La independencia y autonoma del Ministerio Pblico Fiscal con la reforma

constitucional de 1994 (art. 120 a partir del an!lisis del fallo de la "#$% &'uiro(a)


Por Guillermo G. Mercuri



Marco de anlisis [arriba] - Garca, Luis M.; El caso Quiroga o el rimer gole de
demolici!n al ac"ual sis"ema de en#uiciamien"o criminal en el orden nacional.
$econs"ru%endo en"re las ruinas &as"a 'ue se acuerde un lan de cons"rucci!n
al"erna"i(o, en Pi"le(ni), Leonardo G.; *urisrudencia enal de la +or"e ,urema de
*us"icia de la -aci!n, ". ., /ammurabi, 0uenos 1ires, .223, g. 435 a 554.


4.- 6n"roducci!n [arriba] -

El ob#e"i(o de es"e "raba#o es anali7ar los 8allos Quiroga 9.5:4.:.22;<, Ma""io
9.5:4.:2;< % =el>?lio 944:3:2@<, ambos resuel"os or la +or"e ,urema de *us"icia de la
-aci!n; comararlo con sus receden"es % 'ue dieran Aundamen"o a Bs"os, como as
"ambiBn con sus os"eriores, de los 'ue el mismo &a ser(ido de Aundamen"o.

Luego, anali7ar cules son los alcances % &as"a 'ue un"o dic&o Aallo ro%ec"a sus
consecuencias en nues"ro ordenamien"o rocesal


..- 1n"eceden"es [arriba] -

Los &ec&os en la causa Quiroga eran los siguien"esC En la oor"unidad re(is"a or
el ar". 5;D del +.P.-. el reresen"an"e del Minis"erio PEblico 8iscal solici"! el
sobreseimien"o del imu"ado. El *ue7 a cargo de la ins"rucci!n discre! con "al cri"erio %
or alicaci!n del ar". 5;D del ordenamien"o rocesal ci"ado, remi"i! los au"os en consul"a
a la +mara de 1elaci!n, la cual resol(i! remi"ir el sumario al Aiscal general an"e esa
al7ada ara 'ue aar"ara al agen"e Aiscal de grado % desinsaculara un nue(o
reresen"an"e del Minis"erio PEblico 8iscal.

El 8iscal General re'uiri! la declaraci!n de nulidad del au"o or el 'ue el #ue7
ele(! la causa en consul"a % de "odos los ac"os os"eriores rac"icados en consecuencia,
con Aundamen"o en 'ue men"ado ar". 5;D &aba sido derogado "ci"amen"e en (ir"ud de lo
disues"o or los ar"s. 4.2 de la +ons"i"uci!n -acional % or el ar". 4 % 3@ de la Le%
?rgnica del Minis"erio Publico 9Le% -F .;.G;@<. ,ubsidiariamen"e sus"en"! la nulidad en
'ue, de no considerarse derogada "ci"amen"e la norma rocesal en cues"i!n, ella sera
de "odos modos incons"i"ucional a la lu7 de los ar"s. 4D % 4.2 de la Le% 8undamen"al.

La +mara de 1elaciones rec&a7! la nulidad ime"rada % con"ra esa decisi!n, el
Aiscal general in"eruso recurso de casaci!n 'ue Aue concedido. La ,ala 6 de la +mara
-acional de +asaci!n, sin embargo, declar! inadmisible el recurso or considerar 'ue la
decisi!n imugnada no cons"i"ua sen"encia deAini"i(a ni era e'uiarable a ella en los
"Brminos del ar". ;H3 del +.P.- % 'ue el recurren"e no &aba "enido en cuen"a ni cri"icado
la doc"rina de la ,ala sobre derogaci!n e incons"i"ucionalidad re"endidas. +on"ra la
resoluci!n, el Aiscal general an"e la +mara de +asaci!n Penal in"eruso recurso
eI"raordinario, cu%a denegaci!n dio lugar la 'ue#a an"e la +or"e ,urema.

La +mara &aba sos"enido 'ue la Aunci!n asignada al Minis"erio PEblico en el
sen"ido de romo(er la ac"uaci!n de la #us"icia en deAensa de la legalidad % de los
in"ereses generales de la sociedad no debe ser in"erre"ada de modo eIclu%en"e sino en
coordinaci!n con las dems au"oridades de la $eEblica, en"re las cuales se encuen"ra,
sin dudas, "an"o el #ue7 de ins"rucci!n como la +mara de 1elaciones.

En el rocedimien"o an"e la +or"e, el Procurador General oin! 'ue deba
admi"irse la 'ue#a % sos"u(o el recurso eI"raordinario de su inAerior.

En su dic"amen, el rocurador no desarroll! Aundamen"os, sino 'ue se remi"i! a
uno an"erior del caso 0anco de la -aci!n 1rgen"ina s:deAraudaci!n 98allos, 5.@C442@< %
re'uiri! 'ue se &iciese lugar a la 'ue#a, se declare roceden"e el recurso eI"raordinario %
se re(ocase la resoluci!n de la +mara de 1elaciones 'ue &aba rec&a7ado la nulidad
an"es reAerida.

Por la remisi!n eAec"uada or el ,eJor Procurador al receden"e 0anco -aci!n,
corresonde en consecuencia 'ue me de"enga en el mismo, ara luego rocesar el
anlisis rumbo al Aallo Quiroga.

Ks"e no era un caso idBn"ico al de caso Quiroga, ero eIis"e cier"a analoga en"re
ambos. En 0anco -aci!n, un Aiscal Aederal de la ciudad de $osario &aba solici"ado la
deses"imaci!n de una denuncia or en"ender 'ue el &ec&o no cons"i"ua deli"o % el #ue7
Aederal, discreando con a'uBl , &aba decidido ele(ar en consul"a la causa a la +mara
8ederal come"en"e. El +!digo ri"ual Aederal no concede au"ori7aci!n eIresa ara es"e
rocedimien"o, sin embargo el mismo era en general ace"ado or una ar"e imor"an"e
de los "ribunales a ar"ir del receden"e de la ,ala 66 de la +mara de +asaci!n Penal
8ederal en el caso 1(ila, 'uien lo &aba cons"ruido or analoga con el ar". 5;D del
+.P.P.-.

El dic"amen elaborado or el rocurador en es"e caso % al 'ue luego se remi"iera
en Quiroga, sos"u(o 'ue el ar". 4.2 de la +.-. reconoce al Minis"erio PEblico una
indeendencia Auncional 'ue asegura su ac"uaci!n sin su#eci!n a indicaciones,
ins"rucciones o direc"i(as de o"ros !rganos; % 'ue en deAini"i(a ello &ace a la garan"a de la
deAensa en #uicio % del debido roceso consagrada en el ar". 4D de la +.-. L en ese
sen"ido, des"aca 'ue la deAensa de una ersona imu"ada or un deli"o Enicamen"e "iene
c&ance de con(encer a los magis"rados sobre la inocencia del reo cuando comarece
an"e un "ribunal imarcial, 'ue re(isa el caso sin ningEn re#uicio o reconce"o % no
abriga si'uiera una mnima "endencia in"erna &acia el (eredic"o ad(erso.

=es"ac! adems 'ue no debe ol(idarse 'ue nues"ro sis"ema rocesal se
es"ruc"ura sobre la base de 'ue cuando el acusador arriba a la conclusi!n de 'ue no
corresonde abrir el #uicio, no es osible en"rar al lenario, or'ue el lenario es un #uicio
en ma"erial criminal 'ue ar"icia de la na"urale7a del #uicio ordinario en ma"eria ci(il, es
decir, es un #uicio seguido en"re ar"es, un #uicio con"radic"orio. En"rar al lenario sin
acusador, sera lo mismo 'ue abrir la "rami"aci!n de un #uicio ordinario ci(il, sin eIis"ir
demandan"e.

,eJal! asimismo 'ue el cri"erio ado"ado or el #ue7 imor"a la inadmisible
conclusi!n de 'ue los #ueces ueden gobernar la re"ensi!n uni"i(a del Es"ado, en
de"rimen"o del sis"ema acusa"orio 'ue organi7a nues"ra legislaci!n (igen"e or el cual se
one en manos de un !rgano esecial, dis"in"o del 'ue declara el derec&o, el come"ido de
eIci"ar la #urisdicci!n median"e el e#ercicio de la acci!n. 1dems, la imarcialidad es una
de las condiciones de 'ue debe el #ue7 es"ar siemre re(es"ido, % esa imarcialidad es
inconciliable con las Aunciones de la acusaci!n, Aunciones 'ue en rigor (iene a
desemeJar, cuando a esar de la oini!n del Minis"erio PEblico manda a lle(ar adelan"e
rocedimien"os.

