin sobre Groussac por parte del Ministro de Justicia e Instruccin Pblica, del que dependa, Dr. Luis Belustegui, quien mediante nota le expresa que sus comentarios exceden los justos lmites de la crtica literaria, para llegar hasta la injuria al doctor Piero. Esto, y las inconvenientes apreciaciones que consigna con respecto a la representacin diplomtica que el Gobierno le ha confado en la Repblica de Chile, no encuadra, de manera alguna, con los propsitos y fnes de una publicacin costeada por el Tesoro Pblico (). 33 A modo de breve respuesta a la nota del ministro o mejor dicho, cen- sura ministerial, Groussac expresa, entre otros, que en conformidad con el espritu de la comunicacin enviada, tiene el honor de avisar que a partir del prximo mes de mayo, la revista La Biblioteca dejar de aparecer. En palabras del mismo Groussac, en este momento no me toca apreciar la obra interrumpida, ni fuera justo juzgarla por sus pasos iniciales; pienso, no obstante que la coleccin de La Biblioteca deja la idea de una tentativa que pudo ser viable y no indigna de este pas. 34 32. Como desarrolla Maeder: Valga la referencia para encontrar ejemplos de ello, en el juicio que le mereci el libro de E. J. Weigel Muoz, Lecciones de Filosofa General, o sus artculos sobre el realismo literario de E. Zola o la violenta anglofobia, puesta de manifesto en su trabajo sobre el litigio anglo-venezolano. (Maeder, 1962, p. 10; Groussac, 1896, pp. 618-629; Groussac, 1897, pp. 313-324, 1897; Groussac, 1896, pp. 452-487; Groussac, 1896, pp. 144-160, 1896, entre otros). 33. Groussac, 1898, pp. 244-245. 34. Groussac, 1898, p. 248. Ortiz.indd 183 22/08/12 14:24 184 | LA BIBLIOTECA (1896-1898): un icono cultural de los aos VII. Conclusin Teniendo en cuenta su carcter de hito cultural, podemos concluir que la revista La Biblioteca consisti en un movimiento (o mejor dicho, un progra- ma) tan amplio como moderno, llevado a cabo en tiempos de globalizacin y destinado al porvenir de la nacin. Este movimiento cont con la participacin, en especial, de distinguidos referentes, estudiantes, profesores y graduados de la poca de la Facultad de Derecho. En este navegar, las distintas historias y diferentes relatos contenidos en la revista son un buen instrumento de anlisis para recorrer, conocer y descubrir un estado moderno en su etapa de consolidacin. A modo de cierre, coincidimos en que la protagonista de aquel momento fue, una vez ms, la Facultad de Derecho, a travs de sus hombres, sus luchas y sus ideas. Bibliografa Abs, lvaro, Macedonio Fernndez, la biografa imposible, Buenos Aires, Plaza- Janes, 2002. Agulla, Juan C., Globalizacin y agona de la sociedad nacional, Buenos Aires, Ed. de Belgrano, 1999. Ardissone, Elena, Bibliografa de ndices de publicaciones peridicas argentinas, Buenos Aires, Instituto Bibliotecario de la Universidad de Buenos Aires, 1984. Bruno, Paula, Paul Groussac y La Biblioteca (1896-1898), en Hispamrica. 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Al hacerlo se plantea un interrogante: a partir de cundo comenzamos a considerar a la Facultad de Derecho como tal? A la primera pregunta, el Dr. Ortiz (2004) seala que podemos hablar de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires a partir de 1874, ao de la transformacin del antiguo Departamento * Bachiller en Derecho, UBA. Adscripta a tareas de investigacin Res. CD 499/10, en la Inves- tigacin del Dr. Tulio E. Ortiz La Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires como mbito de formacin de la clase dirigente argentina. Referentes polticos y sociales. Miembro del Equipo UBACyT. Ayudante Alumna en las Ctedra de Derecho Romano y Teora del Estado, de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Ortiz.indd 189 22/08/12 14:24 190 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad de Jurisprudencia. Pero para confrmar esto, es conveniente conocer los ante- cedentes que describiremos a continuacin: 1 Ao Suceso 1814 Se erige la Academia Terico Prctica de Jurisprudencia, que depender de la Cmara de Apelaciones de Buenos Aires. 1816 El Presbtero Dr. Antonio Senz es comisionado para celebrar con el Obispado la creacin de una Universidad. 1819 El Congreso, reunido en Buenos Aires, aprueba el proyecto de creacin. 1821 Se suscribe el Decreto que crea la Universidad de Buenos Aires compuesta por seis Departamentos: Primeras Letras; Estudios Preparatorios; Ciencias Exactas; Medicina; Jurisprudencia y Ciencias Sagradas. 2 1. En el ao 1811, el Primer Triunvirato fund un establecimiento de enseanza, cuyo Plan de estudios comprenda el Derecho Pblico y la Economa Poltica. El 16 de enero de 1815 el Directorio autoriz el funcionamiento de la Academia de Juris- prudencia cuya misin, hasta 1872, fue la de formar abogados para el foro porteo. En 1820 el Directorio estableci por Decreto la creacin de una ctedra de Derecho de Gentes que no lleg a funcionar. El 9 de agosto de 1821 por decreto del entonces gobernador de la Provincia de Buenos Aires, General don Martn Rodrguez, refrendado por su ministro don Bernardino Rivadavia, se erige e instituye una Universidad Mayor con fuero y jurisdiccin acadmica, que gozar desde ese momento de las prerrogativas concedidas a las Universidades Mayores, y entra en posesin tambin de todos los derechos, rentas, edifcios, fncas y dems bienes que estuvieren aplicados a los estudios pblicos, y que sirvieren para sus usos, funciones y dotacin. El 12 de agosto del mismo ao se realiza la inauguracin solemne en la Iglesia de San Ignacio, bajo la advocacin de Dios y presencia de las autoridades y del pueblo. Para 1822, los estudios jurdicos en la Universidad de Buenos Aires constan en todo su plan de estudios de dos ctedras: Derecho Natural y de Gentes y Derecho Civil. 2. Dijimos que el antecedente directo de la Facultad de Derecho, el Departamento de Jurispru- dencia, comienza a funcionar en 1822 con las ctedras de Derecho Natural y de Gentes. En 1826 se incorpora la ctedra de Derecho Eclesistico. Desde 1823 a 1830 se dicta Economa Poltica, suprimida en ese ltimo ao. En 1832 se funden las dos primeras asignaturas en una Ortiz.indd 190 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 191 1874 El Departamento de Jurisprudencia se transforma en Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, modifcndose el plan de estudios. 1881 Se nacionaliza la Universidad de Buenos Aires. 1885 El Poder Legislativo aprueba el funcionamiento de las Universidades Nacionales de Buenos Aires y Crdoba, crendose en 1905 la Universidad Nacional de La Plata. 2 Planteada esta cronologa, continuamos con lo dicho por Ortiz: En 1874 se crea la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universi- dad de Buenos Aires en virtud de lo dispuesto por la Constitucin del ao anterior. El decreto para erigir sta lo frma el entonces gobernador de la Provincia, don Mariano Acosta (quien sera vicepresidente de la Repblica desde 1874 a 1880), reemplazando al sistema entonces vigente, que ya tena unos sesenta aos de existencia (casi el lapso de la historia de nuestro pas). 