DERECHO CIVIL II - Teoría de Los Bienes-Corregido

Pablo Palacios Mena
Universidad Santo Toms

3DERECHO CIVIL II : TEORIA DE LOS BIENES.-
AO 2009.-
PROFESOR : PABLO PALACIOS MENA.-
De acuerdo al profesor PEAILILLO AREVALO, DANIEL, en su obra LOS
BIENES, la propiedad y otros Ds reales, !" edici#n, Edt$ %ur&dica de '(ile, el
Derec(o de los Bienes, i)plica e*a)inar los principios y nor)as le+ales ,ue les
son aplicables, cuando son ob-eto de relaciones -ur&dicas$.
Se le (a deno)inado Derec(os de los Bienes, Derec(o de las cosas,
Derec(os Reales$.
En cuanto a su funci#n, son dos funda)entales /
a$. 0i-a o radica los bienes en el patri)onio de cada indi1iduo$
b$. Deter)ina el poder o las facultades ,ue el indi1iduo tiene sobre ellos$.
Cosa y Bi!.-
La Cosa.-
Es todo lo ,ue ocupa un lu+ar en el espacio$. En consecuencia, es una
noci#n ,ue se aplica a todo lo ,ue tiene corporeidad sensible 2 una )esa, un
libro3$.
Para el profesor 0ERNANDO RO4AS VIAL, en su obra Los Bienes, !"
edici#n, Edit$ Le*is Ne*os, la e*presi#n cosa puede to)arse co)o 5 ob-eto de
una ciencia6 y a+re+a ,ue "as #a"i$a$s% ,ue est7n o pueden estar
-ur&dica)ente re+la)entadas, son cosas para la ciencia del D$. As&, el
(o)icidio, el arrenda)iento, el )atri)onio, la naci#n, son cosas, aun,ue no
use)os dic(os t8r)inos en ese sentido$. De esta )anera, las e*presiones
&osas i!s'i'(&io!s s &o!)(!$!.-
Sin e)bar+o, a+re+a, la e*presi#n cosa nos interesa en el sentido de todo
a,uello to)ado en cuenta por la ley y ,ue pueda ser ob-eto de relaciones
-ur&dicas$.
Pero, 9 :u8 sucede con lo incorporal o in)aterial; 2 art$ <=> ?
producciones del talento o del in+enio3
9 o con cosas co)o "a !#*+a; 2 electricidad, +ases3
Al+unos autores, para e*plicar este concepto, utili@an una NO'IAN DE
E,CL-SI.N y (an concluido ,ue es cosa, todo a,uello ,ue !o s /#so!a.-
Sin e)bar+o, se presenta la dificultad de si se pueden calificar co)o
cosas a a,uellas partes del cuerpo (u)ano sobre las cuales se celebran
relaciones -ur&dicas, tales co)o la san+re, la piel, etc$ B en ,ue dic(as relaciones
se celebran una 1e@ ,ue se (an separado del cuerpo$. 2 art$ C= y Libro ID del
'#di+o Sanitario3$
Otros autores, la e*plican co)o NOCI.N PATRIMONIAL, por lo cual,
ser&an cosas, todas a,uellas entidades ,ue tienen contenido patri)onial$.
Se (a rec(a@ado este concepto, pues el concepto de cosa, ta)bi8n es
aplicable a lo e*trapatri)onial, co)o el no)bre, el do)icilio y otros, reconocidos
por el DE y susceptibles de relaciones -ur&dicas$.
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Pablo Palacios Mena
Otro criterio ,ue se utili@a, es el de la INDIVID-ALIDAD $ "a &osa.-
Aun,ue se (a esti)ado ,ue no es un ele)ento funda)ental, aparece
co)o indispensable cuando se pretende reali@ar operaciones -ur&dicas sobre
ellas y por ello, en otras )aterias del DE, es aceptada a tra18s de la
DETERMINACI.N DEL OB0ETO co)o sucede en los arts$ C>FG y C>FC$.
'aracter&sticas de la noci#n -ur&dica de cosa$. 2 Prof$ 0do$ Ro@as3
a$. Es e*traHa al su-eto / cosa se contrapone a persona co)o ob-eto a su-eto$.
b$. Rele1ancia -ur&dica / ,ue sea ob-eto de relaciones -ur&dicas. In inter8s
considerado por el D$.
c$. Independiente de la noci#n de apropiaci#n por un su-eto$. 2 art$ <=< ''3$
d$. La cosa puede ser presente o futura$
e$. Debe proporcionar o ser apta para proporcionar una ('i"i$a$ al ser (u)ano$.
La utilidad puede ser presente o futura, )aterial o )oral, aun,ue no es
necesario ,ue ten+a 1alor econ#)ico 2 (onor, libertad, pri1acidad, 1ida, son
cosas3$. Art$ CJ N K letra i3 de la 'PE se refiere al 5 daHo )oral6$.
1 Los D#&2os so! &osas3
La doctrina no da co)o coincidentes las nociones de cosas y derec(os$.
El ob-eto del DE puede recaer sobre cosas, pero no s#lo sobre ellas$.
Si se trata de DEs reales, el ob-eto del DE es una cosa corporalLL pero, si
se trata de DEs personales, su ob-eto es una /#s'a&i4! y esta noci#n
sobrepasa el concepto -ur&dico de cosa$. Si la prestaci#n consiste ! DAR a"*o,
(ay una estrec(a 1inculaci#n entre el ob-eto del DE y la cosaL pero si consiste en
HACER O NO HACER al+o, entonces el ob-eto no es una cosa, sino una
conducta positi1a o ne+ati1a ,ue debe e-ecutar el deudor$.
To$o D5 'i! (! s(6'o y (! o76'o.-
Puede ,ue el D est8 te)poral)ente sin su-eto o ,ue est8 indeter)inado 2
una reco)pensa3L y puede ,ue el D ten+a por ob-eto una cosa actual)ente
ine*istente, pero ,ue se espera ,ue e*ista 2 arts$ C>FC, C=C!3$.
1 8(9 /o$:os &o!si$#a# &o:o o76'os $" D53
De acuerdo a lo e*puesto, ob-etos del D pueden ser /
a$. Las cosas corporales e incorporalesL patri)oniales o no patri)onialesL
presentes y futuras$
b$. Los co)porta)ientos (u)anos, positi1os o ne+ati1os$.
c$. El profesor BIONDI, BIONDO, citado por el profesor Ro@as en su obra ya
)encionada, a+re+a ciertas relaciones carentes de contenido patri)onial, en
,ue "a /#so!a es la entidad respecto de la cual se e-ercita el poder -ur&dico$.
As&, la soberan&a del Estado se e-erce sobre las personasL las relaciones de
fa)ilia de car7cter potestati1o, tiene por ob-eto a la persona (u)ana, co)o la
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autoridad paterna2 el (i-o3, la potestad )arital 2 la c#nyu+e3, la tutela2 el
pupilo3,etc$
Pero esto no ,uiere decir ,ue "a /#so!a sa &o!si$#a$a &osaL sino
deter)inadas prestaciones de dic(a persona 2 no se co)pra al futbolista, sino a
sus prestaciones o ser1icios3$.
Los 7i!s.-
Para al+unos, entre las cosas y los bienes e*iste una relaci#n de causa a
efecto y 7i!s, ser&an las cosas ,ue prestando una utilidad para el (o)bre,
son susceptibles de apropiaci#n$. En este sentido lo to)# Andr8s Bello al
redactar el ''L "os 7i!s son las cosas ,ue produciendo una utilidad para el
(o)bre, so! s(s&/'i7"s $ a/#o/ia&i4!.-
a$. La e*presi#n &osa, tiene un contenido ob-eti1o, no considera al su-eto y la
e*presi#n 7i! es de caracter sub-eti1o, pues da a entender la idea de utilidad,
de inter8s y, por ende, se refiere al su-eto$.
b$. En cuanto a la ('i"i$a$, puede asi)ilarse a la 1aloraci#n econ#)ica 2 ,ue
ta)bi8n se e*i+e a la cosa3, pero ta)bi8n es una noci#n sub-eti1a y relati1a, ,ue
1a a ser necesario deter)inar en cada caso$.
c$. En cuanto a la a/#o/ia&i4!% influye la naturale@a de ciertas entidades en
cuanto a si pueden o no ser apre(ensibles por el ser (u)ano y la capacidad de
apre(ensi#n ,ue ten+a 8ste$. Ma)bi8n debe considerarse la 'LASE DE
APROPIA'IAN, pues puede ser apre(ensible por los particulares o esti)arse
suficiente ,ue pueda ser apropiada por la colecti1idad representada por el
Estado$.
Es sabido ,ue nuestro '' no define ni cosa ni bien y utili@a a)bas
e*presiones indistinta)ente 2 arts$ <F< y otros3$. Sin e)bar+o, s a&os'(:7#a
a ""a:a# &osas a las entidades susceptibles de ser percibidas por los sentidos y
,ue no son susceptibles de apropiaci#n y 7i!s% a las cosas ,ue s& pueden ser
apropiadas$.
En todo caso, para el profesor Ro@as Vial, "as &a#a&'#+s'i&as
s!&ia"s $ "os 7i!s% son L su utilidad, su apropiabilidad y su deli)itaci#n
de las otras cosas$.
Desde el pN1 pr7ctico, la utilidad ,ue le pode)os dar a las e*presiones
cosas y bienes, es ,ue ellas per)iten e*plicar "a &o;is'!&ia $ <a#ios
$#&2os s(76'i<os so7# (!a :is:a &osa.- As&, sobre un )is)o predio,
pueden (aber 1arios derec(os independientes 2 una o )as ser1idu)bres, una o
)as (ipotecas, usufructos, derec(o de do)inio propia)ente tal, etc$3$.
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C"asi)i&a&io!s.-
C$. 'orporales e incorporales$. Art$ <F<$2 Derec(os Reales y Personales$.
Ade)7s, otros bienes incorporales3$.
O$. Bienes )uebles e in)uebles$
!$. Bienes consu)ibles y no consu)ibles$
>$. Bienes fun+ibles y no fun+ibles $
<$. Bienes principales y accesorios$
F$. Bienes di1isibles e indi1isibles$
K$. Bienes sin+ulares y Ini1ersales$
=$. Bienes si)ples y co)puestos$
J$. Bienes presentes y futuros$
CG$. Bienes co)erciables e inco)erciables$
CC$. Bienes apropiables e inapropiables$
CO$. Bienes Nacionales$
V#:os "os :as i:/o#'a!'s.-
=.- Bi!s Co#/o#a"s I!&o#/o#a"s.-
El art$ <F< seHala ,ue 5 los bienes consisten en cosas corporales e
incorporales$.
Co#/o#a"s : son las ,ue tienen un ser real y pueden ser percibidas por
los sentidos, co)o una casa, un libro$. De acuerdo al art$ <FF, pueden ser
)uebles e in)uebles$.
I!&o#/o#a"s, las ,ue consisten en )eros derec(os, co)o los cr8ditos y
las ser1idu)bres acti1as$. Se+Pn el art&culo <KF, estos pueden ser reales o
personales$.
R)#!&ia a "as &osas i!&o#/o#a"s.-
a$. Sobre las cosas incorporales (ay una especie de propiedad$. As&, el
usufructuario tiene la propiedad de su derec(o de usufructo$.
Actual)ente, estos conceptos tienen consa+raci#n constitucional, en el
art$ CJ NE O> 'PE$
Estos preceptos consa+ran la deno)inada > &osi)i&a&i4! $ "os
$#&2os?% por cuya ra@#n, a los derec(os se les considera cosas o bienes$.
Esta clasificaci#n pro1iene del DE Ro)ano, pero all& se e*clu&a al DE de
Do)inio de los bienes incorporales$. La ra@#n de esto, era para e1itar la
reiteraci#n de la propiedad 2 pues se tendr&a la propiedad sobre el DE de
propiedad3$. Mrat7ndose del do)inio, entonces, se procede a la identificaci#n
entre el derec(o y el ob-eto sobre el cual recae 2 se (abla, entonces de 5 )i
casa6 y no de 5 )i DE de propiedad sobre esta casa63$.
En el '' c(ileno, se consideran cosas a los derec(os, pero no se e*cluy#
e*presa)ente al de do)inio, por lo cual, se producir&a la superposici#n de DEs /
/#o/i$a$ so7# " D@ $ /#o/i$a$.- As& aparece, por lo de)7s, de los
art&culos <KF, <=!, =JG y =JC del ''$.
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Mradicional)ente, se (an considerado a los derec(os co)o cosas
incorporales, pues s#lo pueden percibirse i!'"&'(a":!'$. No se puede
percibir por los sentidos, un D de usufructo, por e-e)plo$.
b$. 'lases de bienes incorporales$.
De acuerdo al art&culo <KF del '', estos pueden ser Ds reales y Ds
personales$.
7.=.- D5s Ra"s : es el ,ue se tiene sobre una cosa, sin respecto de
deter)inada persona$. De estos derec(os nacen las acciones reales$.Art$ <KK$.
Se produce una relaci#n /#so!a-&osaA D5s ! "a &osa B 0(s i! #CA
poder en la cosa$.
Si este poder es absoluto 2 uso, +oce y disposici#n3, esta)os en
presencia del D de do)inio y si es parcial, se tratar&a del usufructo2 uso y
+oce3 ,la prenda, la (ipoteca 2 a)bos +ra1an el do)inio y li)itan su e-ercicio3$.
Ti'("a# : pueden ser una o 1arias personas$.
La &osa : debe ser deter)inada$. Se discute si puede ser corporal o
incorporal$.
C#+'i&as a "a #"a&i4! /#so!a-&osa.-
La relaci#n -ur&dica, se da entre su-etos del Derec(oL no entre cosa y
su-eto$.
Planiol, contesta esta cr&tica seHalando ,ue e*iste (!a o7"i*a&i4!
/asi<a:!' (!i<#sa"$.
En el D personal, dice, la relaci#n se da entre su-eto y su-eto y recae
sobre "a /#s'a&i4!.-
En el D real, la relaci#n se da entre un su-eto y el resto de las personas y
el D recae sobre la cosa$.
E*isten dos clases de Ds reales /
Ds reales de +oce2 do)inio, usufructo3 ,ue per)iten un uso directo de la
cosa y Ds reales de +arant&a 2 prenda, (ipoteca3, ,ue per)iten un uso indirecto,
por su 1alor de ca)bio 2 si no cu)ple la obli+aci#n, se puede pedir a la -usticia el
cu)pli)iento for@ado de la obli+aci#n3$.
1 Los D5s #a"s so! 'a;a'i<os3
En principio s&, pues los enu)era el art&culo <KK del ''$.
Sin e)bar+o, el )is)o art$ <KJ )enciona otro 2 D de censo3 y ta)bi8n
se (an creado otros Ds reales en leyes especiales 2 D de apro1ec(a)iento de
a+uas, el D del concesionario3$.
1 Las /a#'s /($! &#a# D5s #a"s3
No, pues se trata de nor)as de orden pPblico 2 no ri+e a,u& la autono)&a
de la 1oluntad3$.
b$O$. D5s P#so!a"s A#'.DEF CC : son los ,ue s#lo pueden recla)arse de
ciertas personas, ,ue por un (ec(o suyo o la sola disposici#n de la ley, (an
contra&do las obli+aciones correlati1as, co)o el del presta)ista contra el deudor
por el dinero prestado o el (i-o contra el padre por ali)entos$. De estos derec(os
nacen las acciones personales$.
Se produce en ellos una relaci#n deudor.acreedor Q prestaci#n 2 dar,
(acer o no (acer3$.
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Puede (aber tantos Ds personales co)o contratos celebren las partes$.
Sin innu)erables e infinitos$.
&.- O'#os 7i!s i!:a'#ia"s.-
Dentro de los bienes incorporales es preciso )encionar, no s#lo los
derec(os, sino ta)bi8n a"*(!as !'i$a$s G( s4"o s /($! &o!&7i#
i!'"&'(a":!'.-
No son derec(os, pero pueden constituir ob-etos del D$.
Son las si+uientes /
c$C$. Ener+&as$.
'ual,uier ener+&a, sea natural o sea producida por el (o)bre, ,ue pueda
ser so)etida al poder del (o)bre o presente utilidad apreciable social)ente,
s (! 7i! y puede constituir ob-eto del D$.
La ener+&a en si )is)a no es un bienL as&, la fuer@a de +ra1edad, el
)o1i)iento del )ar, la electricidad at)osf8rica, la ener+&a solar o t8r)ica de la
tierra, !o so! 7i!sL son cosas co)unes a todos los (o)bres$.
Bi!% s " #s("'a$o o " /#o$(&'o $ 'a"s !#*+as.- La yerba, los
7rboles, los ani)ales producidos por la ener+&a +en8tica, son bienes, pero no lo
es la ener+&a ,ue produce tales cosas$.
So! 7i!s% !'o!&s% "as !#*+as /#o$(&i$as /o# " 2o:7#% a
se)e-an@a de la naturale@a o e*plotando las leyes de la naturale@a. Ina
cascada de a+ua y una cantidad de carb#n, son cosas )aterialesL es el (o)bre,
)ediante procedi)ientos adecuados, ,uien (ace Ptil la ener+&a natural
contenida en dic(as cosas y a,u& se transfor)an en bienes$.
Entre las clases de ener+&as, se pueden )encionar la el8ctrica, la
+en8tica,2 arrenda)iento, co)odato de un ani)al3 la fon8tica 2 radiodifusi#n y
discos3, la #ptica 2 los proyectores3$.
La 'orte Supre)a de %usticia$ RD%, M$ CJ, sec$ C", p7+$< seHal# ,ue la
electricidad considerada no co)o estado latente de la naturale@a, sino co)o un
producto industrial, s (!a &osa :(7" susceptible de ser apropiada y
transferida$.
c$O$. Espacio A8reo$.
9 El espacio a8reo es -ur&dica)ente cosa;
El espacio a8reo en s&, no es un bien, ya ,ue co)o tal, no presta nin+una
utilidad$.
Lo ,ue s& es un bien, es la posibilidad -ur&dica de e-ercitar el derec(o de
propiedad sobre el suelo 2 Plantaciones, construcciones3$
En este caso, el espacio de-a ser tal, pues da utilidad$.
En concreto, la deno)inada propiedad del espacio, no es otra cosa ,ue la
facultad in(erente al derec(o de propiedad del suelo, para ser e-ercida por el
dueHo o por terceros$.
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c$!$. Mraba-o y (ec(o del (o)bre$.
El traba-o, co)o acti1idad, no es un bien, pues no es una entidad ,ue se
pueda separar del (o)bre ,ue la reali@a$.
Es bien, el producto del traba-o del (o)bre o el derec(o a ,ue al+uien
traba-a para otro, co)o cual,uier otro cr8dito$.
Por lo )is)o, no son bienes el (ec(o (u)ano y los ser1icios$. As&, pintar
un cuadro o construir una casa, no son bienes pro s& lo son L el derec(o a
obtener ,ue al+uien pinte el cuadro o construya la casa y el producto del traba-o,
es decir, el cuadro o la casa$.
c$>$. Obras del in+enio$. Art$ <=> ''$.
Moda creaci#n intelectual 2 literaria, )usical, art&stica3, es un bien de
car7cter in)aterial$.
La creaci#n, co)o idea, es un bien independiente de del )edio )aterial
en ,ue se e*presa 2 poe)a.libroL )Psica.partitura3$.
El art$ <=> '' seHala ,ue las producciones del talento o del in+enio son
de propiedad de sus autores y esta especie de propiedad se ri+e por leyes
especiales 2 Ley CK$!!F sobre propiedad intelectualL DL J<= de l$J!C, sobre
propiedad industrialL la 'on1enci#n Intera)ericana sobre Derec(o de Autor y la
'on1enci#n Ini1ersal sobre Derec(o de Autor3$.
c$<$. Situaciones -ur&dicas de (ec(o$.
Ray situaciones -ur&dicas de (ec(o ,ue no son bienes, pues no pueden
separarse tanto de la persona co)o del )undo e*terno o por,ue no pueden ser
ob-eto de relaciones -ur&dicas$.
As&, la posesi#n, co)o un (ec(o, no es un bienL s& lo es la cosa poseida$.
No son bienes, al+unas entidades ob-eti1as de dif&cil indi1iduali@aci#n$.
Por e-e)plo, la clientela$.
Ma)poco son bienes, al+unas situaciones -ur&dicas relacionadas con las
personas, por,ue son inseparables del su-eto 2 acceso a cr8dito, (abilidad
e)presarial, capacidad de traba-o3
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I:/o#'a!&ia $ "a &"asi)i&a&i4! $ 7i!s &o#/o#a"s i!&o#/o#a"s.-
a$.En cuanto a los )odos de ad,uirir y a la for)a de disponer de ellos$.
As&, los )odos de ad,uirir co)o la ocupaci#n y la accesi#n, s#lo se
aplican a los bienes corporales$.
Otros )odos de ad,uirir, co)o la tradici#n y la prescripci#n, tienen re+las
distintas, se+Pn se trate de bienes corporales o incorporales$.
b$. Desde el aHo CJFG, (a (abido un ca)bio en cuanto a la aplicaci#n de la
ley en el tie)po$.
En efecto, en )ateria de arrenda)iento de predios rPsticos, se dict# un
te*to le+al ,ue a)pli# el pla@o )&ni)o del contrato de arrenda)iento a CG aHos$.
SeHal#, ade)7s, ,ue esa )odificaci#n se aplicar&a con efecto retroacti1o, a los
contratos ya celebrados$. Los arrendadores afectados ale+aron la inaplicabilidad
por inconstitucionalidad, pues esa ley estaba desconociendo su derec(o
2 incorporal3 a pedir restituci#n del in)ueble, afect7ndose as& su derec(o de
do)inio y ,ue dic(a ley no era e*propiatoria$.
Desde a(& y lue+o de la 'PE de l$J=G, se (a in1ocado co)o lesionado el
D de do)inio ase+urado en los arts$ CJ N O> y se (a utiliadoel art$ OG de la
)is)a 'PE, Recurso de Protecci#n$.
La irretroacti1idad, entonces, estaba establecida en (!a "y &o:H!$.
Actual)ente y dada esta nue1a interpretaci#n, dic(a irretroacti1idad de la ley (a
sido ele1ada a la cate+or&a de constitucional, por lo cual, se lo+ra rec(a@ar la
aplicaci#n retroacti1a de la ley, cada 1e@ ,ue afecte derec(os ad,uiridos$.
2.- Bi!s M(7"s I!:(7"s.-
Las cosas incorporales se di1iden en )uebles e in)uebles$.
2.=.- Bi!s :(7"s : A#'. DIE / son las ,ue pueden transportarse de un lu+ar
a otro, sea )o1i8ndose ellas a s& )is)as, co)o los ani)ales 2 se)o1ientes3 sea
,ue s#lo se )ue1an por una fuer@a e*terna, co)o las cosas inani)adas$.
2.2.- Bi!s i!:(7"s o )i!&as o 7i!s #a+&s : a#'. DIF : son las ,ue no
pueden transportarse de un lu+ar a otro, co)o las tierras y las )inas y las ,ue
ad(ieren per)anente)ente a ellas, co)o los edificios, los 7rboles$. Las casas y
(eredades se lla)an predios o fundos$.
El '' sie)pre (a prote+ido )ayor)ente a los in)uebles, pues
+eneral)ente tienen )ayor 1alor pecuniario ,ue los bienes )uebles$. De a(&,
por e-e)plo, ,ue los actos -ur&dicos ,ue recaen sobre in)uebles sean sole)nes
y los ,ue inciden en )uebles, son consensuales$.
Aun,ue no se puede sostener ,ue ello no sea as&, en el Plti)o tie)po
ciertos bienes SIEBLES (an ad,uirido +ran 1alor, incluso, superior a los
in)uebles 2 -oyas, instru)entos electr#nicos, )edios de transporte, obras de
arte, etc$3$.
Lo )is)o (a sucedido con ciertas sociedades de capital 2 SA3 en ,ue su
1alor se traduce en t&tulos 2 acciones3 y ,ue pueden lle+ar a ad,uirir +ran 1alor y
,ue son transados y traspasados de un su-eto a otro$.
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C"asi)i&a&i4! $ "as &osas :(7"s i!:(7"s.-
Ray ,ue estarse a la clasificaci#n entre cosas corporales e incorporales$.
a.- Bi!s &o#/o#a"s i!:(7"s.-
Se clasifican en bienes in)uebles por naturale@a, por ad(erencia o
incorporaci#n y por destinaci#n$.
a.=.- I!:(7"s /o# !a'(#a"Ja.-
Ri+urosa)ente (ablando, s#lo " s("o es un in)ueble por naturale@a$.
La tierra, piedras, arena de pueden separar del suelo y ser lle1adas a otro lado,
por lo cual, ser&an )uebles$.
Las :i!as% ta)bi8n son in)uebles por naturale@a, pues for)an parte del
suelo$. Art <JC$.
'uando las cosas ,ue inte+ran el sueHo, se consideran separadas de 8l,
de-an de ser in)uebles y pasan a ser :(7"s /o# a!'i&i/a&i4!$. Art$ <KC$ inc$
O$.
E" s(7s("o, ta)bi8n es in)ueble por naturale@a$.
Las a*(as, son bienes )uebles, /#o% $s'i!a$as al uso, culti1o o
beneficio de un in)ueble, son in)uebles$.
a.2.- I!:(7"s /o# a$2#!&ia.-
A#'. DIF : son in)uebles, las cosas ,ue se ad(ieren per)anente)ente a
las cosas ,ue no pueden transportarse de un lu+ar a otro, co)o los edificios y
los 7rboles$. Las plantas son in)uebles, )ientras ad(ieran al suelo por sus
ra&ces$.
Ray al+unos fallos ,ue califican a los edificios co)o in)uebles por
naturale@a$. 'S$ RD%, t$ F=, sec$ C", p7+$ !!C$.
a$O$C$. Mrat7ndose de $i)i&ios.-
Son in)uebles todas las obras de arte construidas en el edificio
2 alcantarillados, di,ues, acueductos, tPneles, foso, etc$3 con tal ,ue ad(ieran al
suelo$. Ma)bi8n lo son, todas las partes del edificio 2 escaleras, ascensores,
tel8fonos, piso, 1entanas, puertas3$.
Las losas del pa1i)ento y los tubos de caHer&as son, entonces, in)uebles
por ad(erencia y por destinaci#n co)o pareciera desprender del art$ <KG$.
Los )ateriales de construcci#n , )ientras no se incorporen al edificio, son
)ueblesL lo )is)o si despu8s se separan$. Si la separaci#n de los )ateriales es
:o:!'K!a, si+uen siendo in)uebles Art$ <K!$.
La ad(erencia debe ser /#:a!!'% a(!G( !o /#/'(a, por lo cual,
las construcciones 1olantes 2 carpa de un circo, puestos de un )ercado3 son
)uebles, pues no est7n ad(eridas al suelo$.
a$O$O$. Los 7rboles y las plantas$.
Son in)uebles por ad(erencia, 'o$os "os <*'a"s ,ue est8n unidos al
suelo por sus ra&ces$. Se incluyen a las se)illas y los bulbos$.
La ad(erencia debe ser per)anente$. La separaci#n transitoria 2 a un
al)7ci+o, por e-e)plo3 no le (ace perder su condici#n de in)ueble$.
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Pablo Palacios Mena
Si la separaci#n para darlo otro destino 2 1ender la planta o la se)illa o el
bulbo3 recobran su calidad de )uebles 2 art$ <K!3$.
La ad(erencia debe ser $i#&'a a" s("oL por ello, las plantas ,ue est7n
en )aceteros o ca-ones, son )uebles$. Art$ <FJ$. Eso s&, podr&an ser in)uebles
por destino, si, por e-e)plo, las plantas est7n colocadas para adornar un -ard&n$.
a$O$!$. Productos y frutos de los in)uebles$.
Son in)uebles )ientas est8n ad(eridos o incorporado al suelo co)o los
)etales de una )ina, ,ue son in)uebles por naturale@a y la )adera o frutos de
los 7rboles, ,ue son in)uebles por ad(erencia$. Art$ <KC$.
a.3.- I!:(7"s /o# $s'i!a&i4!.-
Son las cosas ,ue, siendo )uebles por su naturale@a, est7n
per)anente)ente $s'i!a$as al uso, culti1o o beneficio de un in)ueble, sin
e)bar+o de ,ue puedan separarse sin detri)ento$. Art$ <KG i$ C$.
En 1erdad, )antienen sie)pre su naturale@a de )ueblesL pero por una
ficci#n -ur&dica, se les considera in)uebles, dado su destino$.
As&, un caballo, )ientras est8 destinado al culti1o de un in)ueble, ser7
in)ueble por destinoL pero no los ser7 si est7 destinado a la recreaci#n o a la
ali)entaci#n del propietario$.
La destinaci#n debe ser /#:a!!' B !o /#/'(aC y puede (acerla el
dueHo o el poseedor$.
Si'(a&i4! $ "os i!:(7"s /o# $s'i!a&i4! y "os &o!'#a'os.-
Si se 1ende un in)ueble y nada se dice respecto de esos bienes, se entienden
incorporados en la 1enta 2 art$ C=!G3L Lo )is)o la (ipoteca sobre bien ra&@,
afecta a los in)uebles ,ue por accesi#n se reputan in)uebles por destinaci#n$
2 Art$ O>OG3$.
Pero estos bienes in)uebles por destinaci#n, $6a! $ s# i!:(7"s
/a#a &o!s'i'(i# D5s a )a<o# $ o'#as /#so!as $is'i!'as G( " $(Lo.- En tal
caso, recobran su calidad de )uebles por naturale@a$. Art$ C=GC$.
7.- Bi!s &o#/o#a"s :(7"s.-
7.=.- Bi!s :(7"s /o# !a'(#a"Ja.-
Los ,ue pueden transportarse de un lu+ar a otro 2 art$ <FK3$.
A su 1e@, se clasifican en so)o1ientes 2 los ,ue se )ue1en por si
)is)os3 y en cosas inani)adas 2 se )ue1en por una fuer@a e*traHa3 $.
No interesa el ta)aHo ni la )ayor o )enor dificultad para )o1erseL
sie)pre ser7n )uebles si se pueden transportar de un lu+ar a otro$.
Las na1es, son )uebles 2 art$ =O< del ' de 'o)ercio3$
Las a+uas, son )ueblesL pero destinadas al uso, culti1o o beneficio de un
in)ueble, se reputan in)uebles$. Art$ > '$ de A+uas3$.
7.2.- M(7"s /o# a!'i&i/a&i4!.-
Son los in)uebles por naturale@a, ad(erencia o destinaci#n, ,ue se
consideran )uebles, aPn antes de la separaci#n del in)ueble del ,ue for)an
parte o a ,ue acceden, para el efecto de constituir un derec(o sobre ellos a fa1or
de otra persona ,ue el dueHo de in)ueble$. Art$ <KC$.
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Pablo Palacios Mena
Son in)uebles por naturale@a 2 pero )uebles por anticipaci#n3 los ,ue
seHala co)o e-e)plos el art$ <KC, es decir, la tierra, arena de un suelo, los
)etales de una )ina y las piedras de una cantera$.
Son in)uebles por ad(erencia 2 pero )uebles por anticipaci#n3, las
yerbas de un ca)po y la )adera y fruto de los 7rboles$.
Son in)uebles por destinaci#n 2 pero )uebles por anticipaci#n3, los
ani)ales de un 1i1ar$.
S "s #/('a :(7"s% por,ue no se les considera unidos o for)ando
parte de la tierra o dedicados per)anente)ente al uso, culti1o o beneficio de un
in)ueble% sino en s( s'a$o )('('o% co)o si ya estu1ieran separados y
distintos del in)ueble en ,ue se encuentran$.
Se les reputa )uebles por anticipaci#n, para constituir sobre ellos un
derec(o a fa1or de otra persona, distinta ,ue el dueHo$. 2 una prenda, un
co)odato, un arrenda)iento, etc$3
18(9 &o:/#!$ "a ;/#si4! 7i!s :(7"s3
a$. Modos a,uellos a ,ue se refiere el art$ <FK inc$ C$. Es decir, s4"o "as &osas
&o#/o#a"s :(7"s 2 sean se)o1ientes o inani)adas3L por lo cual, s
;&"(y! "os $#&2os :(7"s, ya ,ue el art$ <FK a ,ue se refiere el art$ <K>,
s#lo trata de las cosas &o#/o#a"s )uebles$.
b$. En la e*presi#n :(7"s $ (!a &asa, s#lo se co)prenden las cosas ,ue
for)an " a6(a# de una casa, es decir, los de uso co)Pn con se +uarnece$.
Se e*cluyen el dinero, docu)entos y papeles, colecciones cient&ficas y
art&sticas y de)7s ,ue seHala el art$ <K> inc$ O$.
Bi!s :(7"s #*is'#a$os.-
Por la i)portancia ,ue (an alcan@ado, el le+islador (a introducido
al+unos de ellos a un r8+i)en -ur&dico especial, en relaci#n a su ena-enaci#n,
for)as de publicidad, +arant&as constituidas en ellos, en for)a si)ilar a los
in)uebles$.
Los principales son los 1e(&culos )otori@ados, las a+uas, las na1es, las
aerona1es$.
Estos tres Plti)os 2 a+uas, na1es, aerona1es3 pueden 2i/o'&a#s, en
una i)portante e*cepci#n a ,ue la (ipoteca s#lo recae sobre in)uebles$.
La prenda industrial, la a+raria y otras especiales, deben inscribirse en
al+unos re+istros especiales$.
A/"i&a&i4! $ "os &o!&/'os $ :(7"s i!:(7"s a "as &osas
i!&o#/o#a"s.-
Art$ <=G / los derec(os y acciones se reputan )uebles o in)uebles, se+Pn
lo sea la cosa en ,ue (an de e-ercerse o ,ue se deba$. As& el D de usufructo
sobre un in)ueble, es un derec(o in)uebleL la acci#n del co)prador para ,ue
se le entre+ue la cosa in)ueble co)prada, es una acci#n in)uebleL la acci#n
del ,ue (a prestado dinero, para ,ue se le pa+ue, es )ueble$.
Si "a o7"i*a&i4! ES DE HACER% el derec(o y la acci#n para e*i+ir su
cu)pli)iento es )ueble, pues "os 2&2os G( s $7! s #/('a!
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Pablo Palacios Mena
:(7"s. Art$ <=C$. As&, si las obli+aciones e)anan de un contrato de pro)esa,
la acci#n para e*i+ir su cu)pli)iento s :(7", aun,ue la pro)esa recai+a
sobre in)uebles y ello, pues se trata del cu)pli)iento de una obli+aci#n DE
RA'ER$.
Lo )is)o si la obli+aci#n es DE NO HACER% pues a,u& la obli+aci#n recae
sobre un (ec(o ne+ati1o..
I:/o#'a!&ia $ "a &"asi)i&a&i4! !'# 7i!s :(7"s y "os i!:(7"s.-
a3 la 1enta de bienes ra&ces es sole)ne, la de bienes )uebles es consensual
2art$ C=GC3$.
b3 la tradici#n de in)uebles se (ace por la inscripci#n en el Re+istro de
Propiedad del 'BR, la de los bienes )uebles, se (ace por la entre+a de
cosa, )aterial o si)b#lica$ Art$ F=>$
c3 Los pla@os de prescripci#n ad,uisiti1a son distintos$ Para los in)uebles,
para ,ue la sucesi#n pueda dispone de ellos se re,uieren tr7)ites
especiales, ,ue no se e*i+en para os in)uebles$ Art$ F==$
d3 Al trans)itirse los bienes in)uebles, para ,ue la sucesi#n pueda disponer
de ellos, se re,uieren tr7)ites especiales, ,ue no se e*i+en para los
in)uebles$ Art$ F==
e3 En la sociedad conyu+al/ lo in)uebles aportados al )atri)onio y los
ad,uiridos durante el )atri)onio a t&tulo +ratuito, in+resan al (aber propio
de cada c#nyu+e$ Los )uebles ,ue los c#nyu+es aportan o ad,uieren
durante el )atri)onio, a &(a"G(i# '+'("o, in+resan al (aber de la sociedad
conyu+al$ Art$ CKO< y si+uientes$
f3 La acci#n rescisoria por lesi#n enor)e, s#lo es procedente en los
in)uebles$ Art$ C=JC$.
+3 En las cauciones reales/ la (ipoteca recae sobre in)uebles 2 sal1o las
na1es3 y la prenda, sobre )uebles$ Art$s O!=> y O>GK$
D a"*(!as $is&(sio!s ! '#i7(!a"s.-
Se (a discutido en tribunales la calificaci#n de in)uebles por ad(erencia
de ciertas construcciones, co)o los puentes, l&neas tele+r7ficasL ade)7s de
instalaciones de calefacci#n, a+uas y otras$ 2RD%, t CC, pa+$ =O!L t, KJ, pa+$ CFL t
FO, pa+$ !K!L t$ F!, ap+$ OJ!3$.
Asi)is)o, se (a discutido la calificaci#n de las construcciones en terrenos
a-enos y se les a calificado ya co)o in)uebles por ad(erencia o co)o )uebles
por anticipaci#n$
En cuanto a los in)uebles por destinaci#n, se entiende ,ue el )ueble
debe estar destinado al apro1ec(a)iento $" i!:(7" y no del propietario del
)is)o$ Ade)7s, debe estar ! " i!:(7" y s#lo se ad)ite ,ue sal+an de 8l
en for)a transitoria$.
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Pablo Palacios Mena
I!:(7"s #Hs'i&os y !o #Hs'i&os: (#7a!os y #(#a"s.
Los te*tos cla1es en esta )ateria son la Ley CF$F>G sobre Refor)a
A+raria y la Ley Tenera de Irbanis)o y 'onstrucci#n$.
El art$ CE letra a3 de la ley CF$F>G, define predio rPstico, co)o a,uel
susceptible de uso a+r&cola, +anadero o forestal, est8 situado en sectores
urbanos o rurales$ Los de)7s, son predios no rPsticos 2 criterio funcional3$
Pedio urbano, es todo a,uel ,ue est8 ubicado dentro de l radio urbano de
las ciudades, por lo cual, ser7 rural, todo predio ubicado fuera del radio urbano$
2criterio +eo+r7fico3$
Esta disparidad de criterios, lle1a a confusi#n, pues puede (acer predios
,ue ten+an las dos calificaciones, lo ,ue dificulta la deter)inaci#n de la
le+islaci#n de se les aplica$
Los art&culos >GK, CK>J, CK<F '' (acen referencia a estas distinciones,
pero co)o no conte)pla un criterio de orden funcional parece claro ,ue adopta
la base de ubicaci#n +eo+r7fica$
3.- Bi!s si!*("a#s y -!i<#sa"s.
Bienes sin+ulares/ son a,uellos ,ue constituyen una unidad sea natural o
artificial$.
Bienes uni1ersales/ son a+rupaciones de bienes sin+ulares ,ue no tienen entre
s& una cone*i#n f&sica, pero ,ue for)an (! 'o$o )(!&io!a" y est7n relacionados
/o# (! <+!&("o $'#:i!a$o$
En la realidad, s#lo e*isten las cosas sin+ulares$
LAS -NIVERSALIDADES
Pueden ser de (ec(o y de derec(o
A.- -!i<#sa"i$a$ $ 2&2o B -!i<#si'as Fa&'iC
Es el con-unto $ 7i!s :(7"s, ,ue no obstante conser1ar su
indi1idualidad, for)an un todo al estar unidos por un 1&nculo de i+ual destino,
+eneral)ente econ#)ico$.
Actual)ente, la co)posici#n s#lo por bienes )uebles parece estar superada$
0ue as& ori+inal)ente, pues esta clase de uni1ersalidades se 1incul# con los
actos de co)ercio, ,ue recaen sobre )uebles y por,ue todo lo relacionado con
in)uebles, era calificado co)o ci1il$
'aracter&sticas/
a3 los bienes ,ue lo inte+ran pueden ser de i+ual o distintas
naturale@a$ I+ual 2los ani)ales de un +anadoL los libros de una
biblioteca3$ Distinta 2el estableci)iento de co)ercio, ,ue tiene
bienes corporales e incorporales3$
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Pablo Palacios Mena
b3 Los bienes ,ue la inte+ran, )antienen su indi1idualidad, funci#n
y 1alor$ Por ello, no se consideran uni1ersalidades de (ec(o,
las partes o fracciones de un bien sin+ular 2 en un saco de
tri+o3, los +ranos de tri+o, s#lo son parte de un bien sin+ular/ el
saco de tri+o3$ Los )is)o con ciertos bienes ,ue son
indi1iduales, pero ,ue unidos son utiles y separados no o son
2un par de @apatos3$
c3 El 1&nculo ,ue une estas especies )uebles, es un destino o
finalidad co)Pn, ,ue +eneral)ente es econ#)ico$
d3 Solo tienen acti1o o bienes$ No tendr&a pasi1o, ,ue es propio
de las uni1ersalidades -ur&dicas$
e3 Se distin+uen dos cate+or&as/ las colecciones y las
e*plotaciones$.
Las colecciones/ son bienes )uebles de naturale@a
(o)o+8nea 2rebaHo, biblioteca3$
Las e*plotaciones/ son bienes sin+ulares, de diferente
naturale@a y a 1eces, incluyen bienes incorporales y el destino es
co)Pn 2 estableci)iento de co)ercio3$
B.- -!i<#sa"i$a$s $ $#&2o B -!i<#si'as 6(#isC.
Es un con-unto de bienes y relaciones -ur&dicas, acti1as y pasi1as, consideradas
-ur&dica)ente co)o for)ando un todo indi1isible$
'aracter&sticas/
a3 contienen un acti1o y un pasi1o$
b3 Ray una correlaci#n funcional entre acti1o y pasi1o, lo ,ue
si+nifica ,ue el acti1o responde por el pasi1o e*istente o
e1entual.$
c3 E*iste subro+aci#n real, es decir, los bienes ,ue salen de la
uni1ersalidad a costa de otros ,ue salen de ella, son
ree)pla@ados por lo ,ue in+resan a la )is)a$
El caso t&pico en nuestra le+islaci#n, es la 2#!&ia.
Al+unos autores a+re+an la sociedad conyu+al, el patri)onio del
fallido, el patri)onio reser1ado de la )u-er casada en sociedad
conyu+al e incluso, el patri)onio +eneral de una persona$
Aun,ue las diferencias entre una y otra ya est7n referidas, $7!
a*#*a#s:
a3 las uni1ersalidades de (ec(o, la funci#n unificadora est7 dada
por el no)bre y en las uni1ersalidades de derec(o, est7
deter)inada por la ley$
b3 Las uni1ersalidad de (ec(o, es funda)ental)ente econ#)ica,
por lo cual, las le+islaciones les aplican el r8+i)en -ur&dico ,ue
corresponde a cada bien ,ue a co)pone 2 )ueble o in)ueble3$
La de derec(o, en ca)bio, son tratadas co)o una unidad
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Pablo Palacios Mena
estricta)ente -ur&dica, aplic7ndose nor)as especiales, sin
considerar los bienes ,ue la co)ponen$
Por ello, las uni1ersalidades de (ec(o se pueden 1ender arrendar, aportar en
sociedad, donar, etc, y lo )is)o se pueden (acer con los bienes ,ue las
inte+ran$ En ca)bio, en las de derec(o, no sie)pre se acepta su ena-enaci#n
de una (erencia es considerada, al )enos respecto de terceros, s#lo co)o el
traspaso del acti1o (ereditario3$
Por lo )is)o, la uni1ersalidad de (ec(o es considerada un bien en el sentido
-ur&dico usual y la de derec(o solo ser&a una abstracci#n -ur&dica$
En nuestro derec(o, las uni1ersalidades no est7n re+uladas$
Ma)poco se re+ula la distinci#n entre bienes uni1ersales y sin+ulares$
Sin e)bar+o, 1arias disposiciones se refieren a ellas, tales co)o los art&culos
C!CK y O!G> para distin+uir entre sin+ulares y uni1ersalesL el art$ J<C, ,ue se
refiere a la (erencia co)o uni1ersalidad de derec(o y el art&culo K== ,ue
reconoce un caso de uni1ersalidad de (ec(o$
Modo esto (a pro1ocado discusiones especial)ente, a prop#sito del
estableci)iento de co)ercio, pues su 1enta es considerada acto de co)ercio en
el art&culo !E del '$de '$ 2 los actos de co)ercio s#lo recaen sobre bienes
)uebles3 pero se discute lo ,ue sucede si el estableci)iento co)prende
ta)bi8n un in)ueble 9es acto de co)ercio tal caso;$
M.- Cosas )(!*i7"s y !o )(!*i7"s.-
Esta clasificaci#n se funda ! "a &o!si$#a&i4! so&ia" ,ue se tiene de
las cosas$.