8inalmen"e, es reciso des"acar 'ue la +or"e no "ra"! es"e recurso, or en"ender
'ue la decisi!n no ro(ena del suerior "ribunal de la causa.

6ngresando a&ora s en el Aallo Quiroga, la +or"e &i7o lugar a la 'ue#a % "ra"! el
recurso, "oda (e7 'ue consider! 'ue la +mara &aba omi"ido considerar una cues"i!n
esencial lan"eada or el Aiscal general ara Aundar su rec&a7o, "oda (e7 'ue el
ronunciamien"o a"acado ocasionaba un er#uicio de insusce"ible rearaci!n os"erior,
ues"o 'ue la au"onoma del Minis"erio PEblico 8iscal en el e#ercicio de la Aunci!n de
acusar %, con ello, las reglas del debido roceso legal, s!lo odan ser ob#e"o de "u"ela E"il
en la e"aa re(is"a ara esa e"aa rocesal.

Por "al mo"i(o, La cor"e &i7o lugar a la 'ue#a, declar! roceden"e el recurso
eI"raordinario % de#! sin eAec"o el ronunciamien"o aelado.

Pero an"es de ingresar al anlisis de los Aundamen"os eIresados or los
Minis"ros, creo con(enien"e recordar el "eI"o del ar". 5;D del +.P.P.-. 'ue en concre"o se
a"aca, no sin an"es un"uali7ar 'ue el mismo se reAiere a la e"aa en la 'ue el *ue7 a
cargo de la ins"rucci!n es"ima comle"a la in(es"igaci!n, corriendo (is"a sucesi(a al
'uerellan"e % al Aiscal ara 'ue Bs"os Aormulen el re'uerimien"o de ele(aci!n a #uicio. El
roblema 'ue se lan"ea, % 'ue en deAini"i(a susci"a la cues"i!n, es cuando el Aiscal
re'uiere el sobreseimien"o.

1l resec"o, el ar". 5;D, segundo rraAo disoneC ... El #ue7 dic"ar
sobreseimien"o si es"u(iere de acuerdo con el re'uerido 9el sobreseimien"o<. =e lo
con"rario, sea 'ue no es"B de acuerdo con el sobreseimien"o re'uerido or el Aiscal, o sea
'ue s!lo el 'uerellan"e es"imara 'ue debe ele(ar la causa a #uicio, dar in"er(enci!n or
seis das a la +mara de 1elaciones. ,i Bs"a en"iende 'ue corresonde ele(ar la causa a
#uicio, aar"ar al Aiscal in"er(inien"e e ins"ruir en "al sen"ido al Aiscal 'ue designe el Aiscal
de +mara o al 'ue siga en orden de "urno.

+omo (emos en"onces, son dos los suues"os 'ue el segundo rraAo del ar". 5;D
lan"ea. El rimero, se da cuando el #ue7 no es" de acuerdo con el sobreseimien"o
edido or el Aiscal; mien"ras 'ue la segunda &i!"esis se da cuando el Aiscal ide el
sobreseimien"o, ero &abiendo 'uerellan"e, es"e ide la ele(aci!n de la causa a #uicio. -o
obs"an"e, en los dos casos lan"eados, cuando el #ue7 discrea con el edido Aiscal de
sobreseimien"o conducen a 'ue Bs"e roceda de una misma manera, es"o es, dndole
in"er(enci!n a la +mara de 1elaciones ara 'ue la misma deAina si corresonde
sobreseer o ele(ar la causa a #uicio, aar"ando al Aiscal 'ue &ubiera ins"ado el
sobreseimien"o.

+on la reseJa an"erior, asarB a&ora a anali7ar los Aundamen"os eIresados or
los *ueces de la +or"e ara Aallar como lo &icieron.

En rimer lugar, debo des"acar 'ue los seJores Minis"ros coincidieron en 'ue el
"rmi"e de consul"a re(is"o or el ar". 5;D, segundo rraAo rimera &i!"esis, aAec"a de
manera direc"a el rinciio acusa"orio.

En ese sen"ido, seJalaron 'ueC

La eIigencia de acusaci!n, si es 'ue &a de sal(aguardar la deAensa en #uicio % la
imarcialidad como condici!n del debido roceso, resuone 'ue dic&o ac"o ro(enga de
un "ercero diAeren"e de 'uien &a de #u7gar acerca de su (iabilidad, sin 'ue "al rinciio
ueda 'uedar limi"ado a la e"aa del deba"e, sino 'ue su (igencia debe eI"enderse a la
e"aa re(ia de discusi!n acerca de la necesidad de su reali7aci!n 9del (o"o del *ue7
Pe"racc&i % la *ue7a /ig&"on de -olasco<

En el marco de un sis"ema rocesal regido or el rinciio de legalidad rocesal,
en el cual la re"ensi!n enal Eblica es lle(ada adelan"e or dos reresen"an"es del
Es"ado 9el Aiscal % el #ue7<, la eIigencia de 'ue las Aunciones de acusar % #u7gar se
encuen"ren, al menos Aormalmen"e, en cabe7a de Auncionarios dis"in"os 'ueda
comle"amen"e diluda si "ambiBn el "ribunal de al7ada uede, en con"ra del cri"erio del
Minis"erio PEblico, decidir, or s solo, 'ue se rodu7ca la acusaci!n % la aer"ura del
deba"e 9del (o"o del *ue7 Pe"racc&i % la *ue7a /ig&"on de -olasco<.

1En en un con"eI"o norma"i(o limi"ado a lo 'ue &a dado en llamarse el rinciio
acusa"orio Aormal, resul"a insos"enible 'ue sea el "ribunal encargado de con"rolar la
in(es"igaci!n reara"oria el 'ue ueda ordenarle al Aiscal 'ue acuse. Pues el e#ercicio de
"al Aacul"ad de sus"i"uir al acusador &ace 'ue los #ueces, en (e7 de reaccionar Aren"e a un
es"mulo eI"erno a Aa(or de la ersecuci!n, asuman un comromiso ac"i(o a Aa(or de ella.
Mal ac"i"ud es susce"ible de generar dudas en cuan"o a la imarcialidad con 'uien
debieron &aber con"rolado el rocedimien"o de ins"rucci!n, es"o es ermaneciendo
a#enos. 9del (o"o del *ue7 Pe"racc&i % la *ue7a /ig&"on de -olasco<.

Nna regla rocesal 'ue ermi"a un rocedimien"o cu%a u"ili7aci!n desier"a
sosec&as de arcialidad debe ser rec&a7ada, en "an"o suone un sis"ema en el 'ue los
#ueces ac"Ean de oAicio, en e#ercicio de Aunciones de con"rol, solo cuando el Aiscal se
ronuncia a Aa(or de la desincriminaci!n, mien"ras, 'ue, ara re(isar el edido de
ersecuci!n, eIigen la eIis"encia de un recurso 9del (o"o del *ue7 Pe"racc&i % la *ue7a
/ig&"on de -olasco<<

-o obs"an"e lo cual, lo dic&o no resul"a alicable a los suues"os en los 'ue la
discreancia se lan"ea en"re el Aiscal O'ue se maniAies"a a Aa(or del sobreseimien"o- % el
'uerellan"e, 'ue re"ende 'ue la causa sea ele(ada a #uicio. En "ales casos, en rinciio,
no es osible suoner una aAec"aci!n genBrica de la imarcialidad del "ribunal, en la
medida en 'ue su in"er(enci!n 'uede limi"ada a asegurar 'ue el 'uerellan"e ueda e#ercer
el derec&o 'ue la le% le concede a ser odo en #uicio oral % Eblico 9conAorme la doc"rina
del caso ,an"illn<, ni una aAec"aci!n in"olerable a la indeendencia del Minis"erio PEblico
8iscal 9del (o"o del *ue7 Pe"racc&i % la *ue7a /ig&"on de -olasco<.

Por su ar"e, el Minis"ro =r. +arlos 8a%" enAa"i7! 'ue el rinciio ne roceda" iudeI
eI oAAicio suone 'ue el roceso s!lo odr iniciarse si &a% acusaci!n del Aiscal eI"raJa al
"ribunal de #uicio, en "an"o ello es garan"a de la imarcialidad de 'uien &a de #u7gar.

1greg! 'ue en nues"ro sis"ema de en#uiciamien"o enal es el Es"ado el 'ue or s
mismo se encarga de la ersecuci!n enal 9rinciio de oAicialidad<. El rinciio acusa"orio
s!lo uede ser concebido en su aceci!n Aormal, es decir, a'uella segEn la cual se onen
en manos de un !rgano esecial, dis"in"o del 'ue declara el derec&o, el come"ido de eIi"ar
la #urisdicci!n median"e el e#ercicio de la acci!n. El rinciio acusa"orio consis"e en 'ue el
#ue7 % acusador no sean la misma ersona. ,e "ra"a del desdoblamien"o Aormal del Es"ado
en dos !rganos esecAicosC uno 'ue acusa % o"ro de decide.