3 Podemos decir, basados en el art. 6 del Decreto Orgnico para la Univer- sidad de Buenos Aires, que existe la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales tal y como la conocemos, a partir del 26 de marzo de 1874. Antes de esta fecha, era el Departamento de Jurisprudencia de la Universidad de Buenos 2 sola ctedra, de modo que, desde esa fecha hasta bastante despus de la batalla de Caseros, el Plan de Estudios Jurdicos de la Universidad de Buenos Aires era el siguiente: Derecho Civil, Natural y de Gentes y Derecho Cannico. En el ao 1852 fguran ya en el presupuesto universitario, ctedras de Derecho Mercantil, Criminal y Economa Poltica, que no llegaron a dictarse. En 1855 un decreto del gobierno incluye en el presupuesto ctedras de Derechos Constitucional Administrativo, Militar y Medicina Legal. El presupuesto de 1857 incluye Derecho Civil, Natural y de Gentes, Cannico, Internacional Privado, Criminal, Mercantil y Economa Poltica pero hasta 1863, en que comienza a dictarse Derecho Romano, la carrera de Abogaca sigue con las dos nicas ctedras que se dictaban en 1852, por lo que hubo que esperar hasta el ao 1865 que entrara en vigencia la primera verdadera transformacin. En el ao 1872 se incluye la ctedra de Procedimientos. 3. Ortiz, 2004, pp.14-15. Ortiz.indd 191 22/08/12 14:24 192 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad Aires desde donde se imparta la enseanza de los altos estudios jurdicos en el territorio de la provincia de igual nombre. Conociendo este dato es a partir de donde buscaremos el primer plan de estudios. El art. 15, inc. 3, del mencionado Decreto Orgnico, dice: Corresponde a las Facultades adoptar los planes de estudio y formar los programas en los ramos cientfcos de su competencia. Lo lgico sera suponer que en el ao 1874 en el cual la Facultad de Derecho dicta su reglamento, que es tambin cuando redacta su nuevo Plan de Estudios; pero esto no fue as. Al consultar los libros de actas de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, encontramos que es recin en la reunin del Consejo del 29 de abril de 1875 cuando se comienza a discutir el Nuevo Plan de Estudios, conforme lo indicaba el Decreto Orgnico. En virtud de su relevancia, a continuacin transcribiremos el Acta: FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES LIBRO DE ACTAS 1 BIS. ACTA N 7 MARGEN: Dr. Moreno. Dr. Esteves Sagu. Dr. Goyena. Dr. Pinedo. En Buenos Aires 29 de abril de 1875. Reunida la Facultad de Derecho y Ciencias sociales, bajo la presidencia del Dr. Quintana y en la asistencia de los SS. miembros designados al margen, el Sr. Presidente declar abierta la sesin. Leda y aprobada el acta anterior, se puso en conocimiento de la Facultad una vista del Sr. Rector de la Universidad, por encargo del Consejo Superior, indi- cando la necesidad de que la Facultad nombre su Decano, por hallarse incompleto el nmero de los miembros del Consejo Superior, a causa del fallecimiento del Dr. Don. Dalmasio Vlez Sarsfeld. La Facultad autoriz al Sr. Presidente para comunicar al Sr. Rector, que ha resuelto en sesiones anteriores postergar la eleccin de su Decano hasta que est integrado su personal. Ortiz.indd 192 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 193 Se tomaron en consideracin las solicitudes que a continuacin se indican, reca- yendo en ellas la resolucin: no ha lugar. Pedro Serpez para que se expida matrcula de Procedimientos, no habiendo ren- dido el examen de 2 ao de Jurisprudencia. Alejandro Henerbiria, de 1 ao de Jurisprudencia, teniendo pendiente el exa- men de Qumica. ngel O. () de 1 ao de Jurisprudencia, sin haber completado sus estudios preparatorios por no haber rendido el examen de Fsica. Federico Leloir, de 1 ao de Jurisprudencia sin haber rendido exmenes de 2 ao de Literatura, 2 de Francs y 2 de Matemticas. Antonio Almeida, de 1 ao de Jurisprudencia, teniendo pendiente el examen de Historia Natural. Jos Mara Haipres, de 1 ao de Jurisprudencia faltndole rendir exmenes de algunas de las materias que se exigen para completar los cursos preparatorios. Floriano Surez, de 3 ao de Jurisprudencia, no habiendo rendido el examen de 2 ao. Juan B. Domnguez, de Procedimientos, no habiendo rendido examen de 3 ao de Jurisprudencia. Marcos Jara para que se le reciba el examen de 2 ao de Jurisprudencia, por hallarse ausente durante el plazo fjado para presentar las solicitudes. Daniel Maxwuelt, para que se le permita rendir examen de Jurisprudencia, porque no hizo solicitud en tiempo, en la creencia que bastaba la que los estu- diantes presentaran a la Facultad, pidiendo la postergacin de exmenes para el mes de abril. En la solicitud de Carlos Gonzlez del Solar que pide matrcula de 3 ao de Jurisprudencia, refrindose a los certifcados que no adjunta, se resolvi: agr- guense los certifcados que se indican en la solicitud. Ortiz.indd 193 22/08/12 14:24 194 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad La Facultad se ocup inmediatamente del proyecto de reglamento presentado por la comisin encargada de formularlo. Se dio lectura del art. 1, concebido en estos trminos: La enseanza en la Facultad comprende todas las ramas de las cien- cias jurdicas y sociales, en la extensin y forma que este reglamento determina. Despus de una breve explicacin, dada por el Dr. Moreno, acerca del nuevo plan y orden de estudios, encargados en el proyecto, se aprob. Se pas a la considera- cin del art. 2, que establecen los grados de Doctor y Licenciado. El Dr. Moreno manifest la necesidad y conveniencia de que esta idea sea acep- tada por la Facultad por cuanto el grado de Licenciado es un ttulo meramente profesional, que comprende slo el estudio de las materias indispensables para la defensa judicial, mientras que el Doctorado es un ttulo cientfco que lo obten- drn los que tengan vocacin y verdadero amor a la ciencia. A ms que haciendo este deslinde natural, se obtendrn cursos ms completos, dando as un impulso al desenvolvimiento de las ciencias jurdicas y sociales en la Provincia. Los dems miembros de la Facultad prestaron su apoyo a este pensamiento, y se acept el artculo como lo present la Comisin en la siguiente forma: En la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, la Universidad confere grados de Doctor y Licenciado. Enseguida se consider el art. 3 formulado de la siguiente manera: El grado de Doctor comprende los estudios siguientes: Introduccin General al estudio del Derecho o Enciclopedia Jurdica Derecho Constitucional Economa Poltica Legislacin Comparada Filosofa del Derecho Derecho Internacional Derecho Civil Derecho Romano Derecho Comercial Derecho Penal Derecho Cannico Ortiz.indd 194 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 195 Procedimiento Civil y Penal Derecho Administrativo Medicina Legal El Dr. Esteves propuso que en lugar de El grado de Doctor comprende los estu- dios siguientes, deba ponerse Para optar al grado de Doctor deben llenarse los estudios siguientes. Tal indicacin no fue aceptada. Desde luego que no bastan que se hagan o llenen los estudios signados, sino que es menester que se rindan los exmenes. En estos trminos se expresaron los doctores Quintana, Moreno, Pinedo y Goyena. Esteves tambin propuso que la ctedra de Derecho