In billete o un saco de tri+o no son i+uales, pues en la naturale@a, no
e*isten dos cosas absoluta)ente id8nticas$.
Sin e)bar+o, social)ente son id8nticas, pues no (ay inter8s en tener un
deter)inado saco de tri+o o un billete espec&ficoL por ello, puedo recibir cual,uier
billete o cual,uier saco de tri+o$.
Las cosas fun+ibles, so! i$9!'i&as% so! G(i<a"!'s.-
a.- Cosas )(!*i7"s.-
Son a,uellas ,ue tiene i+ual poder liberatorio ,ue otra, por lo cual,
pueden ser sustituibles, subro+ables por otras$. E-/ el dinero, una cantidad de
tri+o$.
Ina cosa puede ser subro+ada por otra, cuando es so&ia":!'
i$9!'i&a a "a s*(!$a.-
7.- No )(!*i7"s.-
Son las cosas ,ue tienen distinto poder liberatorio y no pueden ser
ree)pla@adas por otras$.
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Pablo Palacios Mena
I:/o#'a!&ia $ s'a &"asi)i&a&i4!.-
a$. 'ontratos ,ue se pueden celebrar$.
El )utuo s#lo recae sobre cosas fun+ibles$. Art$ OCJF$.
El co)odato, recae sobre cosas no fun+ibles$. Art$ OCK>$. Po# ;&/&i4!
y por autono)&a de la 1oluntad, se puede considerar no fun+ible una cosa ,ue
social)ente lo es, co)o por e-e)plo, dar en co)odato al+unas )onedasL en
este caso, la )oneda no est7 siendo considerada en su funci#n nor)al, esto es,
co)o )edio de pa+o y de circulaci#n de la )oneda, sino para un uso
deter)inado, ,ue no es el nor)al 2 e*(ibirla, dibu-arla, esculpirla, etc$3
El usufructo y el dep#sito, s#lo recaen sobre cosas no fun+ibles$. Po#
;&/&i4!% el usufructo puede recaer sobre cosas fun+ibles, en cuyo caso se
pasa a lla)ar &(asi(s()#(&'o$. B el dep#sito, 'a:7i9! /o# ;&/&i4!, puede
darse sobre cosas fun+ibles y pasa a lla)arse $/4si'o i##*("a#$. Art$ OOOC$.
7.- F(!*i7i"i$a$ $" '#a7a6o B o $ "a /#so!a $" '#a7a6a$o#C.-
Art$ C<KO / si la obli+aci#n es de (acer y si para la e-ecuci#n de la obra se
(a to)ado en consideraci#n la aptitud o talento del deudor, (abr&a fun+ibilidad$.
c$. La co)pensaci#n le+al s#lo tiene lu+ar entre dos cosas fun+ibles Art$ CF<F
NE C$.
d$. La ley dice ,ue las cosas M(7"s se di1iden en fun+ibles o no fun+ibles,
por lo cual, no proceder&a en los in)uebles$.
Sin e)bar+o, dice el profesor 0ernando Ro@as, podr&a concebirse la
fun+ibilidad de los bienes in)uebles si, por e-e)plo, se trata de un nP)ero de
(ect7reas de terreno ,ue puede ele+irse de entre 1arias de la )is)a calidad, en
una deter)inada @ona$.
D.-Cosas &o!s(:i7"s y !o &o!s(:i7"s.-
a.- Co!s(:i7"s.- son las cosas ,ue, desde un punto de 1ista -ur&dico,
us7ndolas confor)e a su destino, se destruyen para el ,ue las usa$. E- / leHa,
carb#n, dinero$.
7.- No &o!s(:i7"s.- son las cosas ,ue se pueden usar por tie)po indefinido,
sin ,ue el uso las destruya o )odifi,ue especial o sensible)ente para el ,ue las
usa$. E% / libros, casas, etc$.
La noci#n de co)su)ibilidad no se to)a en sentido f&sico, sino t8cnico.
-ur&dico$.
0&sica)ente, la )ateria nunca se destruyeL s#lo se transfor)a$. Asi, la
leHa ,ue)ada se transfor)a en (u)o, en carb#n, en ceni@a$. %ur&dica)ente la
(e destruido, pues la leHa ya no es tal$.
Sas aPn, -ur&dica)ente la cosa puede destruirse, aun,ue f&sica)ente se
)anten+a inalterable$. Sucede as& con la )oneda, ,ue la (e destruido por el uso
2 ya no ten+o en dinero en )i poder3, pero no (a ca)biado su for)a f&sica$.
9 '#)o trata el '' esta )ateria;$.
En el art$ <K<, el '' confunde los conceptos de fun+ibilidad y
consu)ibilidad$.
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Pablo Palacios Mena
En efecto, en su inciso !E dice ,ue las especies )onetarias en cuanto
perecen para el ,ue las e)plea, son fun+ibles 2 debi# decir ,ue, por ello, son
consu)ibles3$.
Las especies )onetarias, eso s&, son ta)bi8n fun+ibles, por,ue son
id8nticas a sus i+uales$.
La fun+ibilidad si+nifica pertenecer a una cate+or&a en ,ue todas las
cosas ,ue a de dic(a cate+or&a, son id8nticas$. La consu)ibilidad, en ca)bio,
)ira a las cosas desde el pN1 de su destrucci#n por su uso nor)al$.
Ina cosa, a la 1e@, puede ser fun+ible y consu)ible 2 el dinero3L pero
puede (aber cosas fun+ibles, pero no consu)ibles 2 un libro3$.
I:/o#'a!&ia $ s'a &"asi)i&a&i4!.-
Ray DEs reales o personales ,ue i)ponen la obli+aci#n de restituir "a
:is:a &osa cuando ter)inan, por lo cual, no pueden recaer sobre cosas
consu)ibles$.
As& sucede con los DEs de usufructo el co)odato, el uso, el
arrenda)iento, el dep#sito, la prenda$. Por e*cepci#n, co)o ya se indic#, el
usufructo 2 cuasiusufructo3 y el dep#sito 2 el irre+ular3 pueden recaer sobre
cosas consu)iblesL pero es la e*cepci#n$.

I.- Cosas $i<isi7"s i!$i<isi7"s.-
La noci#n de indi1isibilidad -ur&dica es distinta a la f&sica$.
Modas las cosas )ateriales, incluido el 7to)o, se pueden di1idir en
partes$. No as& lo -ur&dico, pues no todas las cosas son di1isibles$.
El art$ C<O> del '' seHala ,ue la obli+aci#n es di1isible o indi1isible
se+Pn ten+a o no por ob-eto una cosa susceptible de di1isi#n, sea f&sica, sea
intelectual o de cuota$. La obli+aci#n de conceder una ser1idu)bre de tr7nsito o
la de (acer construir una casa, son indi1isiblesL la de pa+ar una su)a de dinero,
es di1isible$.
La $i<isi7i"i$a$ o I!$i<isi7i"i$a$ )+si&a% se refiere a si las cosas pueden
o no fraccionarse$.
La i!$i<isi7i"i$a$ i!'"&'(a" o $ &(o'a% es a,uella ,ue -ur&dica)ente
i)pide la di1isi#n del derec(o$.
Son di1isibles las cosas ,ue pueden fraccionarse, de )odo ,ue cada
parte ten+a la )is)a funci#n ,ue el todo, de )odo ,ue entre las partes y el todo
(aya diferencias de cantidad y no de calidad$.
Ina )7,uina, un ani)al, son f&sica)ente di1isiblesL pero no lo son desde
el pN1 -ur&dico, por,ue cada parte resultante de la di1isi#n, no tiene las )isas
caracter&sticas y funciones ,ue el todo$. El dinero, en cuanto su)a, es di1isibleL
pero no lo es una )oneda$$.
La noci#n de di1isibilidad -ur&dica nada tiene ,ue 1er con la !o&i4! $
<a"o#.-
Es necesario ,ue las partes ten+an las )is)as funciones ,ue el todo,
pero no es necesario ,ue la su)a de las partes di1ididas sea i+ual al 1alor del
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Pablo Palacios Mena
todo$. A 1eces, la di1isi#n (ar7 au)entar el 1alor del todo y otras las (ar7
dis)inuir$. E- / di1isi#n de predios$.
Nada de esto es r&+ido$.
In edificio podr7 ser +eneral)ente di1idido, pero no se podr7 di1idir si
cada parte sin+ular no tiene la suficiente autono)&a para la funci#n a ,ue se
destina el edificio$. In terreno puede ser indi1isible, cuando por su pe,ueHe@
(a+a inPtiles las partes di1ididas$.
A 1eces, el todo puede ser di1isible, pero al+unas de sus partes
per)anecen en la indi1isi#n$. E- / edificios de la ley de propiedad (ori@ontal/ se
di1iden en departa)entos, pero son indi1isibles 2 y co)unes3, por e-e)plo, el
suelo, los ci)ientos, las escaleras, el tec(o, los pasillos, etc$.
C"ass $ i!$i<isi7i"i$a$.-
El art$ C<OF se refiere a la i!$i<isi7i"i$a$ $ /a*o y de ella se
desprenden tres clases de indi1isibilidad$.
a$. Indi1isibilidad /o# !a'(#a"Ja, co)o lo son los casos de los NEs O
2 deuda de especie o cuerpo cierto3 y NE < 2 deuda de un terreno u otra cosa,
cuya di1isi#n pro1ocare +ra1e per-uicio al acreedor3$.
b$.Ray ta)bi8n Ui!$i<isi7i"i$a$ "*a"$. Art$ C!CK Propiedad fiduciaria$.
c$. Ma)bi8n, e*iste i!$i<isi7i"i$a$ &o!<!&io!a", ,ue se aplica a cosas
,ue son di1isibles por naturale@a, pero las partes, por la con1enci#n, las (acen
indi1isibles$.E- /pacto de indi1isi#n del art$ C!CK, art$ C<OF NE> 2 por testa)ento,
por con1enci#n de los (erederos o por la partici#n de la (erencia, se i)puso a
un (eredero la obli+aci#n de pa+ar el total de la deuda3$.
I:/o#'a!&ia $ s'a &"asi)i&a&i4!.-
a$. En )ateria de partici#n de las cosas co)unes$.
Si la cosa no ad)ite c#)oda di1isi#n, la di1isi#n se (ace en 1alor y no en
naturale@a 2 art$ C!!K3
b$. En )ateria de obli+aciones = ARMS$ C<O> B STMS$3
c$. La "y establece la indi1isibilidad de las ser1idu)bres, de la prenda y de la
(ipoteca$. Arts$ C<O>, C<OF NE C, O!FJ y O>G=$.
Di<isi7i"i$a$ $" D@ y $ "a &osa so7# "a &(a" #&a.-
Se puede di1idir 2 f&sica)ente3 el fundo sir1iente o el do)inante o el fundo
(ipotecado, pero esa di1isi#n o afecta al DE de ser1idu)bre o al DE de (ipoteca$.
2 DEs reales3
El DE puede ser indi1isible, pero su e-ercicio puede ser fraccionado$. E- /
ser1idu)bre puede tener 1arios titulares$.
E.- Cosas /#s!'s y )('(#as.-
Cosas /#s!'s : Son las ,ue e*isten al )o)ento de constituirse la relaci#n
-ur&dica ,ue en ellas recae$.
Cosas )('(#as : son las ,ue no e*isten al constituirse la relaci#n -ur&dica, pero
se espera ,ue e*istan$.
18
Pablo Palacios Mena
En cuanto a las cosas futuras, a 1eces el le+islador las considera
condicionales, es decir, la relaci#n -ur&dica se entiende (ec(a ba-o la condici#n
de e*istir la cosa y otras 1eces la considera aleatoria$. Sucede as& en los arts$
C=C! y CCC!$.
El art$ O!!J per)ite afian@ar obli+aciones futuras y no la considera
obli+aci#n condicionalL pero da al fiador el DE de retractarse )ientras la
obli+aci#n principal no e*ista$.
El art$ O>CJ per)ite la (ipoteca de bienes futuros, pero s#lo da DE al
acreedor de (acerla inscribir sobre los in)uebles ,ue el deudor ad,uiera en el
futuro y a )edida ,ue los ad,uiere$.
F.- Cosas /#i!&i/a"s y a&&so#ias.-
Cosa /#i!&i/a": es la ,ue tiene 1ida independiente$.
Cosa a&&so#ia : es la ,ue no tiene 1ida propia y depende de otra principal$.
Opera tanto en cosas corporales co)o incorporales 2 arts$ F<= y C>>O3$.
a$. Rs/&'o $ "as &osas &o#/o#a"s, el principal criterio ,ue tu1o el
le+islador para calificarlos co)o principal o accesorio, fue el $ s( /osi7i"i$a$ o
i:/osi7i"i$a$ $ s(7sis'i# /o# s+ so"as.- A#'. =F29.-
A 1eces, eso, s&, (a se+uido el criterio de la )i!a"i$a$% co)o sucede con
los )uebles destinados per)anente)ente el uso, culti1o o beneficio de un
in)ueble, ,ue se consideran in)uebles por destinaci#n 2 arts$ <KG, FFG, C=!G,
O>OG3$.
O'#as <&s% s 2a s*(i$o " &#i'#io $" <a"o# de las cosas para
deter)inar si s principal o accesoria 2 art$ F<J3
En otras ocasiones, s " <o"(:! $ "a &osas el ,ue deter)ina su
condici#n de principal o accesorio$. Art$ FFC$.
b$. En cuanto a las &osas i!&o#/o#a"s.-
Es /#i!&i/a", el derec(o ,ue subsiste por s& )is)o, sin necesidad de
otro y a&&so#io, el ,ue re,uiere, para subsistir, de otro DE principal$. El DE de
do)inio, el de (erencia, son principalesL el de prenda y el de (ipoteca, son
accesorios$.
I:/o#'a!&ia $ s'a &"asi)i&a&i4!.-
La aplicaci#n del principio de ,ue lo accesorio si+ue la suerte
de lo principal$.
a$.Los )uebles ad(eridos a un in)ueble o destinados al uso, beneficio o culti1o
de un in)ueble, son considerados in)uebles$. Art$ <KG$.
b$. El DE sobre una cosa principal se e*tiende a la accesoria$. As&, el dueHo de
una cosa, lo es de lo ,ue ella produce o a ella se -unta 2 art$ F>!3L la (ipoteca se
e*tiende a los )uebles ,ue por accesi#n al in)ueble (ipotecado se reputan
tales$. Art$ O>OG$.
c$. E*tin+uida la obli+aci#n o el DE principal, se e*tin+ue el accesorio$. Arts$ O!=C
NE!, O>!> i$ CE, O<CF, etc$.
19
Pablo Palacios Mena
9.- Cosas a/#o/ia7"s i!a/#o/ia7"s.-
A/#o/ia7"s : son las cosas susceptibles de apropiaci#n, sea pPblica 2 una
pla@a3 o pri1ada$.
I!a/#o/ia7"s : las ,ue no son susceptibles de propiedad, es decir, las cosas
,ue la naturale@a (a (ec(o co)unes a todos los (o)bres, co)o la alta )ar, el
aire$. Art$ <=<$.
E*isten cosas apropiables ,ue, sin e)bar+o, no pertenecen a nadie sea
por,ue nadie se (a apropiado de ellas 2res nullius3, sea por,ue el dueHo las (a
abandonado 2 res derelictae3$.
En '(ile, esta calidad s#lo la pueden tener las cosas )uebles, pues los
in)uebles ,ue carecen de dueHo pertenecen al estado$. Art$ <JG$.
=0.- Cosas &o:#&ia7"s i!&o:#&ia7"s.-
Co:#&ia7"s / son las ,ue pueden ser ob-eto de relaciones -ur&dicas pri1adas$.
Art$ C>FC, C>F> NEC, O>J=$.
I!&o:#&ia7"s : no pueden ser ob-eto de relaciones -ur&dicas pri1adasL ni de
DEs reales ni personales$.
Ray cosas inco)erciables por su naturale@a, co)o las cosas co)unes a
todos los (o)bres 2 art <=<3 y otras ,ue loo son por su destino, co)o los bienes
nacionales de uso pPblico 2 art$ <=J3
==.- Cosas a"i!a7"s i!a"i!a7"s.-
A"i!a7"s : Son las cosas ,ue pueden ena-enarse$.
I!a"i!a7"s : las ,ue no pueden ena-enarse, co)o las cosas inapropiables, las
cosas inco)erciables y al+unas cosas co)erciables co)o los DEs de uso, de
(abitaci#n, el DE a pedir ali)entos, el DE ,ue nace del pacto de retro1enta 2 arts$
C>F> NEO, =CJ, !!>, C==>3$.
=2.- Cosas &o!sa*#a$as a" &("'o $i<i!o.-
Arts$ <=F, <=K$. Se ri+en por el DE 'an#nico$.
Sin e)bar+o, el uso y +oce de capillas, ce)enterios y ob-etos pertenecientes a
dic(as capillas 2 1asos, orna)entos3 pasar7n a las personas ,ue ad,uieran
sucesi1a)ente las posesiones en ,ue est7n situadas, sal1o ,ue por testa)ento
o pacto entre 1i1os se (ubiere dispuesto lo contrario$.
=3.- Bi!s !a&io!a"s.- A#'. DF9.-
Son a,uellos ,ue pertenecen a la naci#n toda y ,ue no pueden
pertenecer a los particulares$.
Se clasifican /
a.- Bi!s !a&io!a"s $ (so /H7"i&o o 7i!s /H7"i&os /
Son a,uellos ,ue su uso pertenece a todos los (abitantes de la naci#n,
co)o el de las calles, pla@as , puentes y ca)inos, )ar adyacente y sus playas$.
20
Pablo Palacios Mena
'onstituyen lo ,ue se deno)ina " $o:i!io /H7"i&o, cuyo uso pertenece
a la naci#n toda y sus (abitantes, pero en ,ue la facultad de disponer de ellos no
pertenece a nadie, sal1o ,ue se (ayan desafectado$.
Estos bienes est7n fuera del co)ercio (u)ano$ 2 'S$ RD%, M$ !F, sec$ C"$
P7+$ <O3$.
7.- Bi!s $" s'a$o o Bi!s )is&a"s.-
A,uellas ,ue su uso no pertenece +eneral)ente a todos los (abitantes$.
E% edificio donde funciona un )inisterio, si el edificio no es particular
Estos bienes pertenecen al Estado &o:o s(6'o $ D@ P#i<a$o% aun,ue
est8n asi+nados a di1ersas entidades de DE PPblico.-
Est7n a,u&, los bienes de las Sunicipalidades, de los estableci)ientos
pPblicos, etc$
Estos bienes est7n re+idos por el DE pri1ado, por lo cual, pueden
ena-enarse, +anarse por prescripci#n 2 O>JK3, los -uicios sobre ellos, entre el
0isco y los particulares, se so)eten al conoci)iento de los tribunales ordinarios
de -usticia$. Ello, sin per-uicios de ,ue (aya nor)as aplicables en particular a
estos bienes, co)o sucede con la Ley Or+7nica de Sunicipalidades ,ue, por
e-e)plo, (ace ine)bar+ables los in)uebles $s'i!a$os al ser1icio de una
repartici#n pPblica$.
Al+unos e-e)plos de bienes fiscales/
. Mierras ,ue carecen de dueHo$. Art$ <JG$
. Bienes deco)isados$
. Sultas$
. I)puestos fiscales y )unicipales$
. Rerencias fiscales por no (aber (erederos abintestatos de )e-or
derec(o$ Art$ JJ<$
. Nue1as islas ,ue se for)en en el )ar territorial o en la+os o r&os$. Art$
<JK$
1 8(i9! a$:i!is'#a "os 7i!s !a&io!a"s3
La tuici#n y ad)inistraci#n de estos bienes, sean pPblicos o fiscales,
pertenece al Presidente de la RepPblica$. Arts$ O> y FG NE J 'PE, ,uien e-erce
dic(a facultad a tra18s del Sinisterio de Bienes Nacionales$. DL CJ!J de CJKK y
su re+la)ento el DS <KK de CF de A+osto de CJK=, publicado en el DO el CC de
Octubre de CJK=$.
A su 1e@, el D0L NEK=J publicado el CO de Dicie)bre de lJK=, fi-a nor)as
sobre ad,uisici#n y disposici#n de bienes )uicipaes$.
1 C4:o s $sa)&'a! "os 7i!s !a&io!a"s3
Se+Pn los arts$ CJ NE O! y FG NE J de la 'PE, tanto los bienes fiscales
co)o los bienes nacionales de uso pPblico, s $sa)&'a! /o# "y.-
-'i"iJa&i4! $ "os 7i!s !a&io!a"s.-
El uso de los bienes nacionales de uso pPblico, por los particulares,
puede ser co)Pn o pri1ati1o$.
a.- -so Co:H!.-
El ,ue tienen todos los (abitantes, co)o ca)inar por las calles$.
21
Pablo Palacios Mena
La autoridad no puede pro(ibir este usoL s& puede re+la)entarlo$. Art$
<J=$.
7.- -so /#i<a'i<o.-
Es el ,ue se otor+a a tra18s de per)isos y concesiones$.
Se otor+a el uso e*clusi1o de una parte del do)inio pPblico a una
persona deter)inada$.
7.=.- E" /#:iso.-
Es el acto unilateral de la autoridad por el ,ue se autori@a a un particular
para ocupar te)poral)ente y en su beneficio un bien pPblico$.
No otor+a DE al+unoL es precario$. Puede ser re1ocado por la autoridad
sin ulterior responsabilidad para ella$. E%/ per)iso para colocar un ,uiosco en la
1&a pPblica$.
7.2.- La Co!&si4!..
Es la autori@aci#n ,ue se otor+a a un particular para ocupar, en for)a
pri1ati1a, un bien pPblico, confiri8ndole derec(os sobre el bien concedido, de
car7cter contractual, sea en beneficio del pPblico co)o del concesionario$.
i.- Na'(#a"Ja 6(#+$i&a $ "a &o!&si4!.-
El otor+a)iento es un acto -ur&dico unilateral del EstadoL pero ade)7s,
(ay un contrato ad)inistrati1o, por el cual se crean DEs y obli+aciones entre el
concesionario y la autoridad$.
ii.- !a'(#a"Ja 6(#+$i&a $" D@ $" &o!&sio!a#io.-
Para al+unos es un DEreal$
Para otros, (ay una )era tenencia sobre la cosa pPblica$
Mrat7ndose de bienes fiscales, al+unos autores creen ,ue la concesi#n
i)porta un DV real$
iii. A('o#i$a$ &o:/'!' /a#a o'o#*a# "a &o!&si4!.
Nor)al)ente, es el Presidente de la RepPblica$
Mrat7ndose de bienes )unicipales, corresponde a la Sunicipalidad
respecti1a
Mrat7ndose de las playas y terrenos de playa fiscales (asta una fa-a de =G
)ts$ de anc(o, corresponde al Sinisterio de Defensa Art$O D0L NV !>G sobre
'oncesiones Sar&ti)as$
i1$ E;'i!&i4! y &a$(&i$a$ $ "as &o!&sio!s y /#:isos.
a. Por la lle+ada del pla@o por el ,ue fueron concedidos$
7. Por el cu)pli)iento del ob-eto para el cual se concedi#$
&. Por el retiro del per)iso$
$. Por el abandono de las obras$
. Por la caducidad de la concesi#n, esto es, incu)pli)iento de las
obli+aciones del concesionario$
22
Pablo Palacios Mena
Deben tenerse en cuenta ta)bi8n, los arts$ <JJ y FGO$
E" DOMINIO O PROPIEDAD N LA POSESI.N.-
EL DOMINIO.-
No (ay unani)idad sobre sus concepciones funda)entales$. Su
concepto, sus li)itaciones, clases de bienes susceptibles de apropiaci#n
)oti1an discrepancias$.
De una concepci#n )uy liberal del do)inio, se (a e1olucionado a un D
li)itado, en el sentido de ,ue no s#lo se persi+ue el pro1ec(o indi1idual, sino
ta)bi8n el de la colecti1idad 2 funci#n social de la propiedad3, tendencia ,ue
cul)ina con la decisi#n de reser1ar para el Estado ciertos bienes de i)portancia
b7sica para la 1ida nacional$.
L*is"a&i4! 7Ksi&a.-
a$. Bases estructurales / 'PE$
b$. Modo el ordena)iento -ur&dico / 2 laboral, penal, tributario, a+rario, urban&stico,
etc$3 para transfor)arlo, prote+erlo o li)itarlo$.
c$. Arts$ <=O y s+ts$ ''$.
'ON'EPMO /
5Es el derec(o real en una cosa corporal, para +o@ar y disponer de
ella arbitraria)ente, no siendo contra ley o contra derec(o a-eno6$
Art$ <=O$.
Se trata de un concepto anal&tico del D con un criterio cuantitati1o, pues
enu)era sus facultades$.
Se opone a las definiciones sint8ticas ,ue, con criterio cualitati1o, no
)encionan facultades, sino se refieren a 5 un seHor&o pleno6 sobre el ob-eto de
la propiedad$.
E*tensi#n del D en el ''$.
Es bastante abierto y no puede calificarse co)o despro1isto de contenido
social, co)o al+unos sostienen y ello lo de)uestran sus l&)ites 2 la ley y el D
a-eno3$.
E1oluci#n$.
a$ De una propiedad colecti1a, a la co)unitaria o fa)iliar y a la indi1idual$.
b$ B$. En cuanto a los ob-etos del do)inio / al principio el suelo y sus
edificaciones (asta lle+ar a los bienes )uebles e in)ateriales de +ran
1alor$.
c$ Desde el pN1 t8cnico / se distin+ue el D Ro)ano 'l7sico, el siste)a
feudal (asta ,ue en la Re1oluci#n 0rancesa se (acen desaparecer las
car+as feudales y el '' 0ranc8s de C=G> consa+ra una propiedad Pnica,
liberada, indi1idualista ,ue despu8s reco+e el '' c(ileno$.
d$ En nuestra 8poca, se inicia una nue1a e1oluci#n ,ue se resu)e en la
e*presi#n 5 funci#n social6 de la propiedad$.
No puede (aber s#lo propiedad indi1idual ni s#lo propiedad
colecti1a o del Estado$. Deben coe*istir$. El proble)a es deter)inar sus
l&)ites / cu7les ,uedan en una y otra$.
23
Pablo Palacios Mena
En )edio de ellas, aparece una propiedad inter)edia 2 cooperati1a
o co)unitaria3 en orden a ,ue ciertos bienes pertenecen a +rupos
sociales$.
Si anali@a)os el art&culo <=O podr&a)os pensar ,ue los confundi# el
derec(o de do)inio con la cosa ob-eto del )is)o por ,ue dice ,ue el derec(o
de do)inio es derec(o real sobre una cosa corporal$
Pero el '#di+o 'i1il distin+ui# entre derec(o real de do)inio y la cosa
sobre la ,ue se e-erce y el derec(o real de do)inio ta)bi8n se puede e-ercer
sobre cosas incorporales, por eso (ay ,ue relacionar el art&culo <=O con el <=!$.
A esto se su)a el CJ Ns O! y O> de la '$P$E$.
En nuestra le+islaci#n, el do)inio puede recaer sobre bienes corporales e
incorporales y las cosas incorporales son los derec(os reales y personales$
El titular, es dueHo de su derec(o real o personal, as& el Acreedor
Ripotecario es dueHo de su derec(o de (ipoteca$
El acreedor del saldo de precio de co)pra1enta$ es dueHo de su derec(o
para e*i+ir el saldo$
En doctrina, no se discute el derec(o de do)inio sobre derec(os
personales o de cr8dito$
Al+unos autores aceptan ,ue e*ista posesi#n sobre el cr8dito y se basan
en el C<KF inciso se+undo$ Sin e)bar+o, en +eneral no se acepta esta teor&a$.
'uando se (abla de 5posesi#n de 'r8dito6, se alude a la tendencia
)aterial del )is)o y no a la posesi#n del derec(o propia)ente tal$
'aracter&sticas del Derec(o de do)inio$.
C$. Derec(o Real
Por ,ue se tiene sobre una cosa sin respecto a deter)inada personaL el
su-eto pasi1o es la sociedad toda obli+ada a respetar este derec(o$ 'o)o
derec(o real, est7 prote+ido por acciones y, concreta)ente, por la acci#n
rei1indicatoria 2la ,ue tiene el dueHo no poseedor para diri+irse en contra del
poseedor no dueHo, aun,ue 8sta es una definici#n 1ul+ar3$
Ade)7s, el derec(o de do)inio est7 relacionado en el art&culo CJ NO> de
la '$P$E$ co)o ta)bi8n los atributos ,ue son parte del derec(o de do)inio y
este derec(o ta)bi8n est7 prote+ido por el Recurso de Protecci#n del art&culo OG
de la )is)a 'PE$
24
Pablo Palacios Mena
O$. Derec(o Absoluto
Por ,ue confiere a su titular el poder -ur&dico )7s co)pleto ,ue es dable
sobre una cosa ,ue incluye las facultades de uso, +oce y disposici#n, pudiendo
obtener las utilidades y 1enta-as ,ue la cosa reporte$
Por eso, el titular del derec(o de do)inio s#lo est7 su-eto a las
li)itaciones ,ue deri1an de la ley, del derec(o a-eno, del derec(o natural$
Al+unos le lla)an 5+eneralidad del do)inio6, en cuanto el dueHo obtiene
utilidad de la cosa, sin necesidad de te*to o autori@aci#n especial y otros
seHalan ,ue es un 5 derec(o independiente6 en cuanto no presupone la
e*istencia de otro derec(o real para e*istir 2 otros derec(os reales no son
+enerales y s#lo entre+an al+unas facultades 2 usufructo3 o dependen de
otros2 (ipoteca33$.
!$. Es Perpetuo
El do)inio subsiste, )ientras subsiste la cosaL no se e*tin+ue por el
transcurso del tie)po )i por el no e-ercicio del derec(o $. Por ello la acci#n
rei1indicatoria es i)prescriptible$.
S#lo e*cepcional)ente la propiedad fiduciaria, en la )edida ,ue
constituye una propiedad condicional, se e*tin+ue en el e1ento de cu)plirse una
condici#n$. Ma)bi8n se considera co)o l&)ite la ley CFF>G sobre Refor)a
A+raria, pues si se infrin+en las li)itaciones ,ue i)pone la ley, se puede
solicitar -udicial)ente la caducidadL lo )is)o en la ley e*propiatoria ,ue
conte)pla la retrocesi#n$.
Pero lo nor)al, es ,ue sea perpetuo y su perpetuidad se )anifiesta en/
a3 es un derec(o ,ue subsiste )ientras la cosa e*ista$ As& si el titular del
do)inio transfiere la cosa ob-eto de do)inio, este derec(o no se
e*tin+ue, el do)inio pasa a los ad,uirentes de la cosa y si el dueHo
)uere, el derec(o de do)inio se trans)ite a los (erederos ,ue son los
representantes del causante$
b3 la propiedad no se e*tin+ue por el no uso, ni por el transcurso del
tie)po$ Para ,ue se e*tin+a y prescriba la acci#n rei1indicatoria se
re,uiere ,ue un tercero lo ad,uiera por prescripci#n$ O<CK$. 2 debe ser
ale+ada y declarada3$.
>$. Es e*clusi1o
APn sobre una )is)a cosa, no puede (aber dos o )7s derec(os de
do)inio independientes al )is)o tie)po$ Ello, en atenci#n a ,ue el derec(o de
do)inio otor+a las )7s a)plias facultades a su titular$ Sin e)bar+o, la
e*clusi1idad no i)pide ,ue sobre una )is)a cosa e*istan derec(os
superpuestos ,ue sean de i+ual o distinta naturale@aL es el caso de una
co)unidad, ,ue se presenta sie)pre ,ue dos o )7s personas e-ercen sobre
una )is)a cosa derec(os de una id8ntica naturale@a$. E-e)plos / co)unidad
sobre un in)uebleL co)unidad sobre un derec(o de usufructo$.
25
Pablo Palacios Mena
Ray copropiedad cuando 1arias personas e-ercen sobre una )is)a cosa
el derec(o real de do)inio$
Ma)bi8n sobre una )is)a cosa pueden e*istir derec(os de una )is)a
naturale@a$ Si sobre un bien deter)inado se constituyen derec(os de usufructo$
En este caso sobre un )is)o bien coe*isten O derec(os/
E-$/ En el Isufructo, (ay dos derec(os de do)inio/ Nudo propietario,
puede disponer$ Derec(o Isufructo/ Isufructuario/ Isar y +o@ar$ 9 El derec(o
de do)inio a ,uien le corresponde; 9 con ,u8 facultad;$
El atributo ,ue -a)7s puede faltar, es la facultad de disponer de la cosa,
por ello el nudo propietario, ,ue es el titular del derec(o de do)inio, tiene la
facultad de disponer y el usufructuario s#lo tiene la facultad de uso y +oce, pero
co)o sobre las cosas incorporales (ay ta)bi8n una especie de propiedad este
usufructuario 1a a tener el derec(o de do)inio y la facultad de disponer sobre su
derec(o de usufructo, no as& de la cosa ob-eto del usufructo de la cual es )ero
tenedor$.
Dentro de la e*clusi1idad, est7 la facultad de e*cluir, por la cual el dueHo
de la cosa puede i)pedir a los de)7s el uso o +oce de la cosa$. Pero ello tiene
e*cepciones /
i$. Derec(o de uso inocuo / el ,ue se tiene en la cosa de otro para obtener
pro1ec(o, sin causar per-uicio al dueHo$. Art$FJJ '' Sui@o$.
ii$. Derec(o de acceso for@o@o / el ,ue se reconoce al dueHo de una cosa, para
entrar transitoria)ente a una propiedad a-ena a e-ecutar al+Pn acto relati1o a la
utili@aci#n de a,uel ob-eto$. E- / reparar un )uro, reco+er frutos ca&dos en
terreno a-eno$. Arts$ FOG y J>! ''$.
iii$. Principio del )al )enor / cual,uier persona puede apro1ec(arse de una cosa
a-ena para sal1ar una cosa o un bien -ur&dico de )ayor 1alor ,ue el daHo ,ue
puede causar ante un peli+ro in)inente$. Art$ JG> '' Ale)7n ,ue, en todo caso,
concede inde)ni@aci#n al dueHo si se le causa daHo$. E- / arts$ OCOO, OC>J ''$.
Modas ellas apuntan a la funci#n social de la propiedad$.
A'#i7('os y Fa&("'a$s $" $o:i!io.
Los atributos son !/ uso, +oce y disposici#n / utendi, fluendi y abutendi$
C$. La facultad de usar ius utendi / consiste b7sica)ente en poder ser1irse y
utili@ar la cosa tal cual es$.
O$. La facultad de +o@ar o ius fluendi / consiste b7sica)ente al derec(o sobre
todos los productos y frutos de la cosa$ 'ual,uiera sea la for)a en ,ue se
obten+a$ En consecuencia el dueHo de una cosa se (ace dueHo de los frutos y
de los productos por accesi#n$
La accesi#n es un )odo de ad,uirir el do)inio de las cosas, en 1irtud del
cual el dueHo de la cosa se (ace dueHo de lo ,ue 8sta produce o de lo ,ue se
26
Pablo Palacios Mena
-unta de ella$ Los frutos pueden ser naturales o ci1iles$. Art$ F>! / no se -ustifica
recurrir a la accesi#n, pues el dueHo es tal, por la facultad de +oce$.
0rutos/ son a,uellos ,ue produce una cosa sin detri)ento de su sustancia
y con cierta periodicidad$
!$. La facultad de disponer o ius abutendi / esta facultad se puede )anifestar a
tra18s de actos f&sico o de actos -ur&dicos$. Acto f&sico, ser&a consu)ir
)aterial)ente al+o, destruir la cosa$. Acto -ur&dico, ser&a cuando el dueHo
ena-ena la cosa$$
El dueHo puede disponer se+Pn su 1oluntad y arbitrio$.
Pareciera ser ,ue esta facultad de disposici#n es de orden pPblico y as& lo
de)uestran al+unos art&culos co)o los art&culos K><, CCOF y CJF>$.
El art&culo K>< pro(ibe constituir dos o )7s fideico)isos sucesi1os$ Esto,
por,ue se parte de la base de ,ue se estar&an trabando la libre circulaci#n de los
bienes$
El art&culo CCOF, si se le+a una cosa con calidad de no ena-enar y esa
ena-enaci#n no co)pro)ete derec(os de terceros, la cl7usula de no ena-enar se
tendr7 por no escrita$.
El CJF>, el pacto de no ena-enar la cosa arrendadaW no dar7 derec(o al
arrendatario, sino para per)anecer en el arriendo (asta su ter)inaci#n natural$.
Por estas nor)as, a la lu@ del c#di+o, la facultad de ena-enar parecer&a de
orden pPblico$
Valor de las cl7usulas de no ena-enar o renuncia a la facultad de disposici#n$.
Las cl7usulas de no ena-enar 5son a,uellas en ,ue el deudor se obli+a
para con el acreedor o no ena-enar la cosa ob-eto de la prestaci#n )ientras
subsista la deuda6$
Se trata, entonces, de estipulaciones ,ue li)itan la facultad de disposici#n
2 no ena-enar3$.
La facultad d disposici#n es de orden pPblico y +aranti@a la libertad de
co)ercio, la libre circulaci#n de la ri,ue@a y, por Plti)o, el siste)a econ#)ico$.
Al co)pararse con la libertad de contrataci#n, se (a planteado el
proble)a de deter)inar la 1alide@ de estas cl7usulas de no ena-enar$.
E*isten tres teor&as al respecto/
C$. %os8 'le)ente 0abres/ sostiene la 1alide@ de estas cl7usulas de no
ena-enar, fund7ndose en los si+uientes ar+u)entos/
a3 Autono)&a de la 1oluntad$.
Soy libre de celebrar cual,uier acto o contrato$
b3 No est7n pro(ibidas$.
27
Pablo Palacios Mena
Sostiene ,ue en ciertos casos la ley (a pro(ibido e*presa)ente las
cl7usulas de no ena-enar$ Ra@#n por la cual, es ,ue la re+la +eneral
estas cl7usulas sean perfecta)ente 17lidas$.
c3 Ra@#n de te*to/ confor)e a lo dispuesto en el art&culo <! n! del
re+la)ento del 'onser1ador de Bienes Ra&ces, seHala los t&tulos ,ue
pueden inscribirse, entre ellas est7n las pro(ibiciones con1encionales
de no ena-enar$
d3 Si un dueHo puede desprender del uso, +oce y disposici#n, con )ayor
ra@#n se puede desprender s#lo de la facultad de disposici#n$.
O$. Otro +rupo de autores/ sostienen ,ue la estipulaci#n de una cl7usula
de ena-enar i)porta una obli+aci#n de no (acer, ra@#n por cual, su
contra1enci#n estar&a sancionada en la for)a ,ue indica el art&culo C<<<
del '#di+o 'i1il ,ue se traduce en la inde)ni@aci#n de los per-uicios
causados$.
!$. In tercer +rupo de autores/ sostiene ,ue estas cl7usulas son nulas de
nulidad absoluta por falta de ob-eto$ 2 Arts$ CG, C>FC, C>FF, CF=O 3$.
Al+unos 0allos ,ue las declaran nulas / RD%, t$ >F, pX+$ >=FL t$ =C, p7+$
<=, sec$ O"$.
Ra@ones/
aC Si estas cl7usulas se pudieran pactar libre)ente, no se 1e la ra@#n por
la cual el le+islador solo la (a autori@ado en casos deter)inados$
7C Se seHala ,ue si estas cl7usulas de no ena-enar fueran 17lidas, se
estar&a trabando +ra1e)ente la posibilidad de transferir el Derec(o de
Do)inio y ello atentar&a contra un principio b7sico ,ue es el principio
de la libre circulaci#n de los bienes$.
&C Art$ C=CG '' Q s#lo son nulas las ena-enaciones pro(ibidas por LEB$.
$C El art$ <! N ! del R+to conser1atorio, es una nor)a re+la)entaria y
no puede tener )ayor 1alor ,ue la ley$.
Este ar+u)ento se critica, pues el R+to$ se dict# por )andato de
INA LEB 2 art$ FJ<3 por lo cual, tendr&a 1alor de ley$.$$Taceta de
CJCC, t$ II, p7+$ JCO y s+ts$
>$. In cuarto +rupo de autores 2 PeHailillo entre ellos3 sostiene ,ue estas
cl7usulas son 17lidas pero en t8r)inos relati1os$.
Es decir, si se establecen por un tie)po prolon+ado y e*istiendo al+una
-ustificaci#n$.
Art$ CCOF, interpretado a contrario sensu / se le dar&a una aplicaci#n de
car7cter +eneral$.
PeHailillo cita fallos de la 'S publicado en RD% t$K, p7+$ CK<L o M$ C!, p7+$
>OJ$.
<$. Otros autores, seHalan ,ue la estipulaci#n ser&a una obli+aci#n de no
(acer, por lo cual, su incu)pli)iento 2 se ena-ena el bien3 ser&a aplicable el art$
C<<< o, e1entual)ente, el art$ C>=J ''
F$. APn otros autores, indican ,ue se tratar&a de una 1erdadera condici#n
resolutoria ,ue se cu)ple u opera cuando el obli+ado a no ena-enar, ena-ena y
28
Pablo Palacios Mena
al tercero ad,uirente le afectar7n o no sus efectos, de acuerdo a los arts$ A>JG y
C>JC ''$. 2 buena o )ala fe3$.
Li:i'a&io!s $" D#&2o $ Do:i!io.-
Se+Pn el art&culo <=O e*isten dos +randes li)itaciones ,ue son la Ley y
de Derec(o A-eno$.
Ade)7s de ellas, se deben considerar la e*propiaci#n por causa de
utilidad pPblica 2 funci#n social de la propiedad3 y, en casos e*tre)os,
li)itaciones sin e*propiaci#n, co)o por e-e)plo, la pro(ibici#n de cortar
especies arb#reas en 1&as de e*tinci#n 2 araucarias3 en ,ue si bien es ra@onable
la pro(ibici#n, no puede ser a costa del particular$. Por ello estos de)andan en
-uicios inde)nni@atorios$.
La Ley/
La ley es el )edio de ,ue se 1ale el Ordena)iento %ur&dico para li)itar el
Derec(o de Do)inio, esto est7 dispuesto en el art&culo CJ NO> 'PE$.
Es la propia ley la ,ue establece los casos y circunstancias en ,ue el
Derec(o de Do)inio es li)itado, estos casos est7n contenidos tanto en las
nor)as del '#di+o 'i1il co)o en otras di1ersas$
Dentro del '#di+o 'i1il tene)os las lla)adas ser1idu)bres le+ales$
Ma)bi8n e*isten otros casos en ,ue por ra@ones de inter8s social, de
salubridad o de la utilidad se -ustifica la e*propiaci#n$.
El derec(o a-eno$.
El caso )7s t&pico en ,ue el derec(o a-eno constituye una li)itante al
derec(o de propiedad, es el lla)ado abuso del derec(o$.