En "an"o 'ue el =r. Ma'ueda, sos"u(o 'ue la es"ric"a searaci!n de Aunciones de
acusar % de #u7gar resonde a la eIigencia es"ruc"ural de un roceso #us"o, con reales %
eAicaces osibilidades de deAensa % #ueces lo ms des(inculados osibles de los in"ereses
en #uego ara 'ue uedan #u7gar con un grado ace"able de imarcialidad. Por ello la
searaci!n de las Aunciones de erseguir % #u7gar, adems de ser el ms imor"an"e de
"odos los elemen"os cons"i"u"i(os del modelo "e!rico acusa"orio, es" n"imamen"e ligada
al rinciio de imarcialidad, % or ello es un resuues"o es"ruc"ural % l!gico de "odos los
dems. ,uone la conAiguraci!n del roceso como una relaci!n "riangular en"re "res
su#e"os, dos de los cuales ac"Ean como ar"es en la causa, con Aunciones de os"ulaci!nC
acusador % deAensor, % el "ercero, ubicado or encima de a'uellos, con la "area de #u7garC
*ue7 % "ribunal. Es"e es'uema no admi"e un mon!logo del #ue7 con la rueba ara buscar
la (erdad, sino 'ue re'uiere el enAren"amien"o de las ar"es, eIresado en aAirmaciones %
reAu"aciones, ruebas % con"raruebas, argumen"os % con"ra argumen"os, ambos an"e un
"ercero 'ue decide imarcialmen"e.

Por El"imo, el =r. PaAAaroni seJal! 'ue la searaci!n de las Aunciones de acusar %
de #u7gar es el corolario l!gico de la in"erre"aci!n arm!nica de las normas in(ocadas. La
au"onoma Auncional, 'ue como !rgano indeendien"e de los dems oderes del Es"ado le
o"orga el ar". 4.2 de la +.-. al Minis"erio PEblico 8iscal, el e#ercicio de la acci!n Eblica,
as como el imera"i(o de romo(er % e#ercer la acci!n duran"e el roceso, de 'ue lo
in(is"e los ar"s. H % @H del +.P.P.-. % el con"rol #err'uico 'ue imone la Le% -F .;.G;@, no
de#an lugar a dudas de 'ue la Aunci!n de acusar recae de manera eIclu%en"e en los
miembros del Minis"erio PEblico 8iscal % 'ue la de #u7gar, en orden a la imarcialidad de
las decisiones % la necesidad de garan"i7ar el derec&o de deAensa, recae en la Aigura del
#ue7, "ambiBn de manera eIclu%en"e, %a 'ue es la Enica garan"a de ob"ener un adecuado
e'uilibrio en cada una de las e"aas del roceso enal.

PasarB a&ora a anali7ar 'uB &an dic&o los #ueces (o"an"es resec"o a la cues"i!n
cen"ral del Aallo, es"o es resec"o a la au"onoma Auncional del Minis"erio PEblico 8iscal
reconocida en el ar". 4.2 de la +ons"i"uci!n -acional 9segEn reAorma del aJo 4GG;< en
relaci!n con el ar". 5;D del +!digo Procesal Penal de la -aci!n.

En el sen"ido aun"ado, el *ue7 Pe"racc&i % la *ue7a /ig&"on de -olasco seJalaron
'ue la in"roducci!n del ar". 4.2 de la +ons"i"uci!n -acional seJala una modiAicaci!n del
aradigma rocesal enal (igen"e &as"a ese momen"o. 1l es"ablecer la indeendencia
Auncional de dic&o organismo indica una clara decisi!n a Aa(or de la imlemen"aci!n de un
sis"ema rocesal en el 'ue &a de eIis"ir una searaci!n muc&o ms es"ric"a de las
Aunciones de acusar % #u7gar. =esde es"e un"o de (is"a, una regla rocesal como la del
ar". 5;D del +!digo Procesal Penal de la -aci!n, 'ue uniAica la o"es"ad de acusar en
cabe7a de la +mara de 1elaciones se "orna insos"enible.

El Minis"erio PEblico del ar". 4.2 de la +.-. suone no s!lo indeendencia del
Poder E#ecu"i(o, sino "ambiBn del Poder *udicial, como correla"o de una conceci!n
den"ro de la cual s!lo dic&a indeendencia ermi"e es"ruc"urar un rocedimien"o enal en
el 'ue las garan"as de la deAensa en #uicio % la imarcialidad del "ribunal no es"Bn en
discusi!n.

Por ello, la es"ruc"uraci!n de un sis"ema rocesal en el 'ue el Aiscal es
(erdaderamen"e "i"ular de la acci!n enal suone una ar'ui"ec"ura legisla"i(a comle#a,
'ue sin lugar a dudas no &a sido reali7ada &as"a &o%. 8ren"e a es"a si"uaci!n, s!lo nos
'ueda a los #ueces in"en"ar solucionar con rudencia la diAcil con(i(encia en"re el ar". 4.2
de la +.-., la le% orgnica del Minis"erio PEblico % un +!digo Procesal en el 'ue erduran
innumerables elemen"os in'uisi"i(os, ero 'ue no odran considerarse "ci"amen"e
derogados 9del (o"o del *ue7 Pe"racc&i % la *ue7a /ig&"on de -olasco<.

La necesidad de asegurar la indeendencia Auncional del Minis"erio Publico 8iscal
consagrada or el ar". 4.2 de la +.-. imone declarar la incons"i"ucionalidad del ar". 5;D,
rraAo ., rimera al"erna"i(a del +!digo de Procedimien"os Penal de la -aci!n, en cuan"o
au"ori7a a la +mara de 1elaciones, en los casos en 'ue el #ue7 no es" de acuerdo con
el edido de sobreseimien"o del Aiscal, a aar"arlo e ins"ruir al 'ue designe el Aiscal de
cmara, a Ain de roducir la ele(aci!n a #uicio 9del (o"o del *ue7 Pe"racc&i % la *ue7a
/ig&"on de -olasco<.

Por su ar"e, el =r. 8a%", seJal! 'ue la cues"i!n a resol(er se circunscribe a
de"erminar si es"e re'uerimien"o de #uicio obligado 'ue cubre Aormalmen"e la eIec"a"i(a
de acusaci!n es coma"ible con la ac"ual redacci!n de la +ons"i"uci!n -acional en
relaci!n a la #erar'ua cons"i"ucional o"orgada a la indeendencia % au"onoma Auncional
del Minis"erio PEblico 9ar". 4.2 +.-.< % consiguien"emen"e de"erminar si el (icio de
(olun"ad 'ue adecera el !rgano indeendien"e lesiona el debido roceso.

1greg! 'ue, la cons"i"ucionali7aci!n del Minis"erio PEblico en"raJa en"onces el
rec&a7o a 'ue o"ro !rgano 'ue no "enga esa Aunci!n cons"i"ucionalmen"e asignada se
inmiscu%a, en "an"o resul"a imensable 'ue de "oda a"ribuci!n conAerida eIresamen"e
or la +ons"i"uci!n -acional ueda imlicarse, sin ms, una au"oridad 'ue des"ru%a,
recisamen"e, los lmi"es de la concesi!n.

,eJalando asimismo 'ue las cualidades de indeendencia Ono subordinado a o"ro
oder- % de au"onoma Auncional O'ue no recibe ins"rucciones de ninguna au"oridad- 'ue
&o% os"en"an #erar'ua cons"i"ucional, obliga a considerar incons"i"ucional cual'uier norma
inAerior, 'ue consagre recisamen"e lo oues"oC 'ue o"ro oder Ocomo el #udicial- aar"e
e ins"ru%a a los Aiscales resec"o de una Aunci!n come"encial roia.

Por su ar"e, el =r. 0oggiano di#o 'ue la enmienda de 4GG; &a es"ablecido 'ue el
Minis"erio PEblico 8iscal 'ueda libre de "oda in"erAerencia en su Aunci!n de imulsar la
acci!n. En consecuencia, el ar". 5;D del +od. Proc. Penal &a de#ado de guardar
co&erencia con la Le% 8undamen"al, ues no solo concede a los #ueces la osibilidad de
aar"ar al Aiscal, sino "ambiBn de imonerles la obligaci!n de acusar.

Por El"imo, el *ue7 Ma'ueda des"ac! 'ue el mecanismo #urdico re(is"o or el ar".
5;D imlica la consagraci!n de Aacul"ades #udiciales con clara in#erencia en las Aunciones
del Minis"erio PEblico 8iscal, incoma"ible con el Ain 'ue "u(o el cons"i"u%en"e al sancionar
el ar". 4.2, 'ue Aue el de ele(ar al Minis"erio PEblico como un !rgano eI"raoder con clara
indeendencia orgnica % Auncional resec"o "an"o de la rama #udicial como la e#ecu"i(a.