Administrativo no deba aparecer en el reglamento de manera aislada, sino como complementaria de la de Derecho Constitucional; debiendo dictar ambos cursos el mismo catedrtico, fundndose en que el Derecho Administrativo no es sino la manera o el sistema de poner en ejercicio los principios sentados en la Constitucin. El Dr. Moreno contest estas observaciones manifestando que en el fondo estaba de acuerdo con el Dr. Esteves. En efecto, el Derecho Administrativo, pona en prctica la Constitucin, pero no conceba la materia administrativa separada de la materia constitucional, porque el mtodo y el buen orden en el estudio requera que se diesen por separado los dos cursos, dando as mejor desarrollo a las dos materias. Continuaron haciendo uso de la palabra los doctores Goyena y Pinedo, concor- dando la opinin del Dr. Moreno. Antes de terminar la discusin del artculo, el Dr. Moreno hizo presente la importancia de la ctedra de Legislacin Comparada, como asimismo, que en dicha ctedra, el profesor debe concentrarse en el estudio y enseanza de las re- formas que los pueblos ms adelantados introduzcan o pretendan introducir en su sistema de legislacin. Finaliz la sesin por lo avanzado de la hora, aprobndose el artculo ntegra- mente. Ortiz.indd 195 22/08/12 14:24 196 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad Es pertinente resaltar ciertos puntos que surgen del documento trascripto: A partir de la lectura de la primera parte del instrumento, donde se con- sideran las solicitudes de varios alumnos, queda comprobado que hay una continuidad entre el Departamento de Jurisprudencia (creado en el ao 1821) y la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales (creada en el ao 1874) que in- cluye a los alumnos, profesores, administracin, estructura edilicia, etctera. Tambin se desprende la clara interrelacin existente entre la Academia TericoPrctica de Jurisprudencia (Jurisprudencia en las Actas), creada a instancias del gobierno del Directorio y dependiente de la Cmara de Apela- ciones de Buenos Aires, que funcion entre 1814 y 1872, y el Departamento de Jurisprudencia primero y la Facultad de Derecho despus. Vale aclarar que, si bien la Academia de Jurisprudencia funcion hasta 1872, al reemplazarse por la Ctedra de Procedimientos, dependiente directamente de la Universi- dad de Buenos Aires, quien en ese entonces estuviera cursando en ese lugar, pasaba al fuero directo de la Facultad, como observamos en los pedidos de consideracin en las Actas. 4 Siguiendo esta lnea, el Plan de Estudios de Departamento de Jurispru- dencia vigente en marzo de 1874, continu al menos hasta el ao 1875. Debe observarse que El Consejo Superior de la Universidad de Buenos Aires le solicita a las Autoridades de la Facultad de Derecho que nombren a su Decano, a raz del fallecimiento del Dr. Dalmacio Vlez Sarsfeld, quien perteneca al Consejo Superior de la Universidad (art. 2 y 3 del Decreto Orgnico), que estaba compuesto por el Rector, los decanos y dos delegados de cada una de las facultades. Cabe preguntarse aqu si el autor de nuestro actual Cdigo Civil, fue decano de la Institucin o simplemente delegado de la misma. En principio, seguimos al Dr. Ortiz, en cuanto que don Manuel Quintana fue el primer Decano de la Facultad, pues al menos era el Presidente 4. Para conocer ms sobre el funcionamiento en conjunto entre la Universidad de Buenos Aires y la Academia de Jurisprudencia, ver Ortiz, 2004, p. 12. Ortiz.indd 196 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 197 del Consejo y as comienza el escrito del acta: () bajo la presidencia del Dr. Quintana () 5 . Refrindonos estrictamente al Plan de Estudios, es importante saber que, a partir de aqu, es donde se establecen los grados diferenciados de Doctor en Jurisprudencia y Licenciado en Jurisprudencia, en palabras del Dr. Moreno; el primero un ttulo cientfco y el segundo uno meramente tcnico. Queda establecido que el plan consta de catorce materias para el docto- rado. Nace aqu la materia de Derecho Administrativo, emancipndose de la materia de Derecho Constitucional, gracias a la pericia y buen tino del Dr. Moreno. Finalmente, el da 8 de mayo de 1875, se lleg a la versin fnal del Plan de Estudios, tanto para el grado de Doctor como para el de Licenciado. FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES LIBRO DE ACTAS 1 BIS ACTA N 8 MARGEN: Dr. Moreno. Dr. Esteves Sagu. Dr. Goyena. Dr. Pinedo. En Buenos Aires 3 de Mayo de 1875. Reunida la Facultad de Derecho y Ciencias sociales, bajo la presidencia del Dr. Quintana y en la asistencia de los SS., miembros designados al margen, el Sr. Presidente declar abierta la sesin. () Se continu con la discusin del proyecto de reglamento, dndose lectura del art. 4. 5. Ortiz, 2004, p. 19. Ortiz.indd 197 22/08/12 14:24 198 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad El Dr. Goyena propuso que el grado de Licenciado debe comprender el estudio de Derecho Administrativo, por ser indispensable para ejercer la profesin ante el Poder Administrativo. El Dr. Pinedo manifest que la Economa Poltica debe ser obligatoria para optar el grado de Doctor, y no para el de Licenciado, pues la considera ms como una ciencia social que jurdica. Estas modifcaciones fueron aceptadas por la Facultad quedando el artculo de la siguiente manera: El grado de licenciado comprende los siguientes estudios: Introduccin general al estudio del Derecho Derecho Constitucional Derecho Administrativo Derecho Internacional Derecho Civil Derecho Romano Derecho comercial Derecho Penal Derecho Cannico Procedimiento Civil y Penal Medicina Legal El artculo fue aprobado, reduciendo el curso de Economa Poltica a un ao, por indicacin del Dr. Quintana, que manifest que el catedrtico de esa materia, Dr. Lpez, estaba dispuesto a dictarlo en este tiempo. El Derecho Cannico tam- bin pas a un ao a propuesta del mismo miembro. El Derecho Constitucional pas a 3 ao en lugar de Economa Poltica que pas al 6 ao. De esta forma el artculo qued de la siguiente manera: La distribucin y duracin de los estudios para el Doctorado ser la siguiente: Ortiz.indd 198 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 199 1 ao Introduccin general al estudio del Derecho Derecho Civil Derecho Romano Derecho Comercial 2 ao Derecho Civil Derecho Romano Derecho Comercial Derecho Cannico 3 ao Derecho Civil Derecho Constitucional Derecho Penal 4 ao Derecho Civil Derecho Administrativo Procedimientos Civil y Penal Derecho Internacional 5 ao Derecho Internacional Procedimientos Civil y Penal Medicina Legal Ortiz.indd 199 22/08/12 14:24 200 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad 6 ao Legislacin comparada Economa Poltica Filosofa del Derecho Desde el art. 6 hasta el fn del captulo I, fue aprobado sin ms alteracin que la supresin del idioma italiano entre las lenguas vivas que pueden optar los estudiantes de preparatorios, a propuesta del Dr. Quintana, atento a la facilidad de su estudio. () Hasta aqu, podramos decir que hemos ubicado el Primer Plan de Es- tudios de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Sin embargo, es necesario destacar que la Facultad que nosotros hoy conocemos, es una Universidad Nacional, con un gobierno autnomo pero dependiente del presupuesto educativo nacional. ste no era el caso de la Facultad que estamos analizando, pues como hemos dicho y confrmado, era una institucin provincial, dependiente del Tesoro de la Provincia de Buenos Aires. Es recin en 1881, luego de que el ao anterior se federalizara la Ciudad de Buenos Aires, cuando se nacionaliza la Universidad. Planteado esto, retomamos los conceptos del Dr. Tulio Ortiz, que cui- dadosamente ha planteado la periodizacin de la historia de la Facultad de Derecho en once etapas, que van desde 1814 hasta la actualidad, de las cuales a los efectos de este trabajo, tomamos las primeras: la etapa Prefacultad que va desde el ao 1814 a 1874 y la segunda etapa denominada Fundacional entre los aos 1874 a 1885. Si consideramos la segunda etapa, es acerta- do detenerse en el ao 1885, puesto que fue el ao de la sancin de la Ley Avellaneda (Ley 1597), y debemos convenir que alrededor del ao 1880 se consolidaba el Estado argentino 6 . 