Esta teor&a de 5abuso del Derec(o6 se (a elaborado en doctrina y sostiene
en +eneral ,ue el e-ercicio de un derec(o se torna abusi1o cuando se utili@a
co)o un for)a de coartar el derec(o de otras personas y se (a dic(o ,ue si en
e-ercicio de )i le+&ti)o derec(o de do)inio causo per-uicio a terceros, al
derec(o de otros, este derec(o de do)inio, podr&a ser perfecta)ente li)itado$
'lases de Propiedad
El derec(o de do)inio puede clasificarse de di1ersas )aneras o de di1ersos
puntos de 1ista/
C$. atendiendo a su e*tensi#n
La pode)os clasificar en 5plena propiedad6 y 5nuda propiedad6 y ta)bi8n
en Propiedad Absoluta y Propiedad 0iduciaria$
aC La plena propiedad/ 5es a,uella ,ue tiene el dueHo de la cosa y ,ue
co)prende el actual uso y +oce de la )is)a6, es decir, tiene todas las
facultades$
7C La nuda propiedad 5es a,uella ,ue se encuentra separada del uso y
+oce de la de la cosa y se lla)a )era o nuda propiedad6, en los
t8r)ino del <=O inciso se+undo$
29
Pablo Palacios Mena
De esta for)a, di+a)os ,ue en la plena propiedad se tiene el derec(o de
uso, +oce y disposici#n$
En ca)bio, en la nuda propiedad, se tiene sola)ente la facultad de
disposici#n$ En tanto ,ue el usufructuario tiene la facultad de uso y +oce$
&C La propiedad absoluta/ 5Es a,uella ,ue no esta so)etida a nin+Pn
e1ento o condici#n del cual dependa su e*istencia o duraci#n$
$C La propiedad fiduciaria 5en ca)bio6 / 5es a,uella ,ue est7 so)etida al
e1ento de pasar a otra persona por el (ec(o de 1erificarse una
condici#n6, as& lo seHala el art&culo K!! del '#di+o 'i1il$
'o)o 1ere)os, el fideico)iso es un +ra1a)en ,ue afecta la
propiedadL es )7s, la propiedad fiduciaria es una instituci#n ,ue est7
su-eta a condici#nL la condici#n es de la esencia en el fideico)iso$. En
esto se diferencia al usufructo, ,ue est7 su-eto a pla@o$
O$. Atendiendo/ a las cosas ,ue son ob-eto de propiedad
a$. propiedad ci1il/ re+ula por el '#di+o 'i1il
b$. propiedad )inera/ re+ula por el '#di+o de Siner&a
c$. propiedad de a+uas/ ,ue la re+ula el '#di+o de A+uas$
d$. propiedad industrial, intelectual/ se encuentra re+ulada en c#di+os
especiales$
!$. Atendiendo al su-eto titular del Derec(o de Do)inio/
a$. Propiedad Indi1idual/ ,ue es a,uella en ,ue el titular del do)ino es
una sola persona$
b$. 'opropiedad o Propiedad Plural o 'ondo)inio/ ,ue es a,uella en ,ue
el titular del Derec(o de Do)inio sobre una cosa son 1arias personas$
LA COM-NIDAD N LA COPROPIEDAD.-
Los autores utili@an co)o sin#ni)os las e*presiones copropiedad,
condo)inio, indi1isi#n, proindi1isi#n, co)unidad y propiedad colecti1a$.
El Profesor Ro@as, 0ernando, considera ,ue, por un lado, son sin#ni)as
entre s& y ser&an el +8nero, las e*presiones co)unidad, indi1isi#n y proindi1isi#n
y, por otro lado, ,ue son sin#ni)as entre s& y ser&an la especie, los conceptos de
copropiedad, condo)inio y propiedad colecti1a$.
Este profesor define la co)unidad co)o 5 la ,ue e*iste entre dos o )as
personas y ,ue se (allan respecto de una cosa, en la )is)a situaci#n -ur&dica,
cuando tiene en el )is)o derec(o sobre la )is)a cosa o son poseedores o
tenedores a un tie)po de la )is)a cosa6$. y, citando a don Luis 'laro Solar,
define a la copropiedad co)o 5 el derec(o de propiedad de dos o )as personas
sobre una sola y )is)a cosa proindi1iso y ,ue corresponde a cada una de ellas
en una parte al&cuota, ideal o abstracta6
A+re+a este profesor, ,ue lo caracteri@a a la co)unidad, es ,ue los
derec(os o situaciones de los co)uneros sean an7lo+os, por cuya ra@#n, no
(ay co)unidad entre el propietario y el usufructuario, pero s& la (ay, respecto del
do)inio, de la posesi#n y de la )era tenencia, pudiendo (aber copropietarios,
coposeedores y cotenedores$.
30
Pablo Palacios Mena
Ade)7s, dice, se acostu)bra lla)ar co)unidad a la ,ue recae sobre una
uni1ersalidad y copropiedad, a la ,ue incide en una cosa sin+ular$.
PeHailillo, Daniel esti)a ,ue la e*presi#n co)unidad es el +8nero
indi1isi#n de cual,uier derec(o ,ue pertenece a dos o )as su-etos y ,ue s
e-erce sobre un )is)o ob-eto 2 co)unidad de propiedad, de usufructo, de
ser1idu)bre, etc$3 y la copropiedad o condo)inio, es la especie indi1isi#n y
e*iste cuando dos o )as su-etos tienen el do)inio sobre la totalidad de un
)is)o ob-eto$.
En el '', no se defini# a la copropiedad, pero s& se )enciona la
co)unidad en los art&culos O!G> y si+uientes 2 cuasicontrato de co)unidad3L en
los arts$ C!GK y si+uientes2 (erencia y su partici#n3L y en di1ersas disposiciones,
co)o los arts$ FFO inciso final, FF!, KC=, K>O, KKO, =>F, =<C, JJO, etc$.
Ma)poco se resol1i# el '' el te)a de la ad)inistraci#n de la co)unidad,
posible)ente, por,ue sie)pre la consider# una situaci#n transitoria, a la ,ue se
le podr&a poner t8r)ino en cual,uier )o)ento$. Me*tos posteriores (an
re)ediado en parte esta deficiencia, as& Art$ =<O ' de 'L Arts$ F<!, F<> y F<<
del 'P'L Ley FGKC sobre propiedad (ori@ontal, actual LeyCJ$<!K de CF de
Dicie)bre de l$JJK,sobre copropiedad in)obiliaria, ,ue la dero+# en su art&culo
>=L etc$.
Naturale@a -ur&dica de la co)unidad$. Ori+en (ist#rico y contenido$.
Al respecto e*isten dos concepciones /
C$. La concepci#n Ro)ana$.
Andr8s Bello, si+uiendo a Pot(ier, se inspir# en el Derec(o Ro)ano, en
donde la co)unidad es considerada co)o una )odalidad del do)inio, pues
per)ite a cada parte disponer de su cuota, pero ta)bi8n les per)ite entrabar a
los de)7s la utili@aci#n de la cosa$.
Para los ro)anos, las cosas co)unes se (allan indi1isas y el derec(o de
propiedad sobre ellas se encuentra di1idido$. Si dos persona son dueHas de un
fundo, 8ste se encuentra indi1iso, pero el derec(o de do)inio se di1ide entre dos
personas$.
Se trata de una concepci#n indi1idualista
Nuestro '#di+o se apart# del DE Ro)ano en cuanto la co)unidad recae
sobre una uni1ersalidad co)o la (erencia$. En tal caso, cada co)unero no es
dueHo de nin+una cuota en cada bien de la (erencia, sino ,ue es dueHo de un
derec(o real de (erencia, ,ue es una cuota del patri)onio del causante$.
Ade)7s, todos los (erederos, en con-unto, son dueHos de todos y cada uno de
los bienes de la (erencia$.
Por otra parte, en Ro)a, la ad-udicaci#n era traslaticia de do)inioL en
'(ile, es s#lo declarati1a, por lo cual, se entiende ,ue el co)unero (ereditario
ad,uiri# el bien ad-udicado directa)ente del causante y en for)a e*clusi1a$.art$
C!>>, KC=$.
La doctrina del '' c(ileno (a sido criticada, pues por una parte, se
sostiene ,ue el derec(o de do)inio es absoluto, e*clusi1o y se)e-antes
caracter&sticas no se pueden encontrar en la copropiedad, en donde el derec(o
de cada co)unero est7 li)itado por el derec(o de los de)7s co)uneros$.
31
Pablo Palacios Mena
O$. La doctrina +er)7nica$.
Abandona la noci#n de propiedad e*clusi1a y para ellos, la co)unidad es
una propiedad colecti1a o de )anos -untas o en )ano co)Pn$.
Para ellos, el ob-eto pertenece a todos los co)uneros, considerados
co)o un solo titular$.
No se tienen derec(os sobre una cuota, sino un derec(o de +oce sobre el
ob-eto, cualitati1a)ente i+ual, pero li)itado por el derec(o de los de)7s$.
Incluso se lle+a a ne+ar a los co)uneros la acci#n de partici#n$.
'onsecuencias del concepto de copropiedad ,ue tiene nuestro ''$.
a$. El co)unero no puede transferir ni +ra1ar la cosa co)Pn antes de su di1isi#n,
pues no tiene derec(o sobre ella$.
Si ena-ena o +ra1a la cosa co)Pn, debe entenderse ,ue ena-ena o +ra1a
s#lo su cuota y la ena-enaci#n o +ra1a)en subsistir7, s#lo si la cosa le es
ad-udicada$. De lo contrario, se entiende ,ue ena-en# una cosa a-ena y el
+ra1a)en caduca$. Arts$ C!>>, O>CK, KC= ''$.
b$. El co)unero es dueHo o poseedor de su cuota, por lo cual, puede
ena-enarla o +ra1arla. As&, el (eredero puede ceder su derec(o de (erencia
2 arts, CJGJ y s+ts$L puede 1ender su cuota2 art$ C=CO3, puede (ipotecarla2 art$
O>CK3$.
c$. Los co)uneros, con-unta)enteU pueden ena-enar o +ra1ar la cosa co)Pn y
ello, aun,ue la co)unidad recai+a sobre una uni1ersalidad, pues todos los
co)uneros son dueHos de todos y cada de los bienes co)unes$.
%us pro(ibendi$.
Estas caracter&sticas (acen ,ue en '(ile e*ista el deno)inado %us
Pro(ibendi, ,ue consiste en la facultad de cada co)unero para i)pedir las
actuaciones de los otros co)uneros en la cosa co)Pn$. Ma)bi8n se le lla)a
Derec(o a Veto$. Ello obli+a a ,ue los co)uneros actPen por unani)idad$.
Esta conclusi#n constituye un serio incon1eniente para la co)unidad, ,ue
lle+a a ser parali@ante$. Por ello, la doctrina (a buscado soluciones tales co)o la
a+encia oficiosa y la del )andato t7cito o rec&proco entre los co)uneros, en
1irtud del cual, cual,uiera de los co)uneros puede efectuar actos de
ad)inistraci#n de la cosa co)Pn$. Para ello, se usan los art&culos O!G< y
OG=C'', aun,ue (ay opiniones en contrario$.
Otra for)a de soluci#n, es el no)bra)iento de un ad)inistrador
proindi1iso, ,ue puede ser desi+nado por las partes, el testador o el -ue@$.
La doctrina cl7sica o ro)ana no +usta de la indi1isi#n$. Es por ello ,ue la
partici#n de la cosa podr7 pedirse sie)pre 2 art$ C!CK3 de donde se deri1a
,ue la acci#n de partici#n es i)prescriptible$.
'o)unidad y sociedad$.
Si bien tienen ele)entos en co)Pn, son instituciones total)ente
diferentes$.
32
Pablo Palacios Mena
a$. Los co)uneros tienen sobre la cosa co)Pn, un )is)o y an7lo+o derec(o y
las )is)as facultades sobre la totalidad de la cosa$.
Los socios, tienen derec(os diferentes y ta)bi8n di1ersas facultades$.
b$. La co)unidad no es persona -ur&dica$. La sociedad s&$.
c$. La co)unidad no tiene un patri)onio particular y los bienes ,ue la
confor)an, est7n incorporados en el patri)onio de los co)uneros, por su cuota
ideal o abstracta$. La sociedad, en ca)bio, tiene patri)onio propio$.
d$. La sociedad tiene sus propios acreedores y deudores$. En la co)unidad, los
acreedores y deudores lo son de los co)uneros y no de la co)unidad$
e$. Los acreedores personales de los socios, no pueden e)bar+ar los bienes de
la sociedad ni los aportes ,ue (ayan (ec(o los socios$.2 S#lo pueden e)bar+ar
el inter8s ,ue el socio ten+a en la sociedad2 su derec(o social3 para (acerlo
efecti1o al disol1erse la sociedad o bien los frutos y beneficios de la sociedad$.
Los acreedores de los co)uneros, pueden e)bar+ar su cuota, pero nin+Pn bien
en particular$.
f$. La sociedad puede ser declarada en ,uiebra$. No as& la co)unidad, sal1o ,ue
se trate de la indi1isi#n (ereditaria si la causal de ,uiebra se produce antes de la
)uerte del causante y se pide dentro del aHo si+uiente a la )uerte del )is)o$.
Art$ >< Ley :uiebras$.
+$. La sociedad tiene representante le+al para co)parecer en -uicio 2 art$=
'P'3$. En la co)unidad no y se debe de)andar a todos los co)uneros$.
($. La sociedad es sie)pre un contrato$.La co)unidad puede tener di1ersos
or&+enes2 co)o lue+o se e*plica3 y entre ellos, un contrato$.
i$. La sociedad puede tener una duraci#n e*tensa e, incluso, puede ser
indefinida$. La pacto de indi1isi#n, no puede durar )as de cinco aHos$.
-$. En la sociedad de personas, un socio no puede ceder sus derec(os sociales,
sin autori@aci#n de los de)7s socios$. En la co)unidad, el co)unero puede
ena-enar su cuota libre)ente$.
Y$. La sociedad no puede ser a t&tulo uni1ersal$.La co)unidad s&, en el caso de la
co)unidad (ereditaria$.
l$. En la sociedad, (ay una finalidad co)Pn$. En la co)unidad, s#lo e*iste el
inter8s particular de cada co)unero$.
Ori+en de la co)unidad$.
Puede tener su ori+en en di1ersos (ec(os y actos -ur&dicos$.
a$. Al fallecer una persona, en 1irtud de la sucesi#n por causa de )uerte$.
b$. Al disol1erse la sociedad conyu+al ,ue, a su 1e@, puede e)anar de un acto
-ur&dico, de una sentencia o de la ley o de la )uerte de uno de los c#nyu+es$
c$. De la disoluci#n de una sociedad ci1il o co)ercial$.
d$. De un contrato$ 2 dos o )as personas co)pran una cosa en co)Pn3$
e$. Se considera ta)bi8n co)unidades, a las sociedades de (ec(o$.
El cuasicontrato de co)unidad$.
Est7 tratado en el art&culo O!G> '' ,ue dice ,ue 5 la co)unidad de una
cosa uni1ersal o sin+ular, entre dos o )as personas, sin ,ue nin+una de ellas
(aya contratado sociedad o celebrado otra con1enci#n relati1a a la )is)a cosa,
es una especie de cuasicontrato6$
33
Pablo Palacios Mena
El '' identifica a la co)unidad y al cuasicontrato, pero nada i)pide ,ue
efecti1a)ente se celebre un pacto de co)unidad$, en cuyo caso, s& (ay una
con1enci#n$.
Ade)7s, el art$ C!CK '' per)ite e*presa)ente el pacto de indi1isi#n$.
La 1erdad, es ,ue no es el cuasicontrato el ,ue crea la co)unidad, sino
,ue es la co)unidad la ,ue da ori+en al cuasicontrato, por,ue nacen derec(os y
obli+aciones entre las partes ,ue son independientes de su 1oluntad 2 la )uerte,
por e-e)plo, ori+ina un cuasicontrato de co)unidad (ereditaria y no (a (abido
1oluntad de los (erederos.co)uneros3$.
Incon1enientes de la co)unidad$.
a$. 'o)o no se re+ul# la ad)inistraci#n, los actos de la co)unidad deben ser
reali@ados por todos los co)uneros$. Basta ,ue uno de ellos se opon+a y no se
podr7 e-ecutar$
b$. El propietario e*clusi1o tiene un )ayor y )e-or inter8s ,ue el propietario
colecti1o$
c$. Los co)uneros no pueden ser obli+ados a per)anecer en la indi1isi#n, sal1o
e*cepciones )uy contadas, co)o en la propiedad fiduciaria 2 art$ C!CK inciso !E
''3 o en los bienes co)unes re+idos por la Ley CJ$<!K ya citada$
d$. Los co)uneros pueden pactar la indi1isi#n, pero no por )as de cinco aHos$.
Art$ C!CK inc$OE$.
e$. La acci#n de partici#n es i)prescriptible 2 5 sie)pre6 dice la disposici#n3$. Art$
C!CK inciso CE$.
9 E*iste la prescripci#n entre co)uneros;
La 'S (a seHalado ,ue no e*iste prescripci#n ad,uisiti1a entre
co)uneros, lo cual es efecti1o, )ientras cada co)unero recono@ca el derec(o
de los otros$.
Sin e)bar+o,
Si un co)unero posee la cuota de otro co)unero, puede +anarla por
prescripci#n y lo )is)o sucede si un co)unero posee la cosa co)Pn$. As& se
(a fallado$. B ello se e*plica pues, para +anar por prescripci#n, (ay ,ue poseer
en for)a e*clusi1a y de esa )anera posee cada co)unero$.
Derec(os de cada co)unero en la cosa co)Pn$.
El art&culo O!G< '' dispone ,ue el derec(o de cada uno de los
co)uneros sobre la cosas co)Pn, es el )is)o ,ue el de los socios en la cosa
co)Pn$.
Esta nor)a no es real$.Ray )uc(as diferencias entre la sociedad y la
co)unidad$.
Los principales derec(os se enu)eran en el art&culo O=GC del '' y son /
a$. Derec(o de oposici#n a los actos de ad)inistraci#n ,ue (a+an los otros
co)uneros, )ientras est8 pendiente su e-ecuci#n o no (aya producido efectos
le+ales$. Art$ OG=C NEC$
b$. 'ual,uier co)unero podr7 ser1irse para su uso personal de las cosas
co)unes con tal ,ue las destine a su uso ordinario$
34
Pablo Palacios Mena
c$. Derec(o a pedir a los otros a ,ue (a+an con 8l las e*pensas necesarias para
la conser1aci#n de las cosas co)unes$
d$. Derec(o a percibir los frutos de la cosa co)Pn en for)a proporcional a su
cuota$.
e$. A e*i+ir ,ue todos los co)uneros contribuyan a las obras y reparaciones de
la co)unidad, en for)a proporcional a su cuota$. Art$ O!GJ ''$
f$. A e*i+ir ,ue el co)unero ,ue (aya ocupado en sus ne+ocios particulares
dineros co)unes, los restituya con intereses corrientes$. Art$ O!G=$.
Ad)inistraci#n de la co)unidad$.
Se debe distin+uir /
a$. Si no se (a desi+nado un ad)inistrador co)Pn$.
Los actos de ad)inistraci#n deben acordarse por la unani)idad de los
co)uneros$.
'ada co)unero puede oponerse a los actos ad)inistrati1os de los otros,
siendo 8ste el principal incon1eniente de la co)unidad$.
Este derec(o a 1eto no e*iste respecto de los actos )era)ente
conser1ati1os Art$ OG=C NE!$.
Ray ,uienes sostienen ,ue entre los co)uneros (abr&a un )andato t7cito
para los actos ad)inistrati1os$. Art$ O!G< en relaci#n con el art$ OG=C inc$CE$.
Otros esti)an ,ue no (ay )andato t7cito, sino ,ue deben aplicarse las
nor)as de la a+encia oficiosa$.
b$. Si se (a desi+nado ad)inistrador$.
El no)bra)iento debe (acerse por la unani)idad o la )ayor&a absoluta
de los co)uneros ,ue representen a lo )enos la )itad de los derec(os en la
co)unidad$. Art$ F<> 'P'$.
Sus facultades e)anan del t&tulo de no)bra)iento$.
La cuota$.
Es la porci#n ideal, deter)inada o deter)inable, ,ue cada co)unero tiene
en el ob-eto co)Pn$.
Pueden ser i+uales o desi+uales y a falta de pacto, se entienden i+uales
2 arts$ CGJ=, OG!K3 y pueden e*presarse en fracciones, porcenta-es$.
El co)unero puede disponer libre)ente de su cuota por acto entre 1i1os 2
arts$ C!OG, C=CO, O!CK3 o por causa de )uerte 2 art$ CCCG3/ puede
rei1indicarla2 =JO3L puede ser e)bar+ada 2 <O> 'P'3$.
La coposesi#n$.
Miene lu+ar cuando dos o )as personas detentan con 7ni)o de dueHo,
poseen, un )is)o ob-eto$. Arts$ KC= y F=K$.
El 7ni)o de dueHo lo deben tener todos los coposeedores, aun,ue no
detenten )aterial)ente la cosa$. Basta ,ue uno de ellos la posea a no)bre de
todos$.
Los coposeedores pueden ser dueHos de la cosa o no serlo$. En este
Plti)o caso, podr&an ad,uirir por prescripci#n$.
35
Pablo Palacios Mena
La propiedad (ori@ontal$.
Restricciones a la subdi1isi#n predial$.
M8r)ino de la co)unidad$. Art$ O!CO ''$.
La co)unidad ter)ina /
a$. Por la reuni#n de las cuotas de todos los co)uneros en una sola persona$.
b$. Por le destrucci#n 2 total3 de la cosa co)Pn$
c$. Por la di1isi#n del (aber co)Pn$.
A esta di1isi#n, se le aplican las )is)as nor)as de la partici#n de
(erencia de los arts$C!CK y s+ts$ y O!C!, OCC<, CKKF$.
ESMIDIO DE LOS SODOS DE AD:IIRIR EL DOSINIO$. Art$ <== ''$.
Desde la Plti)a 8poca del Derec(o Ro)ano, para la transferencia del
do)inio y de)7s derec(os reales, se re,uiere la concurrencia de dos ele)entos
/ el t&tulo o causa eficiente y el )odo de ad,uirir$.
M&tulo / es el (ec(o acto -ur&dico ,ue sir1e de antecedentes a la
ad,uisici#n del do)inio$ 2 o ,ue da la posibilidad de ad,uirir el do)inio3
Sodo de ad,uirir / es el (ec(o o acto -ur&dico ,ue efecti1a)ente produce
la ad,uisici#n del do)inio$ 2 o ,ue produce la ad,uisici#n del do)inio3$.
'on el s#lo t&tulo no se ad,uiere el do)inioL s#lo se ad,uiere un derec(o
personal, cual es el ,ue posterior)ente se transfiera el do)inio por el obli+ado
)ediante el correspondiente )odo de ad,uirir$. 2 'ontrato de co)pra1enta /
t&tulo$. Sodo de ad,uirir / tradici#n o bien en un testa)ento, el t&tulo es dic(o
testa)ento y el )odo es la sucesi#n por causa de )uerte3$.
Por tal )oti1o, se dice ,ue los )odos de ad,uirir son las fuentes de los
derec(os reales$.
Sin e)bar+o, no sie)pre se 1isuali@a con claridad esta dualidad$. As&, en
la co)pra1enta de bienes )uebles, pr7ctica)ente coincidenL no as& en los
in)uebles, en ,ue el contrato de co)pra1enta 2 t&tulo3 es total)ente separado
de la inscripci#n en el 'onser1ador de Bienes Ra&ces 2 )odo de ad,uirir
tradici#n3$.
Ray autores ,ue creen ,ue todos los )odos de ad,uirir, sean ori+inarios
o deri1ati1os, re,uieren de un t&tulo in)ediato ,ue re+la)ente la for)a en ,ue
se ad,uiere el do)inio en cada )odo$. Esti)an ,ue en los )odos de ad,uirir
ori+inarios, siendo la ley su causa eficiente y la ,ue re+la)enta la for)a de
ad,uirir, el t&tulo )ediato e in)ediato se confunden$. As&, Alessandri, Arturo y se
basan en los arts$ KG! y J<C y s+ts$.
Otros autores, co)o So)arri1a, Sanuel seHalan ,ue s#lo los )odos de
ad,uirir deri1ati1os, co)o la tradici#n, re,uieren de un t&tulo in)ediato y no as&
los ori+inarios$. As& lo dispone el art$ FK<$.
El profesor Ro@as, 0ernando seHala ,ue la ley es sie)pre t&tulo re)oto,
causa eficiente de los )odos de ad,uirir, pero, ade)7s, en los )odos ori+inarios
es t&tulo in)ediato en cuanto re+la)enta la for)a en ,ue se ad,uiere el
36
Pablo Palacios Mena
do)inio$. Lo )is)o sucede en la sucesi#n por causa de )uerte cuando es
intestada$. La sucesi#n por causa de )uerte es un )odo de ad,uirir el do)inio,
por,ue la ley lo seHala co)o tal$. 'uando es intestada, la propia ley, en los arts$
J=G y s+ts$ re+la)enta la for)a en ,ue los (erederos ad,uieren la (erencia y,
en tal sentido es t&tulo in)ediato$. En la testada, al i+ual ,ue en la tradici#n, la
ley es t&tulo re)oto, pues esas instituciones son )odos de ad,uirir, por,ue la ley
as& lo seHala$. Sin e)bar+o, en estos dos )odos de ad,uirir, co)o los
contratantes y el testador seHalan ,uienes y co)o ad,uirir7n el do)inio, sus
t&tulos in)ediatos son el contrato traslaticio de do)inio y el testa)ento$. En
consecuencia, en estos casos la ley cu)ple dos funciones / es t&tulo re)oto en
cuanto es causa eficiente de ellos y es t&tulo in)ediato en cuanto re+la)enta
,ui8nes y c#)o ad,uirir7n el do)inio$.
Los t&tulos ,ue (abilitan la posterior transferencia del do)inio, se
deno)inan t&tulos traslaticios de do)inio y son innu)erables, pues dependen
de la autono)&a de la 1oluntad$. Teneral)ente adoptan la for)a de un contrato,
co)o lo son la co)pra1enta 2 art$ CKJ!3, la per)uta 2 art$ C=JK3 en ,ue el
1endedor y el per)utante se obli+an a dar la cosaU la donaci#n 2 art$ C!=F3, el
aporte en propiedad a una sociedad$.
Los )odos de ad,uirir est7n establecidos en la ley y por el car7cter
institucional ,ue tiene la propiedad, no pueden crearse otros )odos de ad,uirir
por las partes contratantes$. As& aparece del art$ CJ NE O> de la 'PE$.
Dic(os )odos son los si+uientes /
C$. Ocupaci#n
O$. Accesi#n
!$. Mradici#n
>$. prescripci#n 2 ad,uisiti1a3
<$. Sucesi#n por causa de )uerte
F$. Ley
'oncepto Sodo de ad,uirir el do)inio$.
5son todos a,uellos (ec(os o actos -ur&dicos a los cuales la ley les
atribuye el efecto de (acer nacer el derec(o de do)inio o traspasar dic(o
Derec(o6$
Enu)eraci#n de los Sodos de Ad,uirir el Do)inio
El art&culo <== del '#di+o 'i1il enu)era la Ocupaci#n, accesi#n, la
tradici#n, la sucesi#n por causa de )uerte y la prescripci#n
2 ad,uisiti1a3$.
La sucesi#n por causa de )uerte se trata en otro Libro, ,ue es el Mercero
y la prescripci#n ta)bi8n se trata en otro, Libro IV al final$
Sin e)bar+o, en esta nu)eraci#n, se de-# fuera la ley co)o )odo
de ad,uirir el do)inio y la ley opera co)o tal en ciertos casos$. 2 el
usufructo del )arido sobre los bienes de la )u-er o del padre o )adre
37
Pablo Palacios Mena
sobre los bienes del (i-oL en la e*propiaci#n, de acuerdo a la
%urisprudencia3$.
'lasificaci#n de los )odos de ad,uirir el do)inio
Ad)ite di1ersas clasificaciones$
C$. Sodos Ori+inarios y Sodos Deri1ati1os$.
aC Los )odos ori+inarios/ 5Son a,uellos ,ue no suponen ni re,uieren la
e*istencia de un do)inio anterior del cual e)ana el do)inio del titular
,ue lo ad,uiere, de tal for)a ,ue el do)inio nace directa)ente en el
titular6$ E-e)plo/ Ley, Ocupaci#n, Accesi#n y prescripci#n$
7C Los )odos deri1ati1os/ 5son a,uellos ,ue suponen y re,uieren la
e*istencia de un do)inio anterior del cual e)ana el do)inio del titular6$
E-$/ Mradici#n y la Sucesi#n por 'ausa de Suerte$
La i)portancia ,ue tiene esta clasificaci#n$
Radica en ,ue en los )odos de ad,uirir ori+inarios, para saber el
derec(o ,ue se ad,uiere, (ay ,ue atender sola)ente al titular ,ue lo
ad,uiere, sin atender a nada )7sL sin e)bar+o, en los )odos de ad,uirir
deri1ati1os, para saber el derec(o ,ue se ad,uiere, (ay ,ue atender el
derec(o ,ue ten&a el causante o antecesor, por,ue el ad,uirente o
sucesor no 1a a poder ad,uirir )as derec(os de los ,ue a,uel ten&a$
E-e)plo/ si la tradici#n la efectPa una persona ,ue no es dueHa de la
cosa, el ad,uirente no se (ace dueHo o si la cosa estaba +ra1ada con
(ipoteca, el ,ue la ad,uiere )antiene la (ipoteca$.
2 NOMAS / C$.5 s#lo puedo dar a,uello ,ue e*iste en )&6 / pa@, a)or, felicidad o
rencor, odio, en1idia$.
O$. 5 Las relaciones interpersonales dependen de )&, no de los
de)7s6$.
O$. Sodo de Ad,uirir a M&tulo Ini1ersal y Sodo de Ad,uirir y M&tulo Sin+ular$
a$. M&tulo Ini1ersal/ 5son a,uellos en ,ue se ad,uiere la totalidad del
patri)onio de una persona o s#lo una cuota del )is)o6$
b$. M&tulo Sin+ular/ 5son a,uellos en ,ue solo (abilitan para ad,uirir bienes
deter)inados6$
Son sie)pre t&tulos sin+ulares, la Ocupaci#n y la Accesi#n$
La tradici#n y la prescripci#n, +eneral)ente, son )odos de ad,uirir a
t&tulo sin+ular, sal1o ,ue se ad,uiera por estas 1&as, el derec(o Real de
Rerencia, co)o sucede cuando un (eredero transfiere su derec(o real de
38
Pablo Palacios Mena
(erencia y cuando un (eredero aparente lle+a a ad,uirir por prescripci#n la
(erencia de ,ue est7 en posesi#n$.
En el caso de la sucesi#n por causa de )uerte, se pueden ad,uirir
bienes deter)inados 2 le+ados de especie o cuerpo cierto3 y uni1ersalidades
2 (erencia3$.
!$. Sodo de ad,uirir entre Vi1os y por 'ausa de Suerte$
a$. Sodo de Ad,uirir entre Vi1os/ No suponen la )uerte del pri)iti1o
titular$. Lo son todos los )odos de ad,uirir, sal1o la sucesi#n por causa
de )uerte$
b$. Sodos de ad,uirir por causa de )uerte/ Suponen y solo operan en
1irtud de la )uerte del pri)iti1o titular del Derec(o$ E-e)plo, es la
sucesi#n por causa de )uerte$
>$. Sodos de Ad,uirir a M&tulo Tratuito u Oneroso$
a$. Sodos de Ad,uirir a t&tulo +ratuito/ 5son a,uellos en ,ue la ad,uisici#n
del derec(o no supone una p8rdida o sacrificio en el patri)onio del
ad,uirente$. Son la ocupaci#n, la accesi#n, la prescripci#n y la sucesi#n
por causa de )uerte$. La tradici#n puede ser a t&tulo oneroso
2 co)pra1enta3 o a t&tulo +ratuito2 donaci#n3$.
b$. Sodos de Ad,uirir a t&tulo oneroso/ 5son a,uellos ,ue suponen una
p8rdida o sacrificio en el patri)onio del ad,uirente6$
'o)o ya se seHal#, a t&tulo +ratuito, son en +eneral todos los )odos de
ad,uirir, sal1o la tradici#n, ,ue puede ser a t&tulo +ratuito u oneroso$
A)bito de aplicaci#n de los )odos de ad,uirir el do)inio$
Aclare)os desde ya, ,ue )ediante los )odos de ad,uirir el do)inio
enu)erado, se puede ad,uirir toda clase de derec(os reales e, incluso, en
al+unos casos, derec(os personales$
Del tenor titular del art&culo <==, podr&a)os pensar a pri)era 1ista ,ue los
)odos de ad,uirir s#lo (abilitan para ad,uirir el do)inio y no otros derec(os
reales ni derec(os personales$
Lo ,ue ocurre en este art&culo <==, es ,ue el le+islador, al e)plear la
e*presi#n do)inio, indirecta)ente est7 aludiendo a los de)7s derec(o reales,
ya ,ue sobre los de)7s derec(os reales, e*iste una especie de propiedad,
se+Pn lo seHala clara)ente el art&culo <=! del '#di+o 'i1il$ En consecuencia,
,ueda claro ,ue el t8r)ino do)inio e)pleado por el art&culo <==, co)prende no
solo el do)inio sobre cosas corporales, sino ta)bi8n sobre cosas incorporales,
es decir el derec(o de do)inio sobre derec(os reales y personales$
39
Pablo Palacios Mena
La prueba de ,ue los )odos de ad,uirir el do)inio (abilitan para ad,uirir
otros derec(os reales distintos al do)inio, la tene)os en el art&culo FKG a
prop#sito de la tradici#n ,ue en el inciso pri)ero, de-a claro ,ue por la tradici#n
se ad,uiere el derec(o real de do)inio y en el inciso se+undo, consi+na ,ue lo
,ue se dice del do)inio, se e*tiende a todos los otros derec(os reales$.
E, incluso )ediante la tradici#n, se ad,uieren derec(os personalesL as& lo
dispone el art&culo FJJ$.
De esta for)a el 7)bito de aplicaci#n de los )odos de ad,uirir el do)inio
se puede resu)ir en la si+uiente for)a/
C$. La tradici#n y la sucesi#n por causa de )uerte sir1en para ad,uirir
cual,uier derec(o real o personal, incluido el do)inio$
O$. Mrat7ndose de la prescripci#n, 8sta sir1e para ad,uirir todos los
derec(os reales, sal1o al+unas clases de ser1idu)bres ,ue ,uedan e*cluidas$
!$. En lo ,ue se refiere a la ocupaci#n y a la accesi#n, estas s#lo (abilitan
para ad,uirir el derec(o real de do)inio sobre cosas corporales$
Se puede ad,uirir por un solo )odo$.
Aun,ue la ley no lo indica en for)a e*presa, por 1&a de la %urisprudencia,
se (a dic(o en for)a reiterada ,ue si bien se puede poseer una cosa por 1arios
t&tulos, el do)inio s#lo se ad,uiere por un )odo$.
Es innecesario ad,uirir por dos )odos$. Basta uno$. As& co)o no se
puede (acer lo (ec(o, ta)poco se puede ad,uirir lo ya ad,uirido$.
LA O'IPA'IAN$. Arts$ FGF a F>O ''$.
'ON'EPMO/
Es un )odo de ad,uirir el do)inio de las cosas ,ue no pertenecen a
nadie y cuya ad,uisici#n no es pro(ibida por las leyes c(ilenas o por el Derec(o
Internacional, )ediante la apre(ensi#n )aterial de ellas, con la intenci#n de
ad,uirirlas$.
Es el )odo de ad,uirir )as anti+uo y natural y, por lo )is)o, )as
independiente de una consa+raci#n le+al$.
ELESENMOS$.
Aun,ue la ley no los seHala y el art&culo FGF no los )enciona, la 'orte
Supre)a 2 RD%, t$ ><, p7+$ CJ<3 (a precisado ,ue son dos /
a$. Apre(ensi#n )aterial$. 2 ele)ento f&sico3$
b$. Intenci#n de ad,uirir el do)inio$. 2 ele)ento s&,uico3$
A)bos deben concurrir copulati1a)ente$.
Por el ele)ento sub-eti1o se e*plica ,ue los ,ue carecen de 1oluntad,
co)o los de)entes y los infantes, no pueden ad,uirir por ocupaci#n$.
40
Pablo Palacios Mena
Al+unos autores, a+re+an co)o ele)entos /
c$. ,ue la cosa ocupada no pertene@ca a nadie
d$.,ue su ad,uisici#n no est8 pro(ibida por la ley c(ilena ni el Derec(o
Internacional$.
An7lisis$.
a$.Apre(ensi#n )aterial de la cosa$.
Debe tratarse de cosas corporales, pues no cabe la ocupaci#n sobre
derec(os, ya ,ue en estos no puede (aber apre(ensi#n )aterial de la cosa$.
b$. Intenci#n de ad,uirir el do)inio$.
La apre(ensi#n debe ser considerada en un sentido a)plio, ,ue
co)prende no s#lo la apre(ensi#n f&sica o )aterial de la cosa, sino la reali@aci#n
de (ec(os ,ue i)portan la intenci#n de to)ar la cosa o ,ue el apodera)iento
es in)inente, co)o cuando el ca@ador (iere al ani)al y lo persi+ue$. Arts$ FCK y
FC=$.
Por esto )is)o, los de)entes y los i)pPberes no pueden ad,uirir por
ocupaci#n, pues no pueden )anifestar 1oluntad de ad,uirir$.
c$. :ue la cosa ocupada care@ca de dueHo$.
Es lo ,ue se deno)ina res nullius$.
Puede tratarse de cosas ,ue nunca (an pertenecido a nadie 2 ani)ales
bra1&os3L o ,ue pertenecieron a al+uien y (an recobrado su libertad
natural2 ani)ales do)esticados ,ue escapan3 o las ,ue (an sido abandonadas
por su dueHo para el pri)er ocupante 2 res derelictae3 co)o las )onedas ,ue se
arro-an a la )ultitud$.
'onfor)e a lo e*puesto y al art&culo <JG, se desprende ,ue la ocupaci#n
s#lo puede recaer sobre cosas corporales )uebles, pues los in)uebles ,ue no
tienen dueHo, pertenecen al Estado$.
Si la cosa ocupada tiene dueHo, no operar7 la Ocupaci#n, sino ,ue la
prescripci#n co)o )odo de ad,uirir el do)inio$. En este caso, la ocupaci#n
funcionar7 co)o t&tulo para ad,uirir el do)inio$.
d$. :ue la ocupaci#n no est8 pro(ibida por el DE Nacional ni el Internacional$.
Este es un supuesto de toda actuaci#n -ur&dica y no s#lo de la ocupaci#n$.
Se )enciona a,u&, pues en ciertas acti1idades, co)o la pesca, la ca@a, la
+uerra, en ,ue la ocupaci#n se aplica con (ol+ura, e*isten ciertas re+las
li)itati1as$. Art$ FOO$.
La pesca y la ca@a est7n pro(ibidas en ciertas 8pocas lla)adas 1edas y
en esas 8pocas, la ocupaci#n de ani)ales bra1&os est7 pro(ibida por las leyes
c(ilenas$. Art$ FOO$.
El Derec(o Internacional pro(&be las presas (ec(as por bandidos, piratas
o insur+entes$. Ma)bi8n las pro(&be el D E c(ileno, en el art&culo F>C$.
41
Pablo Palacios Mena
'aracter&sticas de la ocupaci#n$.
Es un )odo de ad,uirir / ori+inario, +ratuito, por acto entre 1i1os, a t&tulo
sin+ular, es un acto -ur&dico$.

'lases de a+rupaci#n de nor)as sobre la ocupaci#n$.
El '' las a+rupa en la for)a si+uiente /
a$. Re+las para la ocupaci#n de cosas ani)adas ,ue incluyen la ca@a y la
pesca$. Arts$ FGK a FO!$.
b$. Re+las para la ocupaci#n de cosas inani)adas ,ue incluyen Z
. La in1enci#n o (alla@+o$. Art$ FO>$
. Las cosas abandonadas al pri)er ocupante$. Art$ FO>$
. el descubri)iento de un tesoro, ,ue siendo una for)a de (alla@+o, tiene re+las
particulares$. Arts$ FO< a FO= y K=F$.
. La captura b8lica$. Arts$ F>G a F!J$.
LA A''ESIAN$. ARMS$ F>! A FFJ$.
'oncepto$.
Es un )odo de ad,uirir el do)inio por el cual el dueHo de una cosa pasa
a serlo de lo ,ue ella produce o de lo ,ue se -unta a ella$. Art$ F>!$.
Parte de la doctrina ob-eta la inclusi#n de la accesi#n co)o )odo de
ad,uirir, por lo si+uiente /
a$. No se atiende a la 1oluntad del supuesto ad,uirente, lo cual es funda)ental
en todos los de)7s )odos de ad,uirir$.
b$. Las accesiones constituyen +eneral)ente una )anifestaci#n del DE de
do)inio en su facultad de +oce 2 aun,ue ello s#lo es acertado en la accesi#n de
frutos3$.
'lases de accesi#n$.
a$. A$ de frutos o discreta o por producci#n/
El dueHo de una cosa lo es ta)bi8n de lo ,ue de ella produce$. Pro1iene
de la cosa ,)is)a, sea por el naci)iento o por la producci#n$.
La doctrina distin+ue entre frutos y productos$.
0rutos / lo ,ue una cosa da peri#dica)ente y sin detri)ento de sus
sustancia 2 frutos y flores de los 7rboles3$
Producto / lo ,ue una cosa da sin periodicidad o con detri)ento de su
estructura 2 piedras de una cantera3$.
El art$ F>! confunde a)bos t8r)inos$.
Otros art&culos distin+uen a)bos conceptos, co)o los arts$ <!K, K=>$.
De acuerdo al art&culo F>!, los frutos pueden ser naturales o ci1iles$
Los frutos naturales / los ,ue da la naturale@a, ayudada o no de la
industria (u)ana$.Art$ F>>$
De acuerdo al art$ F><, estos frutos pueden encontrarse pendientes,
percibidos o consu)idos$. La distinci#n puede ad,uirir i)portancia cuando el
42
Pablo Palacios Mena
dueHo celebra ne+ociaciones con terceros sobre la cosa ,ue los produce$. E- /
e*propiaciones de predios rPsticos con frutos pendientes a la 8poca de la
e*propiaci#n$.
Los frutos ci1iles / son una creaci#n -ur&dica y consiste en la utilidad
e,ui1alente ,ue el dueHo de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y
el +oce de una cosa$.
El c#di+o no los define y se li)ita a seHalar e-e)plos en el art$ F>K$. Los
)as t&picos, son la renta de arrenda)iento y el inter8s de capitales e*i+ibles$.
En cuanto al estado en ,ue se encuentran, el art$ F>K dispone ,ue
pueden estar pendientes, )ientras se deben y percibidos, desde ,ue se cobran 2
o desde ,ue efecti1a)ente se pa+an3$.
El do)inio de los frutos$.
'o)o se (a e*presado, los frutos pertenecen a su dueHo 2 arts$F>F y F>=,
C=CF3 por lo cual, para esa conclusi#n no era necesario recurrir a la accesi#n
co)o )odo de ad,uirir$.
Por e*cepci#n, puede (aber situaciones en ,ue los frutos no pertene@can
al dueHo, sea por 1oluntad de la ley o por 1oluntad del propietario$.
Por 1oluntad de la ley, es el caso de los usufructos le+ales, el caso del
poseedor de buena fe ,ue (ace suyos los frutos de la cosa poseida$.
Por 1oluntad del propietario, se presenta cada 1e@ ,ue el dueHo lo decida
o en caso de usufructo o arrenda)iento$. En este caso, eso s&, el dueHo obtiene
un fruto ci1il, co)o lo es la renta de arrenda)iento$.
Re+las especiales$.
Ray nor)as referidas a los frutos, por e-e)plo, en el usufructo, en el
arrenda)iento 2 en especial de predios rPsticos3, en la rei1indicaci#n, en la
sociedad conyu+al, etc$.Ma)bi8n en las sociedades por acciones del '$ de
'o)ercio$.
b$. Accesi#n propia)ente tal o cont&nua$.
Es la uni#n per)anente de dos o )as cosas ori+inaria)ente separadas,
,ue pasan a for)ar un todo indi1isible$. O,
Es la ,ue resulta al a+re+arse una cosa a otra distinta y ,ue for)an un
todo ,ue tiene indi1idualidad propia$.
Esta uni#n puede ser por obra del (o)bre o de la naturale@a$.