Por esos Aundamen"os, es 'ue la +or"e de#! sin eAec"o el ronunciamien"o aelado.

Luego la +or"e Aue con(ocada a decidir en el recurso in"erues"o or *uan +arlos
=el>?lio, resul"ando es"e caso de similares carac"ers"icas a Quiroga en lo 'ue &ace a la
au"onoma del Minis"erio PEblico 8iscal.

5.4.- +onsideraciones sobre Quiroga.

1l resol(er el caso Quiroga la +or"e lleg! al Aallo con seis (o"os 9Pe"racc&i,
/ig&"on de -olasco, 8a%", 0oggiano, Ma'ueda % PaAAaroni< 'ue &an declarado 'ue la
rimera al"erna"i(a con"enida en el segundo rraAo del ar". 5;D del +.P.P.-. resul"a
con"raria a la +ons"i"uci!n -acional, mien"ras 'ue un (o"o 90elluscio< consider! 'ue la
+or"e no es"aba &abili"ada ara considerar la cues"i!n or (a del ar". 4; de la Le% -F ;D,
or cuan"o la decisi!n imugnada no ro(ena Oa su cri"erio- del suerior "ribunal de la
causa.

La imugnaci!n 'ue lleg! a la +or"e en Quiroga "ena su origen en el reclamo del
Minis"erio PEblico 8iscal de un in"erBs ins"i"ucional, cual es el de la indeendencia %
au"onoma Auncional del Minis"erio Publico Aren"e a los #ueces del Poder *udicial. -o
obs"an"e lo cual, al Aallar, la cor"e "u(o 'ue resol(er sobre una cues"i!n de ol"ica criminal,
cual es la de las Aacul"ades del 'uerellan"e ara imulsar de manera au"!noma el roceso
% su relaci!n con las garan"as del debido roceso, la deAensa en#uicio % la imarcialidad
del "ribunal.

En ese sen"ido, la +or"e 9con (o"o coinciden"e de seis de sus Minis"ros< &a
seJalado 'ue el ar". 4.2 de la +.-. es"ablece la au"onoma e indeendencia Auncional del
Minis"erio PEblico 8iscal no s!lo resec"o del Poder E#ecu"i(o, sino "ambiBn del Poder
*udicial, % 'ue, or ende, el rocedimien"o del rraAo .Q del ar". 5;D del +.P.P.-. conduce
a 'ue los #ueces obliguen a los Aiscales a ronunciarse a Aa(or de la rosecuci!n de la
acci!n enal, limi"ndoles as de manera e(iden"e la indeendencia % au"onoma 'ue el
ar". 4.2 le reconoce.

L or ello, es correc"o sos"ener 'ue segEn nues"ro rBgimen cons"i"ucional, los
#ueces conocen o eIaminan, lo 'ue los Aiscales les re'uieren, ara luego decidir. En
consecuencia, les es" (edado a los #ueces ac"uar si re(iamen"e los Aiscales no
romue(en su in"er(enci!n.

El rinciio neI roceda" iudeI eI oAAicio, 'ue uede inAerirse direc"amen"e de los
ar"s. 44@ % 443 de la +ons"i"uci!n nacional, imone como resuues"o rocesal del
e#ercicio de la #urisdicci!n la reali7aci!n de un ac"o romo"or lle(ado adelan"e or alguien
a#eno al Poder *udicialC el Minis"erio PEblico en los deli"os de acci!n Eblica % los
ar"iculares en los deli"os de acci!n ri(ada segEn la elecci!n 'ue &a reali7ado el
legislador.

=e "al manera, los edidos de deses"imaci!n de la denuncia o de sobreseimien"o
no son ac"os rocesales 'ue imiden la "area de #u7gar, or'ue el oder de #urisdicci!n no
es algo 'ue se "iene de oAicio, sin &abili"aci!n eI"erna, 'ue se (e in&ibido or ac"os u
omisiones de la Aiscala. 1l con"rario, el oder de #urisdicci!n or regla es"a in&ibido, % solo
uede ser &abili"ado cuando &a% un re'uerimien"o eI"erno &bil. 1s en"endido, no es 'ue
los Aiscales imiden a los #ueces su "area de #u7gar, sino 'ue, al con"rario, en los deli"os de
acci!n Eblica, sus re'uerimien"os &abili"an a los #ueces al e#ercicio de una #urisdicci!n
'ue no odran mo(er de oAicio.

Es or ello 'ue, si los #ueces no ueden imoner a los Aiscales la manu"enci!n de
la acci!n median"e resen"aci!n de un ac"o Aormal de imu"aci!n, cual es el re'uerimien"o
de remisi!n a #uicio, 'ueda or a(eriguar 'uB deberan resol(er los #ueces cuando un
reresen"an"e del Minis"erio PEblico 8iscal declara 'ue no es" en condiciones de lle(ar
adelan"e el #uicio. ,i la resues"a Auese 'ue en ese suues"o los #ueces es"n obligados a
dic"ar el sobreseimien"o, en"onces la sueraci!n de un roblema aare#a la creaci!n de
o"ro. Pues si los Aiscales "u(ieran la au"oridad ara imoner a los #ueces de modo
(inculan"e 'ue dic"en una decisi!n de mBri"o, % el sen"ido de esa decisi!n, en"onces
es"ara aAec"ada la di(isi!n de oderes en cuan"o los #ueces no seran %a 'uienes deciden
los casos, sino 'ue &omologan lo 'ue o"ros &an decidido.

Pero an"es de in"en"ar una resues"a a ello, resul"a necesario dilucidar el segundo
roblema 'ue se deri(a del Aallo de la +or"e. En eAec"o, en Quiroga La +or"e &a
declarado incons"i"ucional el rocedimien"o del rraAo segundo del ar". 5;D del +.P.P.-.
en cuan"o regula el suues"o de disenso del #ue7 con el edido de sobreseimien"o, ero
nada resuel(e sobre el rocedimien"o de consul"a re(is"o en el segundo suues"o, es"o
es, cuando el 'uerellan"e &a edido la remisi!n a #uicio % el Aiscal el sobreseimien"o.

,on oscuras las ra7ones or las cuales la +or"e &a de#ado a sal(o la segunda
&i!"esis de la al"erna"i(a 'ue resen"a el ar". 5;D, rraAo ., segunda &i!"esis. -o
obs"an"e lo cual, (ale des"acar 'ue cua"ro de los #ueces 'ue &an concurrido a la decisi!n
del caso Quiroga &an dado alguna eIlicaci!n, mien"ras 'ue o"ros s!lo se &an limi"ado a
declarar 'ue la incons"i"ucionalidad del rraAo .R solo alcan7a al rimer suues"o 9 es
decir, en caso de desacuerdo del #ue7 con el edido de sobreseimien"o< % no al segundo
suues"o 9 es decir, el caso en 'ue la 'uerella Aormule re'uerimien"o de ele(aci!n a #uicio,
mien"ras 'ue la Aiscala &a solici"ado el sobreseimien"o<. Los 'ue &an dado alguna
eIlicaci!n, no coincidieron si'uiera mnimamen"e en los Aundamen"os de la misma, de
modo "al, 'ue no uede sos"enerse 'ue la +or"e &a%a Ai#ado una doc"rina sobre la
cues"i!n.

PasarB en"onces a reAerirme a los Aundamen"os eIues"os or los Minis"ros
(o"an"es. 1s, en el (o"o de los #ueces Pe"racc&i % /ig&"on de -olasco, se aclara % se de#a
a sal(o 'ue los argumen"os en los 'ue se ao%! la declaraci!n de incons"i"ucionalidad del
ar". 5;D, rraAo ., rimera &i!"esis no resul"an alicables a la segunda &i!"esis, ues
en "ales casos, en rinciio, no es osible suoner una aAec"aci!n genBrica de la
imarcialidad del "ribunal, en la medida en 'ue su in"er(enci!n 'uede limi"ada a asegurar
'ue el 'uerellan"e ueda e#ercer el derec&o 'ue la le% le concede a ser odo en #uicio oral
% Eblico; agregando adems 'ue el suues"o re(is"o en es"a segunda &i!"esis,
"amoco cons"i"u%e una aAec"aci!n in"olerable al a indeendencia del Minis"erio PEblico.
+i"an en"re los Aundamen"os de su osici!n, el caso ,an"illn, 8rancisco. 9+,*-- 8allos,
5.4C.2.4.<

Por su ar"e, el *ue7 PaAAaroni &ace una aAirmaci!n similar, ero con rele(an"es
omisiones Ono menores- 'ue de#an inAerir diAerencias sensibles con los Aundamen"os
eIues"os or los #ueces Pe"racc&i % /ig&"on de -olasco. En eAec"o, el =r. PaAAaroni no
&ace reAerencia en ningEn asa#e de su (o"o al casa ,an"illan, ni "amoco a la
circuns"ancia de 'ue dic&o rocedimien"o cons"i"u%a una aAec"aci!n a la indeendencia
del Minis"erio PEblico 8iscal.