6. Ortiz, 2004, p. 19. Ortiz.indd 200 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 201 Que se consolide el Estado moderno argentino y se nacionalice la Uni- versidad no es casual ni un dato menor. Es claro que la Universidad ser uno de los mbitos de donde surja la legitimacin intelectual o, por el contrario, el cuestionamiento a las dirigencias de turno. En el caso de la Facultad de Derecho, todos sus profesores y autoridades han sido intelectuales y polticos destacados de la denominada generacin del ochenta, heredera de la ge- neracin del treinta y siete, que contaba, nada menos, con fguras de la talla de Juan Bautista Alberdi, de quin se dice, no slo proyect un modelo de Constitucin, sino tambin un modelo de Plan de Estudios para la carrera de Abogaca. Es aqu donde nos volvemos a preguntar: Cul ha sido el Plan de Es- tudios de la Facultad de Derecho que ha respondido a las necesidades de la consolidacin del Estado Nacional de 1880? Cul ha sido el Plan de Estudios que form las mentes de la dirigencia argentina a partir de ese mismo ao? La respuesta est en los nueve aos que nos ha determinado Ortiz en la segunda etapa de su periodizacin: entre 1874 (creacin de la Facultad de Derecho) y 1885 (Ley Avellaneda). Del libro de Actas de la Facultad de Derecho, surge que en este perodo ha habido tres planes de estudios consecutivos: Plan 1875 Plan 1879 Plan 1884 En el siguiente cuadro trascribimos estos planes de estudio: El Reglamento de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales El 29 de abril de 1875, reunido el Consejo Acadmico de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, bajo la presidencia del Dr. Quintana y con la presencia de los seores miembros del consejo, doctores: Moreno, Segu, Go- Ortiz.indd 201 22/08/12 14:24 202 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad yena y Pinedo, se comenz a discutir el Reglamento que, por nota del 13 de abril, entre otras cosas, el Rector de la Universidad de Buenos Aires intimara a que la Facultad dictase. Lo primero que se trat fue el Plan de Estudios 7 tal como lo trascribimos ntegramente ut supra. Cabe destacar, que el proyecto de Reglamento para el 7. Ortiz, 2010, pp. 9-12. Planes de Estudio para obtener el grado de Doctor en Jurisprudencia y poder actuar como Abogado de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires PLAN 1875 (Acta 7 y 8. Fojas 12 y 16) PLAN 1879 (Acta 73. Foja 213 y ss.) PLAN 1884 (Acta 139 y 140. Foja 329 y ss.) Primer ao Introduccin general al Estudio del Derecho Introduccin general al Estudio del Derecho o Enciclopedia Jurdica Enciclopedia jurdica Derecho Civil Derecho Civil Derecho Civil Derecho Romano Derecho Romano Derecho Romano Derecho Comercial Derecho Internacional Derecho Internacional Pblico Segundo ao Derecho Civil Derecho Civil Derecho Civil Derecho Comercial Derecho Comercial o Penal Derecho Comercial o Penal Derecho Romano Derecho Romano Derecho Romano Derecho Cannico Derecho Internacional Economa Poltica Tercer ao Derecho Civil Derecho Civil Derecho Civil Derecho Constitucional Derecho Comercial o Penal Derecho Comercial o Penal Derecho Penal Derecho Cannico Derecho Cannico Economa Poltica Cuarto ao Derecho Civil Derecho Civil Derecho Civil Derecho Administrativo Derecho Constitucional Derecho Constitucional Ortiz.indd 202 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 203 funcionamiento de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales fue encargado a una comisin especial, encabezada por el Dr. Jos Mara Moreno. 8 Los profesores La Facultad, de inmediato, pas a ocuparse del captulo II De los pro- fesores y mtodo de enseanza. Con motivo del artculo 11 que establece Derecho Internacional Derecho Comercial o Penal Derecho Comercial o Penal Procedimiento Civil o Penal Procedimiento Civil o Penal Procedimientos Quinto ao Derecho Internacional Derecho Administrativo Internacional Privado Procedimientos Civil y Penal Procedimiento Civil y Penal Procedimientos Medicina Legal Medicina Legal Administrativo Filosofa del Derecho Sexto ao Legislacin comparada (nica Ctedra creada s/ Acta 6, 13 de abril de 1875) Legislacin Comparada Economa Poltica Economa Poltica Filosofa del Derecho Filosofa del Derecho Total de Materias 21 21 19
En el ao 1874 se crea la Facultad de Humanidades y Filosofa destinada a tener en la Univer- sidad la direccin y el gobierno de los estudios preparatorios. El certifcado de bachiller que ella otorgaba, era necesario para ingresar a la Facultad de Derecho. 8. Jos Mara Moreno (17 de septiembre de 1835- 22 de marzo de 1882). Adems de ser pariente directo del gran Mariano Moreno, Moreno fue abogado, egresado del Departamento de Juris- prudencia en 1861, titular de Derecho Civil en esa casa y en la rebautizada Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. Durante la guerra de la Triple Alianza, fue secretario del Ministerio de Guerra. En 1867 fue electo Diputado por la provincia de Buenos Aires, siendo, a su vez, Fiscal General de esa Ciudad. A partir de 1872 ser vicerrector de la Universidad de Buenos Aires y Decano de la Facultad Derecho y Ciencias Sociales. Ortiz.indd 203 22/08/12 14:24 204 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad que, La enseanza en las ciencias jurdicas y sociales ser desempeada por profesores titulares y agregados, nombrados en la forma que determinen los artculos siguientes. El Dr. Esteves Segu propuso que se diga profesor sustituto en lugar de agregado. El Dr. Moreno sostuvo que la palabra sustituto, en ese artculo, no determinaba con claridad y exactitud la idea que la Comisin haba tenido al dividir a los profesores de esa manera; que si se aceptaba esa indicacin, esos profesores nicamente podran dictar cursos cuando el profesor titular no lo hiciese mientras que, lo que se ha querido es que, a pesar del ejercicio de los profesores titulares, los agregados enseasen tambin, en los casos en que por el crecido nmero de estudiantes que cursen una sola materia sean necesarias dos aulas. El art. 13, modifcado a instancias del Dr. Quintana, qued de esta forma: Para ser profesor se