'on este )odo de ad,uirir, lo ,ue se (a (ec(o es aplicar el principio
-ur&dico de ,ue 5 lo accesorio si+ue la suerte de la principal6$. La dificultad
pr7ctica es deter)inar ,ue es lo principal y ,ue es lo accesorio entre dos ob-etos
,ue se unen y para solucionarlo, el '' acude a la funci#n, al 1alor y (asta al
1olu)en$.
'lases /
b$C$. Accesi#n de in)ueble a in)ueble o accesi#n natural$. 2 arts F>J a F<F o
accesiones del suelo3$
43
Pablo Palacios Mena
Ad)ite las si+uientes )odalidades /
i$. Alu1i#n / arts$ F>J, F<G, F<C3
En cuanto al do)inio del al1eo o cauce, se (a resuelto ,ue for)a parte
del r&o, de )odo ,ue si 8ste es bien nacional de uso pPblico, tiene la )is)a
calidad$. Arts$ F>J, F<G '' y arts$ !G y !< ' de A+uas$
ii$. A1ulsi#n$ Art$ F<O$.
iii$.Sutaci#n de al1eo o ca)bio de cauce$. Arts$ F<> y F<<$.
i1$. 0or)aci#n de nue1a isla$. Art$ F<F
El art$ F<! se refiere a una situaci#n especial de 5inundaci#n6 de un predio
,ue por su contenido, se ase)e-a )as al alu1i#n ,ue a las otras for)as de
accesi#n ,ue se (an seHalado$.
b$O$. Accesi#n de )ueble a )ueble$. Arts$ F<K a FFK$$.
Se ori+ina cuando dos cosas )uebles pertenecen a distintos dueHos$.
Se aplica el principio de lo accesorio y se 1an dando re+las o criterios
para la deter)inaci#n de lo principal$.2 1alor 1enal o de afecci#n, la funci#n, el
1olu)en3$.
'lases /
i$. Ad-unci#n$. Arts$ F<K a FFC$.
ii$. Especificaci#n$. Art$ FFO$
iii$. Se@cla$. Art$ FF!$.
Ray al+unas re+las co)unes a estas tres for)as de accesi#n en los arts$
FF> a FFK$.
b$!$. Accesi#n de )ueble a in)ueble$.

Ma)bi8n se le lla)a accesi#n industrial$. Arts$ FF= y FFJ$.
Estas nor)as se refieren a las )odalidades de edificios y plantaci#n o
sie)bra, pero est7n so)etidos a las )is)as re+las$.
Los proble)as se plantean cuando se construye, planta o sie)bra con
)ateriales o se)illas ,ue pertenecen a personas distintas del dueHo del suelo$.
La soluci#n pasa por la aplicaci#n del principio de ,ue lo accesorio si+ue
la suerte de lo principal, por lo cual, el dueHo del suelo es dueHo ta)bi8n de los
)ateriales y las se)illas, por lo cual, el dueHo del sueHo ad,uiere por accesi#n
lo edificado, se)brado o plantado$.
Inde)ni@aciones$.
Para e1itar el enri,ueci)iento in-usto, se conte)plan nor)as para
inde)ni@ar a ,uien en definiti1a, nada ad,uirir7$.
Las soluciones son di1ersas, se+Pn si ,uien edifica es el dueHo del suelo
y lo (ace con )ateriales o se)illas a-enasL o si edifica el dueHo de los )ateriales
o se)illas en terreno a-enoL o si se edifica en terreno a-eno y con )ateriales o
se)illas a-enas
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Pablo Palacios Mena
De acuerdo al art&culo FJJ, se aplican las prestaciones )utuas de la
rei1indicaci#n$.
ESMIDIO DEL SODO DE AD:IIRIR MRADI'ION$. Arts$ FKG a FJJ$.
'on antecedentes en el DE Ro)ano, desarrollados en la Edad Sedia, el
'' c(ileno conte)pla la dualidad t&tulo.)odo para transferir y ad,uirir el
do)inio y en la tradici#n, en el )odo de ad,uirir en ,ue )as clara)ente se 1e
esta dualidad$.
'ON'EPMO/ art$ FKG ''
5Es un )odo de ad,uirir el do)inio de las cosas y consiste en la entre+a ,ue el
dueHo (ace de ellas a otro, (abiendo por una parte la facultad e intenci#n de
transferir el do)inio y por la otra la capacidad e intenci#n de ad,uirirla6$
A)bito de aplicaci#n$.
Ma)bi8n deben considerarse /
a$. No s#lo se ad,uiere el derec(o de do)inio2 art$ FKG inc$CE3 sino ta)bi8n los
de)7s derec(os reales$. 2 art$ FKG inc$ OE3
b$. las nor)as del R+to$ 'onser1atorio de Bs$Rs$ sobre tradici#n de bienes
in)uebles
c$. los arts.CJGC y si+uientes sobre tradici#n de DEs personales$.
d$. Di1ersas nor)as del ' de 'o)ercio sobre tradici#n de cr8ditos )ercantiles$.
e$. Puede ser utili@ada no co)o )odo de ad,uirir, sino co)o re,uisito para
poseer una cosa y ello sucede cuando el tradente no es el 1erdadero dueHo$.
A,u&, el ad,uirente no ad,uiere el do)inio, pero la tradici#n le ser1ir7 de t&tulo
para poseer y ad,uirir por prescripci#n$.
I)portancia de la tradici#n/
La tradici#n tiene especial i)portancia por el (ec(o de (aber adoptado
nuestro '#di+o 'i1il el siste)a Ro)ano en )ateria de ad,uisici#n del do)inio$
As&, nosotros sabe)os ,ue en nuestra Le+islaci#n el solo contrato no
transfiere el do)inio, sino ,ue sir1e de M&tulo ,ue -ustifica su ad,uisici#n$. Por
ello, el )ero contrato de co)pra1enta no transfiere el do)inio, sino ,ue +enera
la obli+aci#n del 1endedor de entre+ar la cosa 1endida$ La transferencia del
do)inio propia)ente tal, se )ateriali@a )ediante la tradici#n$ De esta for)a, el
contrato es s#lo un t&tulo ,ue -ustifica la ad,uisici#n del do)inio y este t&tulo,
para transferir el do)inio, re,uiere la e*istencia de un )odo$
Naturale@a %ur&dica$.
Es un )odo de ad,uirir el do)inio$
Es i)portante de-ar en claro ,ue el '#di+o 'i1il en el art&culo FKG, seHala
,ue la tradici#n es un )odo de ad,uirir el do)inio de las cosas y seHala ,ue la
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Pablo Palacios Mena
tradici#n consiste en la entre+a$. En este caso, la entre+a se (ace con la
intenci#n de transferir el do)inio$.
No obstante, e*isten casos en ,ue (ay entre+a, pero no (ay tradici#n,
co)o sucede en el co)odato, en el arrenda)iento$. A,u&, la entre+a se (ace
sin la intenci#n de transferir el do)inio$.
El '' (ace una 1erdadera confusi#n en este te)a$.
Ray nor)as en ,ue los considera sin#ni)os 2 art$ C=O>3 y se refiere a
entre+a o tradici#n$.
En otras, utili@a la palabra entre+a, cuando debi# decir tradici#n
2 art$OCJF3$.
En otras, usa tradici#n, siendo )as preciso entre+a 2 art$ OCK> inciso OE,
C>>!3$.
B en otros casos, se utili@an adecuada)ente estas e*presiones 2 arts$
OOCO, OCK> inc$ CE, OCJK3$.
Ray al+unos autores ,ue sostienen ,ue el '#di+o 'i1il en ciertos casos
no e)plea bien el t8r)ino tradici#n, co)o ocurre por e-e)plo en los art&culo
OCK>, a prop#sito del 'o)odato o Pr8sta)o de uso en su inciso se+undo y
ade)7s esta el caso de la Anticresis O>!K$.
En ca)bio, seHalan ,ue a prop#sito de )utuo, en el OCJK, s& estar&a bien
e)pleado el t8r)ino tradici#n, ya ,ue el )utuario se (ace dueHo de las cosas
,ue se le entre+an en )utuo y se obli+a a entre+ar otras de i+ual +8nero y
calidad$
0rente a esta postura, est7 la posici#n del Profesor 0ernando Ro@as en su
libro de Bienes, dice ,ue don Andr8s Bello (a e)pleado el t8r)ino tradici#n en
un sentido a)bi1alente, ,ue en al+unos casos (abla de tradici#n, aludiendo a la
nuda traditio, ,ue para los Ro)anos consist&a en la entre+a de la cosa, pero
despro1ista de la intenci#n de transferir el do)inio y, en otros casos, don Andr8s
Bello lo (a e)pleado co)o sin#ni)o de Mradici#n propia)ente tal, ,ue para los
Ro)anos era la tradici#n, ,ue alude a la entre+a con la intenci#n de transferir el
do)inio,
Es tan claro ,ue le da un sentido a)bi1alente, ,ue el propio OCJK, a
prop#sito del 'ontrato de Sutuo, seHala en for)a correcta ,ue el 'ontrato de
Sutuo se perfecciona por la tradici#n, pero a+re+a y la tradici#n transfiere el
do)inio$. Si dice esto, es por,ue est7 aludiendo a la traditio propia)ente tal$.
Sin e)bar+o, en los otros dos casos, ,ue se (a dic(o ,ue e)plea )al el
t8r)ino, en el co)odato y la anticresis, no a+re+a ,ue se perfecciona por la
tradici#n$. A -uicio del profesor Ro@as, no se (a e,ui1ocado el '#di+o 'i1il$
9 'u7l es, entonces, la 1erdadera naturale@a -ur&dica de la tradici#n;
La 1erdadera naturale@a -ur&dica de la tradici#n, es ,ue se trata de una
'on1enci#n o bien un Acto %ur&dico Bilateral, cuyo ob-eto es e*tin+uir los
derec(os y obli+aciones ,ue nacen de un M&tulo o 'ontrato ,ue la antecede$
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Pablo Palacios Mena
La naturale@a de Acto %ur&dico ,ueda de )anifiesto en el propio art&culo
FKG, por,ue este art&culo e*i+e, por una parte, facultad e intenci#n de transferir
el do)inio y, por la otra parte, e*i+e capacidad e intenci#n de ad,uirir el do)inio$
'on esto, el '#di+o de-a claro ,ue se e*i+e consenti)iento de a)bas partes$.
En a)bos casos se re,uiere la intenci#n, tanto del tradente co)o del ad,uirente$
Esto lo corroboran los FKO y FK! inciso pri)ero$
'o)o Acto %ur&dico Bilateral, la tradici#n tiene por ob-eto e*tin+uir
derec(os y obli+aciones y es por ello ,ue la tradici#n -a)7s es un contrato, ya
,ue el ob-eto de 8ste es crear derec(os y obli+aciones$
Si to)a)os co)o e-e)plo la 'o)pra1enta, en ella el 1endedor se obli+a
a dar una cosaL esta obli+aci#n de dar del 1endedor consistente en la entre+a de
la cosa, se cu)ple )ediante la tradici#n, por ello es ,ue la tradici#n, al e*tin+uir
la obli+aci#n del 1endedor, constituye una for)a de pa+o$
'aracter&sticas de la tradici#n$
C$. Es un )odo de ad,uirir el derec(o real de Do)inio, los Derec(os
Reales e incluso los Derec(os Personales$
O$. Es un )odo de ad,uirir deri1ati1o, lo ,ue si+nifica ,ue el ad,uirente
deri1a su do)inio de otro su-eto, a diferencia de la ocupaci#n y la accesi#n, ,ue
son ori+inarios$.
El principio es ,ue 5nadie puede transferir )as derec(os ,ue los ,ue
tiene6, por lo cual, el ad,uirente no podr7 ad,uirir )7s derec(os de los ,ue ten&a
el tradente, de )odo ,ue si 8ste no era dueHo, no transferir7 el do)inio$.
!$. En +eneral es un )odo de ad,uirir entre 1i1os, sal1o ,ue a tra18s de
este )odo se ad,uiere el derec(o Real de Rerencia$
>$. Es un )odo de ad,uirir ,ue +eneral)ente opera a t&tulo sin+ular, sal1o
,ue ta)bi8n se ad,uiera el Derec(o Real de Rerencia, es decir, se ad,uiera una
Ini1ersalidad %ur&dica$.
Esto es co)o consecuencia del car7cter del t&tulo$.
Me#rica)ente, nada i)pide la tradici#n de uni1ersalidadesL sin e)bar+o,
nuestro '' las pro(&be, co)o consta de los art&culos C=CC y OG<F, lo ,ue trae
consi+o la inaplicabilidad de la tradici#n en estas (ip#tesis$.
Por ello, cuando la ley per)ite la tradici#n de uni1ersalidades 2 (erencia o
una cuota3, recobra de in)ediato aplicaci#n la tradici#n co)o )odo de ad,uirir y
s#lo se discute la for)a co)o (a de efectuarse la tradici#n en estos casos$.
<$. La tradici#n es un Acto %ur&dico Bilateral o 'on1enci#n, cuyo ob-eto es
e*tin+uir derec(os y obli+aciones$. No es un contrato. ,ue s#lo crea derec(os y
obli+acionesL sino una con1enci#n, pues e*tin+ue los derec(os y obli+aciones
contra&das en el t&tulo ,ue le antecede$.
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Pablo Palacios Mena
Re,uisitos de la Mradici#n
Supone la concurrencia de 1arios re,uisitos/
I$. Se re,uiere la presencia de dos partes / tradente y ad,uirenteL
II$. 'onsenti)iento no 1iciado de a)bas partesL
III$. 'apacidad de las partesL
IV$. E*istencia de un t&tulo traslaticio de do)inio$.
V$. Entre+a de la cosa$.
VI$. :ue el tradente ten+a la calidad de dueHo de la cosaL 2es discutido en
doctrina3$
AN[LISIS DE LOS RE:IISIMOS$.
I$. La presencia de dos partes / Mradente y Ad,uirente
'o)o se trata de una con1enci#n, re,uiere la concurrencia de dos
persnas y, )as propia)ente, la concurrencia de dos partes$.
Las partes en la tradici#n reciben el no)bre de tradente y ad,uirente
Este re,uisito se desprende del art&culo FKG del '#di+o 'i1il$
El art&culo FKC se encar+a de definir ,uien es el tradente y ,uien es el
ad,uirente$.
El tradente$.
Dice este art&culo ,ue se lla)a Mradente/ 5la persona ,ue por la tradici#n
transfiere el do)inio de la cosa entre+ada por 8l o a su no)bre$
Debe ser plena)ente capa@ y, por ende, tener capacidad de e-ercicio,
aun,ue el art$ FKG pareciera discri)inar e*i+iendo al tradente facultad para
transferir el do)inio y al ad,uirente capacidad para ad,uirirlo$. Sin e)bar+o, por
las re+las +enerales de las con1enciones, el tradente ta)bi8n debe ser
plena)ente capa@L de lo contrario, los actos -ur&dicos celebrados por el incapa@,
ser7n nulos absoluta o relati1a)ente, se+Pn el caso$.
Ob1ia)ente, los incapaces deben actuar representados o autori@ados$.
Debe tener facultad de disposici#n, lo ,ue tiene i)portancia cuando actPa
un representante del tradente$. En este caso, se deben cu)plir los re,uisitos de
la representaci#n, pues de lo contrario, no tiene poder para transferir o disponer
de la cosa y se deber7n aplicar las sanciones ,ue correspondan a esa o)isi#n$.
Debe ser dueHo de la cosa ,ue transfiere y si no lo es, s#lo transferir7 los
derec(os ,ue pose&a sobre la cosa al )o)ento de efectuar la tradici#n 2 arts$
F=O, F=!3
El ad,uirente$.
Dice el FKG ,ue el ad,uirente, 5es la persona ,ue por la tradici#n ad,uiere
el do)inio de la cosa recibida por 8l o a su no)bre6$.
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Pablo Palacios Mena
Ma)bi8n debe ser plena)ente capa@, pero en este caso, s#lo se re,uiere
capacidad de e-ercicio o de ad,uirir, 2 o si)ple capacidad de ad)inistraci#n para
recibir un pa+o3 pues nada est7 transfiriendo$.
La tradici#n y la representaci#n$.
Se ad1ierte del art&culo FKC ,ue no es necesario ,ue el tradente y el
ad,uirente actPen personal)ente, sino ,ue es posible ,ue actPen debida)ente
representados y en este caso recibe aplicaci#n el C>>=$.
Este principio de la representaci#n lo consa+ra e*presa)ente el '#di+o
'i1il en )ateria de tradici#n en el inciso se+undo y el inciso cuarto del art&culo
FKC$
En este art&culo, se ad1ierte un caso especial de representaci#n ,ue
)enciona el '#di+o 'i1il y ,ue se refiere a la situaci#n de las 1entas for@adas$.
El inciso tercero del art&culo FKC, seHala ,ue en las 1entas for@adas ,ue
se (acen por decreto -udicial a petici#n del acreedor en pPblica subasta, la
persona cuyo do)inio se transfiere es el tradente y el -ue@ su representante
le+al$
En esta situaci#n especial de la 1enta for@ada, curiosa)ente la ley le
atribuye al -ue@ la calidad de representante le+al del deudor y seHala ,ue
estar&a)os en presencia de una 1erdadera tradici#n, aPn cuando se actPe en
contra de la 1oluntad del deudor$
9Podr&a entenderse ,ue el %ue@ es efecti1a)ente representante del
deudor y ,ue e*istir&a una 1erdadera tradici#n;$
En este caso, el consenti)iento del deudor no debe buscarse en el acto
)is)o del re)ate o de la 1enta for@ada, sino ,ue debe buscarse con
anterioridad, en el )o)ento en ,ue el deudor contra-o la obli+aci#n$.
En efecto, se (a dic(o en doctrina ,ue el consenti)iento del deudor debe
buscarse inserto en el principio de +arant&a o prenda +eneral de los acreedores,
en 1irtud del cual el deudor ,ue se obli+a, obli+a todos sus bienes, tanto los
bienes presentes co)o los bienes futuros$. Art$ O>F< ''$. 2 ESO S\, esta
e*plicaci#n es adecuada para obli+aciones contractuales, pero no para las
e*tracontractuales$.
Otros autores lo solucionan, aplicando la teor&a de la representaci#n,
)odalidad de los actos -ur&dicos, ,ue entiende ,ue no es la 1oluntad del
representado la ,ue contrata, sino ,ue la del representante$.
Debe aclararse ,ue el art&culo F=C establece la representaci#n le+al
para la tradici#n, pero no la conte)pla para la 1enta$. Sin e)bar+o, el 'P' s& se
refiere a la representaci#n en la 1enta al referirse la subasta de in)uebles, en
los art&culos >J< y >JK y ta)bi8n en los arts$ >=O, >=!, <!O y =J>$.
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Pablo Palacios Mena
La tradici#n y el pa+o$.
Re)os sostenido ,ue la tradici#n es una con1enci#n y, por tal ra@#n, constituye
un 1erdadero pa+o, pues e*tin+ue obli+aciones$.
Ello nos lle1a a relacionar las nor)as de la tradici#n con las del pa+o
2 arts$ C<F= y s+ts$3, produci8ndose entre ellas una contradicci#n$.
Si pa+a ,uien no es dueHo, el pa+o no es 17lido$.
Si el tradente2 ,ue es ,uien pa+a3 no es dueHo, la tradici#n es 17lida,
aun,ue no transfiere el do)inio ni constituye derec(o real, pero ori+ina otros
efectos -ur&dicos$.
9 :u8 es lo correcto;
Ray ,uienes sostienen ,ue lo correcto est7 en la re+la de la tradici#n y
,ue s#lo (ay una i)propiedad en el len+ua-e en la re+la del art$ C<K<$.
Sin e)bar+o, parece claro ,ue cuando el art&culo C<K< seHala ,ue el
pa+o no es 17lido, est7 indicando ,ue es nulo y ello trae co)o consecuencia ,ue
el acreedor puede pedir la nulidad de dic(o pa+o y de)andar la prestaci#n ,ue
se le debe$$
Relacionando entonces los arts$ C<K< y F=O,F=!, puede concluirse ,ue el
acto por el cual el acreedor entre+a una cosa a-ena en pa+o de la deuda, es
17lido co)o tradici#n y el acreedor, al entrar en posesi#n de la cosa la puede
lle+ar a ad,uirir por prescripci#nL pero es nulo co)o pa+o, pudiendo, por tanto,
pedir su nulidad, la restituci#n de lo recibido y continuar de)andando el pa+o al
deudor$.
II$. Se re,uiere el consenti)iento no 1iciado de a)bas partes$.
Este re,uisito no constituye nin+una no1edad, por,ue la tradici#n es un
acto -ur&dico bilateral$. En consecuencia, debe cu)plir con los re,uisitos propios
de los Actos %ur&dicos, dentro de los cuales se encuentra el consenti)iento y
,ue est8 e*ento de 1icios$
Este re,uisito est7 enunciado en el art&culo FKG$. Al decir 5intenci#n6,
e*i+e ,ue tanto tradente co)o al ad,uirente ten+a la intenci#n del ad,uirir y
transferir el do)inio respecti1a)ente$.
En el art&culo FKO inciso pri)ero y FK! inciso pri)ero, se encuentra este
re,uisito$
Si no se cu)ple con este re,uisito y falta el consenti)iento de una de las
partes, los art&culo FKO y FK! incisos se+undos disponen ,ue la tradici#n, ,ue en
un principio fue in17lida por (aberse (ec(o sin el consenti)iento del tradente o
del ad,uirente o de los representantes le+ales de estos, se 1alida
retroacti1a)ente por la ratificaci#n$.
La doctrina a,u& se (a pre+untado ,ue co)o es posible ,ue un Acto
%ur&dico ,ue es ine*istente o al )enos nulo, de nulidad absoluta, se pueda
sanear por la ratificaci#n$.
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Pablo Palacios Mena
A,u& la doctrina se (a di1idido$.
Ray un +rupo de autores ,ue piensan ,ue esta)os frente a una situaci#n
de e*cepci#n, en ,ue si bien la nulidad absoluta -a)7s se sanea por la
ratificaci#n de las partes, pueda ser saneado por la ratificaci#n$
Sin e)bar+o, el profesor De la Sa@a sostiene ,ue no se trata una
situaci#n de e*cepci#n a las nor)as ,ue ri+en la nulidad absoluta, ni ta)poco
esta)os frente a un proble)a de inoponibilidad$. ]l coloca co)o e-e)plo la
1enta de la cosa a-ena, ,ue en nuestra le+islaci#n es 17lida, sin per-uicio de los
derec(os del dueHo de la cosa 1endida, )ientras no se e*tin+an por
prescripci#n$. El Profesor de la Sa@a, se coloca en la situaci#n en ,ue no
concurra el consenti)iento del dueHo de la cosa para la 1enta, el contrato en
este caso es 17lido, pero le es inoponible al 1erdadero dueHoL la tradici#n ,ue
si+ue de la 1enta, ta)bi8n ser7 17lida, pero es inoponible al 1erdadero dueHo
por falta de concurrencia, de tal )anera ,ue es perfecta)ente posible ,ue el
1erdadero dueHo, ,ue en un principio no concurri# con su 1oluntad ni en la 1enta
ni en la tradici#n, ratifi,ue a)bos actos$
Los 1icios del consenti)iento$
Al i+ual ,ue los Actos %ur&dicos en +eneral, el consenti)iento en la
tradici#n debe estar e*ento de 1icios, tanto respecto del tradente co)o respecto
del ad,uirente$.
En esta )ateria, reciben aplicaci#n las nor)as +enerales ,ue estudia)os
a prop#sito de los 1icios del consenti)iento$.
Sin e)bar+o, el '#di+o 'i1il da re+las especiales a prop#sito del error en
la tradici#n$.
Los casos de error ,ue )enciona el '#di+o son los si+uientes/
a3 E*iste el lla)ado error en la cosa tradida o de cuya tradici#n se trataL
Art$ FKF rel$ Art$ C><O$.
b3 E*iste el lla)ado error en la personaL art$ FKF$
c3 E*iste el error en cuanto al t&tulo$ Art$ FKK
a3 Error en al cosa cuya tradici#n se trata$
Este caso de error, est7 tratado en el art&culo FKF del '#di+o 'i1il y
esta)os frente a un error obst7culo, el cual nos lle1a a la Nulidad
Absoluta$
Para Ro@as, (abr&a ine*istencia, pues no (ay consenti)iento$.
b3 Error en cuanto a la persona$
El art&culo FKF, se refiere al error en cuanto a la persona a
,uien se le (ace la entre+a$. 2 ad,uirente3$.
A diferencia de las re+las +enerales 2 art$ C><<3 en ,ue el error en la
persona no 1icia el consenti)iento, en esta )ateria, la ley declara ,ue el error
en la identidad del ad,uirente in1alida la tradici#n$.
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Pablo Palacios Mena
Ray autores ,ue seHalan ,ue la tradici#n es un intuito personae, ya ,ue
el tradente debe pa+ar a su acreedor 2 art$ C<KF3$.
En efecto, la tradici#n es una for)a de cu)plir con las obli+aciones ,ue
e)anan de un t&tulo pre1io$. En +eneral, puede ser un contrato, de tal )anera
,ue e,ui1ale al pa+o y ya 1i)os ,ue el pa+o debe (acerse al acreedor )is)o o
a su representante$. Si el pa+o se (ace a una persona distinta del acreedor o su
representante, en el fondo se est7 pa+ando )al$. El ad,uirente, en el fondo, es
el acreedor de la obli+aci#n de entre+ar$.
En ca)bio, para la 1alide@ de la tradici#n, nada i)porta la persona del
tradente, es decir, ,uien (ace el pa+o$
Otros autores postulan ,ue el sufre un error en cuanto al acreedor, (a
(ec(o un pa+o indebido y se debe proceder confor)e a los arts$ OOJ< y s+ts$,
sin per-uicio de la obli+aci#n de pa+ar al 1erdadero dueHo$.
El inciso final del art&culo FKF seHala ,ue el error en cuanto al no)bre
del ad,uirente, no 1icia el consenti)iento, o sea, la tradici#n es 17lida$.
b3 Error en cuanto al t&tulo$
El )is)o art&culo FKF re,uiere para la 1alide@ de la tradici#n ,ue no se
pade@ca de error en cuanto al t&tulo$.
Debe ,uedar claro ,ue, en este caso, el error puede re1estir dos for)as y
en a)bos casos se in1alida la tradici#n$.
Recibe aplicaci#n el art&culo FKK de '#di+o 'i1il/
i3 se produce cuando una de las partes entiende ,ue e*iste un t&tulo
traslaticio de do)inio y la otra entiende estar recibiendo ba-o un
t&tulo de )era tenencia$.
ii3 se produce cuando a)bas partes suponen la e*istencia de un t&tulo
traslaticio de do)inio, pero diferentes$
Estos casos de error, son situaciones en ,ue e*iste el error
lla)ado esencial u obst7culo, en los t8r)inos planteados en el art&culo
C><! del '#di+o 'i1ilL en consecuencia la sanci#n es la nulidad absoluta
o ine*istencia$.
Lo e*puesto anterior)ente respecto del error en el t&tulo, tiene lu+ar sea
,ue la tradici#n y el error lo co)etan las partes )is)as o sus representantes
le+ales, es decir, en a)bos se in1alida la tradici#n, art&culo FK=$.
III$. 'apacidad de las partes$.
La tradici#n es un acto -ur&dico, por consi+uiente re,uiere ,ue ,uienes son
parte de la tradici#n sean capaces$
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Pablo Palacios Mena
Sin e)bar+o, tal co)o antes se (a e*presado, la capacidad ,ue se e*i+e
al tradente no es la )is)a ,ue se le e*i+e al ad,uirente$ Prueba de esto, es
,ue el art&culo FKG del '#di+o 'i1il, al definir la tradici#n, se refiere a la
facultad e intenci#n, a prop#sito del tradente y lue+o, a capacidad e intenci#n, a
prop#sito del ad,uirente$
La diferencia o distinci#n, se refiere a ,ue el tradente re,uiere capacidad
de disposici#n, por,ue, en el fondo, est7 transfiriendo el do)inioL el ad,uirente,
en ca)bio, re,uiere o necesita capacidad de ad,uirir, es decir, necesita la
si)ple capacidad de ad)inistraci#n para recibir el pa+o$ C<K= NC$.
IV$ E*istencia de un t&tulo traslaticio de do)inio$.
Este re,uisito lo e*i+e e*presa)ente el art&culo FK< del '#di+o 'i1il$
La e*i+encia de ,ue e*ista un t&tulo traslaticio de do)inio, 1iene dado de
la f#r)ula ,ue nuestro '#di+o 'i1il si+ui# en )ateria de ad,uisici#n del do)inio,
si+uiendo en esto a los Ro)anos y apart7ndose de la le+islaci#n 0rancesa$.
'o)o ya se (a dic(o, en nuestro siste)a -ur&dico, el )ero contrato no
transfiere el do)inio, sino ,ue s#lo +enera la obli+aci#n de transferirlo$. La
transferencia propia)ente tal, se )ateriali@a )ediante un )odo ,ue, en este
caso, es la tradici#n$ No as& en la le+islaci#n 0rancesa$.
Por este )oti1o, se dice ,ue el t&tulo es la causa de la tradici#n$.
'oncepto de t&tulo$
5El t&tulo es la causa -ur&dica ,ue (abilita al ad,uirente para ad,uirir el
do)inio, es el antecedente -ur&dico en 1irtud del cual se (ace o se efectPa la
tradici#n6$
Acepciones$.
a$. 'o)o acto -ur&dico ,ue sir1e de antecedente para la ad,uisici#n del do)inio$.
b$. 'o)o sustrato )aterial o docu)ento ,ue contiene o da cuenta de al+uno de
los actos -ur&dicos ,ue sir1en de antecedente al )odo tradici#n$.
El '' utili@a a)bas acepciones, incluso en un )is)o precepto, co)o lo
es el art$ CJGC del ''$.
En )ateria de tradici#n co)o de ad,uirir, se usa en la pri)era acepci#n
2 acto -ur&dico3$.
'lases de M&tulos
Pueden ser de distintas clases
C$. M&tulos constituti1os
O$. M&tulos traslaticios
!$. M&tulos declarati1os
>$. M&tulos de )era tenencia
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Pablo Palacios Mena
El art&culo KG!, a prop#sito de )ateria posesoria, as& los distin+ue$.
C3 M&tulos constituti1os
5Es el ,ue sir1e para radicar ori+inaria)ente el do)inio en )anos de una
persona6$
Son M&tulos 'onstituti1os, la accesi#n, la prescripci#n y la ocupaci#n$.
O3 M&tulo traslaticio
5Es a,uel ,ue por su naturale@a sir1e para transferir el do)inio6
Es decir, es el acto -ur&dico o contrato en cuya 1irtud una persona se
obli+a a transferir el do)inio a otra, tal es el caso de la co)pra1enta, la
per)uta, la donaci#n, el )utuo, el aporte en do)inio ,ue se (ace a una
Sociedad$.
Ray un t&tulo. la transacci#n. ,ue tiene doble calidad$. Es traslaticio, solo
cuando recae sobre un ob-eto no disputado, por,ue si recae sobre un ob-eto
disputado, es declarati1o de do)inio$
!3 M&tulo Declarati1os$.
5Son a,uellos ,ue se li)itan a reconocer derec(os pre.e*istentes6$
Por e-e)plo, los actos le+ales de partici#n, el caso de las ad-udicaciones
en los -uicios di1isorios, el caso de la transacci#n cuando recae sobre el ob-eto
disputado$
>3 M&tulo de )era Menencia$.
5Son a,uellos en 1irtud de los cuales una persona se obli+a a poner
)aterial)ente una cosa a disposici#n de otra persona, pero reconociendo
esta Plti)a el do)inio de la pri)era6$ E-e)plo/ el arrenda)iento, el
co)odato, el dep#sito$.
'o)o ya se di-o, la clasificaci#n de estos t&tulos las consa+ra el art&culos
KG! del '#di+o 'i1il, a prop#sito de la posesi#n$.
'o)entarios /
Esta nor)a incurre en un error, por,ue considera t&tulos traslaticios de
do)inio, la sentencia de ad-udicaci#n y los actos le+ales de partici#n$
Para ,ue la tradici#n sea 17lida, debe ser (ec(a en 1irtud de un t&tulo
traslaticio de do)inio, es decir, de un acto -ur&dico en 1irtud del cual el tradente
se (aya obli+ado a transferir el do)inio al ad,uirente$ As& lo establece el
art&culo FK< inciso pri)ero $
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Pablo Palacios Mena
El t&tulo debe ser 17lido$.
No s#lo se re,uiere ,ue se trate de un t&tulo traslaticio de do)inio, sino ,ue
ade)7s se re,uiere ,ue el t&tulo sea 17lido, es decir, ,ue no se trate de un t&tulo
nulo, as& lo e*i+e el FK< inciso se+undo y lo confir)a ade)7s el art&culo FKJ del
'#di+o 'i1il$
No basta con ,ue el t&tulo traslaticio de do)inio sea 17lido en s& )is)o,
por,ue se (an cu)plido con todos los re,uisitos le+ales en su otor+a)ientoL la
ley e*i+e, ade)7s, ,ue el t&tulo sea 17lido, respecto de la persona a ,uien se
confiere$. As&, se coloca co)o e-e)plo ,ue, por ley, el t&tulo de donaciones
irre1ocables no transfiere el do)inio entre c#nyu+es, FK< inciso se+undo$.
Influencia en la tradici#n de la falta de t&tulo o de la nulidad del t&tulo$.
En t8r)inos te#ricos, si la tradici#n se efectPa sin t&tulo o en base a un
t&tulo nulo, la tradici#n puede calificarse co)o nula o co)o 17lida$.
Si se le considera nula, si+nifica ,ue la tradici#n es un acto causado, por
lo cual, su suerte depender7 de la 1alide@ del t&tulo$. Si 8ste falta o es nulo, la
tradici#n ta)bi8n es nula$.
Si se le considera 17lida, ello e,ui1ale a concebirla co)o un acto -ur&dico
abstracto o no causadoU independiente del t&tulo pre1io, por lo cual, (abiendo
intenci#n de transferir e intenci#n de ad,uirir, la tradici#n es 17lida y el do)inio
se transfiere, aun,ue despu8s se descubra ,ue el t&tulo es nulo o faltaba$. 2 lo
)is)o en caso de t&tulos resueltos o re1ocados3$.
9 :u8 siste)a adopta nuestro '';
La nor)a b7sica es el art&culo FK< '', cuyo tenor lle1a a concluir ,ue se
concibi# la tradici#n co)o un acto causado, por lo cual, ser7 17lida o nula se+Pn
lo sea el t&tulo$.
Sin e)bar+o, el alcance de la nulidad no ,ueda clara)ente definido y ello
tiene rele1ancia, en relaci#n al efecto posesorio de la tradici#n$.
9 Si la tradici#n tiene co)o base un t&tulo nulo, el ad,uirente entr# o no en
posesi#n de la cosa;
La tesis de ,ue no entr# nunca en posesi#n de la cosa se basa en el
efecto retroacti1o de la nulidad, ,ue eli)ina todo acto o consecuencia del acto
nulo$.
La tesis de ,ue s& entr# en posesi#n de la cosa. ,ue pareciera ser la
correcta. se basa en los si+uientes ar+u)entos /
a$. La parte final del art$ FK< parece estar referida al traslado del do)inio y no
se refiere al traslado de la posesi#n$.
b$. El art$ KG> se refiere a los t&tulos in-ustos para poseerL pero ellos no i)piden
la posesi#n, sino s#lo conducen a una posesi#n irre+ular ,ue lle1a a ad,uirir por
prescripci#n e*traordinaria$.
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Pablo Palacios Mena
c$. El '' ad)ite la ocupaci#n co)o t&tulo para poseer, lo ,ue e,ui1ale a ad)itir
la posesi#n sin t&tulo, por lo cual, ser&a inco(erente sostener ,ue se puede
poseer sin t&tulo y no se puede poseer en base a un t&tulo nulo$.
EN SISA /
Si despu8s de efectuada la tradici#n se descubre ,ue el t&tulo no e*ist&a o
era nulo, no se (a transferido el do)inio, pero el ad,uirente entr# en posesi#n y
podr7 ad,uirir por prescripci#n$.
Antes de ,ue el ad,uirente ad,uiera por prescripci#n, el tradente o
contratante dueHo, podr7 pedir al ad,uirente la restituci#n de la cosa confor)e a
las nor)as de la nulidad 2 arts$ CF=K y s+ts$3 y ante terceros, podr7 iniciar la
acci#n rei1indicatoria$.
La tradici#n es un acto causado, re,uiere de un t&tulo -ustificante y si este
t&tulo es nulo, ta)bi8n es nula la tradici#n$.
El ad,uirente sie)pre ,ueda en posesi#n y puede lle+ar a ad,uirir por
prescripci#n$. 2 RD%, t$CC, p7+$ >!CL t$ OJ, p7+$ OK!L t$ ><, p7+$ OF! 3$
'onflicto te#rico en los contratos reales$.
9 'u7l es el t&tulo en la tradici#n de los contratos reales, si antes de la
entre+a no (ay contrato ;
'o)o estos contratos se perfeccionan con la entre+a de la cosa 2 art$
C>>!3 y, en al+unos, co)o el )utuo, esa entre+a es ade)7s tradici#n, por,ue
transfiere el do)inio 2 art$ O$CJK3, sur+e el proble)a de deter)inar cu7l es el
t&tulo de esa tradici#n, toda 1e@ ,ue antes de la entre+a no (ay contrato$.
Alternati1as de soluci#n /
a$. O se esti)a ,ue esta tradici#n no re,uiere t&tulo, co)o una e*cepci#n al
siste)a del ''$.
b$. O se concluye ,ue t&tulo y )odo se confunden y nacen si)ult7nea)ente$.
V$. Entre+a de la 'osa$.
El art&culo FKG, lo )enciona en for)a e*presa$
La for)a de efectuar la entre+a 1ar&a, se+Pn se trate de bienes )uebles o
bienes in)uebles y se+Pn se trate de derec(os reales o derec(os personales$
Por ello, se+Pn sea la naturale@a del bien ,ue es ob-eto de la tradici#n, la ley
establece distintas for)as de efectuar la tradici#n$.
a$. En t8r)inos )uy +enerales, trat7ndose de bienes in)uebles, la tradici#n se
reali@a )ediante la inscripci#n del t&tulo en el 'onser1ador de Bienes Ra&ces$
b$. Mrat7ndose de bienes )uebles, a,u& la tradici#n se reali@a )ediante la
entre+a de la cosa, lo ,ue se (ace por al+una de las for)as ,ue seHala el
art&culo F=>$.
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Pablo Palacios Mena
De acuerdo a ello, se acostu)bra a clasificar la entre+a de bienes
)uebles en la for)a si+uiente /
b$C$. Entre+a real$.
:ue se la ,ue se (ace f&sica)ente, traspasando )aterial)ente la cosa al
ad,uirente o per)itiendo al ad,uirente la apre(ensi#n )aterial de una cosa
presente 2 art$ F=G NE C3
b$O$. Entre+a ficta$.
:ue se (ace por una ficci#n, es decir, deter)inados (ec(os o actos se
consideran entre+a 2 e-e)plos / entre+a si)b#lica, de lar+a )ano o lon+a )anu,
por bre1e )ano o bre1i )anu y el constituto posesorio3$. El '' no e)plea esta
ter)inolo+&aL s#lo la usan los autores$.
b$!$. Entre+a si)b#lica$.
Opera cuando en lu+ar de la entre+a propia)ente tal, se e-ecutan al+unos
de los (ec(os descritos en el NE ! del art$ F=> 2 cuando se entre+an al
ad,uirente las lla1es del +ranero, al)ac8n, cofre o lu+ar cual,uiera en ,ue est8
+uardada la cosa3 y > del art$ F=> 2 cuando el tradente se encar+a de poner la
cosa a disposici#n del ad,uirente, en el lu+ar con1enido 3 L o en el caso del art$
C>J NE C del ' de 'L o en el caso del art$ C>J NE O del ' de '$.
En todo caso, estas (ip#tesis no son ta*ati1as$.
b$>$. Entre+a de lar+a )ano o Lon+a Sanu$. Art$ F=> NE O$.
Es cuando el tradente )uestra la cosa al ad,uirente$. 2 ob1ia)ente,
ta)bi8n la pone a su disposici#n3$
b$<$. Entre+a por bre1e )ano o bre1i )anu$. Art$ F=< NE< parte final$.
Miene lu+ar cuando el )ero tenedor de la cosa la retiene con 7ni)o de
dueHo, por,ue celebr# un acto traslaticio de do)inio con el dueHo de ella$. E%/ el
arrendatario retiene la cosa arrendada, por,ue se la co)pr# al dueHoL el
co)odatario retiene la cosa, por,ue el co)odante se la dio en pa+o$.
b$F$. Entre+a de frutos o productos de un predio$. Art$ F=< incs$ CE y OE$.
Se efectPa cuando se separan las piedras, frutos pendientes u otras
cosas ,ue for)an parte del predio y ,ue se toan de 8l, con el per)iso del
dueHo$.
La tradici#n se perfecciona en el )o)ento de la separaci#n$.
c$. Mradici#n de un derec(o de ser1idu)bre$.
Se efectPa POR LA ES'RIMIRA P^BLI'A en ,ue el tradente e*presa
constituirla y el ad,uirente aceptarla$. 2 por ende, no re,uiere la inscripci#n3$.
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Pablo Palacios Mena
Puede ser la )is)a del acto o contrato en ,ue se establece la obli+aci#n
de constituir la ser1idu)bre y ,ue es el t&tulo de la tradici#n del derec(o real de
ser1idu)bre$. Art$ FJ=$.
d$. Mradici#n del DE real de (erencia$.
Nos referi)os a la Ini1ersalidad$. No a bienes particulares de la
(erencia$.
No (ay nor)a ,ue indi,ue la for)a de (acer la tradici#n de este derec(o$.
La -urisprudencia )ayoritaria (a seHalado ,ue aun,ue en ella (aya
in)uebles, no es necesaria la inscripci#n del t&tulo para ,ue se efectPe la
tradici#n$.
'o)o no (ay nor)as especiales, debe aplicarse el art$ FKG, por lo cual, la
tradici#n del DE de (erencia debe efectuarse por cual,uier )edio ,ue re1ele la
intenci#n del tridente de transferirlo y del ad,uirente de ad,uirirlo$. 2 as&, ,ue se
e*prese en la escritura la 1oluntad del tridente de transferir el derec(o, o la
1oluntad del ad,uirente de ad,uirirlo, o ,ue el ad,uirente2cesionario3 pida la
posesi#n efecti1a de la (erencia o su inscripci#n o la inscripci#n de la especial
de (erencia3$.
e$. Mradici#n de los derec(os personales$. Arts$ FJJ y CJGC$.
Se 1erifica por la entre+a del t&tulo (ec(a del cedente al cesionario$.
La entre+a puede ser real, si el t&tulo consta por escrito y puede ser
si)b#lica si no consta por escrito$.
Debe)os aclarar ,ue, de acuerdo al art$ CJGO, para ,ue la cesi#n de un
derec(o personal produ@ca efectos contra el deudor y contra terceros, debe ser
notificada por el cesionario al deudor o acepada por 8ste$.
Ade)7s, al referirnos a esta clase de tradici#n, s#lo nos referi)os a los
cr8ditos no)inati1os 2arts$ CJGC a CJG=3 y no a las letras de ca)bio, pa+ar8s,
c(e,ues y otros, ,ue se ri+en por el cr8dito de co)ercio y leyes especiales,
aun,ue sean no)inati1os$.
VI$. :ue el tradente sea dueHo de la cosa entre+ada 2es discutido3$
Se discute la 1alide@ de la tradici#n (ec(a por un tradente ,ue no es
dueHo de la cosa entre+ada$.