+on(iene en"onces anali7ar cules son las diAerencias de los (o"os an"es
aun"adas.

En rimer lugar, cuando los #ueces Pe"racc&i % /ig&"on de -olasco reAieren 'ue no
&a% una aAec"aci!n in"olerable a la indeendencia del Minis"erio PEblico 8iscal, debe
in"erre"arse 'ue segEn su cri"erio, en realidad s eIis"e una aAec"aci!n a la men"ada
indeendencia, ero 'ue la misma no resul"a Oa su #uicio- in"olerable, lo cual resul"a de
diAcil in"erre"aci!n, "oda (e7 'ue la aAec"aci!n a la indeendencia % au"onoma del
Minis"erio PEblico 8iscal no es dis"in"a, o mas o menos "olerable, segEn 'ue en un caso la
consul"a sea romo(ida de oAicio or el #ue7 'ue disien"a con el Aiscal, o or ra7!n de la
discordancia en"re la re"ensi!n del 'uerellan"e % la de la Aiscala.

Por lo dic&o en"onces, el silencio guardado or el =r. PaAAaroni resec"o a es"a
un"ual reAerencia reali7ada or los =res. Pe"racc&i % /ig&"on de -olasco, lle(ara a
sosec&ar 'ue el mismo odra e(en"ualmen"e re(isar la cues"i!n si a la +or"e llegara un
caso en el 'ue el roceso &ubiese sido remi"ido en consul"a a ra7 de la re"ensi!n del
'uerellan"e de ele(ar el caso a #uicio cuando el Aiscal &ubiera edido el sobreseimien"o.

Ms aEn se comlica la cues"i!n, cuando los argumen"os del Aallo Quiroga
receden"emen"e anali7ados son re(isados a la lu7 del receden"e Ma""io 9+,*- Aallos,
5.3CHGHG< dic"ado el mismo da en 'ue la +or"e resol(iera Quiroga.

=igo ello, or cuan"o ambos casos guardan cier"a analoga, solo 'ue en Ma""io
&aba ar"e 'uerellan"e, % es"a &aba re'uerido la remisi!n de la causa a #uicio, mien"ras
'ue el Aiscal &aba edido el sobreseimien"o. -o obs"an"e lo cual, % ese a lo sos"enido
or los #ueces Pe"racc&i % /ig&"on de -olasco en el receden"e Quiroga, a'u se
remi"ieron a la doc"rina del mismo, or considerar la cues"i!n lan"eada como
sus"ancialmen"e anloga. En cambio PaAAaroni, rei"er! su oini!n en el sen"ido de 'ue no
es"aba en #uego la imarcialidad del "ribunal, ero agreg! 'ue aEn cuando la ele(aci!n
en consul"a a la +mara de 1elaci!n resul"e (iable en es"e suues"o, ello no &abili"a al
!rgano #udicial a ordenar el aar"amien"o del Aiscal ac"uan"e, Aacul"ad de la 'ue carece or
"ra"arse de un organismo dis"in"o % au"!nomo

=e lo &as"a a'u eIues"o dos conclusiones deben eI"raerse. La rimera es 'ue
ara la +or"e, aEn sin decirlo eIresamen"e, el segundo suues"o del ar". 5;D del +!digo
Procesal Penal de la -aci!n "ambiBn resul"a incoma"ible con el ar". 4.2 de la
+ons"i"uci!n -acional.

La segunda, % 'ue se desrende del (o"o del =r. PaAAaroni, es 'ue en los
suues"os de discreancia en"re el 'uerellan"e % el reresen"an"e del Minis"erio PEblico, la
causa uede remi"irse a la +mara en consul"a % 'ue es"a odra "omar alguna clase de
decisi!n Osin aclarar cul- ero 'ue de "odos modos, no uede aar"ar al Aiscal
in"er(inien"e.

=is"in"o es el Aundamen"o eIresado en es"e suues"o or el =r. Ma'ueda, % el
cual (ale resal"ar, or guardar la doc"rina deri(ada del mismo direc"a relaci!n con nues"ro
ordenamien"o ri"ual. En eAec"o, al concurrir con su (o"o el =r. Ma'ueda en el caso
Quiroga, el mismo no &a de#ado la uer"a abier"a resec"o a la in"er(enci!n del
'uerellan"e. L en ese sen"ido, luego de anali7ar las eIlicaciones de cier"os "e!ricos sobre
la irruci!n &is"!rica del Minis"erio PEblico, sus"i"u%endo los in"ereses del es"ado or los
de la (c"ima del deli"o, &a en"endido 'ue &ubo una e(oluci!n de la #urisrudencia de la
+or"e en el sen"ido con"rario, reconociBndole a Bs"a el derec&o a in"er(enir en el
rocedimien"o ara rocurar la in(es"igaci!n % cas"igo del au"or del deli"o, e(oluci!n 'ue
&a "enido su un"o de inAleIi!n en el caso ,an"illn. Por ello, el *ue7 Ma'ueda &a
sos"enido 'ue en rinciio no sera ob#e"able desde un un"o de (is"a de la imarcialidad,
'ue el 'uerellan"e sea el 'ue reclame an"e el "ribunal su derec&o de ele(ar la causa a
#uicio, ara e#erci"ar el derec&o a ser odo en #uicio oral % Eblico, 'ue es el (erdadero
#uicio. Para el #ue7 Ma'ueda en"onces, el 'uerellan"e "iene un derec&o au"!nomo a
re'uerir la remisi!n del caso a #uicio. En es"e suues"o no sera necesario ninguna
consul"a % odra &abili"arse la aer"ura del #uicio con su solo re'uerimien"o, aun'ue el
Aiscal &ubiese romo(ido el sobreseimien"o.

1"en"o la (inculaci!n 'ue la ma%ora de los #ueces &an &ec&o en el resen"e con el
receden"e ,an"illn, anali7arB sucin"amen"e los an"eceden"es % las conclusiones de
a'uBl.

Los &ec&os en el caso ,an"illn, 8rancisco 1. son los siguien"esC en un #uicio, en
ocasi!n de alegar oralmen"e sobre la rueba roducida, el reresen"an"e del Minis"erio
PEblico 8iscal &aba solici"ado la absoluci!n del imu"ado or considerar a"ica la
conduc"a 'ue se le a"ribua, en "an"o 'ue el 'uerellan"e ar"icular &aba re'uerido 'ue se
lo condenase or el deli"o de abandono de ersonas agra(ado. El imu"ado resul"!
absuel"o or alicaci!n de la doc"rina del caso MariAeJo. Llegado el caso a la +or"e, la
misma sos"u(o 'ue el resen"e diAera del receden"e MariAeJo, "oda (e7 'ue en es"e
&aba 'uerellan"e; or lo 'ue, el edido de condena de Bs"e &abili"aba al "ribunal ara un
ronunciamien"o de condena.

El (o"o ma%ori"ario de la +or"e sos"u(o 'ue al desconocerle el Mribunal aelado al
'uerellan"e un derec&o au"!nomo de acusaci!n, &aba &ec&o una in"erre"aci!n de las
disosiciones del +!digo Procesal Penal de la -aci!n 'ue deri(! en consecuencias
resec"o de la in"er(enci!n 'ue se le reconoce en el roceso enal; menoscabando de
ese modo los derec&os asegurados en la +ons"i"uci!n -acional al ri(arlo de Aormular
acusaci!n en #uicio enal.