requiere haberse graduado como Doctor en la Univer- sidad de Buenos Aires; y a partir del momento en que haya seis profesores agregados, la eleccin del profesor titular slo podr recaer en uno de ellos. Sin embargo, tratndose de una persona que se hubiera hecho notable en alguna rama de las ciencias jurdicas o sociales, por sus trabajos y escritos, podr ser elegido como profesor titular en la forma que expresa el art.12. El art. 15, a propuesta del Dr. Moreno, propona que la Facultad dictase un reglamento que normara cmo los profesores deban dictar sus clases. El Dr. Goyena y el Dr. Pinedo no estuvieron de acuerdo con esta idea y expu- sieron que: () debe dejarse al catedrtico la ms amplia libertad en sus exposiciones, siempre que, completando sus programas, se expresen con la claridad y precisin requerida para la mejor inteligencia del asunto y com- prensin de los alumnos. Finalmente, se modifc el artculo. Los profesores podran escribir un texto para ensear sus lecciones y ci- tarlo como a cualquier otro autor. Otra cuestin obligatoria era redactar el programa de la materia y entregarlo a la Facultad para su consideracin en el mes de febrero de cada ao. Ortiz.indd 204 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 205 Los alumnos El captulo III del reglamento se titul De los alumnos. Tendran carc- ter de tales los que en tiempo hbil y legalmente hayan recibido matricula 9 y la hayan hecho registrar por el respectivo profesor. Para ingresar a los estudios de Jurisprudencia deban rendir los exmenes exigidos. Ms adelante se lee, que slo se otorgara matrcula de primer ao a aquel aspirante que tuviere certifcado de Bachiller de los Colegios Nacionales o extranjeros reconocidos y que hubieren cursado sus estudios preparatorios de duracin anual en la Facultad de Humanidades y Filosofa. 10 Ya en 1879, se estableca que los estudios preparatorios consistiran en la aprobacin del examen fnal de tres materias con contenido flosfco e histrico, ms la aprobacin del examen de un idioma libre que no poda ser el italiano. Para permanecer en clase en calidad de oyente, se reglament que era necesario contar con un boleto especial a los fnes de mantener el orden y evitar cualquier inconveniente. En cuanto a los exmenes, haba dos clases: los parciales y los generales. Los primeros, segn reglamento, duraran una hora y deban estar presentes tres profesores. Para los segundos, se exiga la presencia de cinco profesores. El nmero de examinadores de la Comisin poda integrarse con los miem- bros honorarios de la Facultad y con profesores agregados, y en su defecto con abogados de la matrcula. En el art. 57 se adopt la siguiente redaccin propuesta por el Dr. Quinta- na: Adems del examen oral, tendr lugar una prueba escrita, que consistir 9. En el Acta 4 del 10 de marzo de 1875 (Presentes: Quintana, Esteves Segu, Obarrio, More- no, Goyena) se dio cuenta de una solicitud presentada por los estudiantes de Jurisprudencia en la que manifestan la imposibilidad en que se hallan de continuar sus estudios, en razn del aumento del importe de la matrcula, y pidiendo en consecuencia, una resolucin de la Facultad que subsane el mal que les ocasiona. Se acord que este asunto pase al Consejo, que es quien ha fjado el derecho de las matrculas a que se referen los recurrentes. Esto nos hace comprender que estudiar Derecho en la rebautizada Facultad de Derecho no era accesible, incluso para mucha de la gente bien que asista o pretenda asistir a sus aulas. 10. Funcion hasta 1884, ao en que se comienza a dictar la ctedra de Filosofa del Derecho en la Facultad. Ortiz.indd 205 22/08/12 14:24 206 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad en la exposicin sumaria de uno de los puntos del programa, abrazando las nociones elementales de la materia. Dicha exposicin ser redactada en el espacio de una hora, sin auxilio de libro alguno, y en una pieza destinada al efecto por la mesa examinadora. Una vez concluido, ser inmediatamente entregada al secretario. La votacin recaer separadamente sobre cada una de las dos pruebas, oral y escrita, y si en cualquiera de las dos, el alumno no obtuviera el nmero de votos necesario para la aprobacin, ser aplazado. Esta votacin era secreta y con dos letras A y R de aprobado y reproba- do, respectivamente. Si el alumno era aprobado, se proceda a califcarlo. El mximo posible de puntos a obtener era 30, lo que equivala a Distinguido por unanimidad. Entre 20 y 29 puntos, el examen era Distinguido, y se consideraba Aprobado si el puntaje oscilaba entre 3 y 19 puntos. Segn el art. 67, ninguna reclamacin de la califcacin obtenida ser admisible. En un primer lugar se plante la posibilidad de que luego de los exmenes, se diera lectura pblica de las califcaciones obtenidas, pero no se aprob dada la posibilidad del desorden que pudiere generar la aglomeracin de los alum- nos. En varias actas se hace mencin a los exmenes libres, que se fjaban por acuerdo del Consejo, dos veces al ao, generalmente. En cuanto al cursado de las materias, stas eran anuales y la hora ctedra era una hora de reloj. Las clases comenzaban el 15 de marzo y se prolongaban hasta el 15 de noviembre. Luego de esa fecha, se comenzaban a tomar los exmenes fnales. Finalmente el 1 de junio de 1875, se termin de discutir el reglamento, dndoselo por aprobado. Es interesante conocer el art. 107 que indica: Los alumnos de las universidades extranjeras que hayan presentado solicitudes con anterioridad a este reglamento para ingresar a las aulas de Derecho, sern matriculados en los aos que respectivamente corresponda, segn sus certi- fcados de estudios. Esta disposicin slo ser aplicable a los discpulos de universidades que hayan reconocido la validez de los certifcados expedidos por esta Provincia. Los artculos 100 a 106 tratan el caso de los alumnos que estn cursando en ese momento y cmo se adaptarn los respectivos aos al nuevo Plan de Estudios. Ortiz.indd 206 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 207 Esa misma noche, los doctores Obarrio y Goyena, pidieron que se recon- siderara el art. 5 y presentaron una nueva distribucin de las materias para el doctorado en la forma en que a continuacin se consigna y que fnalmente la Facultad acept: PLAN DE ESTUDIOS PARA EL DOCTORADO 1 ao Introduccin general al estudio del Derecho Derecho Civil Derecho Romano Derecho Internacional 2 ao Derecho Civil Derecho Comercial Derecho Romano Derecho Internacional 3 ao Derecho Civil Derecho Comercial Derecho Cannico 4 ao Derecho Civil Derecho Constitucional Derecho Penal Procedimientos Civil y Penal 5 ao Medicina Legal Procedimientos Civil y Penal Derecho Administrativo 6 ao Economa Poltica Legislacin Comparada Filosofa del Derecho Ortiz.indd 207 22/08/12 14:24 208 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad El 18 de junio de ese mismo ao se aprueba el proyecto de presupuesto de sueldos y gastos para el ao 1876, presentado por el Dr. Quintana, a razn de cinco mil pesos para cada catedrtico, en las siguientes materias: Derecho Civil Derecho de Gentes Derecho Constitucional Economa Poltica Derecho Romano Derecho Cannico Procedimientos Derecho Comercial y