E*isten distintas doctrinas ,ue tratan de dar respuesta a este proble)a$.
a$. E*iste un pri)er +rupo de autores, ,ue sostienen ,ue el tradente debe ser
dueHo$.
a$C$. Se basan en la propia definici#n de la tradici#n, 5,ue el dueHo (ace de
ellas6$.
a$O$. La ley e*i+e ,ue para ,ue la tradici#n produ@ca el efecto de transferir el
do)inio, el tradente sea dueHo de la cosa$ As& lo establece el art&culo F=O$.
b$.Otro +rupo de autores seHala ,ue la tradici#n es 17lida, sie)pre ,ue se
cu)pla con todos los re,uisitos ,ue e*i+e la ley, aPn cuando el tradente no sea
dueHo de la cosa entre+ada y se fundan en lo si+uiente/
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Pablo Palacios Mena
b$C$. No e*iste nin+una disposici#n le+al ,ue declare nula la tradici#n efectuada
por ,uien no es dueHo$.
b$O$. La 1alide@ de la tradici#n efectuada por ,uien no es dueHo ,ueda de
)anifiesto por el (ec(o de ,ue el le+islador re+ula los efectos de la tradici#n en
estos casos$ As& lo establece el art&culo F=O$.
Esta discusi#n es )7s acad8)ica ,ue pr7ctica, ya ,ue independiente de
la 1alide@ de la tradici#n, en uno y otro caso, los efectos ,ue ella produce
cuando el tradente no es dueHo est7n re+ulados en la ley y lue+o se e*plicar7n
en los efectos de la tradici#n$.
E0E'MOS DE LA MRADI'IAN$.
C$. Efecto nor)al / transferir el do)inio$.
O$. El tradente no era dueHo, pero ten&a otros derec(os sobre la cosa 2Isufructo,
por e-$3
!$. El tradente no era dueHo de la cosa transferida$.
>$. Otras cuestiones$.
>$C$. Mradente no dueHo de la cosa ,ue transfiere, pero despu8s ad,uiere el
do)inio$.
>$O$. ]poca para e*i+ir la tradici#n$.
>$!$. Mradici#n su-eta a )odalidades$.
An7lisis de los efectos de la tradici#n$.
C$. Efecto nor)al / transferir el do)inio$. Arts$ FKG, FKC, C<K<$.
Es el efecto nor)al de la tradici#n / el tradente dueHo, transfiere el
do)inio y el ad,uirente 5 +eneral)ente6 lo ad,uiere$.
Si el do)inio estaba li)itado por +ra17)enes, el ad,uirente ad,uiere el
do)inio con los )is)os +ra17)enes, por el principio de ,ue nadie puede
transferir )as derec(os ,ue los ,ue tiene$.
Ade)7s, se produce el efecto de ,ue el ad,uirente ,uede en posesi#n de
la cosa, pues a)bas partes tienen la )is)a intenci#n, cual 8s, ,ue el ad,uirente
ad,uiera el do)inio, por lo cual, tendr7 la cosa con 7ni)o de seHor y dueHo, por
lo cual, ser7 dueHo y poseedor$.
Este efecto de de-ar al ad,uirente en posesi#n de la cosa, se produce
sie)pre, es decir, cuando el tradente sea dueHo, poseedor o )ero tenedor$. El
art&culo K!G dispone ,ue el ,ue recibe la cosa del )ero tenedor, ,ueda en
posesi#n, por lo cual, con )ayor ra@#n, ,uedar7 en posesi#n si el ,ue transfiere
es poseedor$.
En consecuencia, el pri)er efecto de la tradici#n, es de-ar al ad,uirente
en posesi#n de la cosa y ,ue, ade)7s, produce el efecto de transferir el
do)inio, cuando el tradente era dueHo$.
Se (a dic(o ,ue 5 +eneral)ente6 ,ueda el ad,uirente con la cosa a su
disposici#n$.
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Pablo Palacios Mena
Ello, pues por e*cepci#n y trat7ndose de la tradici#n si)b#lica, pudiere
darse el efecto de ,ue el tradente no sea dueHo y ,ue, ade)7s, nunca (aya
tenido la cosa a su disposici#n$. Por e-e)plo, se efectPa la tradici#n
)ostr7ndosela$.
En este caso, no (abr7 tradici#n, pues si bien en el ad,uirente e*iste
7ni)o, no entra en posesi#n, pues no (ay corpus y le falta el ele)ento tenencia
de la cosa$.
Esta (ip#tesis se presentar&a en el caso de ,uien 1ende una cosa a-ena,
,ue nunca (a detentado y efectPa la tradici#n )ostr7ndosela$.Lue+o de dos
aHos, al ad,uirente pretende ad,uirir la cosas por prescripci#n y rei1indicarla del
dueHo$. A todo esto, el 1erdadero dueHo nada sabe de esta )aniobra, por,ue
nunca (a sido turbado en su posesi#n$.
En este caso, el ad,uirente no +an# posesi#n 2 por falta de tenencia
)aterial3 y el dueHo de la cosa nunca (a perdido la posesi#n$.
O$. El tradente no era dueHo, pero ten&a otros derec(os sobre la cosa$. Art$ F=O$.
Si el tradente no era dueHo de la cosa, pero ten&a sobre ella otros
derec(os, co)o un usufructo, no transfiere el do)inio de la cosa, pero s&
transfiere los derec(os2usufructo3 ,ue sobre la cosa ten&a$.
El ad,uirente, en tal caso, ,ueda co)o poseedor de la cosa 2 no
ad,uiere su do)inio3 y co)o dueHo y poseedor de los de)7s derec(os ,ue el
tradente ten&a sobre la cosa$.
La soluci#n le+al no es buena$.
La tradici#n es un )odo de ad,uirir el do)inio$.La intenci#n del tradente,
es la de transferir el do)inio y la del ad,uirente, con )ayor ra@#n, la intenci#n
de ad,uirirlo$. A este ad,uirente, se le est7 obli+ando a incorporar a su
patri)onio derec(os sin su 1oluntad$. El deseaba ad,uirir el do)inio y no
derec(os de inferior cate+or&a$.
!$. El tradente no es dueHo, sino s#lo poseedor$.
Ob1ia)ente, el ad,uirente no ad,uirir7 el do)inio$.
En este caso, la tradici#n cu)ple otra funci#n / pone al ad,uirente en
posesi#n y en condici#n de +anar la cosa por prescripci#n$. Art$ F=!$.
Esta nor)a pudiera inducir a pensar ,ue la tradici#n ser&a t&tulo para
ad,uirir por prescripci#n$.
No es as&$. La tradici#n si+ue siendo )odo de ad,uirir$.
En )ateria posesoria se )encionan co)o t&tulos a otros )odos de
ad,uirir el do)inioL pero no a la tradici#n, pues esta sie)pre supone un t&tulo
pre1io$.
En esta nor)a, el rol ,ue cu)ple la tradici#n, es colocar al ad,uirente en
posesi#n y en condiciones de ad,uirir por prescripci#n$.
En esta (ip#tesis, sur+en las si+uientes interro+antes/
a$. 9si+nifica ,ue este tradente transfiere la posesi#n al ad,uirente;
Esto no as&, por,ue la posesi#n es un (ec(o y los (ec(os no se
transfieren y la posesi#n principia en el ad,uirente$.
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Pablo Palacios Mena
Sin e)bar+o, el '#di+o 'i1il (abilita al ad,uirente para a+re+ar a su
posesi#n, la de sus antecesores, sie)pre ,ue se trate de una cadena
ininterru)pida de posesiones anteriores, con todas sus calidades y 1icios dice la
ley$. Se per)ite, entonces, su)ar las posesiones anteriores para ad,uirir por
prescripci#n 2 accesi#n de posesiones3$. Art$ KC= ''$.
b$. :ue este tradente sea )ero tenedor$.
En este caso nada transfiere al ad,uirente y a,u& recibe aplicaci#n el
art&culo F=! del '#di+o 'i1il, ,ue dice ,ue la tradici#n da al ad,uirente$$$$.
Ba seHala)os ,ue el tradente ,ue es )ero tenedor, -a)7s podr7 ad,uirir
por prescripci#n, por,ue una caracter&stica de la )era tenencia es deleble, es
decir, el )ero tenedor no puede por s& ni ante s& )e-orar su propio t&tulo$ Es
distinto si este )ero tenedor ena-ena la cosa, por,ue al ad,uirente pasar7 a ser
poseedor de la )is)a, podr7 lle+ar en definiti1a a ad,uirir por prescripci#n
ad,uisiti1a o usucapi#n$ Puede ocurrir ta)bi8n ,ue el tradente ,ue no era dueHo
de la cosa al )o)ento de (acer la tradici#n, la ad,uiere posterior)ente, en este
caso recibe aplicaci#n el art&culo F=O inciso se+undo del '#di+o 'i1il$ Esta
nor)a se relaciona directa)ente con el C=CJ$.
>$. Otras cuestiones$.
>$C$. Si el tradente no era dueHo al (acer la tradici#n y despu8s ad,uiere el
do)inio$.
En este caso se entiende ,ue la transferencia al tradente opera desde el
)o)ento en ,ue se (i@o la tradici#n$. Art$ F=O inc$ OE en concordancia con el art$
C=CJ$.
No es l#+ico, pues el 1erdadero dueHo no (a perdido el do)inio de la
cosa, por lo cual, podr&a darse una superposici#n de dueHos, es decir, dos
dueHos sobre la )is)a cosa$. Por e-e)plo / el CE de Enero el tradente no dueHo
transfiere y el !G de Enero efecti1a)ente ad,uiere el do)inio, ocurrir7 ,ue entre
el C y el !G de Enero (abr&an dos dueHos de la )is)a cosa$.
>$O$. ]poca desde la cual se puede e*i+ir la tradici#n$.
Ray ,ue estarse al t&tulo$.
En 8l constar7 desde cuando la obli+aci#n se (a (ec(o o ser7 e*i+ible$.
As&, si (ay condici#n suspensi1a, (ay ,ue esperar ,ue ella se cu)plaL si
(ay pla@o suspensi1o, (ay ,ue esperar su cu)pli)ientoL si (ay e)bar+o,
pro(ibici#n, no se podr7 (acer la tradici#n, sino (asta su al@a)iento, etc$
>$!$. Mradici#n su-eta a )odalidades$.
Sas ,ue la tradici#n )is)a, sus efectos pueden so)eterse a
)odalidades$.
Estas )odalidades deben establecerse en el t&tulo respecti1o, por lo cual,
(ay ,ue estarse a 8l$.
Lo nor)al es ,ue la tradici#n se efectPe de in)ediato una 1e@ celebrado
el acto o contrato$.
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Pablo Palacios Mena
Sin e)bar+o, e*isten dos situaciones de e*cepci#n$
a$. Se presenta cuando (a inter1enido un Decreto %udicial en contrarioL art&culo
F=C$
b$. 'uando se trata de una tradici#n su-eta a )odalidad$ As& lo establece el
art&culo F=G$
a$. Decreto %udicial en contrario
Podr&a ocurrir ,ue un acreedor trabara e)bar+o sobre una cosa ,ue est7 en
)anos del tradente$. En este caso, es i)posible (acer la tradici#n por ob-eto
il&cito$ C>FC N!$.
b$. Mradici#n su-eta a )odalidades$
La tradici#n, co)o todo acto -ur&dico, puede estar su-eta a )odalidades, as&
lo establece el F=G$.
b$C$. De esta for)a la tradici#n puede estar su-eta a una condici#n suspensi1a /
E-/ A dona un auto a B, ,ue se lo entre+a de in)ediato, para ,ue B lo (a+a suyo
cuando se reciba de Abo+ado$.
En este caso es el t&tulo el ,ue est7 su-eto a condici#n, pero co)o toda
alteraci#n del t&tulo se e*tiende a la tradici#n, en definiti1a ella ta)bi8n ,uedar&a
su-eta a la )is)a condici#n$
Se trata de la deno)inada 'l7usula de reser1a de do)inio / el tradente
)antiene el do)inio de la cosa, (asta el cu)pli)iento de una deter)inada
condici#n 2 o pla@o3
Es una cl7usula de nor)al aplicaci#n, pero e*isten dos nor)as
aparente)ente contradictorias / los arts$ F=G inciso OE y C=K>$.
El art&culo F=G inc$ OE da a entender ,ue, despu8s de 1erificada la tradici#n,
podr&a el tradente reser1arse el do)inio (asta ,ue se le pa+ue el precio de la
co)pra1enta y por los t8r)inos en ,ue est7 redactada, da a entender ,ue est7
referida a la co)pra1enta$. 2 precio, 1endedor, cosa 1endida, son las
e*presiones all& utili@adas3
El art&culo C=K> del '#di+o 'i1il, por su parte, dispone ,ue la cl7usula de no
transferir el do)inio sino en 1irtud del pa+o del precio no producir7 otro efecto
,ue el de la de)anda alternati1a enunciada en el art&culo precedente, es decir,
a de)andar el cu)pli)iento o la resoluci#n del contrato, en a)bos casos, con
inde)ni@aci#n de per-uicios$.
La -urisprudencia (a seHalado ,ue en esta pu+na debe pre1alecer el art&culo
C=K>, por tratarse de una nor)a especial en el contrato de co)pra1enta,
ar+u)ento no )uy con1incente, pues el art$ F=G inc$ OE ta)bi8n se refiere s#lo a
la co)pra1enta$.
62
Pablo Palacios Mena
Sin e)bar+o, 2 PeHailillo, Daniel3 esta soluci#n es la )as adecuada, pues la
cl7usula de reser1a del do)inio ? ,ue podr&a establecerse con frecuencia en los
contratos de co)pra1enta con pa+o del precio a pla@o. pro1oca )uc(os
proble)as pr7cticos, tales co)o la e*istencia de propietarios si)ult7neos sobre
el )is)o bien o ,ue el 1endedor podr&a +ra1ar el bien con derec(os reales, los
,ue afectar&an al co)prador, aPn cuando (aya pa+ado todo el precio$.
Sin necesidad de esta cl7usula.dice el profesor PeHailillo. la ley entre+a otras
soluciones$. As&, si el co)prador no pa+a el precio, el 1endedor puede acudir al
art&culo C>=J L y respecto de terceros, se dispone de los arts$ C>JG y C>JC$.
Ray autores ,ue seHalan ,ue estas nor)as se pueden conciliar /
El art&culo F=G inciso se+undo autori@a para estipular la cl7usula de ,ue no
se transferir7 el do)inio sino una 1e@ pa+ado el precioL el art&culo C=K>, a
prop#sito de la co)pra1enta, nos seHala el 1erdadero alcance de esta cl7usula
en el sentido de ,ue en 1irtud de ell, 1a a ser facultad del 1endedor e*i+ir el
pa+o del precio ,ue, en el fondo, es el cu)pli)iento del contrato de
co)pra1enta o bien a pedir la resoluci#n del )is)o y en a)bos casos con
inde)ni@aci#n de per-uicios$
b$O$. La tradici#n, ta)bi8n puede so)eterse a una condici#n resolutoria con tal
,ue se e*prese$.
As&, por e-e)plo, A dona un auto)#1il a B, se lo entre+a de in)ediato,
pact7ndose en el contrato de donaci#n, ,ue deber7 restituir el 1e(&culo cuando
se reciba de abo+ado$.
La tradici#n, entonces, puede su-etarse a un pla@o dentro del cual puede ser
e*i+ida la entre+a o tradici#n$.
Duda 9 Opera en el caso del art$ C>=J; 2 cond$ Resol$ M7c$3
La 1erdad es ,ue el proble)a no e*iste, pues en caso de no pa+o de
saldo del precio, se podr7 (acer uso del C>=J, ,uedar7 sin efecto el contrato de
co)pra1enta y, por ende, la tradici#n posterior$.
b$!$. La tradici#n ta)bi8n puede so)eterse a un pla@o$.
El art$ F=G no se refiere a esta (ip#tesis, pero es posible$.
Nue1a)ente (abr7 ,ue estarse al t&tulo$.
Si el pla@o es suspensi1o, no si+nifica ,ue la tradici#n se poster+ue (asta
el cu)pli)iento del pla@o, sino ,ue sus efectos$. Es decir, la tradici#n ,ue a(ora
se (ace, e)pe@ar7 a producir sus efectos, desde un d&a cierto y deter)inado$.
Se trata de una tradici#n anticipada y 1ale todo lo dic(o respecto de la
cl7usula de reser1a de do)inio$.
Si el pla@o es e*tinti1o, se pacta ,ue lle+ado el d&a cierto, se e*tin+uir7 el
do)inio del ad,uirente$.
63
Pablo Palacios Mena
'LASES DE MRADI'IAN$.
Se pueden distin+uir las si+uientes/
C$. Mradici#n de Derec(os Reales sobre cosas corporales )ueblesL
O$. Mradici#n de Derec(os Reales sobre cosas corporales in)ueblesL
!$. Mradici#n de los Derec(os Personales o de 'r8dito$
>$. Mradici#n de derec(os liti+iosos$.
C$. Mradici#n de los Derec(os reales sobre cosas corporales )uebles$. arts$
F=>, F=<$.
En este sentido, el art&culo F=> del '#di+o 'i1il seHala ,ue la tradici#n de
una cosa corporal )ueble deber7 (acerse si+nificando una de las partes a la
otra ,ue le transfiere el do)inio y fi+urando esta transferencia por uno de los
)edios si+uientes$.
De esta art&culo se desprende ,ue esta clase de tradici#n debe reunir los
si+uientes re,uisitos/
C$. Se re,uiere ,ue una de las parte si+nifi,ue a la otra ,ue le transfiere el
do)inioL esto ,uiere decir, ,ue )anifieste su intenci#n de transferir el
do)inio$.
O$. :ue la intenci#n de transferir el do)inio se )aterialice )ediante la
entre+a de la cosa o bien fi+urando esta entre+a por al+uno de los )edios
,ue seHala la ley y estos )edios o estas for)as en ,ue se reali@a la tradici#n
de las cosas corporales )uebles puede ser de dos clases/
a3 En for)a realL
b3 En for)a si)b#lica$
a$. Mradici#n real o )ano a )ano$.
Es a,uella ,ue consiste en poner la cosa a disposici#n del
ad,uirente$
B a ella se refiere el nu)eral pri)ero y se+undo del art&culo F=>$.
Al+unos nie+an su car7cter de real al nu)eral se+undo, pero en
+eneral se (a considerado real$
b$. Mradici#n ficta o si)b#lica$. 2 se usar7n co)o sin#ni)os, aun,ue
al+unos 1en diferencias3$.
Se (ace )ediante una seHal o s&)bolo ,ue representa la 1oluntad de
poseer la cosa y de-arla ba-o el poder o acci#n del ad,uirente y son situaciones
de tradici#n ficta o si)b#lica las ,ue seHalan los nu)erales tercero, cuarto y
,uinto del art$ F=>$
Son los si+uientes /
b$C$. Per)itiendo la apre(ensi#n )aterial de una cosa presente$.
64
Pablo Palacios Mena
Se re,uiere la presencia personal o f&sica de tradente y ad,uirente, de la
cosa y la apre(ensi#n de ella por el ad,uirente, sin oposici#n del ad,uirente$.
b$O$. Sostr7ndosela$.
Ma)bi8n supone la presencia de a)bas partes ante la cosa tradida
2 tradici#n de lar+a )ano3 ,ue supone ,ue el ad,uirente la apre(ende
ficticia)ente e*tendiendo sobre ella una lar+a )ano suya$.
b$!$. Entre+7ndole las lla1es del +ranero, al)ac8n, cofre o lu+ar cual,uiera en
,ue est8 +uardada la cosa$.
Al+unos autores entienden ,ue 8sta es la for)a de tradici#n ficta por
e*celencia$. Otros, ,ue es una for)a de tradici#n real$.
No se e*i+e ,ue est8 presente el al)ac8n u otroL s#lo la entre+a de lla1es
debe ser real$.
b$>$. Encar+7ndose el uno de poner la cosa a disposici#n del otro en el lu+ar
con1enido$.
:ueda efectuada la entre+a por con1enirse en encar+o$.
Es un 1erdadero )andato por el cual en tradente se encar+a de poner la
cosa a disposici#n del ad,uirente en el lu+ar con1enido$.
La tradici#n ,ueda perfecta, aun,ue no se cu)pla el encar+o$
Se trata de una tradici#n por el )ero contrato$.
b$<$. Por la 1enta, donaci#n u otro tipo de ena-enaci#n conferido al ,ue tiene la
cosa )ueble co)o usufructuario, arrendatario, co)odatario, depositario
cual,uier otro t&tulo no traslaticio de do)inio$.
Se le deno)ina tradici#n por bre1e )ano o 5Bre1is Sanus6$.
Se e1ita un )o1i)iento )aterial y se entiende ,ue la tradici#n est7
representada por la entre+a ,ue antes efectu# el dueHo al )ero tenedor
cu)pliendo el contrato celebrado$.
Esta for)a de e*plicarlo, e1ita concluir ,ue el )ero contrato (a transferido
el do)inio$.
b$F$. W y rec&proca)ente por el )ero contrato en ,ue el dueHo se constituye
usufructuario, co)odatario, arrendatario, etc$
Se le deno)ina 5 constituto posesorio6 y se e1ita con ella un doble
entre+a$.
Al i+ual ,ue en el caso anterior, se puede concluir ,ue e*istir&a tradici#n
por el )ero contrato$.
PRIN'IPIO$.
En todos los casos de tradici#n ficta, la idea central en ellas es ,ue aPn
cuando no (a (abido entre+a real o )aterial, el ad,uirente ,ueda en la
posibilidad de disponer in)ediata)ente de la cosa tradida co)o poseedor$.
Incluso en los casos en ,ue la cosa ,ueda )aterial)ente en )anos del
tradente, co)o en la constituto posesorio, pues all& ,ueda co)o )ero tenedor de
la cosa$. El ad,uirente, a su 1e@, si bien no puede disponer )aterial)ente de la
65
Pablo Palacios Mena
cosa, dispuso de ella -ur&dica)ente, al per)itir ,ue ella per)aneciera en poder
del tradente$.
PRIEBA$.
'o)o en los casos de tradici#n ficta la tradici#n no se (ace de )anera
docu)entada, con1iene de-ar constancia escrita de su reali@aci#n 2 E-/ en este
acto se (a reali@ado la tradici#n de la cosa 1endida, )ostr7ndosela, el 1endedor
al co)prador3$.
Ray ta)bi8n una presunci#n de (aber operado la tradici#n en el art$ KGO
inciso final, a prop#sito de la posesi#n$.
MRADI'IAN DE LOS SIEBLES POR ANMI'IPA'IAN$.
Ray dos nor)as en aparente conflicto, pero no lo (ay, pues se refieren a
)aterias diferentes$.Los arts$ F=< ins$ CE y <KC del ''$.
El art$ F=< i$CE seHala la for)a co)o debe (acerse la tradici#n de esta
clase de bienes 2 es una for)a de tradici#n real / 8sta se 1erifica en el )o)ento
de la separaci#n real de la cosa y para ,ue 1al+a, debe 1erificarse 5 con per)iso
del dueHo6, pues a(& est7 la 1oluntad del tradente$.
El art$ <KC, por su parte, califica co)o )uebles a ciertos bienes ,ue la
doctrina lla)a )uebles por anticipaci#n$.
'onflicto, entonces, no (ay$.
Ma)bi8n se (a discutido si la tradici#n de estos bienes puede ser ficta
2 art$ F=>3 y ta)bi8n real 2 art$ F=<3$. 'o)o no (ay nor)a ,ue se infrin-a, se
puede (acer de las dos for)as$. 2Suy co)Pn en )ateria de transferencia de un
bos,ue, aun,ue por el art$ F=> podr&a (acerse en un solo acto ? )ostrando el
bos,ue. y por el art$ F=<, deber&a (acerse por cada 7rbol a )edida ,ue se 1aya
cortando3$.
VALOR 'OSPARAMIVO$.
Se (a discutido si una for)a tradici#n 1ale )as ,ue la otra$. La ficta o la
si)b#lica$.
Ello, pues puede suceder ,ue un tradente realice pri)ero una la tradici#n
ficta y, )as tarde, una tradici#n real de la )is)a cosa a diferentes personas$.
El art$ C=CK soluciona el proble)a para la co)pra1enta / el co)prador
,ue pri)ero (aya entrado en posesi#n de la cosa, ser7 preferido$.
La -urisprudencia y la doctrina nacional, (an seHalado ,ue el art$C=CK no
distin+ue, por lo cual, (a de preferirse la ,ue (aya operado pri)ero, pudiendo
ser, incluso, la tradici#n ficta$.
La doctrina e*tran-era, prefiere la real, para prote+er a terceros, pues en
la ficta estos no se dan cuenta ,ue (a operado la tradici#n$. S& en la real$.
En nuestro caso, el proble)a es toda1&a peor, si se trata de contratos
diferentes a la co)pra1enta, en donde no e*iste una nor)a si)ilar al art$ C=CK$.
66
Pablo Palacios Mena
O$. Mradici#n de los Derec(os Reales sobre cosas 'orporales in)uebles$
La re+la +eneral la establece el art&culo F=F inciso pri)ero, en orden a
,ue la tradici#n sobre in)uebles se efectPa )ediante la correspondiente
inscripci#n del t&tulo en el Re+istro 'onser1atorio$.
A+re+a esta nor)a/ 5 de la )is)a )anera se efectuar7 la tradici#n de los
derec(os de usufructo o de uso sobre bienes ra&ces, de los derec(os de
(abitaci#n o de censo o del derec(o de (ipoteca6$
Ba se seHal# ,ue uno de los re,uisitos de la tradici#n, consiste
b7sica)ente en la entre+a$.
A(ora bien, si se trata de derec(os reales constituidos sobre in)uebles, la
ley seHala ,ue esta entre+a se (ace de una )anera si)b#lica, )ediante la
inscripci#n del t&tulo en el Re+istro del 'onser1ador de Bienes Ra&ces$
Ray otro re,uisito de la tradici#n ,ue se traduce en el consenti)iento de
a)bas partes, de tradente y ad,uirente$.
As& lo seHalan los art&culos FKG, FKO y FK!$.
Esto lo deci)os por,ue siendo la inscripci#n la for)a de (acer la
tradici#n de los derec(os reales constituidos sobre in)uebles, lo l#+ico ser&a
,ue la inscripci#n la fir)aran a)bas partes, co)o una for)a de )anifestar su
consenti)iento$.Sin e)bar+o, es frecuente estipular en todas las escrituras ,ue
se faculta al portador de copia autori@ada de la referida escritura para re,uerir al
'onser1ador de Bienes Ra&ces las inscripciones ,ue correspondan o ,ue
procedan, en esta caso facult7ndose a una persona se le estar&a dando una
representaci#n a esa persona$
De acuerdo al art$ F=F, los derec(os reales sobre in)uebles cuya
tradici#n se reali@a )ediante la inscripci#n, son los si+uientes /
a$. El derec(o de Do)inio/ sobre todo o parte del in)ueble, al inscripci#n en
este caso se practica en el Re+istro de Propiedad del 'onser1ador de Bienes
Ra&ces donde est7 ubicado el in)ueble$
b$. El derec(o de usufructo y de uso/ constituido sobre bienes ra&ces o sobre
in)uebles$.
Respecto del usufructo, la tradici#n se reali@a )ediante la inscripci#n
'onser1atoriaL sin e)bar+o, en el caso del Derec(o de Iso, dic(o derec(o de
uso es intransferible, de acuerdo al art&culo =CJ del '#di+o 'i1il$. Lo ,ue ocurre
es ,ue en la 'onstituci#n del Derec(o de Iso, debe procederse a la Inscripci#n
en el Re+istro 'onser1atorio$.
c$. Los Derec(os de Rabitaci#n y de 'enso/ ,ue recai+an sobre in)ueble$.
En relaci#n con el Derec(o de 'enso, di+a)os ,ue efecti1a)ente la
tradici#n se reali@a )ediante la inscripci#n 'onser1atoriaL sin e)bar+o, respecto
del Derec(o de Rabitaci#n, este es intransferible al i+ual ,ue el uso, por eso no
cabe (ablar de tradici#n$. La inscripci#n, entonces, -u+ar7 el rol de 'onstituci#n
de ese Derec(o$.
67
Pablo Palacios Mena
d$. La (ipoteca recae sobre in)uebles, en consecuencia, la tradici#n del
Derec(o real de (ipoteca se (ace a tra18s de la Inscripci#n 'onser1atoria$.
De-e)os claro ,ue actual)ente (a ,uedado superada una discusi#n
doctrinaria consistente en deter)inar si la inscripci#n del Derec(o Real de
Ripoteca, constituye una sole)nidad del 'ontrato de Ripoteca$ En la actualidad
la doctrina en for)a un7ni)e sostiene ,ue la Pnica sole)nidad del 'ontrato de
Ripoteca es la escritura pPblica y la inscripci#n en la for)a de (acer la Mradici#n
del Derec(o Real de Ripoteca$ 2art$ F=F3$
e$. Los derec(os reales ,ue recaen sobre )inas/ ta)bi8n en este caso la
tradici#n respecti1a se reali@a )ediante la inscripci#n en el re+istro de Sinas, en
este caso, se lla)a derec(o real de concesiones Sineras$
f$. Derec(o Real de Apro1ec(a)iento ,ue recae sobre las A+uas/ ta)bi8n la
inscripci#n debe reali@arse de acuerdo con las nor)as establecidas en el
'#di+o de A+uas$
El '#di+o 'i1il no )encion# entre los Derec(os Reales cuya tradici#n se
(ace por )edio de la inscripci#n, el Derec(o Real de Prenda, ya ,ue 8sta se
constituye sobre bienes )uebles$
Derec(os reales sobre in)uebles en ,ue la tradici#n no se reali@a )ediante la
inscripci#n$.
En el fondo, son los derec(os reales ,ue (an sido o)itidos del art&culo
F=F y esos derec(os son / El derec(o real de ser1idu)bre y el derec(o real de
(erencia$.
C$. Derec(o real de ser1idu)bre
Este derec(o real fue o)itido por el art&culo F=F, se+Pn aparece del
)ensa-e del '#di+o 'i1il y su e*clusi#n se debe al (ec(o ,ue el le+islador no los
considero suficiente)ente i)portantes, sin e)bar+o, a nuestro -uicio la o)isi#n
de la ser1idu)bre constituye un error, por,ue pueden lle+ar a ser )uy
li)itati1as del do)inio$
La pre+unta es 9c#)o se (ace la tradici#n del Derec(o Real de
Ser1idu)bre;$
Este proble)a lo soluciona el art&culo FJ= ,ue seHala ,ue la tradici#n de
un Derec(o de Ser1idu)bre se efectuar7 por escritura pPblica en ,ue el tradente
e*prese constituirlo y el ad,uirente aceptarlo y lue+o seHala esta escritura podr7
ser la )is)a del acto o contrato$
En )ateria de ser1idu)bre debe)os distin+uir dos )o)entos distintos/
a$. El )o)ento de 'onstituci#n de la Ser1idu)bre$
b$. Mraspaso o trans)isi#n del Derec(o Real de Ser1idu)bre
La constituci#n de la ser1idu)bre se efectPa por escritura pPblica en los
t8r)inos del art&culo FJ=$
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Pablo Palacios Mena
En cuanto al traspaso, nosotros sabe)os ,ue la ser1idu)bre es un
+ra1a)en ,ue se i)pone a un predio a fa1or de otro predio de distinto dueHoL en
consecuencia, la ser1idu)bre es un +ra1a)en ,ue afecta al predio en for)a
independiente de ,uien sea el dueHo o titular$ De esta for)a si se ena-ena el
predio sir1iente, en esta ena-enaci#n 1a co)prendida la ser1idu)bre$ Se
discute ,ue ocurrir&a con el predio do)inante, por,ue para transferir el derec(o
de ser1idu)bre se necesita (acer tradici#n del )is)o$
O$. Derec(o Real de Rerencia
El otro derec(o ,ue se o)ite en el F=F es el Derec(o Real de Rerencia$
La o)isi#n del Derec(o Real de Rerencia (a ori+inado i)portantes
discusiones, por,ue sabe)os ,ue la re+la +eneral es ,ue este derec(o se
ad,uiere por Sucesi#n por 'ausa de Suerte$. Sin e)bar+o, ta)bi8n sabe)os
,ue esta no es la Pnica for)a de ad,uirirlo, ta)bi8n e*isten otros )odos para
ad,uirir este derec(o co)o lo son la Mradici#n y la Prescripci#n$
El proble)a es deter)inar co)o se (ace la tradici#n del derec(o real de
(erencia$
Esta situaci#n se presenta cuando )uere el causante y uno de los
(erederos ,uiere ceder su derec(o real de (erencia, 9c#)o se (ace esta
cesi#n;$
Al respecto, la doctrina en este caso no (a sido unifor)e, pero e*isten
b7sica)ente dos criterios doctrinales/
a$. Doctrina de don %os8 Ra)#n Tuti8rre@/
El sostiene ,ue la Rerencia constituye en el fondo una )asa de bienes
,ue puede estar for)ada por bienes e in)uebles ,ue for)an parte de esta
sucesi#n$ Este Profesor dice ,ue aplicando el art&culo <=G del '#di+o 'i1il, el
Derec(o Real de Rerencia 1a a ser )ueble cuando recai+a sobre bienes
)uebles y ser7 in)ueble cuando recai+a sobre bienes ra&ces$. Por
consi+uiente, este autor dice, ,ue en el pri)er caso cuando recai+a sobre
bienes )uebles, la tradici#n sobre el Derec(o Real de Rerencia se (ace se+Pn
las nor)as ,ue re+ulan la tradici#n de Bienes Suebles, es decir, el art&culo F=>
y en el se+undo caso, es decir, si recae sobre ra&ces, se aplican las re+las de la
tradici#n cuando recaen sobre bienes in)uebles, es decir, la tradici#n se
efectuar&a )ediante inscripci#n conser1atoria$ F=F$
b$. Doctrina del Profesor Leopoldo Irrutia$.
Dice ,ue el derec(o real de (erencia constituye una uni1ersalidad -ur&dica,
,ue distinta de los bienes ,ue la co)ponen$.
El dice ,ue es un continente distinto de su contenido$ B siendo una
uni1ersalidad -ur&dica distinta de los bienes ,ue la co)ponen, no puede ser
calificada de )ueble o in)ueble$.
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Pablo Palacios Mena
Siendo la inscripci#n una for)a e*cepcional de (acer la tradici#n, no
puede aplicarse a otros casos ,ue los ,ue e*presa)ente seHala el art&culo F=F,
es decir, no se puede aplicar por analo+&a$.
APn )7s, el Profesor Irrutia, sostiene ,ue el )ecanis)o del
'onser1ador de Bienes Ra&ces y su or+ani@aci#n, lle1an a concluir ,ue la
inscripci#n debe referirse a bienes deter)inados y la (erencia no es un bien
deter)inado, sino ,ue es una uni1ersalidad -ur&dica, en consecuencia, este
profesor lle+a a la conclusi#n ,ue la tradici#n del Derec(o Real de Rerencia no
se (ace por la inscripci#n 'onser1atoria, sino ,ue se (ace por cual,uier )edio
,ue si+nifi,ue ,ue se to)a la calidad de cesionario de ese derec(o, por e-e)plo
por una petici#n de posesi#n efecti1a$
!$. Mradici#n de los Derec(os Personales$.
La tradici#n de los Derec(os personales se (ace )ediante la 'esi#n de
'r8ditos$ El art&culo FJJ$.
Para saber co)o se (ace la 5'esi#n de 'r8ditos6, debe)os distin+uir de
,ue clase de cr8ditos se trata/
C3 'r8ditos No)inati1os
O3 'r8ditos a la Orden
!3 'r8ditos al Portador$
=C 'r8ditos No)inati1os$
El '#di+o 'i1il en los art&culos CJGC y si+uientes se refiere a la 'esi#n de
'r8ditos No)inati1os$
La 'esi#n de 'r8dito No)inati1o se perfecciona entre cedente y
cesionario )ediante la entre+a del t&tulo por el cedente al cesionario$.
Ra de entenderse por t&tulo, el instru)ento en el cual consta el cr8dito
escriturado$.
PARA :IE ESMA 'ESIAN PRODI4'A E0E'MOS RESPE'MO DEL
DEIDOR B DE MER'EROS, es necesario ,ue ella sea notificada al deudor
o aceptada por los terceros$. De lo contrario, LES ES INOPONIBLE$. 2 si el
deudor pa+a al pri)iti1o deudor, ,ue no (a sido notificado, pa+a bien3$
La %urisprudencia (a precisado ,ue esta entre+a puede ser real o
si)b#lica$. As&, la tradici#n de un contrato de )utuo, se puede pactar en un
contrato separado, distinto del )utuo ori+inal, en ,ue apare@ca la 1oluntad o
intenci#n de transferir y de ad,uirir$.
En cuanto a los cr8ditos ,ue no constan por escrito / ob1ia)ente, no
podr7 (aber entre+a del t&tulo$.
Sin e)bar+o, la -urisprudencia y la doctrina no 1en incon1enientes en ,ue
ta)bi8n puedan ser cedidos$. Para ello, bastar7 con una si)ple declaraci#n en
,ue se di+a ,ue se transfiere el do)inio del respecti1o t&tulo$. 2 co)o en otros
casos, se le confiere al contrato un efecto real o de tradici#n3$.
70
Pablo Palacios Mena
2C 'r8ditos a la Orden
Lle1an esta)pada la e*presi#n a la orden u otra e,ui1alente, la cesi#n de
estos cr8dito se (ace )ediante el endoso$
El endoso le+al)ente puede ser de dos clases/
a3 endoso en blanco/ es a,uel en ,ue el titular coloca la fir)a al dorso del
docu)ento$
b3 Endoso co)pleto/ es a,uel en ,ue el dorso del docu)ento se coloca
la fec(a, el no)bre del cesionario, se e*presa ,ue se pa+ue a 8ste y
se concluye con la fir)a del cedente$
!3 'r8ditos al portador
Son a,uello ,ue no (an sido e*tendidos a no)bre de una persona
deter)inada$ La cesi#n se (ace por la si)ple entre+a )aterial del t&tulo$
>$. Mradici#n de derec(os liti+iosos$.
Art$ CJCC / 5 Se cede un derec(o liti+ioso, cuando el ob-eto directo de la
cesi#n, es el e1ento incierto de la litis, del ,ue no se (ace responsable el
cedente6$.
En este caso, ta)bi8n se re,uiere t&tulo y )odo$.
Si un de)andante 1ende sus derec(os en el -uicio, (ar7 un contrato de
cesi#n de dic(os derec(os. Lue+o, deber7 (acerse la tradici#n$.
9 '#)o se reali@a dic(a tradici#n;
a$. El (ec(o de ,ue sean derec(os liti+iosos, no i)pide calificarlos co)o
derec(os reales o personales, por lo cual, la tradici#n se (ar7 se+Pn sea la
naturale@a del derec(o$.
Para cu)plir con el re,uisito de la entre+a del t&tulo, cual,uier actuaci#n
del cesionario en el -uicio, con el consenti)iento del cedente, i)plicar7 tradici#n
e,ui1alente a una si)b#lica del art&culo F=>$.
b$. Para los ,ue no aceptan a,uel plantea)iento, 1en dificultades en la tradici#n
de los derec(os reales, pues el cedente, no tiene la cosa )ueble en su poder o
no tiene el in)ueble inscrito a su no)bre$.
'o)o la ley seHala ,ue lo cedido 5 es el e1ento incierto de la litis6, la
tradici#n entonces ser7 sie)pre una sola / cual,uier )anifestaci#n de 1oluntad
en tal sentido, co)o una actuaci#n en el -uicio por el cesionario y con el
consenti)iento e*preso o t7cito del cedente o de)andante$.
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Pablo Palacios Mena
0INALIDADES :IE PERSITIE LA INS'RIP'IAN EN EL RETISMRO
'ONSERVAMORIO$.
'ON'EPMO DE RETISMRO$.
5 Es el con-unto de instru)entos en ,ue se 1a de-ando constancia de las
)utaciones -ur&dicas ,ue tienen lu+ar en deter)inada clase de bienes$. 'uando
se refiere a los bienes in)uebles, se le deno)ina Re+istro de propiedad
Merritorial6$.
LETISLA'IAN APLI'ABLE$.
Arts$ F=F y s+ts$ del '' y, por aplicaci#n del art&culo FJ<, en un cuerpo
re+la)entario deno)inado Re+la)ento del Re+istro 'onser1atorio de Bienes
Ra&ces de O> de %unio de l$=<K y ,ue entr# en 1i+encia el CE de Enero de l$=<K$.
A tra18s del D0L O>K de OO de Sayo de l$J!C, se re+ula especial)ente al
'onser1ador de Bienes Ra&ces de Santia+o$.
Ray ta)bi8n leyes especiales de sanea)iento de t&tulos y otras leyes
especiales ,ue (an enco)endado a los 'onser1adores otras funciones$.
Lo relati1o a ,uien puede ser 'onser1ador, a los re,uisitos y a la for)a
de no)brarlo, se re+ula en el '$O$M$.
En todo caso, se trata de un funcionario au*iliar de la ad)inistraci#n de
-usticia y es considerado un Sinistrote 0e PPblica$. Arts$ >>F y s+ts$ del 'OM$.
ROLES DE LA INS'RIP'IAN$.
La inscripci#n en el Re+istro del 'onser1ador de Bienes Ra&ces, es la
for)a de efectuar la tradici#n de los derec(os reales sobre in)uebles y de
a,uellos derec(os reales ,ue conte)pla el art&culo F=F$.
'on1iene pre+untarse si ese es el Pnico rol ,ue puede -u+ar la inscripci#n
conser1atoria$.
La respuesta es ,ue no es el Pnico rol ,ue cu)ple la
inscripci#n en el Re+istro y 1e)os en ella cuatro roles distintos /
C$. Establecer una for)a Pnica para efectuar la tradici#n del derec(o real de
do)inio y de los de)7s derec(os reales sobre in)ueble$
O$. Dar publicidad a la propiedad ra&@ y a sus li)itaciones y +ra17)enes$.
De esta for)a cual,uier persona puede conocer la situaci#n concreta de
un in)ueble deter)inado$ As& se cu)ple con lo ,ue propone el propio )ensa-e
del '#di+o 'i1il, en el sentido ,ue a tra18s de este )edio se puede conocer con
precisi#n el 1erdadero estado de la fortuna territorial$. En definiti1a, todas estas
inscripciones per)iten conocer la (istoria de la propiedad ra&@ y por ello el
le+islador obli+a a inscribir cual,uier )utaci#n o transfor)aci#n ,ue afecte a la
propiedad ra&@$. As&, por e-e)plo, el le+islador ordena/
A$. En pri)er t8r)ino ,ue se inscriba la sentencia ,ue declara la
prescripci#n ad,uisiti1a del Derec(o de Do)inio sobre un Bien Ra&@ u otro
Derec(o Real sobre in)ueble$ Art&culo F=J$ En este caso del art&culo F=J, el rol
72
Pablo Palacios Mena
de la inscripci#n se )antiene en )antener la (istoria de la propiedad ra&@ y, sin
duda, a,u& la inscripci#n de la sentencia, no constituye una for)a de (acer la
tradici#n, pues el do)inio u otro Derec(o Real ya se ad,uiri# por prescripci#n$.
'o)o se puede apreciar, sie)pre se ad,uiere por IN SODO$.
B$. Las inscripciones relati1as a las trans)isiones (ereditarias de ,ue
trata el art&culo F== del '#di+o 'i1il$ Este art&culo F==, dispone ,ue para los
(erederos puedan disponer de los in)uebles (ereditarios deben practicar las
inscripciones ,ue este art&culo ordena y ,ue son/
i3 la inscripci#n del auto de posesi#n efecti1a y del testa)ento si lo
(ayL
ii3 la deno)inada inscripci#n especial de (erencia, en 1irtud de la cual
se inscriben los in)uebles a no)bre de todos los (erederos y esta
inscripci#n es i)portante por,ue les per)ite a los (erederos
disponer de consuno los in)uebles (ereditarios$ De consuno
,uiere decir 5todos6, de co)Pn acuerdo$
iii3 Inscripci#n de ad-udicaci#n, en cuya 1irtud el (eredero puede
disponer por s& s#lo de los in)uebles (ereditarios$
En este caso del art&culo F==, los (erederos (an ad,uirido por el )odo
de ad,uirir sucesi#n ,ue causa )uerte y, en consecuencia, las
inscripciones del F== no -ue+an el rol de tradici#n por,ue el do)inio s#lo
se ad,uiere por un )odo y en este caso concreto el ob-eto de la
inscripci#n consiste en )antener la (istoria de la propiedad ra&@$
!$. Ade)7s la inscripci#n es re,uisito indispensable para la 1alide@ de ciertos
actos y pasa a constituir una 1erdadera sole)nidad del acto o contrato$
As& sucede en el derec(o de Iso y Rabitaci#n$.