-o obs"an"e lo cual, lo dic&o or la +or"e en ,an"illan no uede ni debe ser
(alorado de manera indeendien"e a los cri"erios sos"enidos or el Mribunal en
ronunciamien"os an"eriores % 'ue no &an 'uedado derogados or Bs"e El"imo. En
relaci!n con lo seJalado, &a man"enido la +or"e 'ue el 'uerellan"e no "iene un derec&o
cons"i"ucional ara in"er(enir en la causa criminal como "al, ni a ob"ener la condena enal
de "erceros 9+,*-- 8allos, 4H5CH< ues"o 'ue la Aacul"ad reconocida or la le% a los
ar"iculares de &acerse ar"e 'uerellan"e en los deli"os de acci!n Eblica no es un
derec&o de roiedad en el sen"ido de la le% ci(il, sino una mera concesi!n de la le%
susce"ible de surimirse en "odo "iemo 9+,*- 8allos, 4;5CH<, % en "odo caso, la
admisi!n del 'uerellan"e ar"icular en los rocesos 'ue mo"i(an los deli"os de acci!n
Eblica es cues"i!n librada a las le%es rocesales resec"i(as, % su eIclusi!n no
comrome"e rinciio cons"i"ucional alguno. 9+,*-, 8allos, .H.C4GH<. Es"a discreci!n
concedida or la +ons"i"uci!n -acional no se &a (is"o modiAicada or la incororaci!n al
orden in"erno, con #erar'ua cons"i"ucional, de los ins"rumen"os in"ernacionales de
derec&os &umanos 9ar". 3H inc. .. de la +-<. ,i bien en ellos se es"ablece el derec&o de
acceder a un recurso #udicial eAec"i(o 'ue amare con"ra "odo ac"o de agen"es del Es"ado
o de ar"iculares 'ue (iolen sus derec&os reconocidos or esos ins"rumen"os, or la
+ons"i"uci!n o or la le% 9ar". D =N=/; .H, +1=/, ..5 P6=+P<, nada indica 'ue el recurso
de ro"ecci!n sea e'ui(alen"e al derec&o de acusaci!n.

Por el con"rario, &as"a a&ora #ams la +omisi!n ni la +6=/ &an declarado 'ue de
los ar"s. D % .H de la +1=/ ueda inAerirse un derec&o de "oda ersona a Aormular or s
acusaci!n ara ob"ener la condena or un deli"o.

-o obs"an"e lo cual, la +omisi!n 6n"eramericana de =erec&os /umanos, en
oor"unidad de ronunciarse, s &a seJalado 'ue el acceso a la #urisdicci!n or ar"e de la
(c"ima de un deli"o, s!lo en los c!digos 'ue as lo au"ori7an, de(iene un derec&o
Aundamen"al del ciudadano.

Ms aEn, "oda la doc"rina 'ue uede eI"raerse de la #urisrudencia de la +or"e
6n"eramericana de =erec&os /umanos sobre los derec&os de las (c"imas, se sin"e"i7a en
la idea de 'ue debe asegurrseles a Bs"as un derec&o de acceso a "odas las ins"ancias
de los rocesos enales, ero de ningEn modo la +or"e &a llegado a declarar 'ue las
(c"imas "u(iesen un derec&o de acusaci!n deri(ado direc"amen"e de la +on(enci!n. 1l
resec"o, sir(e de e#emlo la sen"encia del caso 0ulacio 9dic"ada or la +or"e
6n"eramericana de =erec&os /umanos el 4D:2G:25<, donde la Aamilia de la (c"ima &aba
re"endido 'ue la +or"e imusiera al Es"ado argen"ino el deber de garan"i7ar 'ue la Aamilia
0ulacio sea incororada a la causa enal como 'uerellan"e. 1ll la +or"e no declar! la
eIis"encia de un derec&o de 'uerella, sino de ar"iciaci!n en los rocedimien"os de
acuerdo a la le% in"erna % a la +on(enci!n. En o"ros "Brminos, el derec&o de ar"iciaci!n
no &a sido en"endido como derec&o de acusaci!n.

/as"a a&ora en"onces, la +or"e #ams &a declarado un derec&o de la (c"ima ara
romo(er or s la acusaci!n % ob"ener una condena. La +or"e &a declarado s 'ue el
es"ado "iene una obligaci!n roia de in(es"igar, erseguir % cas"igar Aren"e a la comisi!n
de un deli"o, ero en absolu"o &a seJalado 'ue el es"ado debe rocurar a los ar"iculares
una acci!n ara romo(er or s la ersecuci!n % la condena de una ersona or
cual'uier deli"o del 'ue se consideren (c"imas.

1 es"a al"ura en"onces, es"amos en condiciones de decir 'ue no uede deri(arse ni
del ar". 4D de la +ons"i"uci!n -acional, ni de los ar"s. D.4 de la +1=/ % 4;.4 del P6=+P un
derec&o au"!nomo in&eren"e a "oda ersona de acusar a o"ros or los deli"os 'ue uedan
aarecer como (c"imas, sino 'ue la decisi!n de reconocer o no a las ersonas "al
derec&o % en su caso si se le concede dic&o derec&o de manera au"!noma o ad&esi(a,
'ueda eIclusi(amen"e librada al legislador local.

1&ora bien, a Aal"a de un derec&o de acusaci!n direc"amen"e deri(ado de la
+ons"i"uci!n -acional, debemos eIaminar en"onces si el mismo &a sido reconocido or el
legislador local al Aormular el +!digo Procesal Penal de la -aci!n.

Nn reaso or el +!digo Procesal Penal 8ederal arro#a, en rimer lugar, 'ue el
e#ercicio de la acci!n s!lo le corresonde al Minis"erio PEblico en los "Brminos del ar". H
cuando se "ra"e de un deli"o de acci!n Eblica. En segundo lugar, "oda ersona 'ue
re"enda la aer"ura de un roceso enal ara la ersecuci!n de un deli"o de acci!n
Eblica como 'uerellan"e no "iene reconocido or la le% un derec&o au"!nomo de acci!n.
Ello or cuan"o sus denuncias % re"ensiones solo ueden ser iniciadas en (ir"ud de un
re'uerimien"o Aiscal o de una re(enci!n o inAormaci!n olicial, es decir 'ue es"n
condicionadas a las resen"aci!n de un re'uerimien"o de ins"rucci!n de la Aiscala % es"a
uede edir su deses"imaci!n, % con"ra es"a deses"imaci!n al re"enso 'uerellan"e s!lo le
cabe la osibilidad del recurso de aelaci!n. Pero lo cier"o es 'ue a la lu7 de lo dic&o or
la +or"e en Quiroga, "amoco uede abrigar demasiadas eIec"a"i(as de seguir
adelan"e con su re"ensi!n, "oda (e7 'ue en el suues"o de 'ue el 8iscal de +mara
insis"iera con la deses"imaci!n de la denuncia, ningEn *ue7, ni si'uiera los de la +mara,
odran ins"ruir a los Aiscales ara 'ue resen"en un re'uerimien"o de ins"rucci!n. Es decir
'ue la le% no le &a dado al 'uerellan"e la lla(e de aer"ura del rocedimien"o.

L as como su imu"aci!n no "iene idoneidad ara &abili"ar el re'uerimien"o Aiscal
de ins"rucci!n, "amoco es" &abili"ado ara abrir con su sola re"ensi!n el #uicio, sino 'ue
es necesaria la eIis"encia de un re'uerimien"o Aiscal de ele(aci!n a #uicio. 1dems, s!lo el
Aiscal cuen"a con la Aacul"ad de amliar la acusaci!n. En base a lo eIues"o, se uede
concluir 'ue los oderes de deAinici!n del ob#e"o del #uicio &an sido reser(ados al
Minis"erio PEblico en los casos de deli"os de acci!n Eblica; resen"ando el 'uerellan"e
una Aunci!n coad%u(an"e a la del Minis"erio PEblico 8iscal.

5...- Las ro%ecciones del receden"e Quiroga en o"ros ronunciamien"os de
Srganos inAeriores.

Las consecuencias del receden"e Quiroga oco "iemo "ardaron en &acerse
sen"ir. En la causa ,"orc&i, la ,ala 6 de la +mara -acional +riminal % +orreccional, "u(o
la oor"unidad de eIedirse en un &ec&o donde la 'uerella &aba edido la ele(aci!n a
#uicio resec"o de cinco imu"ados, mien"ras 'ue el Minis"erio PEblico re"enda la
aer"ura del #uicio s!lo resec"o de dos de esas ersonas % el sobreseimien"o de los
res"an"es "res. El *ue7 &aba disen"ido con el edido de sobreseimien"o de la deAensa %
ele(! la causa en consul"a a la +mara. 1l romo(er el 8iscal General la nulidad del
aar"amien"o del Aiscal de grado, la +mara declar! la incons"i"ucionalidad del ar". 5;D del
+.P.P.-. seJalando asimismo 'ue la 'uerella es"aba &abili"ada a romo(er de manera
au"!noma la aer"ura del #uicio con"ra las "res ersonas resec"o de las cuales el Aiscal de
grado &aba solici"ado el sobreseimien"o. 1'u, or ma%ora los #ueces en"endieron 'ue lo
resuel"o or la +or"e en ,an"illn era decisi(o ara "odas las e"aas del roceso, % 'ue a
ar"ir de la decisi!n de ese caso era legalmen"e osible remi"ir una causa a #uicio or un
deli"o de acci!n Eblica con la sola acusaci!n de la 'uerella.

Para los #ueces de la +mara, a ar"ir del receden"e ,an"illn, el 'uerellan"e
abandona su ar"iciaci!n ad&esi(a en el roceso, ara ad'uirir una nue(a de carc"er
au"!noma.