Penal Notese que no se presupuesta el total de las materias contempladas en el nuevo Plan, tales como Derecho Internacional y Legislacin Comparada; pero s est presupuestado el Derecho de gentes. El 27 de agosto llega la noticia de que el da 17 de ese mes, la provincia dict una ley mediante la cual las Facultades respectivas podrn expedir ttu- los sufcientes para el ejercicio de las profesiones que requieran competencia cientfca. De esta manera, el Presidente del Consejo est autorizado a expedir ttulo de Abogado que habilita a litigar en el foro. Suprimida la exigencia de rendir el examen de Abogado ante la Corte de la Provincia de Buenos Aires, el examen de Procedimientos pasa a ser ms largo y terico-prctico. Por otra parte ese da fue el nombramiento de los siguientes doctores como miembros de la Facultad: Don Benjamn Gorostiaga Don Juan Segundo Fernndez Don Jos Domnguez Don Carlos Tejedor Ortiz.indd 208 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 209 Don Miguel Navarro Viola Don Rufno de Elizalde Don Justo Villegas Don Isaac P. Areco Don Francisco Pico Obsrvese que todos los mencionados fueron funcionarios de gobierno de la Provincia de Buenos Aires, legisladores o grandes infuencias polticas de la segunda mitad del siglo XIX en el territorio de la Repblica Argentina. Tomemos el primer nombre, por dar un ejemplo, el Dr. Gorostiaga fue uno de los redactores de la Constitucin Nacional de 1853. Otro ejemplo notable es el de Tejedor, Gobernador de la Provincia de Buenos Aires (1878-1880) y opositor a la federalizacin de esta ciudad en 1880; adems de haber sido tambin Diputado, fue nada ms ni nada menos, que el redactor del Primer Cdigo Penal Argentino en 1886. Filosofa, del primer plan de estudios de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires La gua orgnica de la Universidad de Buenos Aires del ao 1951, en la parte pertinente a la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, en uno de los prrafos dice: Resea histrica de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. (). Las ideas pedaggicas de Juan Bautista Alberdi entran en la Facultad de De- recho de Buenos Aires desde los primeros proyectos de modifcacin de los planes de estudio (1852). Desde entonces hasta hoy, han gobernado la funcin social de la Escuela de Abogaca en forma tan inexorable que se ha visto confrmada en todos los planes y proyectos de planes de estudio posteriores, incluso el vigente (1948) 11 . 11. Gua Orgnica, Universidad de Buenos Aires, 1951, pp. 51-54. Ortiz.indd 209 22/08/12 14:24 210 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad La tesis de Pestalardo En 1913 Agustn Pestalardo escriba en su Tesis doctoral 12 Alberdi, cuya inteligencia sintetiza con tanta claridad y precisin este momento de la historia argentina 13 , nos ha dejado expuesto en un documento interesante mucho de lo que la sociedad de entonces reclamaba, quizs sin saberlo, de una escuela de Ciencias Jurdicas. Me refero a la carta que desde Valparaso le dirigi, el 16 de abril de 1950, a don Lucas Gonzlez y en la que se ocupa de los estudios convenientes para formar a un abogado con arreglo a las nece- sidades de la sociedad sudamericana. () la verdad es que la carta de Alberdi interpretaba con fdelidad una buena parte de las necesidades argentinas en esta materia. Opinaba lo mismo que l la Universidad? De ningn modo. Se trataba de fuerzas contrarias. Ella, como ha dicho con razn Juan Agustn Garca no era amiga de estas originalidades: le gustaba la enseanza libresca del texto traducido o malamente imitado y no conceba otra ciencia que la formada, impresa y aceptada por la crtica. () Llega enseguida la Constitucin de la provincia de Buenos Aires de 1873, y con ella la libertad de enseanza asegurada por completo y la organi- zacin federativa de la universidad. () El Departamento de Jurisprudencia pas as a ser la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, con su constitucin autnoma dentro de la Universidad. Para proveer a las necesidades de la nueva organizacin, la facultad dict en 1875 un reglamento, que estableci un nuevo plan de estudios, dividiendo en seis aos la enseanza. De nuestro primer plan, Pestalardo nos advierte sin cita de fuente: () De todo ello no quedaron sino dos innovaciones: la Introduccin General al Estudio del Derecho, dictada desde 1876, y el Derecho Administrativo (de creacin antigua), enseado alternativamente con el Constitucional. El plan se reduce a cinco aos y los ttulos de Abogado y Doctor se otorgan al mismo tiempo. Ni la ctedra de Medicina Legal, ni la de Legislacin Comparada, ni la de Filosofa del Derecho se dictaron, ni jams se expidieron diplomas 12. Pestalardo, Agustn (1914), Tesis presentada en el mes de julio de 1913 a la Facultad de De- recho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires para optar al grado de Doctor en Jurisprudencia. 13. Se refere a la mitad del siglo XIX. Ortiz.indd 210 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 211 de licenciado. As nos encuentra la nacionalizacin de la Universidad, que se produjo poco despus de haber sido defnitivamente declarada Buenos Aires como Capital de la Repblica. En virtud de los acuerdos del 9 de diciembre de 1880 y del 18 de enero de 1881, la Provincia de Buenos Aires entreg la Universidad a la Nacin. Pasaron todava algunos aos antes de que se inicia- ra una era de transformacin en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. Por lo que podemos entender a partir de la lectura de la Tesis de Pesta- lardo, el Plan de Alberdi extrado de la carta de 1852 a Lucas Gonzlez, nunca se habra aplicado, pese al valor que se le pueda atribuir a la carta por haberla redactado el autor de Las Bases. A su vez, en ningn momento, al hablar del reglamento dictado por la Facultad en 1875 e inclusive en su descripcin de los aos subsiguientes Pestalardo hace referencia a la in- fuencia alberdiana. Pero por otro lado, s hace referencia a la personalidad, infuencia, docencia y grandeza de, por ejemplo, Moreno, Obarrio, Quintana, Goyena, Estrada, etctera. La tesis de Cossio En 1933 Carlos Cossio escribe un libro denominado El plan de estudios de Abogaca en la Facultad de Derecho de Buenos Aires. El ilustre jurista titula al captulo III de la obra como El plan de estudio de Alberdi, del cual transcribiremos algunos prrafos a fn de dejar clara su posicin. El espritu argentino, desde la cada de Rosas hasta hoy, vive de Alberdi, numen de la pasada generacin histrica. Esto es particularmente ignorado y exacto res- pecto a la idea educacional de la Facultad de Derecho de Buenos Aires y, en consecuencia, a la funcin social impuesta por aquella. Seguidamente, el autor pasa a reconstruir la historia de la facultad a partir de las obras de Piero y Bidau (1889) y tambin de la de Pestalardo, quien es citado en algunas oportunidades. As menciona las asignaturas que recomienda Alberdi para formar un abogado en Sudamrica 14 . 