Se discuti# acerca del rol ,ue -u+aba la inscripci#n en )ateria de
(ipoteca, actual)ente es claro ,ue la inscripci#n es la for)a de (acer la
tradici#n en el derec(o real de (ipoteca y ,ue la Pnica sole)nidad es la escritura
pPblica$
>$. Se refiere a ,ue la inscripci#n es re,uisito, +arant&a y prueba de la posesi#n y
de los de)7s derec(os reales sobre in)uebles$
Es re,uisito de la posesi#n en los t8r)ino del art&culo KO>$ Es +arant&a en
los t8r)ino de los art&culo KO= y K!G del '#di+o 'i1il, es decir, )ientras este
inscrito el bien a )i no)bre se+uir8 siendo el poseedor$ Es prueba de
posesi#n, por el art&culo JO>$
Las obli+aciones del 'onser1ador
Estas obli+aciones se a+rupan de la si+uiente for)a/
C$. Nor)as relati1as al orden, funciona)iento, conser1aci#n y confecci#n
de los Libros$.
73
Pablo Palacios Mena
O$. Nor)as relati1as a la obli+aci#n ,ue tiene el 'onser1ador de efectuar
las inscripciones sin poder ne+arse a ello, sal1o situaciones
e*cepcionales en las ,ue podr&a ne+arse$
!$. Obli+aci#n de )antener los libros a disposici#n de PPblico para ,ue
puedan ser e*a)inado y ade)7s dentro de esta )is)a obli+aci#n e*iste
la de e*tender o e*pedir copias y certificados ,ue se le soliciten$
Libros ,ue lle1a el 'onser1ador$. Art$ !C$.
Se aplican en tres +rupos y son todos re+istros anuales/
C$. El Repertorio
O$. Re+istro de PropiedadL
!$. Re+istro de Ripotecas y Tra17)enesL
>$. Re+istro de Interdicciones y pro(ibiciones de Ena-enar$
!$. Indice Teneral$. Arts$ OC,!C y >! R+to$
EL RETISMRO es el ,ue contiene el siste)a, siendo los dos restantes
co)ple)entarios de a,uel$.
Leyes posteriores (an entre+ado al 'onser1ador el )anteni)iento de
otros re+istros, tales co)o el Re+istro de 'o)ercio, el de Prenda A+raria, el de
Prenda Industrial, el de Prenda de 'osa Suebles 1endida a pla@o, etc$.
C$. El Repertorio$. Arts$ OC y s+ts$ del R+to$.
Es una especie de libro de in+reso en una oficina$.
Es un libro en el cual el 'onser1ador tiene la obli+aci#n de anotar todos
los t&tulos e instru)entos ,ue se presenten para la inscripci#n en al+unos de los
Re+istro$
La inclusi#n del t&tulo en el Repertorio se lla)a 5Anotaci#n6 y esta
anotaci#n se (ace en el )is)o orden en ,ue lle+an los t&tulos al 'onser1ador,
es decir, en orden cronol#+ico y cual,uiera sea su naturale@a$. Arts$ OC y OK y, al
i+ual co)o el Re+istro, es anual$. Arts$ !G y !=$.
I)portancia de la anotaci#n$.
La i)portancia funda)ental de este Libro radica en ,ue la fec(a y
orden de la anotaci#n en 8l, deter)ina la fec(a y orden de las inscripciones en
los Re+istros del 'onser1ador$
Dic(o de otro )odo, con1ertida la anotaci#n en inscripci#n, 8sta produce
los efectos de tal, desde la anotaci#n en el repertorio, no obstante cuales,uiera
derec(os ,ue (ayan sido inscritos en el inter1alo de la una y la otra$. Art$CK
R+to$. Sin e)bar+o, la -urisprudencia (a precisado ,ue no puede reno1arse si
no se con1ierte en inscripci#n a los dos )eses$. 2 RD%, M$ !K, p7+$ CC!L M <>,
sec, C"$ P7+$ !J!3$.
74
Pablo Palacios Mena
'aducidad de las anotaciones$.
En el Repertorio se anota el t&tulo ,ue se presenta para ser inscrito$ Si
dentro del pla@o ,ue deter)ina el Re+la)ento, ,ue es de dos )eses, la
anotaci#n se transfor)a en inscripci#n, la fec(a de dic(a inscripci#n se retrotrae
a la fec(a de la anotaci#n$.
Si no se practica la inscripci#n dentro de los dos )eses, la anotaci#n en el
repertorio caduca$. Sin e)bar+o, se con1ertir7 en inscripci#n, cuando se (a+a
constar ,ue se (a subsanado la causa ,ue i)ped&a la inscripci#n$. Arts$ C< y CF
del R+to$.
9 :u8 sucede con la inscripci#n ,ue se (ace sin pre1ia anotaci#n en el
repertorio;
Ro@as, esti)a ,ue es nula por el art$ KF R$
Lo )is)o opina respecto de la inscripci#n (ec(a despu8s de caducada la
anotaci#n$.
O$. Re+istro de Propiedad$.
Se inscriben en 8l todas la traslaciones de do)inioL ade)7s, se inscribe la
sentencia ,ue declare la prescripci#n ad,uisiti1a y se inscriben ta)bi8n todos
los instru)entos relati1os a las ad,uisiciones por sucesi#n por causa de
)uerte$. Ade)7s, se inscriben las cancelaciones, subinscripciones y de)7s
concernientes a las inscripciones ,ue se (a+an en 8l$. Art$ !!$.
'ontiene ta)bi8n un &ndice por orden alfab8tico ,ue contiene no)bre y
apellido de los otor+antes y el no)bre del in)ueble )ateria de la inscripci#n$.
Art$ >C R$
!$. Re+istro de Ripotecas y Tra17)enes$.
En este re+istro deben inscribirse todas las (ipotecas, los censos, los
derec(os de usufructo, uso y (abitaci#n, los fideico)isos, las ser1idu)bres y
otros +ra17)enes se)e-antes$
Ma)bi8n contiene un &ndice y se inscriben las cancelaciones,
subinscripciones y de)7s relacionadas con las inscripciones ,ue se (a+an en
8l$.
>$. Re+istro de Interdicciones y Pro(ibiciones de Ena-enar$.
A,u& se inscribe todo i)pedi)ento o pro(ibici#n referente al in)ueble,
sea de car7cter con1encional, le+al o -udicial, ,ue e)barace o li)ite de cual,uier
)odo el libre e-ercicio de l derec(o de ena-enar$ Art$ !O en relaci#n con el <!
nu)eral ! del Re+la)ento del Re+istro$
Ade)7s, las cancelaciones, subinscripciones y de)7s concernientes a las
inscripciones (ec(as en 8l$. Art$ !!$. B ta)bi8n contiene el &ndice antes
seHalado$.
La %urisprudencia (a seHalado ,ue la inscripci#n practicada en un re+istro
,ue no corresponde, es nula absoluta)ente$.
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Pablo Palacios Mena
'o)o ya se indic#, cada Re+istro parcial tiene un &ndice por orden
alfab8tico, con los no)bres de los otor+antes 2 art$ >C3 el ,ue tiene especial
i)portancia para ubicar los t&tulos$.
En un ap8ndice de este &ndice, se in1entariar7n los docu)entos
a+re+ados al final de cada re+istro$. art$ >O$.
<$. El INDI'E TENERAL$.
%unto con los &ndices de cada Re+istro Parcial, este indice Teneral
per)ite el funciona)iento del siste)a, pues en ellos se ubican las inscripciones
y se puede reconstruir la (istoria de los in)uebles, partiendo de al+unos datos
ele)entales, pues se construyen por el orden alfab8tico de los otor+antes y se
for)ar7 a )edida ,ue se 1ayan (aciendo las inscripciones en los tres re+istros$.
Se seHalan en 8l el no)bre de los otor+antes, el no)bre del predio, la
calle en ,ue estu1iere situado, si es urbano y si es rPstico, la subdele+aci#n, la
naturale@a del contrato o +ra1a)en, la fo-a y nP)ero de la inscripci#n$. Ade)7s,
cita el re+istro parcial en ,ue se (alle la inscripci#n$. Art$ >> R$
El re+istro es pPblico$.
Lo cual si+nifica ,ue cual,uier persona tiene acceso a 8l y el
'onser1ador est7 obli+ado a dar las copias y certificados ,ue se les soliciten$.
Arts$ >J, <G y <C$.
Ino de dic(os certificados, es el ,ue de-a constancia de (aberse inscrito
el t&tulo en el Re+istro y se esta)pa en la copia del t&tulo ,ue se present# al
'onser1ador para la inscripci#n, copia ,ue el 'onser1ador de1uel1e al
interesado, con esa certificaci#n final$. Arts$ =< y =F$.
Ma)bi8n son frecuentes los certificados de do)inio 1i+enteL de
+ra17)enes y de pro(ibiciones$.Ade)7s, el certificado de repertorio$.
Es con1eniente pedir al 'onser1ador dic(os certificados, pues de esa
)anera, se e1itan responsabilidades y si ellos contienen un error, la
responsabilidad es del conser1ador$.
En todo caso, si el certificado dice ,ue no (ay +ra17)enes o no (ay
pro(ibiciones y en la realidad s& las (ay, lo ,ue pre1alece ES EL RETISMRO,
independiente)ente de lo ,ue di+a el certificado$. De cual,uier )odo, se podr7
perse+uir la responsabilidad ci1il 2 inde)ni@atoria3 en contra del 'onser1ador$.
En cuanto a las responsabilidades del 'onser1ador$.
La ci1il, se persi+ue de acuerdo a los arts$ O!C> y s+ts del ''$.
La funcionaria, por los arts$ <!G y s+ts$ del 'OM$.
La penal, por las nor)as del '#di+o Penal, en especial, las relati1as a los
delitos co)etidos por los funcionarios en el dese)peHo de sus funciones$.
En cuanto a re)uneraci#n$.
No perciben sueldo fiscal, sino derec(os arancelarios ,ue cobra a los
interesados y con cuyos in+resos pa+a las re)uneraciones de su personal$.
76
Pablo Palacios Mena
M&tulos ,ue deben y pueden inscribirse$.
El re+la)ento esti)a necesario enu)erar a,uellos t&tulos ,ue pueden
inscribirse y a,uellos t&tulos ,ue deben inscribirse$ Los enu)er# en los art&culo
<O y <! del Re+la)ento$
a3 M&tulos ,ue deben inscribirse, art&culo <O re+la)ento$.
C$. Deben inscribirse los t&tulos traslaticios de los Bienes Ra&ces$ Ade)7s el
)is)o nu)eral pri)ero, seHala ,ue deben inscribirse los t&tulos de derec(o
de usufructo, uso, (abitaci#n, censo, de (ipoteca constituidos en in)ueble$.
Ade)7s, debe inscribirse la sentencia e-ecutoriada ,ue declare la
prescripci#n ad,uisiti1a de do)inio o de cual,uiera de dic(os derec(os$.
Se (a dic(o ,ue es e1idente ,ue este art&culo se refiere a los t&tulos
traslaticios de do)inio de estos derec(os, ya ,ue el nu)eral se+undo de
este )is)o art&culo, se refiere a la constituci#n de estos derec(os$
En lo ,ue se refiere a los derec(os de uso y (abitaci#n, por supuesto ,ue
la referencia es err#nea, ya ,ue estos derec(os son intransferibles$
Estos t&tulos deben co)ple)entarse con otras nor)as especiales ,ue
(an establecido la obli+aci#n de inscribir t&tulos, tales co)o el art$ << del
propio R+to y el art$ F== del '' relati1os a la sucesi#n por causa de )uerteL
Ley FJKK sobre ad,uisici#n de la ser1idu)bre de alcantarillado en predios
urbanosL el art$ <O NE = en relaci#n con el art&culo KO de la Ley de :uiebrasL
el art&culo >E de la ley CF$K>C sobre poblaciones en situaci#n irre+ularL las
inscripciones en )ateria de derec(os de apro1ec(a)iento de a+uas y otras$.
En cada caso, la inscripci#n cu)ple su propio rol$. A 1eces, co)o )odo
de ad,uirirL a 1eces co)o t&tulo constituti1o del DE de do)inio y )uc(as
1eces se discute cu7l es el rol ,ue cu)ple$.
La sanci#n, por la falta de inscripci#n, 1a a depender, entonces, del rol
,ue se le asi+ne$.
O$. Se refiere a ,ue deben inscribirse la 'onstituci#n de 0ideico)isos ,ue
co)prendan o afecten bienes ra&cesL la constituci#n de usufructo, uso o
(abitaci#n ,ue recai+a sobre in)ueble en actos entre 1i1os$ 2 En esta parte,
esta nor)a se relaciona con el art&culo KFK y ade)7s con el art&culo =CO$ Si
estos derec(os se ad,uieren por prescripci#n, la sentencia ta)bi8n deber7
inscribirse se+Pn el nu)eral pri)ero de este art&culo <O3L ta)bi8n deber7
inscribirse la constituci#n del censo y otros actos relati1os a 8l$ B, final)ente,
este nu)eral se refiere a la inscripci#n de la (ipoteca$.
!$. La renuncia de cual,uiera de los derec(os enu)erados anterior)ente$
>$. Los decretos de interdicci#n pro1isoria y definiti1a, el de re(abilitaci#n del
disipador y de)ente, el ,ue confiera la posesi#n definiti1a de los bienes del
desaparecido y el ,ue conceda el beneficio de separaci#n de bienes, se+Pn
el art&culo C!=< del '#di+o 'i1il$
'o)entarios respecto a los t&tulos ,ue deben inscribirse$.
77
Pablo Palacios Mena
a$. El NE C art$ <O se refiere a la MRADI'IAN de dic(os derec(os$.
2 transfiere el derec(o3
b$. El NE O art$ <O, se refiere a la 'ONSMIMI'IAN de dic(os derec(os$. 2 se
da o se +ra1a el derec(o3
c$. La referencia a los t&tulos traslaticios de uso o (abitaci#n es incorrecta,
pues se trata de derec(os personal&si)os e intransferibles$. Arts$ =CJ y C>F>
NE O$.
d$. La sentencia ,ue declara una prescripci#n, se inscribe para (acerla
oponible a terceros y para )antener la (istoria de la propiedad$. Art$ O<C!
''$
e$. Las inscripciones del NE > art$ <O, en +eneral, tienen por ob-eto poner en
conoci)iento de terceros y (acer oponibles los actos a ,ue se refieren$.
Sanci#n si no se inscribe un t&tulo ,ue debe inscribirse$.
Es la de ,ue no se produce el efecto ,ue seHala la ley, en cada caso,
para la respecti1a inscripci#n$. As&, si no se inscribe un t&tulo traslaticio, no se
transfiere el do)inioL si no se inscribe un DE de usufructo, no nace ese
derec(o real, etc$.
Para ,uienes esti)an ,ue la inscripci#n, en ciertos casos, es sole)nidad,
si se o)ite, (abr&a nulidad absoluta$. Art$ CF=O$.
Si la inscripci#n es re,uisito de publicidad y no se inscribe, (abr7
inoponibilidad$. Art$ C<G ''$
M&tulos ,ue pueden inscribirse art&culo <!$.
C$. Moda condici#n suspensi1a o resolutoria del do)inio de bienes
in)uebles o de otros derec(os reales constituidos sobre ellos$.
La i)portancia ,ue puede tener la inscripci#n en estos casos, es ,ue la
resoluci#n -udicial)ente declarada no afecta a terceros, sal1o cuando la
condici#n consta en el t&tulo respecti1o inscrito u otor+ado por escritura
pPblicaL C>JC$. Es decir, si se inscribe el t&tulo en ,ue consta la condici#n,
esta resoluci#n concede acci#n contra terceros$.
O$. Modo +ra1a)en i)puesto en ellos ,ue no sea de los )encionados en
los nP)eros C y O del art&culo anterior, co)o las ser1idu)bres$.
!$. El arrenda)iento, en el caso del art&culo l$JFO del '' y cual,uier otro
acto o contrato cuya inscripci#n sea per)itida por la ley$.
a$. en cuanto a la ser1idu)bre, la ley per)ite inscribirla por,ue da
publicidad respecto de los +ra17)enes ,ue puedan afectar tal o cual
in)ueble$
b$. en el arrenda)iento, la re+la +eneral, es ,ue los contratos +eneran
efectos entre las partesL sin e)bar+o, el CJFO se refiere a a,uellos casos en
,ue los terceros tienen la obli+aci#n de respetar el contrato celebrado entre
partes$
78
Pablo Palacios Mena
!$. Puede inscribirse todo i)pedi)ento o pro(ibici#n referente a
in)uebles, sea con1encional, le+al o -udicial, ,ue e)barace o li)ite de
cual,uier )odo el libre e-ercicio del DE de ena-enar 2 e)bar+o, cesi#n de
bienes, secuestro, liti+io,etc$3$. Art$ <! R+to$
'o)o se deter)ina la utilidad de estas inscripciones$.
Rabr7 ,ue estarse a las disposiciones ,ue re+ulan cada instituci#n$. As&,
art$ C>JC, si se trata de condicionesL arts$ CJFO y s+ts$ si se trata del
arrenda)iento, etc$.
'on respecto a las pro(ibiciones -udiciales, en la e*presi#n e)bar+o, se
incluyen las )edidas pre-udiciales y precautorias y para ,ue afecten a terceros,
deben inscribirse$.
En cuanto a las pro(ibiciones con1encionales, ya se (a dic(o ,ue e*iste
discusi#n en cuanto a su 1alide@ y eficacia frente a terceros$.
Se discute ,ue debe (acer el conser1ador cuando el obli+ado
con1encional)ente a no ena-enar, ena-ena y se le pide ,ue inscriba el t&tulo$.
9 Debe ne+arse o debe inscribir;
a$.Debe ne+arse$. Art$ C! del R+to$
Por,ue ser&a un caso en ,ue la inscripci#n6 es le+al)ente ad)isible6 y se
confi+urar&a un 5 i)pedi)ento de re+istro6$.
Al e*istir una pro(ibici#n de ena-enar, 1i+ente, inscrita, la co(erencia del
siste)a re+istral, conduce a considerar le+al)ente inad)isible un t&tulo ,ue
contradice a,uella inscripci#n$.
b$. El 'onser1ador debe inscribir$.
El principio +eneral, es ,ue el 'onser1ador debe inscribir todos los t&tulos
,ue se le presenten$.
La pro(ibici#n de ena-enar, ser&a una obli+aci#n de no (acer para el
contratante y el conser1ador no es el lla)ado a controlar o a -u@+ar si se (a
infrin+ido o no dic(o obli+aci#n$.
Por Plti)o, el art$ C! seHala los casos en ,ue las inscripciones, por ley,
son inad)isibles y en ellas no se )encionan los acuerdos entre particulares$.
El profesor Ro@as opina ,ue la infracci#n de esta pro(ibici#n
con1encional, no (ace nula tal ena-enaci#n, pero da derec(o a cobrar los
per-uicios ,ue correspondan$.
Si la pro(ibici#n es le+al, natural)ente, la ena-enaci#n es nula 2 art$ C>F>
NEs ! y > '' y OJF, OJK 'P'L arts$CG, C>FF y CF=O ''3$. Si la pro(ibici#n es
con1encional, s#lo se li)ita o e)bara@a la ena-enaci#n, pero no la anula$.

'onser1ador en ,ue deben (acerse las inscripciones$.
a$. En el de la co)una en ,ue est7 ubicado el in)ueble y si pertenece a 1arias
co)unas, en todas ellas$. Art$ F=K inc$ CE '' y <> inciso CE del R+to$
b$. Si el t&tulo es relati1o a dos o )as in)uebles, deber7 inscribirse en los
re+istros de todas las co)unas a ,ue por su ubicaci#n pertenecen los
in)uebles$. Art$ F=K inc$ OE y <> inc$ OE R+to$
79
Pablo Palacios Mena
c$. Si en un acto de partici#n se ad-udican a 1arias personas los in)uebles,
dic(o acto de partici#n, en lo relati1o a la cada parte ad-udicada, se inscribir7 en
la co)una 2s3 a ,ue por su situaci#n corresponda a dic(o in)ueble o parte$. Art$
F=K inc$ !E y <> inc$ !E R$
Modas estas inscripciones se (ar7n en el Re+istro de Propiedad o en el de
Ripotecas y Tra17)enes, se+Pn corresponda$.
d$. El Decreto %udicial ,ue da la posesi#n efecti1a, debe inscribirse en el
Re+istro de Propiedad de la Oficina del 'onser1ador del dpto$ en ,ue se (aya
pronunciado$. Art$ F== NEC '' y << NE C R y ==! 'P'$
Si entre los bienes (ereditarios (ay in)uebles, se inscribir7 ta)bi8n en el
'onser1ador de la co)una2s3 en ,ue est8 situado el in)ueble$. A$ ==! inc$ !E
'P'$
e$. El testa)ento, se inscribir7 en el Re+istro y 'onser1ador de la letra d$.
anterior$.
f$. La inscripci#n especial de (erencia. ,ue pone el in)ueble a no)bre de todos
los (erederos. se (ace en el R$ de Pr$ Del 'onser1ador en ,ue est8 o est8n
ubicados el o los in)uebles$. Arts$ F=K y F=< ''$.
+$. Los decretos de interdicci#n, los ,ue li)itan o pro(&ban el derec(o de
ena-enar y los de)7s ,ue no se refieran a deter)inado in)ueble, se inscriben
en el R de Interdicciones y Pro(ibiciones del 'onser1ador del lu+ar en ,ue ten+a
su do)icilio la persona sobre ,uien recae el decreto y ta)bi8n, en el Dpto2s3 en
,ue est8n situados los in)uebles a ,ue pertenecen$.
Si recae la pro(ibici#n sobre in)ueble deter)inado, debe inscribirse en el
departo2s3 en ,ue est8 situado el in)ueble2s3$ Art$ <F R+to$
9 :u8 sucede si se (ace la inscripci#n en un Re+istro distinto al ,ue
corresponde;
Se+Pn Antonio Vodano1ic, la -urisprudencia (a establecido ,ue es nula la
inscripci#n ,ue se practica en un Re+istro ,ue no corresponde$. Rabr&a nulidad
absoluta$. 'ita fallo de la 'S en RD%, to)o C>, sec$ C", p7+$ !>G, considerando
CO, p7+$ !>K$.
El profesor Ro@as cree ,ue es s#lo nula la inscripci#n practicada, pero no
es nula la o)isi#n de la inscripci#n en el Re+istro correspondiente$. En
consecuencia, puede inscribirse en el Re+istro ,ue corresponda$.
9 :u8 sucede si el in)ueble est7 situado en dos o )as co)unas y s#lo se
inscribe en el 'onser1ador de una de ellas;
La 'S esti)# ,ue si se re,uieren 1arias inscripciones y s#lo se practica
una, la inscripci#n es inefica@ respecto de s#lo parte del predio, por lo cual,
(abr&a nulidad de toda la inscripci#n$. RD%, to)o O>, sec$ C", p7+$ OG<$.
9 :u8 ocurre si el 'onser1ador de nie+a a practicar una inscripci#n; Arts$ C! y
C> R$
80
Pablo Palacios Mena
Ell art$C! seHala una causal +en8rica / en caso de ,ue la inscripci#n sea
5le+al)ente inad)isible6, co)o por e-e)plo, si no es aut8ntica la copia ,ue se le
presente o si el in)ueble no est7 situado en su departa)ento y otras seHaladas
en el art$ C! R+to$.
Lo )is)o si el ,ue era dueHo lo 1endiese dos o )as 1eces a personas
distintas o si el in)ueble apareciere 1endido por ,uien no es dueHo o actual
poseedor$.
El 'onser1ador esta)par7 el )oti1o en el t&tulo y de-ar7 constancia en el
repertorio$. Art$C>$.
De acuerdo al art&culo C= del R+to$ La parte per-udicada con la ne+ati1a,
ocurrir7 al -ue@ de pri)era instancia del Dpto$ ,uien, en 1ista de esta solicitud y
de los )oti1os e*puestos por el conser1ador, resol1er7 por escrito y sin )as
tr7)ite$. Art$ C= R$.
Si el -ue@ ordena inscribir, el 'onser1ador de-ar7 constancia en la
inscripci#n del decreto -udicial ,ue as& lo dispuso$. Art$ CJ R$
Si el -ue@ nie+a lu+ar a la inscripci#n, la resoluci#n es apelable en la for)a
ordinaria$. Art$ OG R.El conser1ador, eso s&, no puede apelar, pero ,uedar7 a
sal1o su responsabilidad$.
Inscripciones relati1as a la sucesi#n por causa de )uerte
La enu)eraci#n ,ue reali@a el art&culo <O del Re+la)ento sobre los t&tulos
,ue deben inscribirse no es co)pleta, por,ue de-a fuera la inscripci#n relati1a a
la sucesi#n por causa de )uerte$
En estos casos, es decir, los del F== del '', las inscripciones no se
e*i+en co)o tradici#n, sino co)o una for)a de )antener la (istoria de la
propiedad ra&@ y ello en atenci#n a ,ue los (erederos ad,uieren el do)inio por el
)odo de ad,uirir sucesi#n por causa de )uerte$
Ade)7s, )uerta una persona, los (erederos ad,uieren la posesi#n le+al
de la (erencia$. Arts$ J<<,J<F, KOO, C!>>, F== inc$ CE ''$.
El art&culo F== del '#di+o 'i1il, seHala ,ue los (erederos no pueden
disponer en )anera al+una de un in)ueble )ientras no precedan las
inscripciones ,ue all& se seHalan$.
Ellas no tienen por ob-eto la transferencia del do)inio, pues los (erederos
ya son dueHos por sucesi#n por causa de )uerte y no lo ser7n por tradici#n y,
ya se sabe, s#lo se ad,uiere por un )odo de ad,uirir$.
Estas inscripciones son ! y, e1entual)ente, pueden ser >$.
C$. Debe inscribirse el decreto -udicial o auto de posesi#n efecti1a, ,ue
se dicta a fa1or de los (erederos$.
Dic(a posesi#n efecti1a ,ue (a sido concedida por el %ue@
correspondiente al lu+ar en ,ue el causante tu1o su Plti)o do)icilio y debe
inscribirse en el 'onser1ador de Bienes Ra&ces de la 'o)una o A+rupaci#n de
'o)unas en ,ue (aya sido pronunciado el auto de posesi#n efecti1a y
concreta)ente en el Re+istro de Propiedad$ ?
Arts$ F== NEC '', ==O inc$ !E 'P' y O< Ley I)puesto de Rerencia$.
81
Pablo Palacios Mena
Ma)bi8n debe inscribirse en el Re+istro de Propiedad del dpto2s3 en ,ue
est8n situados el2los3 in)ueble2s3 (ereditarios$. Aty$ ==! inc$ !E 'P' a contrario
sensu$.
E1entual)ente, si la sucesi#n es testada, debe inscribirse el testa)ento
con-unta)ente con la posesi#n efecti1a$. Art$ F== NEC$.
Aun,ue la ley no lo dice, con1iene inscribir el testa)ento en el Re+istro
de Propiedad del Dpto$ en ,ue est8 ubicado el in)ueble$.
O$. Se refiere a la inscripci#n especial de (erencia, ,ue consiste en
inscribir cada uno de los in)uebles (ereditarios a no)bre de todos los
(erederos del causante$. La inscripci#n debe (acerse en el lu+ar donde est7
situado cada in)ueble$.
Esta inscripci#n (abilita a los (erederos a disponer de consuno de los
in)uebles (ereditarios$. 2 art$ F== NEC y O, F=K incs$ C y O ''$.
!$. Ina 1e@ reali@ada la partici#n y ad-udicado los diferentes in)uebles a
los (erederos, deben inscribirse las ad-udicaciones (ec(as a los (erederos$
'ada ad-udicaci#n debe inscribirse en el 'onser1ador de Bienes Ra&ces
correspondiente al lu+ar en ,ue esta ubicado el in)ueble a ,ue se refiere$.
Practicada ella, el (eredero puede disponer por s& s#lo de los
in)uebles (ereditarios ,ue por la partici#n le corresponden$. Art$ F== NE!$.
Obli+aci#n tributaria$.
El art&culo <> de la Ley de I)puesto de Rerencias, pro(&be a los Notarios
autori@ar las escrituras de ad-udicaci#n de bienes (ereditarios o de ena-enaci#n
o de disposiciones en co)Pn ,ue (a+an los asi+natarios y a los conser1adores
inscribirlos, sin ,ue en ellas se inserte el co)probante de pa+o del i)puesto de
(erencia$.
La )is)a obli+aci#n la tienen los (erederos, los 7rbitros arbitradores y los
albaceas con tenencia de bienes$. Art$ <J Ley IR$.
9 Sanci#n;
Para el profesor Ro@as, no (abr&a nulidad del acto de ad-udicaci#n, sino la
sanci#n de los arts$ KG y KC de la Ley de IR, esto es, (acer codeudores
solidarios del pa+o del i)puesto, a los notarios, conser1adores, albaceas,
(erederos, sin per-uicio de la )ulta ,ue ta)bi8n es procedente$.
Proble)a ,ue ori+ina este art&culo F== ''$.
El proble)a ,ue se presenta en este art&culo, es el de deter)inar cu7l es
la sanci#n por la o)isi#n de la inscripci#n (ereditaria$.
El art&culo F== se li)it# a decir ,ue no se puede disponer de los
in)uebles (ereditarios sin practicar estas inscripciones, pero no indica nin+una
sanci#n espec&fica en el caso de ,ue se ena-ene sin reali@ar la inscripci#n del
art&culo F==$
82
Pablo Palacios Mena
0rente a este te)a, (a (abido reiterados fallos de la 'orte Supre)a ,ue
(an ido estructurando tres clases de sanciones frente a la o)isi#n de la
inscripci#n/
a3 El Acto de Disposici#n era nulo de nulidad absoluta
b3 Se di-o ,ue la sanci#n era la nulidad de la tradici#n siendo 17lido el
t&tulo$
c3 La 'orte Supre)a lle+# a la conclusi#n ,ue la sanci#n frente a las
o)isiones del art&culo F==, estar&a indicada en el art&culo FJF del
'#di+o 'i1il, ,ue consist&a en ,ue ad,uirente ,uedar&a co)o )ero
tenedor$.
Estudio de estas tesis$.
I$. Nulidad Absoluta
Mres fallos de la 'orte Supre)a$.
C$. Declara ,ue el art&culo F== es una nor)a pro(ibiti1a, ya ,ue pro(ibe a
los (erederos disponer de los in)uebles (ereditarios sin practicar pre1ia)ente
las inscripciones$ Art&culo CG y C>FF$.
O$. Santiene el se+undo fallo ,ue la sanci#n es la nulidad absoluta y
a+re+# ,ue dic(a nulidad afectaba tanto a las ena-enaciones 1oluntarias co)o a
las ena-enaciones for@osas$.
!$. Ser&a la nulidad absoluta s#lo en las ena-enaciones 1oluntarias$
'r&ticas a esta pri)era tesis$
La pri)era cr&tica es ,ue la nor)a F== no es pro(ibiti1a sino i)perati1a y,
en consecuencia, la sanci#n no ser&a la nulidad absolutaL ade)7s se di-o ,ue la
nulidad absoluta no puede ser saneada por la ratificaci#n y, en el caso concreto
del F==, la o)isi#n de estas inscripciones s& puede sanearse por 1oluntad de las
partes$ Lo ,ue pueden (acer las partes es practicar las inscripciones con
posterioridad a la 1enta$ En este caso, la tradici#n ser&a 17lida por el efecto
retroacti1o del art&culo F=O$.
II$. Nulidad de la tradici#n siendo 17lido el t&tulo $.
Esta se+unda doctrina de la 'orte Supre)a, consa+rado en un cuarto
fallo, sostu1o ,ue la tradici#n ,ue practican los (erederos ser&a nula, por,ue la
tradici#n es el acto de disposici#nL sin e)bar+o, el contrato de co)pra1enta
ser&a 17lido$.
'r&tica a esta tesis
La tradici#n no es nula, por,ue es i)perati1a$.
Ade)7s, esta sanci#n no proceder&a por aplicaci#n del art&culo C=CG$
83
Pablo Palacios Mena
III$. La sanci#n del art&culo F== est7 consa+rada en el art&culo FJF$.
SeHal# la 'orte Supre)a ,ue el propio art&culo CG del '#di+o 'i1il
se+unda parte, seHala Wsal1o en cuanto la propia ley estable@ca una sanci#n
distinta$
Esta tesis seHala ,ue la ley s& estar&a estableciendo una sanci#n distinta y
la sanci#n estar&a establecida en el art&culo FJF y este art&culo es aplicable,
por,ue dispone 5en los art&culos anteriores6, dentro del cual est7 el F==$.
En consecuencia, aplicando esta nor)a a la persona a ,uien se le (ace la
tradici#n de los bienes (ereditarios sin efectuar la inscripci#n del F==, la sanci#n
consiste en ,ue esta persona no se (ar7 dueHo de estos bienes, no 1a ad,uirir
ni el do)inio ni la posesi#n de estos bienesL solo ser7 )ero tenedor$
'r&tica a esta tesis
C$. Sostiene ,ue el )ero tenedor, es el ,ue reconoce do)inio a-enoL el
ad,uirente de un in)ueble (ereditario en ,ue no se (an efectuado las
inscripciones del art&culo F== no reconoce do)inio a-eno sino, por el contrario,
,ue ad,uiri# el do)inioL lue+o, si en la ad,uisici#n del do)inio se o)iti# al+Pn
re,uisito, co)o podr&a (acer esta inscripci#n del F==, ,uedar&an los ad,uirentes
en calidad de POSEEDORES$.
O$. La se+unda cr&tica sostiene ,ue es absurdo ,ue los (erederos ,ue,
efectuando la transferencia del do)inio sin efectuar las inscripciones del F==
continPen co)o dueHos del in)ueble, o sea, en 1e@ de sancionar a estos
(erederos, pues son ellos los responsables de (aber dispuesto los in)uebles sin
la inscripci#n de F==, se estar&a a)parando un fraude$
!$. 'onsiste en ,ue, en pri)er lu+ar, dentro de esta cr&tica, se dice ,ue el
art&culo F== est7 )al ubicado, por,ue se refiere a inscripciones ,ue no se
relacionan con la transferencia del do)inio, se refiere a inscripciones ,ue no
constituyen tradici#n$ Si parti)os de la base ,ue el art&culo F== est7 )al
ubicado, cuando el art&culo FJF se refiere a los art&culos anteriores, aludir&a
directa)ente al art&culo F=F con el ,ue est7 &nti)a)ente relacionado$.
Para estos profesores, la Pnica sanci#n 1iable, ser&a considerar a los
ad,uirentes co)o POSEEDORES$.
Posesi#n le+al, posesi#n efecti1a y posesi#n real$.
a$.La posesi#n le+al /
es la ,ue el (eredero ad,uiere de la (erencia, por el (ec(o de (aberse
deferido 8sta$. Art$ KOO$.
Por re+la +eneral, la delaci#n se produce al fallecer el causante$. Art$
J<F$.
Esta poci#n no re,uiere ni corpus ni 7ni)us$.
84
Pablo Palacios Mena
b$. La posesi#n efecti1a$.
Es la resoluci#n -udicial ,ue reconoce aun (eredero su calidad de tal$.
c$.Posesi#n real$.
Es la definida en el art$ KGG y consiste en la tenencia de una cosa
2 corporal o incorporal3 con 7ni)o de seHor y dueHo$.
S& re,uiere de corpus y 7ni)us$.
Esta distinci#n se (ace, pues el art&culo F== utili@a la e*presi#n posesi#n
efecti1a en el sentido antes definido y el art$ FJF la usa co)o posesi#n real$.
Inscripci#n de la prescripci#n$.
Los arts$ O<C! y F=J del '' ordenan ,ue la sentencia ,ue declare la
prescripci#n ad,uisiti1a debe inscribirse$.
Esta inscripci#n no transfiere el do)inio ni da posesi#nL no es tradici#n$.
Miene por ob-eto (acerla oponible a terceros y )antener la (istoria de la
propiedad ra&@$.
'#)o se sanean las faltas u o)isiones en los t&tulos$.
a$. POR ES'RIMIRA P^BLI'A /La falta absoluta de al+una de las
desi+naciones le+ales$.Art$ =O inc$ CER$
b$. Por )edio de )inutas suscritas por las partes / las faltas u o)isiones a ,ue
se reifeiern los arts$ KJ inc$ CE, KJ inc$ OE y =C NEC R$$. Art$ =O inc$ OE R$.
c$. Por )inutas suscritas por las partes ta)bi8n / las desi+naciones defectuosas
e insuficientes de los t&tulos$.
d$. Antes de la inscripci#n / deben ser sal1adas las en)endaduras o
entrel&neas, la identificaci#n de las personas y cual,uier otro defecto relati1o a
las for)as o sole)nidades de las inscripciones$. De lo contrario, se le tendr7n
por no escritas$.Arts$ => y >O= R$
Sanci#n a la o)isi#n de los re,uisitos ,ue la ley e*i+e en las inscripciones$.
a$. Si se o)iten los re,uisitos de los arts$ F=F a FJ< del ''Q la sanci#n es la del
art&culo FJF '', es decir, la inscripci#n no dar7 la posesi#n efecti1a del derec(o,
)ientras la inscripci#n no se efectPa de la )anera ,ue en dic(os arts$ se seHala
ni ta)poco transferir7 el do)inio$.
b$. La o)isi#n de otros re,uisitos / nulidad absoluta$. Art$ CF=O$.
c$. En )ateria de (ipotecas / se aplica el art$ O>!!, por lo cual, las o)isiones en
lo relati1o a la indi1iduali@aci#n de las partes, a la fec(a y naturale@a del t&tulo y
a ls ubicaci#n de la finca y sus linderos, no producen la nulidad si por )edio de
la inscripci#n o del contrato citados en ellas, puede 1enirse en conoci)iento de
lo ,ue en la inscripci#n se (ec(a de )enos$.
85
Pablo Palacios Mena
Para el Profesor Ro@as, esta nor)a es de aplicaci#n +eneral y no s#lo
ri+e para la (ipoteca$.
Inscripci#n de una finca ,ue no estaba antes inscrita y ,ue (a sido transferida
por donaci#n o contrato entre 1i1os$.
S#lo dire)os ,ue se deben aplicar los arts$ FJ! del '' y <= del R+to$.
En su)a, se re,uiere /
a$. Publicaci#n de tres a1isos de la transferencia o constituci#n del Derec(o
real$.
b$. In cartel ,ue de cuenta de la transferencia o constituci#n del DE real, durante
,uince d&as, en las oficinas del 'onser1ador$.
c$. 'ertificado del 'onser1ador del cu)pli)iento de los dos re,uisitos anteriores$
d$. Protocoli@aci#n del certificado en el Re+istro ,ue corresponda
SAN'IAN si no se cu)plen$.$
INOS / la inoponibilidad a terceros de la inscripci#n$.
OMROS / la nulidad absoluta por o)isi#n de re,uisitos establecidos en
consideraci#n a la naturale@a del acto$. Art$ CF=O$$.
OMROS / la sanci#n del art$ FJF '', es decir, la inscripci#n no dar7 la posesi#n
efecti1a del derec(o a ,ue se refiere$.
Las subinscripciones$.
Son las ,ue (ace el conser1ador de los errores, o)isiones y cual,uiera
otra )odificaci#n ,ue deba (acer de oficio o a petici#n de parteL lo )is)o, en el
caso de las escrituras de aclaraci#n ,ue (acen las partes$. Art$ == R$
Las cancelaciones$.
Deben subinscribirse las cancelaciones, totales o parciales,
con1encionales o decretadas por la -usticia 2 art$JC R en relaci#n con el art$ KO=
''3$.
No proceden las cancelaciones de oficio$.
Sin e)bar+o, cuando un poseedor inscrito transfiere su derec(o y se
practica una nue1a inscripci#n, el 'onser1ador estar7 obli+ado a poner una nota
de si)ple referencia a las posteriores ,ue 1ersen sobre el )is)o in)ueble$. Art$
JO R+to$
Pla@o para inscribir$
Ni la ley ni el R+to seHalan pla@o desde cuando ni (asta cuando se puede
proceder a la inscripci#n$.
Se pueden, eso s&, aplicar principios +enerales$.
a$. Debe e*a)inarse el t&tulo para saber cuando se puede practicar una
inscripci#n 2 pla@o, condici#n,etc$3
86
Pablo Palacios Mena
As&, se podr7 inscribir, desde ,ue sea e*i+ible la obli+aci#n de efectuar la
tradici#n 2 por RT desde ,ue se celebra el contrato3 y se podr7 inscribir en
cual,uier tie)po )ientras la obli+aci#n de efectuar la tradici#n est8 1i+ente 2 en
tanto no se e*tin+a por otros )edios, co)o la prescripci#n, por e-e)plo3$.
ESMIDIO DE LA POSESION$.
Es uno de los te)as )as contro1ertidos en el Derec(o y el ,ue se presta
para )as discusiones$.
Las dificultades se relacionan principal)ente, con los si+uientes puntos /
a$. La concepci#n ob-eti1a o sub-eti1a de la posesi#n$
b$. Su autono)&a o independencia de la propiedad$
c$. El funda)ento de la protecci#n posesoria$.
A ello se debe a+re+ar ,ue en nuestro '' e*iste una re+la)entaci#n
co)plicada tanto en la posesi#n )is)a, co)o en sus relaciones con la
prescripci#n ad,uisiti1a y su funciona)iento en el siste)a re+istral en el cual
consta la deno)inada posesi#n inscrita de in)uebles, ,ue (an )oti1ado
conflictos entre poseedores$.
Re+la)entaci#n$.
El '' la re+ula en los art&culos KGG y si+uientes$.
Se inspira, principal)ente en Pot(ier 2 Mratado de la Posesi#n3 y en
)enor )edida en Las Partidas y, aPn )enos, en %ustiniano$.
Definici#n/
5Es la tenencia de una cosa deter)inada con el 7ni)o de seHor y
dueHo, sea ,ue el dueHo o el ,ue se da por tal ten+a la cosa por si )is)o, o
por otra persona ,ue ten+a en lu+ar y a no)bre del 8l6$ Art&culo KGG$.
Ele)entos ,ue e)anan de la definici#n/
Se desprende ,ue se e*i+en dos ele)entos/
C$. Ele)ento )aterial deno)inado 'orpus, es la apre(ensi#n o tenencia
f&sica de una cosa 5deter)inada6, en cuya 1irtud se dispone )aterial)ente de
ella$.
O$. Ele)ento espiritual/ ,ue es el 7ni)us, es el 7ni)o o intenci#n de
considerarse dueHo$. Es un ele)ento intelectual, s&,uico, ,ue consiste en tener
la cosa co)o dueHo, sinti8ndose propietario$.
Ase discute cu7l de estos dos ele)entos pre1alece$.
La )ayor&a de los autores, si+uiendo a Sa1i+ny, aceptan la teor&a
sub-eti1a o del 7ni)us$. Sin e)bar+o, el profesor Pescio cree ,ue lo es la
ob-eti1a y ,ue esa discusi#n 2 sub-eti1a.ob-eti1a3 no (abr&a influido en Bello$.
De estos dos ele)entos, 5el 'orpus6 puede estar ausente en la posesi#n,
ya ,ue en la definici#n de posesi#n no se e*i+e ,ue el poseedor sea el actual
87
Pablo Palacios Mena
poseedor$ Ade)7s, la definici#n seHala ,ue el poseedor puede tener la cosa por
s& )is)o o por otra persona ,ue la ten+a en lu+ar y a no)bre de 8l$. B,
ade)7s, la naturale@a de ciertos bienes 2 in)uebles3 en relaci#n con la
capacidad f&sica del ser (u)ano, (a lle+ado a ad)itir ,ue ella puede consistir
en la posibilidad de disponer de la cosa, aun,ue no se ten+a contacto corp#reo
con ella$.$ De a(& las for)as de tradici#n ficta o si)b#lica$.