Es"e cri"erio genera consecuencias de marcada imor"ancia a ni(el del eAec"i(o
derec&o de deAensa en #uicio. =igo ello or cuan"o, al concedBrsele al 'uerellan"e
Aacul"ades au"!nomas ara re'uerir or sus re"ensiones % sin su#eci!n a las del
Minis"erio PEblico 8iscal, -'ue (ale des"acarlo, conser(a las roias-, uede suceder 'ue
en rocesos de mul"ilicidad de (c"imas, uedan eIis"ir numerosos 'uerellan"es, con la
consecuen"e osibilidad de 'ue eIis"e una mul"ilicidad de ob#e"os de la imu"aci!n; lo
'ue genera 'ue los imu"ados de es"e "io de deli"os, se (ean en una si"uaci!n ra%ana a
la indeAensi!n, ues as como una acusaci!n es un resuues"o de sus osibilidades de
deAensa, la osibilidad rc"icamen"e ilimi"ada de acusaciones con ob#e"os ms o menos
di(ergen"es sobre un mismo &ec&o &is"!rico, anular "ambiBn "oda osibilidad de
ac"uaci!n en condiciones de igualdad de armas % de deAensa eAec"i(a.

5.5.- El sis"ema rocesal enal Aederal % el de la Pro(incia de 0uenos 1ires.

Para oder de"erminar el alcance de la doc"rina de Quiroga % Ma""io, resul"a
necesario es"ablecer cules son las Aacul"ades de in"er(enci!n 'ue los ordenamien"os
rocesales le o"organ a la (c"ima Obien como 'uerellan"e en el ordenamien"o Aederal, o
bien como ar"icular damniAicado en nues"ro ordenamien"o ro(incial.

En ese sen"ido, no "engo dudas 'ue el legislador local al sancionar el diges"o de
Aorma nacional, o"org! al 'uerellan"e un rol ad&esi(o. Luego, re"orianamen"e a "ra(Bs de
la doc"rina emergen"e de los Aallos de la cor"e, su rol as! a ser subsidiario; es decir 'ue
cuando el Aiscal renuncia a Aormular re'uerimien"o o ide el sobreseimien"o, es el
'uerellan"e 'uien de manera subsidiaria uede lle(ar adelan"e dic&a "area.

En el ordenamien"o rocesal -acional, el 'uerellan"e "iene el derec&o de "omar
in"er(enci!n en una in(es"igaci!n %a iniciada con el Ain de acredi"ar el &ec&o delic"uoso %
de robar la resonsabilidad enal del imu"ado, imulsando ara ello el roceso,
roorcionando elemen"os de con(icci!n, como as "ambiBn argumen"ar sobre ellos %
recurrir.

Pero imulsar el roceso no debe ser conAundido con la Aacul"ad de romo(er el
mismo, "area 'ue en orden Aederal se le asigna de manera eIclusi(a al Minis"erio Publico
8iscal.

Es"o es lo mismo 'ue sucede en nues"ro ordenamien"o rocesal ro(incial. En
eAec"o, ese a la reAorma oerada or Le% -F 45.G;5, en"iendo 'ue en absolu"o uede
sos"enerse 'ue el mismo &a%a ad'uirido un rol au"!nomo en el roceso.

El reaso de las normas, nos conduce a la conclusi!n 'ue Oen deAini"i(a- el
ar"icular damniAicado odr imulsar el rocedimien"o ero no "iene la Aacul"ad ara
romo(erlo.

1s, (emos 'ue el ar". @ seJalaC la acci!n Eblica corresonde al Minis"erio Publico
8iscal, sin er#uicio de la ar"iciaci!n 'ue se le concede a la (c"ima % al Par"icular
=amniAicado.

Las e"iciones del Par"icular =amniAicado &abili"arn al *ue7 o Mribunal a abrir o
con"inuar el #uicio, a #u7gar % a condenar con arreglo a las disosiciones de es"e c!digo.

,i bien, de una rimer lec"ura ,la redacci!n del ar"culo an"es reAerido uede
generar alguna duda resec"o a la ar"iciaci!n au"!noma del Par"icular =amniAicado en
el roceso, lo cier"o es 'ue un reaso n"egro % concordado de nues"ro ordenamien"o
rocesal, ermi"e, sin dudas, descar"ar dic&a au"onoma.

=igo ello, or cuan"o en el anlisis del ca"logo de Aacul"ades eIresamen"e
acordadas al Par"icular =amniAicado, no se encuen"ra la de imulsar de manera au"!noma
la acci!n enal 9ar". 3G<.

En consecuencia, la ar"iciaci!n concedida al Par"icular =amniAicado en el ar". @,
Aacul"ndolo a e"icionar (lidamen"e an"e el #ue7 o "ribunal, &abili"ndolo as ara abrir o
con"inuar el #uicio, a #u7gar % condenar; debe ser en"endida solo en Aunci!n de lo
disues"o or los ar". 55; bis % 5@D El"imo rraAo del +.P.P., ero no ms all.

1 "ra(Bs del ar". 55; bis, el #ue7, an"e el edido de sobreseimien"o Aormulado or el
1gen"e 8iscal % conAirmado or el 8iscal de +mara, debe dar (is"a al ar"icular
damniAicado Ocuando eIis"iera % es"u(iera debidamen"e cons"i"uido- ara 'ue Bs"e
re'uiera la ele(aci!n a #uicio a su cos"a. Presen"ado dic&o suues"o, si el #ue7 no
es"u(iera de acuerdo con el sobreseimien"o solici"ado or el Aiscal, decre"ar el cese de la
in"er(enci!n del Minis"erio PEblico 8iscal en el roceso % correr (is"a a la deAensa del
con"enido el re'uerimien"o de ele(aci!n Aormulado 9ar". 553 % 553 del +.P.P.<

Por su ar"e, el El"imo rraAo del ar". 5@D es"ablece 'ue si en cual'uier es"ado del
deba"e, el Minis"erio PEblico 8iscal desis"iese de la acusaci!n, el *ue7 o Mribunal
absol(er al acusado, sal(o 'ue el oAendido cons"i"uido en ar"icular damniAicado
sos"enga la acusaci!n 'ue &ubiera Aormulado el Aiscal en la oor"unidad del ar". 55;.

=el anlisis receden"e, surge de manera ms clara la in"er(enci!n subsidiaria 'ue
se le o"orga al ar"icular damniAicado en nues"ro ordenamien"o rocesal ro(incial, 'uien
asume el rol de acusador solo de manera subsidiaria cuando el Minis"erio PEblico ide el
sobreseimien"o. =e es"e modo &abili"a al #ue7 ara abrir el #uicio; ero ninguna
&erramien"a le o"orga ara imulsar de manera au"!noma la acci!n enal, 'ue como el
roio c!digo consagre, le corresonde solo al Minis"erio PEblico.

Para una me#or ilus"raci!n de lo 'ue 'uiero signiAicar % ara comrender el alcance
'ue un 'uerellan"e (erdaderamen"e au"!nomo asume en un roceso, me arece oor"uno
anali7ar el +!digo de Procedimien"os de la Pro(incia de ,an"a 8e.

1ll, en su ar". G5 se regula la ac"uaci!n del 'uerellan"e den"ro del roceso #un"o
con el Minis"erio PEblico 8iscal, remarcando 'ue la resencia de ambos no condiciona a
ninguno de ellos en sus cri"erios de ac"uaci!n 9ar". DH rimer rraAo, como as "ambiBn el
ar". G3 in Aine cuando consagra 'ue en ningEn caso su ac"i(idad es"ar subordinada as
direc"i(as o conclusiones del Aiscal.

MambiBn se re(B ba#o di(ersas circuns"ancias su ac"uaci!n eIclusi(a. 1s en los
casos del ar". .. an"e la alicaci!n de algEn cri"erio de oor"unidad del ar". .G4, an"e
decisiones de deses"imaci!n % arc&i(o Aiscal % en el ar". 5;3 % siguien"es ara deli"os de
acci!n ri(ada.

,eJala el ar". 4@ 'ue la rearaci!n % el e#ercicio de la acci!n enal Eblica es"ar
a cargo del Minis"erio PEblico; ero odr "ambiBn es"ar a cargo del Querellan"e.

En cuan"o a la in(es"igaci!n enal reara"oria, disone el ar". .H4, la
in(es"igaci!n corresonder al Minis"erio PEblico, ero odr sin embargo 'uedar a cargo
del 'uerellan"e.

Temos en consecuencia 'ue en el ordenamien"o ri"ual ,an"aAesino, se le o"orga al
'uerellan"e la calidad de ac"or leno duran"e "odo el roceso enal % en similares
condiciones a las de ac"uaci!n del Minis"erio PEblico 8iscal.