14. Alberdi, Juan Bautista (1886), carta escrita por el abogado Alberdi a un joven compatriota suyo, estudiante de Derecho de la Universidad de Turn, en Italia. Ortiz.indd 211 22/08/12 14:24 212 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad Derecho Administrativo Derecho Cannico Derecho Civil Terico y Prctico (Derecho espaol vigente) Derecho Comercial (con particular importancia al Derecho Martimo) Derecho Indiano Derecho Internacional Privado Derecho Internacional Pblico Derecho de Legislacin Comparada (se exige por lo menos Derecho Civil y Derecho Comercial franceses) Derecho Minero Derecho Patrio (sancionado despus de la Revolucin) Derecho Penal (Derecho espaol vigente) Derecho Poltico Derecho Romano Derecho Rural Cossio continua: No solo la idea de este plan de estudio, sino el Plan mismo, con alteraciones bien insignifcantes y con el agregado precedente del economismo de Bentham, es el actualmente vigente en la Facultad (). Luego de precisar algunos trminos, prosigue determinante: () el prag- matismo alberdiano no se limita al pragmatismo jurdico, cuya perfeccin vendra de un estudio tcnico, sino que es ampliamente un pragmatismo social: Alberdi tena presente que slo los hombres familiarizados con el Derecho podan organizar el pas; se los necesitaba para secundar la obra de los grandes estadistas. De la escuela de Derecho tenan que salir no slo abo- gados y jueces, sino tambin pensadores; polticos y parlamentarios; literatos y pedagogos; ministros y directores de empresas econmicas; historiadores y maestros de todas las etapas educacionales; jefes de reparticiones pblicas y diplomticos. Esto necesitaba el pas y la escuela de Derecho estaba en condi- Ortiz.indd 212 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 213 ciones de darlo, con solo un reajuste fundamental de sus estudios, inspirado en esta idea de pragmatismo social. () la funcin social que Alberdi asign a la Facultad de Derecho: la solucin de los problemas nacionales de esa poca y de ese ambiente que estaban relacionados con el estudio del Derecho. Su enciclopedismo y su pragmatismo estn anudados por este concepto, en una perfecta unidad. Es importante decir que en este trabajo seala que Alberdi en su Plan contempla el factor profesional pero no el humanista, cuya importancia se indica al fnal de su trabajo. () El Plan representa una primaca de los valores econmicos sobre los factores morales de la vida nacional. Esto sig- nifca que el materialismo alberdiano puede fcilmente entroncarse en las dos corrientes sociolgicas materialistas de la poca: la teora biologisista de Spencer y la teora econmica de Marx. Seala tambin: () si bien estas dos tendencias han tenido valores representativos en Argentina, en la Facultad de Derecho ha infuido, al menos hasta la revolucin Rusa (1917), solamente la spenceriana, ms de acuerdo con el pensamiento de Alberdi, a estar a sus intrpretes ortodoxos. Al hablar del Plan de 1875, Cossio afrma: Como se ve, la idea pedag- gica de Alberdi est frmemente asentada. Luego, basndose en la Tesis de Pestalardo como marco fctico, refexiona: Todos los valores intelectuales en la Facultad de Derecho desde 1880 son positivistas. Cabe resaltar que si bien Cossio puede no estar de acuerdo con la idea pedaggica de Alberdi, l afrma reconocerla en los planes de estudio de la Facultad de Derecho, y lo expone directamente al analizar el Plan de 1875. Otro punto interesante en la lectura de Cossio es que l, tanto como se le atribuye a Alberdi, entiende que la dirigencia argentina tendr su casa matriz en la Facultad de Derecho. Es sta la encargada de formar a los lderes de la Repblica. Aqu observamos dos conceptos. Por un lado, Alberdi elabora un Plan de Estudios absolutamente pragmtico para satisfacer las necesidades de la formacin de un abogado que actuar en el foro nacional y que pueda ocupar cargos pblicos. Por otro, Cossio reconoce en los sucesivos planes de estudios de la Facultad de Derecho, y en especial en el que nos convoca el de 1875 ,el enciclopedismo de las ciencias jurdicas, el pragmatismo social Ortiz.indd 213 22/08/12 14:24 214 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad y el materialismo de Alberdi como el aporte que ste hizo al espritu de la Facultad de Derecho. Al mismo tiempo, Cossio reconoce que es de esta casa de altos estudios de donde emergieron y emergen quienes dirigen y administran el pas. La tesis de Levaggi El Profesor Levaggi (2010) nos advierte que el Plan de estudios del art. 5 del Reglamento de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales no se corres- ponde con el denominado Plan Alberdiano, sino que encuentra su origen en un proyecto de plan de estudios francs. Y concluye: El Reglamento de 1875 de la rebautizada Facultad de Derecho y Ciencias Sociales ex Depar- tamento de Jurisprudencia prevea el dictado de las siguientes asignaturas: 1 ao: Introduccin General al Estudio del Derecho o Enciclopedia Jurdica, Derecho Civil, Derecho Romano y Derecho Internacional; 2 ao: Derecho Civil, Derecho Comercial o Penal, Derecho Romano y Derecho Internacional; 3er ao: Derecho Civil, Derecho Comercial o Penal y Derecho Cannico; 4 ao: Derecho Civil, Derecho Constitucional, Derecho Penal o Comercial, Procedimientos Civiles y Penales; 5 ao: Procedimientos Civiles y Penales, Medicina Legal y Derecho Administrativo; 6 ao (doctorado): Economa Poltica, Legislacin Comparada y Filosofa del Derecho. O sea, que la Universidad de Buenos Aires estableci en su plan varias materias que no formaban parte del Plan de Alberdi. A saber: Medicina Le- gal; Procedimientos; Introduccin General al Estudio del Derecho; Filosofa del Derecho y Economa Poltica. En cambio, no adoptaba de Alberdi, en ese entonces, sino bastantes aos despus, Derecho Minero; Derecho Rural y Derecho Internacional Privado, que eran las asignaturas presuntamente originales de su propuesta. Comparando el plan bonaerense de 1875 con el del ministro Salvandy, para Pars se comprueba que todas las materias del primero, salvo Medicina Legal, estaban en el segundo, junto a dos ms: Derecho Martimo e Historia de los Tratados. Esta evidencia lleva a pensar que el verdadero modelo de Buenos Aires fue el proyecto ministerial francs. Ortiz.indd 214 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 215 La real vinculacin de Alberdi con la Universidad de Buenos Aires se limit, por lo tanto, a haber cursado los dos primeros aos de jurisprudencia, entre 1832 y 1833. Influencia en la clase dirigente argentina A partir de lo que propone el Dr. Ortiz , y atentos a lo comprobado por el Dr. Levaggi, convencidos de que es completamente posible la infuencia de Alberdi en el Plan de estudios de 1875, quien lo redact fue el Dr. Jos Mara Moreno y, respecto de su ideologa, es sobre la que hay que indagar, que por cierto es coincidente con la de Alberdi por admirar ambos los postulados li- berales de la Revolucin de Mayo, compartir el antirrosismo, el pragmatismo social y la idea de necesidad de una identidad nacional; aspirando a confor- mar la mejor repblica posible. Por ejemplo, tanto Alberdi como Moreno, coinciden en resaltar la importancia del estudio del Derecho Comparado. El 29 de abril de 1875, antes de terminar la sesin del Consejo (ver Acta 7) el Dr. Moreno hizo presente la importancia de la ctedra de Legis- lacin Comparada, como asimismo, que en