Sin e)bar+o, en lo ,ue se refiere al 5ani)us6, es decir, el ele)ento
espiritual o la intenci#n de considerarse dueHo, este es un ele)ento ,ue no
puede faltar$ Basta la intenci#n, no se re,uiere ,ue el poseedor sea
efecti1a)ente dueHo, pues de lo contrario, ser&a un dueHo y poseedor a la 1e@$
Doctrinas$.
En )ateria de posesi#n, (an e*istido di1ersas doctrinas ,ue tratan de
e*plicar la posesi#n$. Nos referire)os a dos /
a3 La Doctrina del Profesor Sa1i+ny$
b3 La Doctrina del Profesor B(erin+$
a3 Doctrina del Profesor Sa1i+ny o sub-eti1a$.
Se deno)ina cl7sica, ya ,ue sir1i# de inspiraci#n a la )ayor&a de las
le+islaciones anteriores al '#di+o Ale)7n$
Se le lla)a ta)bi8n sub-eti1a ya ,ue le atribuye especial i)portancia a la
intenci#n, a la 1oluntad$
Se+Pn esta doctrina, la posesi#n se co)pondr&a de dos ele)entos/
C3 ele)ento )aterial, ,ue es el corpus, la tenencia )aterial de una cosa
deter)inadaL
O3 El 7ni)o, ele)ento espiritual o la intenci#n de considerarse dueHo de esta
cosa deter)inada$
Esta es la doctrina ,ue si+ue nuestro '#di+o$.
b3 Doctrina del profesor B(erin+ u ob-eti1a$.
c3
Se le deno)ina Ob-eti1a, por ,ue atribuye especial i)portancia a la
tenencia )aterial de la cosa$
Es )7s, para esta doctrina, la sola tenencia constituye posesi#n, pero la
tenencia no consiste necesaria)ente en el poder f&sico actual sobre la cosa, sino
,ue consiste en la posibilidad f&sica de obrar in)ediata)ente sobre la cosa y de
apartar de ella toda acci#n e*terna$
SeHalan estos autores ,ue la tenencia s#lo de-a de constituir posesi#n
cuando la ley as& lo deter)ina por e-ercerse en condiciones especialesL esta
tenencia no constituir&a posesi#n$.
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Pablo Palacios Mena
Paralelo entre do)inio, posesi#n y )era tenencia$
Re)os estudiado ,ue e*iste una 1erdadera trilo+&a en la relaci#n ,ue
e*iste entre una persona y un lu+ar deter)inado$. As&, distin+ui)os entre
do)icilio, residencia y la )era (abitaci#n o )orada, dependiendo del )ayor o
)enor arrai+o ,ue una persona ten+a con un lu+ar deter)inado$
As& ta)bi8n, cuando estudia)os la relaci#n de una persona y una cosa
deter)inada, ta)bi8n esta relaci#n se presenta co)o una trilo+&a ,ue nos
per)ite distin+uir entre do)inio, posesi#n y )era tenencia$.
DOSINIO$.
A VE'ES, la persona se co)porta co)o dueHo pleno y e-erce todas las
facultades del do)inio y para ello necesitar7 tener la cosa ba-o su poder o
seHor&o
El do)inio, es un derec(o real y confiere las )7s a)plias facultades, a
saber, uso, +oce y disposici#n$.
Mrae co)o consecuencia, el derec(o a poseer o ius possidendi ,ue 1iene
a ser el e-ercicio )is)o del do)inio
A,u&, esta)os en presencia de un poseedor con derec(o a poseer$.
LA POSESIAN$.
Otras 1eces, una persona detenta una cosa con 7ni)o de seHor y dueHo,
sin ,ue sea 8l el 1erdadero dueHo$.
A,u&, la posesi#n ad,uiere 1ida propia, separada del do)inio$.
La posesi#n o ius posessionis, no es un derec(o, sino ,ue es un (ec(o,
,ue consiste en la tenencia de una cosa deter)inada aco)paHada de la
intenci#n o el 7ni)o de considerarse dueHo$
Este poseedor, podr7 ad,uirir el do)inio por prescripci#n e i)plica ad)itir
la e*istencia de dueHos ,ue no tienen la posesi#n de la cosa$.
A,u&, esta)os en presencia de un poseedor sin derec(o a poseer o
si)ple)ente de un poseedor$.
LA SERA MENEN'IA$. Arts$ KC> y s+ts$.
S#lo i)plica la tenencia )aterial de la cosa, reconociendo do)inio a-eno$
De acuerdo con estos conceptos/
Paralelo entre do)inio y posesi#n$
=C El do)inio supone un poder le+al sobre la cosa, o sea, una facultad de
car7cter -ur&dico, el do)inio es un derec(o realL La Posesi#n, en
ca)bio, supone un poder de (ec(o, pero acentuado por la
circunstancia de ,ue el poseedor concurre con 7ni)o de seHor o
dueHoL
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Pablo Palacios Mena
2C El do)inio es un derec(o y la posesi#n en ca)bio es un (ec(o$
3C El do)inio s#lo se ad,uiere por un )odoL en ca)bio puedo ser
poseedor de una cosa por 1arios t&tulosL
MC Dado ,ue el derec(o de do)inio es un derec(o real, se encuentra
a)parado por una acci#n real, ,ue es la acci#n rei1indicatoriaL en
ca)bio, la posesi#n s#lo en al+unos casos se encuentra a)parada por
acciones y estos casos son /
aC Acci#n publicianaL corresponde al poseedor re+ular, ,ue estaba en
1&as de ad,uirir la prescripci#n, art&culo =J>$.
7C Acciones posesorias/ se conceden al poseedor de bienes ra&ces o
de derec(os reales constituidos sobre ellos$ Est7n re+uladas en el
art&culo JCF$.
Diferencias entre la posesi#n y la )era tenencia
C$. El poseedor se considera dueHoL en ca)bio el )ero tenedor reconoce
do)inio a-eno$ Art&culo KGG en relaci#n al KC>$.
O$ . Se refiere a la for)a de ad,uirir la posesi#n y la )era tenencia$
La ad,uisici#n de la posesi#n, por tratarse de un (ec(o, co)ien@a en el
poseedor$. B la for)a de ad,uirirla es distinta, se+Pn se trate de bienes
)uebles o bienes ra&ces y respecto de los bienes ra&ces si est7n inscritos o no$
La )era tenencia se ad,uiere de tres for)as distintas/
a3 En 1irtud de un derec(o real, derec(o de usufructo, acreedor
prendario$
b3 Puede e)anar de un derec(o personal, en el caso, por e-e)plo del
arrenda)iento, contrato de co)odato precario$.
c3 Puede e)anar de un si)ple (ec(o$. Esto se presenta en el lla)ado
precario, ,ue consiste o se presenta cuando una persona tiene una
cosa por i+norancia o )era tolerancia del dueHo$
Naturale@a %ur&dica de la posesi#n
A la lu@ de nuestra le+islaci#n, no cabe duda ,ue la posesi#n es un
(ec(o por las si+uientes ra@ones/
C$. Por,ue esta es la opini#n ,ue sustentaba Sa1i+ny y todos los -uristas
,ue sir1ieron de fuente al '#di+o 'i1il$.
O$. Por,ue no e*iste nor)a en el '#di+o 'i1il ,ue per)ita afir)ar ,ue la
posesi#n es un derec(oL la posesi#n no est7 enu)erada dentro de los Derec(os
Reales y ta)poco e*isten nor)as le+ales ,ue le atribuyan el car7cter de
facultad o de poder le+al sobre la cosa$.
!$. Por,ue el art&culo KGG, al definir la posesi#n, seHala ,ue es la tenencia
de una cosa deter)inada y la tenencia es un (ec(o$
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Pablo Palacios Mena
Sin e)bar+o, pese a ,ue es un (ec(o, es una instituci#n de las )as alta
i)portancia, ya ,ue otor+a 1enta-as ,ue son inne+ables a fa1or de a,uel ,ue es
poseedor$
Venta-as del poseedor/
C$. Est7 a)parado por una presunci#n de do)inio, art&culo KGG inciso
se+undo, en 1irtud de la cual el poseedor se reputa dueHo )ientras otra persona
no -ustifi,ue serlo$ La 1enta-a es ,ue se altera el onus probandi$
O$. El poseedor puede ad,uirir el do)inio por prescripci#n ad,uisiti1a$.
Arts$ F=!, O>J= y s+ts$.
!$. Basta la si)ple posesi#n para ad,uirir el do)inio de los bienes
)uebles ,ue no pertenecen a nadie y cuya ad,uisici#n no se encuentra
pro(ibida ni por las leyes c(ilenas ni por el derec(o internacional$ Opera por el
)odo de ad,uirir lla)ado Ocupaci#n, ,ue s#lo se aplica a las cosas )uebles,
pues los in)uebles sin dueHo son del Estado$
>$. La posesi#n de bienes ra&ces o de derec(os reales constituidos en
ellos, se encuentra a)parada por las acciones posesorias, concreta)ente
tratadas en los art&culos JCF y si+uientes$
<$. El poseedor de buena fe, tiene ciertas 1enta-as especiales$.
As&, en caso de ,ue se entable un acci#n rein1indicatoria en su contra y
el poseedor pierde, la ley le otor+a cierta 1enta-as, co)o por e-e)plo, (acerse
dueHo de los frutos$. As& lo establece el art&culo JGK$ En +eneral este poseedor
de buena fe no responde de los deterioros, art&culo JGF inciso se+undo$ Otra
1enta-a es ,ue este poseedor de buena fe tiene derec(o a ,ue se le abonen las
)e-oras Ptiles, as& lo establece el art&culo JGJ del '#di+o 'i1il$
F$. El poseedor re+ular ,ue estaba en 1&as de +anar la cosa por la
prescripci#n ad,uisiti1a, est7 a)parado por una 1erdadera acci#n rei1indicatoria
,ue se lla)a Acci#n Publiciana, consa+rada en el art&culo =J> del '#di+o 'i1il$
Es i)portante tener claro, ,ue siendo la posesi#n un (ec(o y no un
derec(o, tiene i)portancia por,ue los (ec(os no se trans)iten ni se transfieren$.
En consecuencia, la posesi#n de cada persona co)ien@a en ella )is)a,
pudiendo aHadir a su posesi#n ori+inal la de sus antecesores$ As& lo establece
el art&culo KCK$. 2 Accesi#n de posesiones3$.
'osas ,ue son susceptibles de posesi#n
S#lo son susceptibles de posesi#n las cosas deter)inadas$ El propio
art&culo KGG dice ,ue la posesi#n es sobre cosas deter)inadas$
S#lo respecto de las cosas deter)inadas puedo tener 7ni)o de seHor y
dueHoL en consecuencia las cosas indeter)inadas o inciertas no son
susceptibles de posesi#n$. Ma)poco las cosas de +8nero$. Esto, eso s&, no se
opone a ,ue dos o )as personas posean la )is)a cosa sin+ular, pues en tal
caso, cada co)unero tiene la posesi#n de su cuota$.
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Ma)poco cabr&a la posesi#n respecto de cosas ,ue no son susceptibles
de do)inio, por e-e)plo las cosas inapropiables, las cosas co)unes a todo los
(o)bres, las ,ue se de encuentran fuera del co)ercio (u)ano$
'osas no susceptibles de posesi#n$.
a$. Ray cosas corporales no susceptibles de posesi#n, co)o lo son las cosas
co)unes a todos los (o)bres, los bienes nacionales de uso pPblico$.
No obstante, los arts$ J>= y J>J (acen a al+unos de estos bienes,
susceptibles de protecci#n posesoria$.
b$. En cuanto a la posesi#n de cosas incorporales$.
Es la deno)inada cuasiposesi#n$.
Si)pre se (a discutido si cabe la posesi#n sobre bienes incorporales,
co)o lo son, entre otros, los derec(os personales$.
Ba en Ro)a se ad)it&a esta posibilidad$.
En nuestro '', por los art&culos KGG y KC< ,ueda claro ,ue se incluye la
posesi#n sobre bienes corporales y sobre bienes incorporales$.
Aun,ue no se precis# en ,u8 consist&a la posesi#n sobre bienes
incorporales, la doctrina (a precisado ,ue consiste en el +oce o el disfrute del
derec(o respecti1o$.
Definici#n de cuasiposesi#n$.
5Es la posesi#n ,ue se e-erce sobre cosas incorporales, toda 1e@ ,ue las
cosas incorporales son susceptibles de posesi#n o de ser pose&das6$
De esta for)a el art&culo KC< del '#di+o 'i1il pre18 esta posibilidad
disponiendo ,ue la posesi#n de cosas incorporales es susceptible de las )is)as
calidades y 1icios ,ue la posesi#n de una cosa corporal, lo ,ue se 1er&a
confir)ado por los arts$ O><F y en especial, el art$C<KF ,ue se refiere al
poseedor del cr8dito$.
'osas Incorporales/ son a,uellas ,ue no son susceptibles de ser
percibidas por los sentidos, co)o lo son, los derec(os reales y personales$.
La doctrina e*tran-era (a sostenido insistente)ente ,ue no procede la
posesi#n de bienes incorporales pues /
a$. no per)iten un e-ercicio continuado, lo ,ue s& se puede en los derec(os
reales$.
b$. Los derec(os personales se a+otan o desaparecen al e-ercerlos 2 al cobrar el
cr8dito3$2 aun,ue podr&a sostenerse ,ue al )enos en cr8ditos de dinero, podr&an
e-ercerse actos de poseedor sin a+otarse, por e-e)plo, cobrando s#lo los
intereses3$.
Posesi#n de derec(os reales$.
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En cuanto a la posesi#n de los derec(os reales no cabe duda ,ue ellos
son susceptibles de posesi#n$
Sin e)bar+o, se discute si puede (aber posesi#n sobre todos los
derec(os reales o no$.
El e-e)plo )7s claro lo 1e)os a prop#sito del Derec(o Real de Do)inio,
ya ,ue la posesi#n sobre este derec(o se confunde con la cosa )is)a en ,ue el
derec(o de do)inio se e-erce$.
En los de)7s derec(os reales, en ca)bio, la posesi#n es )7s
co)plicadaL por e-e)plo, en el derec(o real de usufructo, el poseedor de dic(o
derec(o real, es poseedor de su derec(o real de usufructo, pero es )ero
tenedor de la cosa ob-eto de usufructo$ Es )ero tenedor, por,ue reconoce
do)inio a-eno ,ue es el nudo propietario$
Ade)7s, el art$ ==O i)pide +anar por prescripci#n las ser1idu)bres
discont&nuas y las cont&nuas inaparentes, por lo ,ue puede esti)arse ,ue ellas
no pueden poseerse$.
Por otra parte, despu8s ,ue el art$ JCF otor+a acci#n posesoria a todos
los derec(os reales sobre in)uebles, el art$ JCK e*cluye de la acci#n posesoria
a los ,ue, a su 1e@, e*cluye el art$ ==O$. Despu8s, el art$ JOO parece li)itar esa
protecci#n al usufructuario, al usuario y al (abitador$.
La posesi#n de los derec(os reales se co)plica aPn )7s, cuando
(abla)os del derec(o real de (erencia, pues, co)o ya se (a e*plicado, se
distin+uen en ella tres tipos de posesi#n /
C$. Posesi#n Efecti1a
O$. Posesi#n Real
!$. Posesi#n Le+al
C$. Posesi#n Le+al
La ad,uiere el (eredero en el )o)ento en ,ue la (erencia le es deferida,
aun,ue el (eredero lo i+noreL as& lo establece el art&culo KOO$.
O$. Posesi#n Efecti1a$.
Es a,uella resoluci#n -udicial en 1irtud de la cual se reconoce a ciertas
personas la calidad del (erederos respecto de otras$
!$. Posesi#n real
Es la tenencia )aterial de los bienes ob-eto de la (erencia$
POR ^LMISO EN ESME MESA /
No debe confundirse la dualidad de situaciones ,ue se presenta respecto
de los derec(os reales / se es poseedor del derec(o real, pero )ero tenedor de
la cosa sobre la ,ue se e-erce$. 2 poseo el DE de usufructo, pero soy )ero
tenedor de la cosa fructuaria3$.
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Posesi#n de derec(os personales$.
E*isten las si+uientes doctrinas acerca de la Posesi#n de los derec(os
personales$.
a$. Doctrina del profesor Loren@o de la Sa@a / Sostiene ,ue s#lo es posible la
posesi#n de los derec(os reales y no de los derec(os personalesL
]l dice ,ue los derec(os personales i)portan una relaci#n -ur&dica entre
personas deter)inadas y cree ,ue, en este sentido, no es posible poseer el
derec(o personal$.
El profesor de la Sa@a sostiene ,ue a,uellos ,ue dicen ,ue es posible
poseer los derec(os personales, se fundan en el art&culo C<KF inciso se+undo
,ue declara 17lido el pa+o (ec(o al poseedor del cr8dito$.
Sin e)bar+o. dice el profesor. se e,ui1ocan. ya ,ue este art&culo se
refiere a a,uel ,ue detenta )aterial)ente el cr8dito, no a la posesi#n co)o la
concibe el art&culo KGG del '#di+o 'i1il$.
APn )7s, el Profesor dice ,ue el caso del C<KF es el de una persona ,ue
aparenta ser acreedor o titular de un derec(o personal y en 1irtud de tal
apariencia, la ley declara 17lido el pa+o (ec(o a este poseedorL sin e)bar+o, no
se trata de una posesi#n en los t8r)inos del art&culo KGG del '#di+o 'i1il$.
b$. Doctrina del Profesor 0ernando Ro@as$.
El cree ,ue es posible la posesi#n de los derec(os personales o de
cr8ditosL incluso, dice ,ue al e*istir posesi#n se puede lle+ar a ad,uirir por
prescripci#n un derec(o personal o de cr8dito$
El e-e)plo es una persona ,ue se (ace pasar por )andatario de un
acreedor sin serlo y en ese e1ento cede el cr8ditoL en este caso el cesionario no
ad,uiere el do)inio del cr8dito sino su posesi#n$.
Ese posesi#n, se+Pn el Profesor Ro@as, lo (abilitar&a para ad,uirir el
do)inio del cr8dito por prescripci#n$
Incluso el profesor Ro@as se funda)enta en el art&culo KC< del '#di+o
'i1il ,ue se refiere a la posesi#n de cosas incorporales en +eneral$. La nor)a,
no distin+ue, ,ue puedan ser derec(os personales o reales$.
El profesor Pescio ta)poco acepta la posesi#n de los derec(os
personales, esti)ando ,ue el art$ C<KF no se est7 refiriendo a la posesi#n, sino
a un titular aparente del cr8dito$. El Sensa-e del '' lo coinfir)ar&a$. En el
)is)o sentido Alessandri, So)arri1a y Vodanoci1$.
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Pablo Palacios Mena
'lases de posesi#n$.
C$. Posesi#n de buena fe y posesi#n de )ala fe$
Se encuentra consa+rada en el art&culo KGO inciso se+undo y KGF inciso
pri)ero$.
a$. La posesi#n de buena fe/ Es a,uella ,ue se ad,uiere y se e-erce de
buena fe6$.
La buena fe, es la conciencia de (aber ad,uirido el do)inio por )edios
le+&ti)os, e*ento de fraude y de cual,uier otro 1icio$
b$. La posesi#n de )ala fe/ Es a,uella ,ue se ad,uiere de )ala fe o bien
es a,uella ,ue (abi8ndose ad,uirido de buena fe, despu8s se e-erce de
)ala fe6$
Es decir, la )ala fe en este caso consiste en (aber ad,uirido o e-ercido la
posesi#n, a sabiendas ,ue no se es dueHo$
La i)portancia ,ue se tiene acerca de la buena o )ala fe es ,ue a
prop#sito de la prestaciones )utuas, en la acci#n rei1indicatoria$.
Ina 1e@ ,ue se e-erce la acci#n rei1indicatoria y a,uel ,ue la e-erce +ana
la acci#n, para deter)inar las prestaciones )utuas ,ue rec&proca)ente se
deben las partes, (ay ,ue 1er si el poseedor estaba de buena fe o de )ala fe$
O$. Posesi#n re+ular e irre+ular
Art&culo KGO y KG=
a$. La posesi#n re+ular/ es la ,ue procede de -usto t&tulo, (a sido
ad,uirido de buena fe, siendo necesaria la tradici#n si se in1oca un t&tulo
traslaticio de do)inio$.
Esta clase de posesi#n constituye la s&ntesis del ele)ento t8cnico 2 el
t&tulo3 con el ele)ento 8tico 2 la buena fe3$.
b$. La posesi#n irre+ular/ es a,uella ,ue carece de uno o )7s de los
re,uisitos necesarios para ,ue (aya posesi#n re+ular6$.
As& lo establece el art&culo KG= en relaci#n KGO$.
No debe confundirse la posesi#n re+ular con la posesi#n de buena fe, ya
,ue la posesi#n re+ular a la lu@ del art&culo KGO del '#di+o 'i1il, s#lo e*i+e ,ue
sea ad,uirida de buena fe, es decir, la buena fe inicial, aun,ue la buena fe no
e*ista despu8s de ad,uirida la posesi#n$. As& lo dice el KGO$.
La posesi#n de buena fe, en ca)bio, re,uiere ,ue se ad,uiera y se e-er@a
de buena fe, es decir, la buena fe debe subsistir despu8s de ad,uirida la
posesi#n$.
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Pablo Palacios Mena
Lo anterior, i)plica se+Pn lo seHala el art&culo KGO del '#di+o 'i1il, ,ue
se puede poseedor re+ular y de )ala, respecto de la )is)a cosa y ,ue a la
in1ersa se puede ser poseedor irre+ular y de )ala fe$
La i)portancia entre distin+uir entre posesi#n irre+ular y re+ular, es
por,ue la posesi#n re+ular nos conduce a la prescripci#n ad,uisiti1a ordinaria y
la posesi#n irre+ular no conduce a la posesi#n ad,uisiti1a e*traordinaria$
!$. Posesi#n no 1iciosa o Ptil o tran,uila y posesi#n Viciosa o inPtil o no
tran,uila$.
Est7 consa+rada en el art&culo KGJ, en relaci#n con el art&culo JC= del
'#di+o 'i1il$.
a$. La posesi#n tran,uila o posesi#n no 1iciosa/ 5es a,uella ,ue no
adolece de los 1icios de 1iolencia o clandestinidad6$
b$. La posesi#n 1iciosa/ 5es a,uella ,ue adolece de los 1icios de 1iolencia
y clandestinidad6$.
La posesi#n 1iciosa, a su 1e@, se subclasifica en posesi#n 1iolenta y
clandestina$.
i$. La posesi#n 1iolenta/ es la ,ue se ad,uiere o )antiene por la fuer@a6$
El art&culo KCG del '#di+o 'i1il considera 1iolenta la posesi#n ,ue se ad,uiere
por la fuer@a$ B el art&culo KCC establece ,ue ta)bi8n es poseedor 1iolento, el
,ue se apodera de la cosa en ausencia del dueHo y 1ol1iendo 8ste le repele$
La fuer@a puede ser actual o in)inente se+Pn lo seHala el art&culo KCG
inciso se+undo$.
La fuer@a actual es la ,ue efecti1a)ente se e-erce en el derec(o$. La
fuer@a in)inente, en ca)bio, es la ,ue consiste en (ec(os ,ue necesaria)ente
sobre1endr7n en un instante )as$
Para el le+islador, es indiferente por ,uien o contra ,uien se e)plee la
fuer@aL basta ,ue co)o resultado de ella la posesi#n se ad,uiera o se )anten+a
por la fuer@a, as& lo establece el art&culo KCO del '#di+o 'i1il$
ii$. La posesi#n clandestina/ 5es a,uella ,ue se e-erce ocult7ndola a
,uienes tienen derec(o para oponerse a ella6$ Art&culo KC! del '#di+o 'i1il$
Esta distinci#n tiene i)portancia para los efectos de las acciones
posesorias y esto, por,ue el art&culo JC= s#lo per)ite e-ercer estas acciones a
,uien (a estado en posesi#n tran,uila, de )anera ,ue si esta)os frente a un
poseedor 1iolento o clandestino, ese poseedor est7 pri1ado de estas acciones
posesorias$
Ma)bi8n tiene i)portancia esta clasificaci#n en )ateria de prescripci#n
se+Pn lo seHala el art&culo O<CG re+la tercera$
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Ra+a)os presente ta)bi8n, ,ue (ay autores ,ue lla)an a la posesi#n
1iciosa 5inPtil6 y a la posesi#n no 1iciosa le lla)an 5Ptil6 y esti)a ,ue s#lo esta
Plti)a (abilita para ad,uirir el do)inio por prescripci#n ad,uisiti1a$
>$. Posesi#n interru)pida y no interru)pida$
Esta clasificaci#n est7 consa+rada en distintas nor)as, co)o los art&culos
JC=, O<GC, O<GK y O<CG, a prop#sito de la posesi#n$
aC La posesi#n no interru)pida/ 5es la ,ue no (a sufrido nin+una interrupci#n
natural o ci1il6L as& est7 definida en el art&culo O<GC del '#di+o 'i1il$.
7C La posesi#n interru)pida/ es la ,ue (a sufrido interrupci#n natural o ci1il6$
Se interru)pe natural)ente, cuando sin (aber pasado la posesi#n a
otras )anos, se (a (ec(o i)posible el e-ercicio de actos posesorios, co)o
cuando una (eredad (a sido per)anente)ente inundada, nP)ero O$.
Se interru)pe ci1il)ente, )ediante la interposici#n de un recurso -udicial
intentado por el ,ue se pretende dueHo en contra del poseedor$.
La i)portancia ,ue tiene esta clasificaci#n se )ira desde un doble punto
de 1ista/
i3 desde el punto de 1ista de las acciones posesorias, por,ue se+Pn el
art&culo JC= del '#di+o 'i1il, s#lo pueden ser i)petradas por a,uel ,ue
(a estado en posesi#n tran,uila y no interru)pida por el lapso de un aHo$
ii3 ta)bi8n es i)portante para los efectos ,ue opere la prescripci#n,
por,ue para ,ue se pueda ad,uirir por prescripci#n ad,uisiti1a, el
prescribiente debe (aber estado en posesi#n ininterru)pida$.
<$. Posesi#n indi1idual y posesi#n Pro.indi1iso$.
a3 La posesi#n indi1idual/ es a,uella en ,ue el poseedor es una persona$
b3 La posesi#n pro.indi1iso/ es a,uella en ,ue 1arias personas poseen
si)ult7nea)ente una o 1arias cosas6$
ESMIDIO DE LA POSESIAN RETILAR B POSESIAN IRRETILAR$.
De acuerdo la definici#n dada, pode)os concluir ,ue para ,ue e*ista
posesi#n re+ular se necesita la concurrencia de los si+uientes re,uisitos/
=C ,ue proceda de -usto t&tulo$
2C ,ue se ad,uiera de buena fe$
3C se re,uiere ,ue se realice la tradici#n de la cosa si se in1oca co)o
antecedente de la posesi#n un t&tulo traslaticio de do)inio$
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C$. %usto M&tulo en Sateria Posesoria$.
El '' no define lo ,ue es t&tulo -usto y ni si,uiera lo ,ue es t&tulo$.
Se entiende por t&tulo para estos efectos/ 5todo (ec(o o acto ,ue sir1e de
antecedente a la posesi#n$ Es decir, todo (ec(o o acto en 1irtud del cual una
persona entra a poseer una cosa y ,ue -ustifica la posesi#n ,ue ad,uiere6$
Es la respuesta ,ue 1a a dar el poseedor cuando se le pre+unta por,u8
afir)a ser dueHo$
%usto M&tulo, entonces, ser&a a,uel ,ue por su naturale@a es apto para
atribuir el do)inio, siendo aut8ntico, real y 17lido$.
Esta definici#n )erece dos co)entarios /
a$. Est7 orientada al do)inio$.
Ello se e*plica, por,ue la posesi#n est7 orientada al do)inio y el
poseedor se reputa dueHo$.
Ello e*plica ta)bi8n ,ue el '' los di1ida en dos clases / constituti1os y
traslaticios$.
b$. :ue sea aut8ntico, real y 17lido$.
Para ello se tiene presente los casos ,ue el art&culo KG> '' considera
co)o t&tulos in-ustos 2 falsificados, nulos3, por lo cual, a contrario sensu, el t&tulo
debe ser aut8ntico, real y 17lido$.
La ley se refiere al -usto t&tulo y el propio '#di+o 'i1il en el art&culo KG!
inciso pri)ero dispone ,ue el -usto t&tulo en )ateria posesoria puede ser
constituti1o o traslaticio de do)inio$.
No ser&a -usto t&tulo, entonces, el declarati1o ni el de )era tenencia$
As&, por e-e)plo, pode)os decir ,ue los )odos de ad,uirir el do)inio,
por re+la +eneral, constituyen -ustos t&tulos en )ateria posesoria, en el caso de
,ue por al+una ra@#n no (abiliten para ad,uirir el do)inio$
Por e-e)plo / si al+uien ocupa una cosa )ueble, ,ue cree ,ue no
pertenece a nadie, se+uida del 7ni)o de (acerla suya y resulta ,ue la cosa
pertenec&a a otra persona, en este caso, el ocupante no 1a a ad,uirir el do)inio,
sino ,ue ser1ir7 la ocupaci#n co)o -usto t&tulo en )ateria posesoria$
Otro e-e)plo, si se 1ende una cosa a-ena, (ace tradici#n de esta cosa
a-ena, el ad,uirente no se (ace dueHo, pero tendr7 la calidad de poseedor$. Su
-usto t&tulo ser&a la 1enta$
Para estudiar en for)a &nte+ra esta )ateria 1ere)os la clasificaci#n de
los t&tulos en )ateria de tradici#n$
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Pablo Palacios Mena
'lasificaci#n de los t&tulos
Aun,ue ya se (i@o una referencia a prop#sito de la tradici#n,
a+re+are)os otras nociones sobre estos t&tulos$.
Doctrinaria)ente, los t&tulos se clasifican en/
C$. M&tulos 'onstituti1os
O$. M&tulos Mraslaticios
!$. M&tulos de Sera Menencia
>$. M&tulos Declarati1os$.
C$. M&tulo 'onstituti1o$.
Es a,uel en cuya 1irtud el titular ad,uiere ori+inaria)ente el do)inio de
una cosa6$
As& el art&culo KG! inciso se+undo dispone ,ue son constituti1os de
do)inio / la ocupaci#n la accesi#n y la prescripci#n$.
En otros t8r)inos, a ciertos )odos de ad,uirir el do)inio, el '' les
atribuye el rol de t&tulos para poseer$.
Nor)al)ente, operan co)o )odos de ad,uirir el do)inio sola)ente$.
Por e*cepci#n, estos t&tulos per)iten si)ult7nea)ente ser t&tulos de
posesi#n y )odo de ad,uirir el do)inio$. En este caso, loa tres )odos de
ad,uirir ser7n t&tulos de posesi#n$.
As& suceder7, por e-e)plo, cuando se ocupa un bien ,ue tiene dueHo$.
A,u&, la ocupaci#n no funcionar7 co)o dueHo, pero s& ser1ir7 de t&tulo para
poseer$.
Lo )is)o sucede en el caso del art&culo K<O del '#di+o 'i1il, ,ue se
refiere al caso del propietario de in)ueble ad,uirente de la posesi#n de un tro@o
de suelo por a1ulsi#n$. En este caso, el do)inio s#lo se ad,uiere transcurrido el
pla@o de un aHo de ,ue dispone el dueHo para lle1arse el tro@o y recuperarlo$.
La posesi#n, en ca)bio, se ad,uiere de in)ediato$.
En cuanto a la ocupaci#n, co)o t&tulo posesorio, lo confir)a el art&culo
KOF ''$.
'r&tica / ad)itir la ocupaci#n co)o t&tulo, si+nifica aceptar la e*plicaci#n
de ,ue 5 poseo por,ue ocupo6 o de ,ue 5poseo por,ue s&6 o 5 poseo por,ue
poseo6$.
En el fondo, tener a la ocupaci#n co)o t&tulo, si+nifica ,ue se est7
ad)itiendo prescindir del t&tulo$. B as& se reconoce en los arts$ KOF y KOJ ''$.
En cuanto a la prescripci#n co)o t&tulo posesorio, se ob-eto su inclusi#n
co)o t&tulo posesorio, pues ella )is)a supone posesi#n$.
Se (a tratado de -ustificar su inclusi#n, pues le+iti)a la situaci#n futura del
poseedor irre+ular ,ue +an# el do)inio por prescripci#n$.
99
Pablo Palacios Mena
En cuanto a la accesi#n co)o t&tulo posesorio, s#lo se co)enta ,ue la
posesi#n de lo principal, se e*tiende a la posesi#n de lo accesorio$.
O$. M&tulo Mraslaticio$.
5Es el acto -ur&dico en cuya 1irtud una persona se obli+a a traspasar el
do)inio de una cosa a otra persona6$
El art&culo KG! inciso tercero seHala ,ue son traslaticios de do)inio los
,ue por su naturale@a sir1en para transferir co)o la 1enta, la per)uta, la
donaci#n, aporte en propiedad a una sociedad, etc$.
La transacci#n es t&tulo traslaticio de do)inio, cuando se refiere a un
ob-eto no discutido$. Art$ KGF inciso FE$. Por ende, ser7 declarati1o, cuando se
refiere a un ob-eto discutido$.
El t&tulo es traslaticio de do)inio, cuando por su naturale@a sir1a para
transferirlo 2 en abstracto3, aun,ue en el caso concreto no transfiera el do)inio,
pues ,uien transfiere carece de dic(o t&tulo$. As& suceder7 en el caso de 1enta
de cos a-ena$. Es 17lida, no transfiere el do)inio, pero constituye al ad,uirente
en posesi#n$.
2 incluso co)o poseedor re+ular, si el t&tulo no presenta nin+uno de los defectos
del art&culo KG> '', pues debe recordarse ,ue la 1enta de cosa a-ena es 17lida.
art$ C=G< ''. por lo cual, esa 1enta no ,ueda incluida en el caso del NE! del art$
KG> co)o pudiera pensarse3$.
!$. M&tulos declarati1os$.
5Es el acto -ur&dico ,ue por naturale@a se li)ita a reconocer derec(os pre.
e*istentes6$
'o)o s#lo declaran lo e*istente, esa caracter&stica puede resultar
fa1orable o ad1ersa para su titular$.
As&, si el derec(o e*ist&a entre ,uienes celebraron el acto declarati1o, en
cuanto a la anti+_edad le fa1orece, pues nada interru)pe o inicia y tendr7 la
posesi#n en todo el tie)po inter)edio 2 entre el acto ori+inario y la aparici#n de
este t&tulo declarati1o3, aun,ue con la calidad ori+inaria, es decir, re+ular,
irre+ular, 1iciosa, no 1iciosa$.
Por el contrario, si nada (ab&a entre los autores del t&tulo y el derec(o
pertenec&a a un tercero, con este t&tulo.por ser declarati1o. nada obtiene el
titular$.
'o)entarios respecto a los t&tulos declarati1os ,ue )enciona el art$ KG!
''$.
a$. Las sentencias de ad-udicaci#n en los -uicios di1isorios y los actos le+ales
de partici#n$.
Las sentencias, son las ,ue dicta el -ue@ partidor en los -uicios di1isorios$.
Los actos le+ales de partici#n, son las con1enciones por las cuales las
partes ponen t8r)ino al estado de in1idisi#n$.
100
Pablo Palacios Mena
Pese a ,ue el inciso > del art&culo KG! los considera traslaticios de
do)inio, 2 pertenecen a esta clase, dice el art&culo3 sin duda son declarati1os
por,ue la propia ley le atribuye un efecto declarati1o a estos actos de partici#n$
Arts$ C!>> y KC= '' y por,ue en esta parte, el '' se apart# del DE Ro)ano ,ue
s& consideraba a la ad-udicaci#n un t&tulo traslaticio de do)inio$.
Respecto del DE de Do)inio, el art&culo C!>> no tiene nor)a ,ue lo
contradi+a y el ad-udicatario es considerado dueHo, desde el d&a en ,ue se inici#
la indi1isi#n y no desde el acto ad-udicatario$.
Respecto de la Posesi#n, en ca)bio, (ay proble)as, pues se enfrentan
el inciso >E del art$KG! y el KC=, pues de acuerdo al KG!, estos t&tulos son
traslaticios y se+Pn el KC=, se trata de t&tulos declarati1os$.
'abe pre+untarse, entonces, 9 en cuanto a la posesi#n, la sentencia de
ad-udicaci#n o el acuerdo de los co)uneros es traslaticia o declarati1a;
Para unos, es t&tulo traslaticio, por,ue as& lo considera el art&culo KG! y
por,ue el art&culo KC= s#lo se aplica al DE de do)inio$.
Para otros, es t&tulo declarati1o, y ello, por el tenor del art$ KC= y por,ue
cuando el art$ KG! lo considera t&tulo traslaticio, se est7 refiriendo a las
ad-udicaciones efectuadas 5a e*traHos6 en el proceso particional$. 2 un re)ate,
por e-e)plo, de bienes co)unes ,ue se ad-udican no co)uneros3$.
Esto tiene i)portancia para deter)inar los pla@os de posesi#n y la
procedencia de acciones posesorias, rei1indicatorias y otras, ,ue ser7n distintos
si lo considera)os poseedor desde ,ue se inicia la co)unidad o s#lo desde la
ad-udicaci#n$.
b$. Las sentencias -udiciales sobre derec(os liti+iosos$.
Se trata de sentencias ,ue se dictan resol1iendo un conflicto entre partes
,ue se disputan la e*istencia de un derec(o$.
Sin duda, se trata de t&tulos declarati1os, co)o se desprende del art&culo
KG! inciso <E 5 no for)an nue1o t&tulo para le+iti)ar posesi#n6$.
Estas sentencias no for)an un nue1o t&tulo para le+iti)ar la posesi#n,
por,ue en el fondo est7n reconociendo derec(os pre.e*istentes$ Inciso ,uinto
del art&culo KG!$.
Se -ustifica ,ue las sentencias s#lo sean t&tulos declarati1os, pues lo
nor)al es ,ue ellas no crean derec(os o situaciones / s#lo declaran derec(os
pree*istentes o aclaran situaciones conflicti1as$. Ade)7s, por,ue si fueran
constituti1as de derec(os, se podr&an 5 in1entar -uicios6 por dos partes coludidas,
pues carecen de t&tulo o tienen uno in-usto para obtener con el fallo un t&tulo
irreproc(able$.
c$. La transacci#n$.
Est7 definida en el art&culo O>>F del '', pero a dic(o concepto debe
a+re+arse ,ue 5 (a de contener concesiones rec&procas6$.
'o)o ya se di-o, tiene un doble car7cter$. La transacci#n es t&tulo
declarati1o cuando se li)ita a reconocer derec(os pree*istentes sobre un ob-eto
disputado, pero en cuanto transfiere la propiedad de un ob-eto no disputado,
constituye un t&tulo nue1o, este t&tulo tiene el car7cter de traslaticio$.
101
Pablo Palacios Mena
d$. En cuanto a la sucesi#n por causa de )uerte$.
Se debe dilucidar :IE posee el (eredero y DES 'IANDO$.
El art$<KK lo trata co)o Derec(o Real y el art$ <== co)o )odo de ad,uirir
el do)inio$.
Se distin+uen tres clases de posesi#n/
El (eredero, por ser tal, es considerado poseedor le+al$. 2Arts$ F== y
KOO3$. Ade)7s de ello, est7 la posesi#n efecti1a, consistente en una
declaraci#n -udicial por la cual a tal o tal persona se le tiene por (eredero$. 2Art$
F==3$. B est7 ta)bi8n la posesi#n real, ,ue corresponde a ,ue en la realidad
detenta la (erencia en calidad de (eredero 2 ,ue puede o no ser el 1erdadero
(eredero3$.
Apreciaciones respecto a la posesi#n$.
d$C$. En cuanto a la (erencia$.
El (eredero ostenta las tres clases de posesi#n$.
Si un falso (eredero entra en posesi#n de la (erencia, el 1erdadero
(eredero puede entablar la acci#n de petici#n de (erencia 2 arts$ COF> y s+ts$3$.
Si no lo (ace, el falso (eredero puede lle+ar a +anar la (erencia por prescripci#n
de die@ aHos e, incluso de cinco aHos, si (a obtenido la posesi#n efecti1a$. En
esta Plti)a (ip#tesis, el falso (eredero carece de t&tulo, pero e*istiendo al+Pn
1esti+io, el '' lo deno)ina 5t&tulo putati1o6 2 art$ KG> NE>3 y si lo+ra obtener la
posesi#n efecti1a, 8sta ser7 su t&tulo -usto$.
d$O$. En cuanto a los bienes espec&ficos$.
Al fallecer, el causante puede (aber ostentado bienes en do)inio, en
posesi#n o en )era tenencia$.
'uando fallece, cual,uier persona puede entrar en posesi#n y, en tal
caso, puede +anar por prescripci#n$.
'o)o t&tulo, puede usar cual,uiera de los art$ KG! e, incluso, el t&tulo
deno)inado ocupaci#n$. 2 si es in)ueble, 1endr7 el proble)a de la inscripci#n
conser1atoria3$
d$!$. Si el ,ue posee es 1erdadera)ente (eredero$.
i$. Si el causante era dueHo de la cosa, tiene do)inio y, por ende, derec(o a
poseerlo$. De acuerdo al art$KCK '', la posesi#n no se trans)ite, co)ien@a en
el poseedor, es un (ec(o y no un derec(o$. 2 Eso s&, esta nor)a entra en
contradicci#n con el art&culo O<GG ''3$.
ii$. Si el causante poseia la cosa sin ser dueHo, el (eredero reci8n entra en
posesi#n y puede lle+ar a ad,uirir el do)inio por prescripci#n$.
iii$. Si el causante era s#lo )ero tenedor, de i+ual for)a el (eredero puede
entrar en posesi#n$.
En todos estos casos 2 letra d$! 3 el t&tulo para poseer es la sucesi#n por
causa de )uerte$. Sal1o ,ue la cosa no (aya sido de do)inio del causante,
pues en tal caso, se deber7 acudir a la ocupaci#n$.
102
Pablo Palacios Mena
d$>$.Si el ,ue posee no es 1erdadera)ente (eredero$.
En las tres (ip#tesis, es decir, causante dueHo, poseedor o )ero tenedor,
la posesi#n de los bienes carecer7 de t&tulo 2al i+ual co)o carece de t&tulo su
posesi#n sobre la (erencia3$
El '' califica est7 situaci#n co)o 5 posesi#n con t&tulo putati1o6 2 o
aparente3 y ese t&tulo putati1o, ser7 la sucesi#n por causa de )uerte 2 art$ KG>
NE>3 y si obtu1o posesi#n efecti1a, encuentra t&tulo -usto en el decreto ,ue la
concede$.
>$. M&tulos de Sera Menencia$.
5Es a,uel en cuya 1irtud un persona se obli+a a conferir la tenencia de
una cosa a otra persona, reconociendo esta Plti)a el do)inio de la pri)era6$ E-$
Arrenda)iento, co)odato$.
Si+uiendo al profesor 0ernando Ro@as, 8l seHala y (ace una enu)eraci#n
de los t&tulos ,ue considera -ustos para ad,uirir la posesi#n/
aC Ocupaci#n/ Es t&tulo de posesi#n cuando al+uien ocupa una cosa ,ue
pertenece a otro y, sin e)bar+o, cree ,ue esta cosa carece de dueHo$
7C Accesi#n/ 'uando una persona posee una cosa sin ser dueHa, al+o se
-unta a la cosa pose&da, por e-e)plo, yo poseo un in)ueble y este
in)ueble crece por un alu1i#n$
El terreno ,ue fue transportado por el alu1i#n 1a a pasar a ser
pose&do por el poseedor de terreno y lo 1a a incre)entar$.