La "ranscrici!n de alguno de sus ar"culos ser(ir de ilus"raci!n en orden a lo 'ue
os"ulo.

1r". GC =erec&os de la (c"ima - Para 'uien in(ocara (erosmilmen"e su calidad de
(c"ima o damniAicado o acredi"ara in"erBs leg"imo en la 6n(es"igaci!n Penal Preara"oria,
se le reconocer el derec&o a ser inAormado de la ar"iciaci!n 'ue uede asumir en el
rocedimien"o, del es"ado del mismo, de la si"uaci!n del imu"ado % de Aormular las
ins"ancias de acuerdo a las disosiciones de es"e +!digo.

1r". 4@C 1cci!n romo(ible de oAicio - La rearaci!n % el e#ercicio de la acci!n
enal Eblica es"ar a cargo del Minis"erio PEblico 8iscal, 'uien odr ac"uar de oAicio
siemre 'ue no deendiera de ins"ancia ri(ada. Podr sin embargo es"ar a cargo del
'uerellan"e, en los "Brminos de es"e +!digo.

Las e"iciones del 'uerellan"e &abili"arn a los Mribunales a abrir o con"inuar el
#uicio, a #u7gar % a condenar con arreglo a las disosiciones de Bs"e +!digo. La
ar"iciaci!n de la (c"ima como 'uerellan"e no al"erar las Aacul"ades concedidas or la
le% al Minis"erio PEblico, ni lo eIimir de sus resonsabilidades.

1r". ..C $esoluci!n. +on(ersi!n - ,i el Mribunal admi"e el cri"erio de oor"unidad, la
acci!n Eblica se "rami"ar conAorme lo re(is"o ara el rocedimien"o de 'uerella,
cual'uiera Auera el deli"o de 'ue se "ra"ase. En "al caso la 'uerella deber resen"arse
den"ro del "Brmino de sesen"a 9@2< das &biles desde la no"iAicaci!n de la resoluci!n.

La (c"ima "endr el derec&o % el Es"ado el deber de asegurarle el asesoramien"o
#urdico necesario cuando no udiese aAron"ar los gas"os en Aorma ar"icular.

Tencido el "Brmino, la acci!n enal 'uedar eI"inguida ara el au"or o ar"cie a
cu%o Aa(or se ace"! el cri"erio de oor"unidad, sal(o el suues"o del inc. . del ar". 4G en
'ue los eAec"os se eI"endern a "odos los ar"cies.

1r". D.C 1sis"encia "Bcnica - Para el e#ercicio de los derec&os 'ue se le acuerdan a
'uien in(o'ue su condici!n de (c"ima, no ser obliga"orio el a"rocinio le"rado, sal(o lo
disues"o en el ar". G;.

,i no con"ara con medios suAicien"es ara con"ra"ar un abogado a Ain de
cons"i"uirse en 'uerellan"e, el +en"ro de 1sis"encia a la Tc"ima u organismo er"inen"e, se
lo ro(eer gra"ui"amen"e.

El ar". .4G disone 'ue la risi!n re(en"i(a rocede s!lo a edido de ar"e.

1r". .D3C Par"iciaci!n del 'uerellan"e - +uando el 8iscal es"imara ago"ada la
in(es"igaci!n, % se &ubiera celebrado la audiencia del ar". .3; % concordan"es, ci"ar al
'uerellan"e in"er(inien"e en el rocedimien"o, si lo &ubiera, roorcionndole las coias %
las eIlicaciones necesarias ara 'ue se imonga del rocedimien"o, de su decisi!n de
abrir o no el #uicio % de los eI"remos 'ue &abr de con"ener su acusaci!n.

En es"a oor"unidad, le acordar un la7o de cinco das ara 'ue seJale or
escri"o % un"ualmen"e sus e(en"uales diAerencias.

,i no &ubiera disenso, el 'uerellan"e Aormular su acusaci!n en el la7o
es"ablecido en el ar". .G;.

1r". .DDC =isenso en"re el 8iscal % el 'uerellan"e. ,us"i"uci!n en el e#ercicio de la
acci!n - ,i &ubiera disenso sobre los "emas seJalados en el ar"culo an"erior, las
cues"iones con"ro(er"idas, sern resuel"as or el 8iscal suerior en grado, sin recurso
alguno, desuBs de una en"re(is"a inAormal donde los discrean"es Aundamen"arn sus
re"ensiones. +uando la disidencia &ubiera reAerido a ruebas Aal"an"es, % el 8iscal
suerior &ubiese ace"ado la re"ensi!n del 'uerellan"e, Ai#ar un la7o no ma%or de
"rein"a 952< das ara su roducci!n; si no le &iciere lugar, el 'uerellan"e odr os"ular su
roducci!n en el deba"e.

,a"isAec&o el "rmi"e % roducida en su caso la rueba, el 'uerellan"e Aormular su
acusaci!n en el la7o es"ablecido en el ar". .G; % solici"ar las cau"elas er"inen"es den"ro
de los rimeros cinco 9H< das.

1r". .G4C -o"iAicaci!n % disconAormidad - La deses"imaci!n % el arc&i(o disues"o
or el 8iscal, sern no"iAicados a la (c"ima % en su caso al 'uerellan"e, 'uienes en un
la7o de cinco das odrn maniAes"ar su disconAormidad an"e el 8iscal suerior en grado.
Es"e reali7ar, cuando corresonda, una sumaria a(eriguaci!n % con(alidar o re(ocar la
decisi!n del inAerior. En es"e El"imo caso odr imar"ir ins"rucciones % aEn designar
nue(o 8iscal como encargado de la in(es"igaci!n.

+uando el 8iscal General con(alidara la decisi!n del inAerior, den"ro del mismo
la7o, se odr ocurrir an"e el Procurador General, 'uien luego de cumlir idBn"ico
rocedimien"o, resol(er deAini"i(amen"e.

En caso de man"enerse el rec&a7o de la re"ensi!n de la (c"ima, Bs"a odr iniciar
la ersecuci!n conAorme el rocedimien"o de 'uerella, cual'uiera Auera el deli"o de 'ue se
"ra"e, den"ro del la7o de sesen"a 9@2< das &biles de no"iAicada la resoluci!n del
Procurador General.

1r". 5.4C 1mliaci!n de la acusaci!n - =uran"e el deba"e, el Minis"erio PEblico
8iscal, % el 'uerellan"e en su caso, odrn amliar la acusaci!n or inclusi!n de un &ec&o
nue(o o circuns"ancia 'ue modiAica la caliAicaci!n legal o la ena del mismo &ec&o ob#e"o
del deba"e, o 'ue in"egra la con"inuaci!n delic"i(a, 'ue no &ubieran sido mencionados
originariamen"e.


;.- +onclusiones [arriba] -

,i bien en nues"ro ordenamien"o rocesal ro(incial no se resen"a el roblema
'ue lle(! a la +or"e a "omar in"er(enci!n en Quiroga, "oda (e7 'ue el rocedimien"o de
consul"a 'ue nues"ro ri"ual con"emla se da en el roio mbi"o del Minis"erio PEblico, lo
cier"o es 'ue la conAirmaci!n de ar"e del 8iscal General resec"o al edido de
sobreseimien"o, cunado no eIis"e ar"icular damniAicado legalmen"e cons"i"uido, obliga a
nues"ro *ue7 a dic"ar una resoluci!n de carc"er deAini"i(o, debiendo OaEn cuando no
comar"a la "esis roues"a- dic"ar el sobreseimien"o.

En"iendo 'ue de ese modo se (iolen"a la indeendencia de los oderes; % as
como la +or"e resol(i! 'ue era incons"i"ucional la in"romisi!n del Poder *udicial en las
Aacul"ades roias del Minis"erio PEblico, el mismo cri"erio debe seguirse en el caso
in(erso.

L con lo dic&o no 'uiero signiAicar 'ue el *ue7 ueda imoner su cri"erio cuando no
comar"a el edido de sobreseimien"o, ero "amoco uede sos"enerse 'ue sea el Aiscal
el 'ue ueda imoner el su%o.

Es or ello 'ue, a mi en"ender, la soluci!n con la 'ue cuen"a el Aiscal % 'ue de#a a
sal(o la au"onoma e indeendencia de ambos oderes, es acudir al arc&i(o de las
ac"uaciones cuando a su en"ender, no cuen"a con elemen"os ara seguir adelan"e su
acusaci!n. 1rc&i(o 'ue luego s se con(er"ir en sobreseimien"o or el "ranscurso del
"iemo, ero no or (aloraci!n de rueba, 'ue es "area roia e in&eren"e del #ue7 % 'ue a
mi en"ender no uede ser deso#ado, obligndolo a 'ue con(alide algo 'ue no comar"e.
U +o%rig&" C $e(is"a del 6ns"i"u"o de Es"udios Penales