dicha ctedra, el profesor debe concentrarse en el estudio y enseanza de las reformas que los pueblos ms adelantados introduzcan o pretendan introducir en su sistema de legislacin. Alberdi sostena que Comentar la ley nacional por la extranjera, es el fn de la legislacin comparada, ramo moderno de la ciencia de la que con razn se ha hecho una especialidad utilsima. () A medida que el espritu democrtico se apodera de la direccin de nuestro siglo y abate las autoridades individuales, la ley, como expresin del sentimiento nacional, se sobrepone con respecto al pensamiento de los autores, por ms sabios que stos sean. Ya no se quiere saber cmo piensa el actor ingls o francs, sino como piensa la Inglaterra o la Francia sobre tal punto del derecho; y sus leyes civiles son expresin de sus opiniones. Segn esto, citar una ley francesa en apoyo de las nuestras, dado un caso, es como invocar lo que piensan 33 millones de habitantes, voto mil veces ms respetable que el del ms encumbrado sabio. Sin embargo, y sin quitarle protagonismo al contenido concreto de las asignaturas que conforman los distintos planes de estudio de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, lo que se repite una y otra vez, Ortiz.indd 215 22/08/12 14:24 216 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad en todos los autores consultados y a travs de la lectura del propio libro de actas de la Facultad de Derecho es que esta casa es una institucin destinada, implcita y explcitamente, a la formacin de dirigentes polticos, sociales y culturales. Sin duda podemos afrmar que la intelligentsia argentina ha encon- trado su lugar fsico de formacin y desarrollo dentro de los claustros de la Universidad de Buenos Aires. Podemos preguntarnos: Existe un plan que trasciende todas las pocas que hace que las distintas dirigencias de la historia argentina encuentren nido en la Facultad de Derecho? La Facultad ha estado con la Patria desde sus albores y, por qu no, con la Patria al hombro. De las aulas de la Facultad surgi el liberalismo econ- mico y poltico argentino, inclusive ha tenido su gnesis el Conservadurismo (PAN) y el Radicalismo. Hasta el peronismo encontr su lugar con muchos profesores de gran renombre, un caso curioso es el de John William Cooke (Diputado Nacional por el P.P. y luego lder de la llamada Resistencia Pe- ronista) como Profesor Titular de Economa Poltica hasta 1955, o en 1973, cuando esta casa form parte de la Universidad Nacional y Popular de Buenos Aires. La Facultad de Derecho ha sabido gestar dirigentes, tanto en sus roles de funcionarios ofcialistas como de opositores. La Facultad de Derecho siempre ha estado all. Sus miembros han sido durante toda la historia de la Nacin los protagonistas de los sucesos polti- cos, sociales y culturales. Es interesante ver como ese primer Plan de Estudios se ha mantenido con mnimas modifcaciones hasta el ao 1985 en que la carrera de Abogaca padeci la reforma de la departamentalizacin inspirada en Harvard, una universidad importante sin duda, pero formadora de dirigencias forneas. Sera importante refexionar sobre lo que Cossio, al pasar, ha bautizado como espritu de la Facultad de Derecho y reparar en el juego simbitico entre un supra Plan para la Nacin, y su correlativo Plan pero de estudios para la carrera que alberga a quienes determinarn el destino de nuestro pas: los estudiantes de Derecho. Ortiz.indd 216 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 217 Algunos referentes El siguiente cuadro muestra quienes fueron los hombres que dictaron como profesores titulares las asignaturas de aquel primer plan de estudios, que no solo eran abogados porteos de una clase social de elite, sino que ade- ms eran los dirigentes polticos y sociales de su poca y encargados de formar las mentes de los noveles abogados. El espritu y formato de este Plan se ha mantenido hasta 1985. Es decir, logr cumplir ciento diez aos formando idelogos y lderes en nuestro pas. plan 1875 acta 7 y 8. fojas 12 y 16. Profesor titular n Primer ao Introduccin general al Estudio del Derecho Desde 1876 la dict Juan Jos Montes de Oca 1 Derecho Civil Jos Mara Moreno 2 Derecho Romano Antes Vicente Fidel Lpez. En este plan, Pedro Goyena y Osvaldo Magnasco 3 Derecho Comercial Manuel Obarrio 4 Segundo ao Derecho Civil Jos Mara Moreno 5 Derecho Comercial Manuel Obarrio 6 Derecho Romano Pedro Goyena y Osvaldo Magnasco 7 Derecho Cannico Carlos Jos lvarez. (acept que la materia se diera en un solo ao.) 8 Tercer ao Derecho Civil Jos Mara Moreno 9 Derecho Constitucional Florentino Gonzlez y Manuel Estrada desde 1875 10 Derecho Penal Manuel Obarrio 11 Ortiz.indd 217 22/08/12 14:24 218 | El primer plan de estudios de Abogaca de la Facultad Cuarto ao Derecho Civil Jos Mara Moreno 12 Derecho Administrativo Manuel Estrada 13 Derecho Internacional Federico Pinedo 14 Procedimiento Civil o Penal Alberto Malaver 15 Quinto ao Derecho Internacional Federico Pinedo 16 Procedimientos Civil y Penal Alberto Malaver 17 Medicina Legal Toms Pern (desde 1872, primer profesor por concurso, segn Pestalardo no se dict.) 18 Sexto ao Legislacin comparada No hay datos hasta el momento. 19 Economa Poltica Vicente Fidel Lpez 20 Filosofa del Derecho Comenz a dictarse en 1884 con Juan Carlos Gmez, lo sucede a su muerte ese ao Wenceslao Escalante. 21 Total de materias 21 Bibliografa Alberdi, Juan Bautista, Carta sobre los estudios convenientes para formar un abogado con arreglo a las necesidades de la sociedad actual en Sud Amrica, en Obras completas, Buenos Aires, 1886, tomo III, pp. 343-353. Cossio, Carlos, El plan de estudio de Abogaca en la Facultad de Derecho de Buenos Aires, Buenos Aires, Rosso, 1933. Ortiz.indd 218 22/08/12 14:24 estefana paola cuello | 219 Curto, Jorge Christian, Consideraciones sobre el pensamiento de Alberdi en torno a la formacin del abogado, en Academia. Revista sobre enseanza del Derecho de Buenos Aires, ao 8, nro. 15, pp. 9-23. Facultad de derecho, Libro de Actas de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, nro. 1 bis. Corresponde a las Actas del Consejo del 18 de febrero de 1875 al 7 de junio de 1888, 456 p. Digitalizado en el mes de agosto de 2011, por la estudiante (Bach. en Der.) adscripta a tareas de investigacin (Res. CD 499/10), Estefana P. Cuello) [en lnea] <http://www.derecho. uba.ar/investigacion/inv_actividades_novedades_sem_permanente_hist_ fder_libro_de_actas.php> [Consulta: marzo 2012]. Levaggi, Abelardo, Juan Bautista Alberdi y el plan de estudios de Dere- cho, en Revista Historia del Derecho, nro. 39, 2010. Ortiz, Tulio, Historia de la Facultad de Derecho, Buenos Aires, Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires, 2004. __________, Facultad de Derecho, Historia, Nacin y Universidad, Buenos Aires, Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires, 2010. Pestalardo, Agustn, Historia de la enseanza de las Ciencias Jurdicas y Socia- les en la Universidad de Buenos Aires, Buenos Aires, Alsina, 1914. Ortiz.indd 219 22/08/12 14:24 Ortiz.indd 220 22/08/12 14:24 Ortiz.indd 221 22/08/12 14:24 Ortiz.indd 222 22/08/12 14:24 Ortiz.indd 223 22/08/12 14:24 Ortiz.indd 224 22/08/12 14:24