&C Mradici#n/ Es -usto t&tulo de posesi#n en el caso ,ue el tradente es
poseedor, es decir, no es dueHo$.
$C Sucesi#n por causa de )uerte/ es t&tulo de posesi#n de la (erencia
cuando 8sta es ocupada por el (eredero aparente$
C El apodera)iento/ en los t8r)inos del art&culo KOJ$.
M&tulos In-ustos o No %ustos$
Se refiere al -usto t&tulo en el art&culo KGO, con1iene pre+untarse cuando el
t&tulo es -usto$ No defini# el '#di+o 'i1il cuales son -ustos t&tulosL s#lo los ,ue
no son -usto t&tulo$ KG>$.
De la correlaci#n de distintas nor)as, se puede seHalar ,ue -usto t&tulo
5es el ,ue no adolece de 1icios ni defectos le+ales aun,ue no e)ane del
1erdadero dueHo6$
As&, por e-e)plo, se podr&a considerar ,ue la 1enta de la cosa a-ena es
-usto t&tulo, por ,ue el art&culo C=C< la declara 17lida$
103
Pablo Palacios Mena
Los t&tulos in-ustos/ ,ue enu)era el '#di+o 'i1il en el art&culo KG> son los
si+uientes/
C$. El falsificado, esto es, no otor+ado real)ente por la persona ,ue se
pretende/
Esto es, por e-e)plo, en una escritura deter)inada aparece fir)ando D
persona y en realidad fue otra persona ,ue lo (i@o por D$.
O$. El conferido por una persona en calidad de )andatario o
representante le+al de otra sin serloL
Esta es la situaci#n en ,ue D fir)a la escritura en calidad de )andatario
de B sin serlo$
Lo )is)o ocurrir&a en el caso de ,ue D (ubiera sido )andatario de B,
pero se declara nulo el )andato$
!$. El ,ue adolece de un 1icio de nulidad$
Se considera ,ue no es t&tulo -usto, tanto a,uel ,ue adolece de nulidad
absoluta co)o de nulidad relati1a, el '#di+o no (ace distin+o, si este t&tulo nulo
se 1alida, sea por la ratificaci#n o por otro re)edio le+al, la ley lo considera
-usto, co)o si lo (ubiera sido desde la fec(a en ,ue fue conferido$
>$. El )era)ente putati1o
La re+la +eneral, es ,ue el t&tulo )era)ente putati1o es un t&tulo ,ue la
ley no lo considera -ustoL sin e)bar+o, la ley ad)ite ,ue una 1e@ ,ue (a
)ediado resoluci#n -udicial pueda ser1ir de -usto t&tuloL as& lo seHala el inciso
se+undo del nu)eral cuarto del art&culo KG>$ Esta e*cepci#n tiene 1ital
i)portancia en lo ,ue se refiere a la ad,uisici#n del Derec(o Real de Rerencia
por prescripci#n$ En t8r)inos +enerales, el Derec(o Real de Rerencia, el
(eredero putati1o lo ad,uiere por CG aHos, sin e)bar+o, el (eredero putati1o a
,uien se le (a dado posesi#n efecti1a en 1irtud de una resoluci#n -udicial, esta
resoluci#n le sir1e de -usto t&tulo y co)o la buena fe se presu)e, pasa a ser
poseedor re+ular y ad,uiere por el t8r)ino de < aHos$
Esta enu)eraci#n de los t&tulos del KG>, son los Pnicos ,ue no son -ustos
t&tulos en )ateria posesoria$.
O$. LA BIENA 0E
La buena fe en )ateria posesoria est7 definida en el art&culo KGF del
'#di+o 'i1il y dispone ,ue 5la buena fe es la conciencia de (aberse ad,uirido el
do)inio de la cosa por )edios le+&ti)os e*ento de fraude y de todo otro 1icio6$.
Re,uisitos ,ue supone la buena fe$
Estos re,uisitos resultan de la correlaci#n del inciso pri)ero con el inciso
se+undo del art&culo KGF del '#di+o 'i1il$
104
Pablo Palacios Mena
C$. Supone la conciencia de (aber ad,uirido el do)inio por )edios
le+&ti)os, e*ento de fraude y de cual,uier otro 1icio$.
O$. Supone la creencia de (aber ad,uirido del 1erdadero dueHo,
trat7ndose de t&tulos traslaticios de do)inio$.
!$. 'onsiste en la i+norancia de ,ue e*iste otro ,ue se pretende dueHo$
Ba seHala)os ,ue para ser poseedor re+ular, basta con ,ue la posesi#n
se ad,uiera de buena fe$. El inciso tercero del art&culo KGF, a+re+a ,ue un -usto
error en )ateria de (ec(o no se opone a la buena fe$. Error en )ateria de
(ec(o, ser&a creer ,ue ad,uir& del 1erdadero dueHo$
Debe tratarse necesaria)ente de un error de (ec(o, ya ,ue el error en
)ateria de derec(o constituye una presunci#n de )ala fe, ,ue no ad)ite prueba
en contrario, as& por e-e)plo si al+uien ,uiere ad,uirir por ocupaci#n el Bien
Ra&@ en la creencia ,ue no pertenece a nadie, pero si no pertenece a nadie es
del Estado, por lo cual, por el <JG, es una presunci#n de )ala fe$
0inal)ente, en )ateria probatoria, de-e)os claro ,ue el poseedor re+ular
no necesita probar este re,uisito, ya ,ue la buena fe se presu)e, as& lo seHala
el art&culo KGK$ En +eneral, entonces, ,uien ale+a la )ala fe en )ateria
posesoria debe probarla$
E*cepcional)ente, el le+islador entra a presu)ir la )ala fe/
a3 Presu)e la )ala fe en caso ,ue ale+ue error de derec(o$
b3 La conte)pla el art&culo O<CG nu)eral tercero, se refiere al caso en
,ue se in1o,ue co)o antecedente de la prescripci#n un t&tulo de )era
tenencia$.
c3 El caso de art&culo J>, concreta)ente el nu)eral F$. 2 caso de
rescisi#n del decreto de posesi#n definiti1a en la )uerte presunta. los
de)andados son considerados poseedores de buena fe, sal1o prueba
en contrario3$.
!$. La tradici#n si se in1oca un t&tulo traslaticio de do)inio$.
Es un re,uisito e1entual, solo se e*i+e este re,uisito cuando co)o
antecedente de la posesi#n se in1oca un t&tulo traslaticio de do)inio, as& lo
seHala el art&culo KGO inciso tercero$
El funda)ento de este re,uisito es ob1io, por,ue si se in1oca co)o
antecedente de la posesi#n el (ec(o de ,ue )e 1endieron al+o, la 1enta es
t&pico t&tulo traslaticio de do)inio, la sola co)pra1enta no le+iti)a ni posesi#n ni
do)inio, la co)pra1enta solo confiere un derec(o personal para e*i+ir la cosa$
Sientras no se pruebe ,ue no (ay entre+a, no se puede ser poseedor re+ular$
Este re,uisito, en +eneral, debe probarseL sin e)bar+o, para facilitar la
prueba, el le+islador estableci# una presunci#n en el KGO inciso final$
105
Pablo Palacios Mena
Posesi#n Irre+ular$ Art$ KG=
5Es a,uella ,ue falta uno o )7s de los re,uisitos de la posesi#n re+ular6$
Por lo tanto, el poseedor irre+ular ad,uiere la posesi#n por cual,uier
)edio, incluso puede lle+ar a ser poseedor irre+ular el ,ue es poseedor 1iciosoL
otra cosa distinta es ,ue no 1a +o@ar de los beneficios del poseedor re+ular$
Este poseedor irre+ular no puede e-ercer las acciones posesorias$.
LA SERA MENEN'IA$.
'oncepto/
Est7 definiti1a en el art&culo KC>, y dice ,ue /5se lla)a )era tenencia la
,ue se e-erce sobre una cosa, no co)o dueHo, sino en lu+ar o no)bre de
dueHo6$.
El inciso se+undo del art&culo KC> a+re+a ,ue lo dic(o +eneral)ente se
aplica a todo a,uel ,ue tienen una cosa reconociendo do)inio a-eno$
La )era tenencia solo supone el ele)ento )aterial de la cosa ,ue es el
corpus$.
'aracter&sticas
Son tres las caracter&sticas/
C$. Es absoluta/
Por,ue el )ero tenedor en cuando reconoce do)inio a-eno, no s#lo tiene
ese car7cter frente a ese poseedor sino ,ue respecto a todos$.
O$. Es perpetua/
En el sentido de ,ue perdura aPn despu8s de la )uerte del )ero
tenedor$.
!$. Es indeleble/
Esto ,uiere decir ,ue la )era tenencia no se transfor)a en posesi#n por
la sola 1oluntad del tenedor$ El principio es ,ue nadie )e-orar su propio t&tulo a
fa1or de s& )is)o, en 1irtud de un )ero acto personal$ As& lo confir)a el art&culo
KCF$ Ma)bi8n el art&culo KCJ$.
E*cepciones de este car7cter de indeleble y de perpetua de la )era tenencia /
a$. O<CG re+la tercera/ ser&a una e*cepci#n en el sentido de ,ue el )ero
tenedor +anar&a por prescripci#n e*traordinaria de CG aHos el do)inio de la
cosa$ Es una e*cepci#n )7s aparente ,ue real, ya ,ue en este caso el )ero
tenedor no se transfor)a en poseedor por su sola 1oluntad, sino ,ue es
necesaria ade)7s ,ue los (ec(os re1elan por parte del dueHo un total abandono
de la cosa$
b$. La da el art&culo K!G del '#di+o 'i1il, ,ue se refiere a la situaci#n de
usurpador$ Se+Pn este art&culo, si el )ero tenedor usurpa la cosa y se da por
dueHo y ena-ena la cosa a su propio no)bre, el ad,uirente ad,uiere la posesi#n
106
Pablo Palacios Mena
de la cosa$ Es una e*cepci#n )7s aparente ,ue real, ya ,ue a,u& la 1oluntad
del )ero tenedor no lo+ra )e-orar su propio t&tulo a fa1or de s& )is)oL lo ,ue
ocurre es ,ue la tradici#n efectuada per)ite al ad,uirente ad,uirir la posesi#n
se+Pn las re+las +enerales, ,ue se establecen en los art&culos F=O y F=!$.
Ori+en de la )era tenencia
C$. Puede tener ori+en en un Derec(o Real/ co)o puede ser el caso del
usufructo o el acreedor prendario$
O$. Puede e)anar de un Derec(o Personal/ co)o el Arrendatario o
'o)odatario$
!$. Puede e)anar de un si)ple (ec(o/ se puede lle+ar a ser )ero
tenedor sin t&tulo al+uno por i+norancia o )era tolerancia del dueHo, a esto se le
lla)a tenencia precaria, esta re+ulado en el art&culo OCJ< inciso se+undo$
'adena posesoria o sucesi#n en la posesi#n$. Art$ KCK del '#di+o 'i1il$
La pri)era parte es l#+ica, el (ec(o de ,ue la posesi#n principia en 8l, ya
,ue la posesi#n es un (ec(o y no un derec(o, en consecuencia principia y
ter)ina en cada poseedor, no se trans)ite ni se transfiere$
Sin e)bar+o, el propio art&culo KCK per)ite aHadir a la posesi#n propia la
del antecesor o la de una serie no interru)pida de antecesores$. A esto se le
lla)a A''ESIAN DE POSESIONES$.
Esta posibilidad la ley su-eta a dos re+las o li)itantes/
C$. Es ,ue s#lo puede aHadir a su posesi#n la de su antecesor o la de una
serie no interru)pida de antecesoresL
O$. si se aHade a la propia la posesi#n del antecesor, debe aHadirla con
todas sus calidades y 1icios$.
A esta posibilidad de aHadir a )i posesi#n la de )is antecesores, se le
lla)a ta)bi8n cadena posesoria y esta cadena posesoria tienen una doble
i)portancia/
a3 Per)ite al poseedor ,ue aPn no tiene un aHo de posesi#n e-ercitar las
acciones posesorias, co)pletando el aHo necesario ,ue e*i+e la ley,
JOG inciso cuarto$
b3 Para los efectos de co)pletar el tie)po necesario para +anar el
do)inio por el )odo de ad,uirir lla)ado prescripci#n$ As& lo establece
el art&culo O<GG inciso pri)ero$
107
Pablo Palacios Mena
AD:IISI'IAN, 'ONSERVA'IAN B P]RDIDA DE LA POSESIAN$
Es necesario distin+uir entre bienes )uebles y bienes in)uebles$. Dentro
de los in)uebles, se distin+ue lo ,ue pasa con los in)uebles inscritos y los no
inscritos$
I$. Ad,uisici#n, conser1aci#n y p8rdida de la posesi#n de bienes SIEBLES$.
C$. Ad,uisici#n de la Posesi#n en Bienes Suebles
La posesi#n de bienes )uebles se ad,uiere por la ocupaci#n, es decir, se
ad,uiere desde ,ue concurren en el poseedor la tenencia de la cosa
aco)paHada con el 7ni)o o la intenci#n de seHor o dueHo$
En consecuencia, para ad,uirir la posesi#n es necesario ,ue concurran
los dos ele)entos ,ue son propios, ,ue son la tenencia de la cosa y el 7ni)o de
seHor o dueHo$.
De-e)os claro ,ue los de)7s )odos de ad,uirir distintos de la ocupaci#n
no sir1en para ad,uirir la posesi#n de cosas )uebles, as& tene)os/
aC La prescripci#n, ya ,ue la prescripci#n supone co)o base una
posesi#n ya ad,uirida$
7C La accesi#n, ta)poco sir1e co)o for)a de ad,uirir la posesi#n,
por,ue trat7ndose de cosas )uebles no sie)pre radica el do)inio en
)anos del poseedor de la cosa a-ena y cuando el poseedor pasa a ser
dueHo supone ,ue la posesi#n ya (a sido ad,uirida con anterioridad, o
sea tiene co)o base una posesi#n ya e*istente$
&C La tradici#n, ta)poco es indispensable para ad,uirir la posesi#n, aPn
cuando se in1o,ue un t&tulo traslaticio de do)inio, por,ue sie)pre se
podr&a lle+ar a ad,uirir la posesi#n irre+ular sin necesidad de la
tradici#n$
$C La sucesi#n por causa de )uerte/ ta)poco (abilita para ad,uirir la
posesi#n de bienes )uebles, por,ue )ediante este )odo se ad,uiere
la posesi#n del derec(o real de (erencia, ,ue no se puede calificar de
)ueble, por,ue es una uni1ersalidad -ur&dica$.
Representaci#n en la posesi#n$.
Ba sabe)os ,ue ade)7s de la tenencia )aterial de la cosa, se re,uiere
el 7ni)o de seHor o dueHo$. En consecuencia, cabe respecto de ella la
representaci#n$.
El art&culo KOG seHala ,ue la posesi#n puede to)arse no s#lo por el ,ue
trata de ad,uirirla para s&, sino por su )andatario o por sus representantes
le+ales$
108
Pablo Palacios Mena
El )andatario o representante le+al debe ser una persona capa@ de
ad,uirir la posesi#n por s& )is)a, se+Pn se desprende del art&culo KO! inciso
se+undo$.
'apacidad para ad,uirir la posesi#n de Bienes Suebles$
No ri+en en esta )ateria las re+las +enerales relati1as a la capacidad y
ello se debe a ,ue para ad,uirir la posesi#n de bienes )uebles, basta la
apre(ensi#n de la cosa, se+uida de la 1oluntad de (acerla suya$ Por ello, el
'#di+o 'i1il, concreta)ente en el KO! acepta ,ue los incapaces pueden ad,uirir
la posesi#n de bienes )uebles y seHala ,ue pueden ad,uirir la posesi#n de
bienes )uebles aPn los ,ue no ten+an capacidad de ad)inistrar libre)ente lo
suyo y no re,uieren autori@aci#n al+una$. Sin e)bar+o, la ley dice ,ue no
pueden e-ercer actos de poseedores sin la autori@aci#n co)petente$ Esto
Plti)o es l#+ico, por,ue el e-ercicio de actos de posesi#n se traduce en reali@ar
actos -ur&dicos y para ellos se e*i+e capacidad$
Sin e)bar+o, dice la ley, son incapaces de ad,uirir la posesi#n de bienes
)uebles, a,uellos ,ue se+Pn el le+islador carecen de 1oluntad y )enciona
concreta)ente al de)ente y al infante, KO! inciso se+undo, ya ,ue estas
personas pueden apre(ender )aterial)ente la cosa, pero por carecer de
1oluntad -a)7s tendr7n 7ni)o de seHor y dueHo$.
So)ento en ,ue se ad,uiere la Posesi#n$.
Es necesario distin+uir distintas situaciones/
C$. Se presenta cuando el poseedor )is)o ad,uiere la posesi#n/ Se
entiende ,ue se ad,uiere la posesi#n desde ,ue concurre en el poseedor la
apre(ensi#n )aterial de la cosa unido al 7ni)o de seHor y dueHo$ As& se
desprende del KO! en relaci#n al KOF$.
O$. 'uando al posesi#n se ad,uiere por )edio de )andatarios o
representantes le+ales / en ese caso, la posesi#n del )andante o del
representado principia en ese )is)o acto, aPn sin su conoci)iento, as& lo
establece el art&culo KOC inciso pri)ero$.
!$. En el caso ,ue se ad,uiera la posesi#n por )edio de un a+ente
oficioso / en este caso, ,uien to)a la posesi#n a no)bre de otro, no es ni
)andatario ni representanteL a,uel en cuyo no)bre se to)a la posesi#n, no
ad,uiere la posesi#n sino en 1irtud de su conoci)iento y aceptaci#n$ Sin
e)bar+o, una 1e@ ,ue se ratifica el acto de a+ente oficioso, se considera ,ue el
poseedor es tal desde el )o)ento en ,ue concurrieron en a,uel la apre(ensi#n
)aterial y la intenci#n$.
109
Pablo Palacios Mena
POSESIAN DEL DERE'RO REAL DE REREN'IA$
Se for)ula un distinto respecto de tres situaciones distintas/
a3 La posesi#n le+al
b3 La posesi#n efecti1a
c3 La posesi#n real
a3 La posesi#n Le+al$.
Se ad,uiere de confor)idad al KOO, desde ,ue la (erencia es deferida,
aun,ue el (eredero lo i+nore$.
Se entiende ,ue la (erencia es deferida, en el )o)ento ,ue se efectPa la
delaci#n de la (erencia, es decir, el lla)a)iento ,ue la ley (ace a los
(erederos para aceptar o repudiar la (erencia$. En ese )o)ento se ad,uiere
la posesi#n le+al de la (erencia$.
b3 La posesi#n Efecti1a$.
Se re,uiere ,ue se dicte una resoluci#n -udicial o ad)inistrati1a ,ue
concede a ciertas personas la calidad de (eredero respecto del causante$
c3 La posesi#n Real de Rerencia
Se re)ite al art&culo KGG y e*iste desde el )o)ento ,ue (ay una
apre(ensi#n )aterial se+uida del 7ni)o de seHor y dueHo$.
O$. 'onser1aci#n de la posesi#n en bienes Suebles
El poseedor de una cosa )ueble, conser1a o retiene la posesi#n )ientras
)antienen los dos ele)entos ,ue constituyen la posesi#n, es decir, en pri)er
lu+ar se re,uiere ,ue/
a3 )anten+a el ani)us/ y para esto se re,uiere ,ue el poseedor no
)anifiesta una 1oluntad en contrario, es decir, ,ue este poseedor no
)anifiesta 1oluntad o intenci#n de de-ar de ser dueHo de la cosa o bien
de abandonar la cosa para ,ue otro se (a+a dueHo$ As& lo establece
el art&culo KO< del '#di+o 'i1il$.
b3 ,ue no pierda la tenencia de la cosa/ en ra@#n de (aber ad,uirido la
posesi#n otra persona, as& se desprende de art&culo KOF del '#di+o
'i1il$
Lo i)portante para conser1ar y )antener la posesi#n, es )antener la
intenci#n o 7ni)o de seHor y dueHo, no i)porta si )o)ent7nea)ente
se pierde la tenencia )aterial de la cosa, KO< en relaci#n al KOK del
'#di+o 'i1il$
'on1iene (acer presente ,ue la 1oluntad de seHor o dueHo necesaria
para conser1ar la posesi#n, no re,uiere ser )anifestada a cada
instanteL la ley la supone ,ue subsiste, )ientras el poseedor no
)anifieste 1oluntad en contrario o bien )ientras otro no ad,uiera la
posesi#n, as& se desprende de KCJ inciso y tercero$
110
Pablo Palacios Mena
!$. P8rdida de la posesi#n de bienes Suebles$.
La p8rdida de la posesi#n tiene lu+ar en tres casos/
a3 Miene lu+ar cuando se pierde el 'orpus y Ani)us
b3 Miene lu+ar s#lo cuando se pierde el 'orpus$
c3 Se puede perder las posesi#n s#lo por p8rdida del Ani)us$
a3 'uando se pierde el corpus y el ani)us
Dos situaciones/
aC Si el poseedor abandona la cosa para ,ue la (a+a suya el pri)er
ocupante$
7C Se da cuando el poseedor transfiere la cosa a otro, por e-e)plo cuando
1ende la cosa y (ace tradici#n$.
b3 'uando se pierde el corpus
Si bien se pierde la posesi#n por p8rdida del corpus, lo ,ue ocurre es ,ue se
coloca al poseedor en la i)posibilidad del e-ercitar actos de dueHo respecto
de la cosa$
Estos casos son/
a3 'uando otra persona se apodera de la cosa con 7ni)o de (acerla suya y
ad,uiere la posesi#n$.
b3 Se da respecto de las )ercader&as ,ue se arro-an al )ar se+Pn las
nor)as de derec(o )ar&ti)o$
c3 Ma)bi8n respecto de la especies al parecer p8rdidas y ,ue no se
encuentran en poder poseedor, as& lo establece el art&culo FOJ en
relaci#n con e F!O$.
Puede ,ue el poseedor no ten+a el corpus, pero ,ue la cosa aPn est8
ba-o su dependencia, en este caso no se pierde la posesi#n$.
c3 'uando se pierde el 7ni)us$
Si se pierde el 7ni)us se pierde la posesi#n, aun,ue se ten+a la tenencia
)aterial de la cosa$ F=> N< se+unda parte$
II$. Ad,uisici#n, conser1aci#n y p8rdida de la posesi#n de Bienes In)uebles$.
Pre1io a entrar al estudio propia)ente tal de este te)a, con1iene tener
presente ,ue es for@oso for)ular un distin+o entre in)uebles inscritos y no
inscritos$.
Sabe)os ya, ,ue el art&culo F=F del '#di+o 'i1il estableci# ,ue la Pnica
for)a de efectuar la tradici#n de los derec(os reales sobre in)uebles es
)ediante la inscripci#n del M&tuloL sin e)bar+o, no se e*i+i# la inscripci#n
obli+atoria de todos los in)uebles, se+Pn se desprende del )ensa-e del '#di+o
'i1il$. Don Andr8s Bello no i)puso esta obli+aci#n, toda 1e@ ,ue, sin duda, con
el transcurso del tie)po, lle+ar&a un )o)ento en ,ue se encontrar&an inscritos
todos los in)uebles, de for)a tal ,ue inscripci#n, posesi#n y propiedad ser&an
t8r)inos id8nticos$.
111
Pablo Palacios Mena
Sin e)bar+o, pese a (aber transcurrido bastante tie)po desde la
1i+encia del '#di+o 'i1il, e*isten aPn Bienes Ra&ces ,ue no se (an incorporado
al R8+i)en de Posesi#n inscrita$. En consecuencia, para anali@ar este te)a,
debe)os distin+uir entre in)uebles inscritos e in)ueble no inscritos$
C$. Ad,uisici#n de la posesi#n de bienes in)uebles NO inscritos$.
Son aplicables las re+las ,ue 1i)os a prop#sito de los bienes )ueblesL
en consecuencia, se ad,uiere la posesi#n del in)ueble no inscrito desde ,ue
concurren en el poseedor los dos ele)entos propios de la posesi#n ,ue son
el corpus, es decir, el apodera)iento )aterial del in)ueble y el ani)us o
7ni)o de seHor o dueHo$
Este principio est7 consa+rado en el art&culo KOF en relaci#n con el KOJ$
'on respecto al art&culo KOJ, 8ste se aplica plena)ente trat7ndose de
t&tulos constituti1os, ,ue sir1en de antecedentes a la posesi#n, co)o son la
ocupaci#n y la accesi#n$
El proble)a se presenta co)o cuando co)o antecedente de la posesi#n se
indica un t&tulo traslaticio de do)inio$.
E*iste acuerdo en ,ue en este caso, en ,ue no se puede ad,uirir la
posesi#n re+ular de un in)ueble no inscrito, ya ,ue la posesi#n re+ular
supone co)o re,uisito la tradici#n si se in1oca un t&tulo traslaticio de do)inio
y la Pnica for)a de (acer la tradici#n es )ediante la inscripci#n en el
Re+istro 'onser1atorio, art&culo F=F en relaci#n al KGO$.
Se discute en ca)bio, si ,uien in1oca un traslaticio de do)inio para
-ustificar la posesi#n de un in)ueble no inscrito, podr&a ad,uirir posesi#n
irre+ular$
Dos tesis/
aC Ru)berto Mruco, Mo)as Ra)&re@, Luis 'laro Solar y Pedro Lira entre
otros/
Ellos (an sostenido ,ue debe (aber inscripci#n$ Se fundan en el
art&culo KO>, esta nor)a e*i+e la inscripci#n para ad,uirir la posesi#n de
los bienes in)uebles$ No distin+ue si se trata de posesi#n re+ular o
irre+ular$
7C %os8 'le)ente 0abres y don Leopoldo Irrutia entre otros/ sostiene ,ue
para ad,uirir la posesi#n de in)uebles no inscritos, si se trata de una
posesi#n irre+ular, no es necesaria la inscripci#n, aun cuando co)o
antecedente se in1o,ue un t&tulo traslaticio de do)inio$ Las ra@ones ,ue
dan son las si+uientes /
b$C$. Por definici#n, la posesi#n irre+ular es la ,ue carece de uno o )7s de
los re,uisitos de la posesi#n re+ularL as& lo establece el art&culo KG= del
112
Pablo Palacios Mena
'#di+o 'i1il y entre estos re,uisitos se cuenta la tradici#n si se in1oca un
t&tulo traslaticio de do)inio$
b$O$. El se+undo ar+u)ento, es ,ue se acude a una ra@#n l#+ica$. Se dice,
,ue una persona sin in1ocar t&tulo al+uno, puede ad,uirir la posesi#n de un
in)ueble no inscrito, )ediante la apre(ensi#n )aterial de 8ste se+uida del
7ni)o de ad,uirirloL no se entiende entonces la ra@#n por la cual no
ad,uirir&a la posesi#n si, ade)7s, de la apre(ensi#n )aterial y del 7ni)o se
in1oca un t&tulo traslaticio de do)inio$.
Se in1oca co)o antecedente de la posesi#n la sucesi#n por causa de )uerte$.
En esta )ateria el Profesor Loren@o de la Sa@a sostiene ,ue los
(erederos ad,uieren la posesi#n de los in)uebles no inscritos co)prendidos en
la (erencia )ediante la apre(ensi#n )aterial de 8stos unida al 7ni)o de seHor
o dueHo$.
El profesor de la Sa@a se funda para sustentar esto, en ,ue la ley per)ite
,ue un tercero cual,uiera ad,uiera la posesi#n de in)uebles no inscritos
)ediante el apodera)iento unido al ani)us, as& lo establece el KOF en relaci#n
al KOJ, no se 1e la ra@#n por la cual, los (erederos ,uedar&an en peor situaci#n
sin poder ad,uirir la posesi#n$.
Ina cosa distinta es ,ue para disponer de los in)uebles (ereditarios se
deban inscribir a prop#sito del F==$.
O$. Ad,uisici#n de la posesi#n respecto de los in)uebles inscritos$.
Debe)os considerar el t&tulo o antecedente ,ue in1oca el poseedor$
C$. Puede in1ocar la ocupaci#n/ no se ad,uiere ni la posesi#n re+ular ni la
irre+ular$ Art&culo KO= inciso se+undo$.
O$. Si se in1oca la accesi#n/ se ad,uirir7 la posesi#n y el do)inio sin necesidad
de inscripci#n, por ,ue en los casos de accesi#n, la inscripci#n del in)ueble
principal cubre a esta in)ueble accesorio ,ue pasa a for)ar parte de 8l$ Ray un
caso en ,ue s#lo se ad,uiere s#lo la posesi#n, en el art&culo F<O$.
!$. Si se in1oca co)o antecedente la Sucesi#n por causa de )uerte/ en este
caso la posesi#n no se ad,uiere sino )ediante las inscripciones ,ue ordena el
art&culo F==$ Si subsiste la inscripci#n a no)bre del causante, 8ste continua
siendo poseedor, por,ue no (a perdido en el fondo su posesi#n y ello es por,ue
la inscripci#n es +arant&a de posesi#n$
>$. Si se in1oca co)o antecedente de la posesi#n un t&tulo traslaticio de do)inio/
por e-e)plo se in1oca la co)pra1enta , a,u& clara)ente no se puede ad,uirir la
posesi#n re+ular sin inscripci#n, por,ue uno de los re,uisitos de la posesi#n
re+ular es la tradici#n si se in1oca un t&tulo traslaticio de do)inio$ La Pnica for)a
de efectuar la tradici#n de los derec(os reales sobre in)uebles es )ediante la
inscripci#n$
113
Pablo Palacios Mena
Se plantea la interro+ante de deter)inar su para ad,uirir posesi#n
irre+ular se re,uiere inscripci#n y a,u& la doctrina est7 di1idida/
a$. Doctrina de %os8 'le)ente 0abres y 'arlos A+uirre 2)inoritaria3/ sostienen
,ue incluso para ad,uirir la posesi#n irre+ular es necesario la inscripci#n y las
ra@ones ,ue in1ocan son/
iC art&culo KO> ,ue dispone ,ue si la cosa es de a,uellas cuya
tradici#n debe (acerse )ediante inscripci#n conser1atoria, nadie
puede ad,uirir la posesi#n de ellas sino por este )edio$
iiC Art&culo KOJ/ interpretado a contrario sensu$
iiiC As& resultar&a, ade)7s, del esp&ritu +eneral de la le+islaci#n y de
las palabras del propio )ensa-e del '#di+o 'i1il/ en las cuales se
dice ,ue se ca)inar&a acelerada)ente para ,ue en poco tie)po
las palabras inscripci#n, posesi#n y propiedad sean t8r)inos
sin#ni)os$.
'on1iene (acer presente ,ue al estudiar las finalidades de la inscripci#n
conser1atoria, di-i)os ,ue una de ellas era re,uisito, +arant&a y prueba de la
posesi#n$.
A(ora pode)os entender por,u8 es re,uisito de posesi#n, pues
trat7ndose de in)uebles no inscritos, no puede ad,uirirse la posesi#n re+ular sin
inscripci#n cuando se in1oca un t&tulo traslaticio de do)inio$ Mrat7ndose de
in)uebles inscritos, no puede ad,uirirse ni posesi#n re+ular ni irre+ular sin
inscripci#n$
O$. 'onser1aci#n de la posesi#n respecto de los in)uebles no inscritos$.
Al i+ual ,ue en )ateria de bienes )uebles, el poseedor conser1a la posesi#n
)ientras )antiene los dos ele)entos constituti1os de la )is)a$
En consecuencia, para conser1ar la posesi#n es necesario ,ue/
O$C$. No se pierda la tenencia del in)ueble por (aberlo entrado a poseer otra
persona$ Art&culo KOF y KOJ$.
Si el poseedor pierde el corpus en for)a transitoria por (aber entre+ado
la tenencia a otra persona, pero reconociendo este Plti)o el car7cter de
dueHo del poseedor, no se pierde la posesi#n, KO<$.
O.O$. :ue no pierda el 7ni)o o 1oluntad de dueHo o seHor del in)ueble$
Sucede cuando transfiere el in)ueble a otro o lo abandona al pri)er
ocupante$.
!$. 'onser1aci#n de la posesi#n respecto de in)uebles inscritos$
La posesi#n se conser1a )ientras subsista la inscripci#n, art&culo KO=$.
La inscripci#n de-a de subsistir cuando se cancela$
El art&culo KO= enu)era tres casos en ,ue se cancela la inscripci#n$
114
Pablo Palacios Mena
a$. Por 1oluntad de las partes/ esto ocurre en caso de resciliaci#n, cuando las
partes de co)Pn acuerdo de-an sin efecto un contrato deter)inado, e-e)plo,
co)prador y 1endedor podr&an de-ar sin efecto la co)pra1enta de un bien
ra&@ y por lo tanto, cancelan la inscripci#n$.
O$. Por Decreto %udicial/ en caso de ,ue se intente la acci#n rei1indicatoria y
el -ue@ la aco+e contra el poseedor inscrito, ordenando cancelar la inscripci#n
a fa1or de 8ste$
!$. 'uando el poseedor inscrito transfiere su derec(o a otro/ Este es el caso
)as frecuente y se presenta cuando el poseedor inscrito ena-ena el bien ra&@
a un tercero y se procede a efectuar la nue1a inscripci#n a fa1or de un
tercero$.
Si no )edia una de estas tres for)as, subsiste la inscripci#n, por eso la
inscripci#n, es +arant&a de posesi#n$.
SeHala)os ,ue un caso de cancelaci#n de la inscripci#n es )ediante una
nue1a inscripci#n en ,ue el poseedor inscrito transfiere su derec(o a otro$.
En doctrina sur+e la pre+unta, 9para ,ue opere la cancelaci#n de la
inscripci#n es necesario ,ue el t&tulo sea -usto o bastar&a un t&tulo in-usto;$
Para Ale-andro Lira y Arturo Alessandri, la inscripci#n de un t&tulo in-usto
bastar&a para cancelar la inscripci#n anterior, por las si+uientes ra@ones/
a3 tanto los t&tulos -ustos co)o in-ustos autori@an para poseer$ La diferencia
es ,ue el t&tulo -usto )e per)ite ser poseedor de buena fe, y en el
se+undo caso ser&a irre+ular, lo ,ue es i)portante para )ateria de
prescripci#n$
b3 El art&culo KO= no diferencia si la nue1a inscripci#n debe (acerse en 1irtud
de una t&tulo -usto o in-usto$
c3 El art&culo O<G< autori@a para inscribir contra t&tulo inscrito en 1irtud de
una nue1a inscripci#n y ta)poco diferencia si el se+undo t&tulo debe ser
-usto o in-usto$
!$. P8rdida de la posesi#n de bienes in)uebles$.
a$. Respecto de in)uebles no inscritos$.
Se aplican las )is)as nor)as de los bienes )uebles y por lo tanto, se
pierde por/
a$C$. P8rdida del 'orpus y ani)us/ se transfiere el in)ueble o abandona
el pri)er ocupante$.
a$O$. P8rdida del 'orpus/ esto s#lo ocurre cuando otra persona entra a
ocupar el in)ueble con la intenci#n de dueHo o seHor$ Art&culo KOJ$.
a$!$. 'uando s#lo se pierde el ani)us/ se da en el caso ,ue el poseedor
ena-ene el in)ueble, pero se reser1e la )era tenencia del )is)o$
115
Pablo Palacios Mena
b$. Respecto de in)uebles inscritos$.
El poseedor inscrito s#lo pierde la posesi#n por cancelaci#n de la
inscripci#n por al+una de las for)as del KO=, por lo tanto, si al+uien se
apodera del in)ueble inscrito con 7ni)o de seHor o dueHo, no (ace perder la
posesi#n$ Art$ KO= y KOJ interpretado a contrario censu$
En doctrina se (a discutido el punto anterior, por,ue al+unos autores
sostienen ,ue el apodera)iento es un caso de interrupci#n natural de la
prescripci#n, a prop#sito del art&culo O<GO nP)ero C, caso en ,ue por el
(ec(o de ocupar un in)ueble, ser&a i)posible el e-ercicio de actos
posesorios$.
Esto trae co)o consecuencia/
a3 cesar&a transitoria)ente la posesi#n del poseedor inscrito$
b3 Nacer&a una posesi#n irre+ular a fa1or de ,uien se apoder# del
in)ueble$
La )ayor parte de la doctrina acepta esta tesis, por lo si+uiente/
C$. El art&culo O<GO nP)ero C/ Parte de la base de ,ue para ,ue e*ista
interrupci#n natural, no (a entrado en posesi#n de la cosa otra persona$
O$. El inciso se+undo del art&culo KO, seHala en for)a enf7tica ,ue el
si)ple apodera)iento )aterial de un in)ueble inscrito no (ace perder la
posesi#n del ,ue tiene t&tulo inscrito$.
!$. El art&culo KOJ interpretado a contrario censu$.
El si)ple apodera)iento )aterial de un in)ueble inscrito no (ace perder
al titular la posesi#n$
Situaci#n particular del usurpador$. K!G$.
Se refiere el caso ,ue el usurpador se apodera de un in)ueble co)o si
fuera propio, con 7ni)o de seHor o dueHo y lo ena-ena$ As&, el inciso pri)ero
dispone 5si el ,ue tiene la cosa en lu+ar y a no)bre de otro, la usurpa d7ndose
por dueHo de ella, no se pierde por una parte la posesi#n ni se ad,uiere por
otra6$.2 El art&culo K!G consa+ra el car7cter indeleble de la )era tenencia, en
sentido de ,ue el )ero tenedor no puede )e-orar por s& ni ante s& su propio
t&tulo con1irti8ndose en poseedor3$
A+re+a esta nor)a / 5A )enos ,ue el usurpador ena-ene a su propio
no)bre la cosa6$ 2 En este caso la persona a ,uien se ena-ena ad,uiere la
posesi#n de la cosa y pone fin a la posesi#n anterior3$
Esta nor)a repite la re+la en )ateria de tradici#n, cuando no es
efectuada por el dueHo de la cosa F=O y F=!$.
116
Pablo Palacios Mena
El efecto es ,ue el ad,uirente 1a pasar a ser poseedor, incluso poseedor
re+ular, por ,ue e*istir&a/
C$. %usto t&tulo/ 1enta cosa a-ena
O$. Buena fe/ se presu)e
!$. Mradici#n/ 2del usurpador al nue1o poseedor3 y en consecuencia,
puede lle+ar a ser poseedor re+ular$
El inciso pri)ero del art&culo K!G se aplica trat7ndose de bienes )uebles
y de in)uebles no inscritos, por,ue trat7ndose de los bienes inscritos se aplica
el inciso se+undo del art&culo K!G$.
Si anali@a)os el inciso se+undo del K!G, estando frente a un in)ueble
inscrito, el ad,uirente del usurpador s#lo ad,uirir&a la posesi#n en 1irtud de la
inscripci#n de su t&tulo y sie)pre ,ue dic(a inscripci#n sea co)petente$.
El art&culo K!G se refiere a co)petente inscripci#n y se (a discutido en
doctrina, ,u8 se entiende por co)petente inscripci#n$ 9Ser7 la ,ue e)ana en
for)a real o aparente en 1irtud de un t&tulo -usto o in-usto del titular de la
inscripci#n anterior;$
9O bien la ,ue se (ace cu)pliendo con todas las for)alidades y
re,uisitos del 'onser1ador de Bienes;$
En un principio, se di-o ,ue la inscripci#n co)petente era la ,ue e)anaba
real y efecti1a)ente del titular de la inscripci#n anterior, fund7ndose en el
art&culo KO= inciso pri)ero$.
Lue+o, si+uiendo a Lira y Alessandri, se di-o ,ue la co)petente
inscripci#n es la ,ue tiene cual,uier 1&nculo con la inscripci#n anterior, aPn
cuando se in1o,ue un t&tulo -usto o in-usto$
D71ila, 'laro Solar, se sostu1o ,ue co)petente inscripci#n es la ,ue se
practica se+Pn re+la)ento y for)alidades del 'onser1ador de Bienes Ra&ces,
aun,ue no ten+a 1&nculo con la inscripci#n anterior$.
El ,ue no ten+a 1&nculo con la inscripci#n anterior es criticado por,ue
ser&a i)posible )antener la (istoria del bien ra&@$
En su)a, la cuarta for)alidad de la inscripci#n es ser re,uisito, +arant&a y
prueba de la posesi#n$
C$. Re,uisito de Posesi#n/
Mrat7ndose de in)uebles no inscritos, no puede ad,uirirse la posesi#n re+ular
sin inscripci#n, cuando se in1oca un t&tulo traslaticio de do)inio$.
Mrat7ndose de in)uebles inscritos, no puede ad,uirirse posesi#n re+ular
ni irre+ular sin la co)petente inscripci#n$.
117
Pablo Palacios Mena
O$. Tarant&a de posesi#n/
Art&culo KO= y K!G$ La posesi#n se conser1a )ientras subsista la
inscripci#n y esta no sea cancelada por al+una de las for)as del art&culo KO=$.

!$. Prueba de Posesi#n$
En in)uebles inscritos, en la )edida ,ue subsista la inscripci#n, la
posesi#n se prueba )ediante esta Plti)a, art&culo JO>$.
LA PRES'RIP'IAN AD:IISIMIVA$.
Re+la)entaci#n
Libro IV, art&culo O>JO.O<O>$
0unda)ento/
Es una instituci#n ,ue no tiene por finalidad la -usticia, sino la se+uridad
-ur&dica$.
El 1alor ,ue persi+ue, es la consolidaci#n de todos los derec(os y la
inestabilidad e incertidu)bre y por eso est7 tratada al final del '#di+o 'i1il co)o
una for)a de dar estabilidad a todo lo anterior$.
'oncepto /
5Es un )odo de ad,uirir las cosas a-enas o de e*tin+uir las acciones y
derec(os a-enos, por (aberse pose&do las cosas o no (aberse e-ercido dic(as
acciones y derec(os durante cierto lapso de tie)po y concurriendo los de)7s
re,uisitos le+ales6$ Art$ O>JO$.
De esta definici#n, se desprende ,ue e*isten dos clases de prescripci#n /
La ad,uisiti1a 2 )odo de ad,uirir el do)inio, art$ <== ''3 y la e*tinti1a 2 )odo de
e*tin+uir obli+aciones, art$ C<FK NE CG ''3$.
Re+las co)unes a a)bos tipos de prescripci#n$. O>JO.O>JK
C$. La prescripci#n debe ale+arse$.
Miene un doble funda)ento/
a$. En 1irtud del principio dispositi1o procesal ,ue ri+e en )ateria ci1il, en
,ue el -ue@ actPa a petici#n de parte y no de oficio$
b$. Es una instituci#n in)oral por,ue per)ite al no dueHo (acerse dueHo y
al deudor no pa+ar y, por lo tanto, ,ueda a conciencia del prescribiente
ale+arla$.
En )ateria de prescripci#n ad,uisiti1a, puede ser ale+ada por 1&a de
acci#n y por 1&a de e*cepci#n$.
i3 por 1&a de acci#n/ Ray ,ue iniciar un -uicio ordinario de lato
conoci)iento$.
ii3 Por 1&a de e*cepci#n/ E-e)plo/ se e-erce la acci#n rei1indicatoria y
se opone la e*cepci#n de la prescripci#n$.
O$. La prescripci#n puede ser renunciada$. Arts$ CO y O>J>
118
Pablo Palacios Mena
En +eneral los re,uisitos para renunciarla son/
a3 s#lo se renuncia una 1e@ cu)plidaL
b3 la renuncia debe ser (ec(a por una persona ,ue ten+a capacidad de
ena-enar$ Art&culo O>J<$
!$. La prescripci#n corre a fa1or y en contra de toda persona O>JK$.
ESMIDIO PARMI'ILAR DE LA PRES'RIP'IAN AD:IISIMIVA$
'oncepto/
5es un )odo de ad,uirir el do)inio de cosas a-enas por (aberse
pose&do un cierto lapso de tie)po y concurriendo los de)7s re,uisitos
le+ales$
'aracter&sticas/
C$. Es un )odo de ad,uirir el do)inio/ ori+inario, entre 1i1os y a t&tulo
+ratuito$ Puede ser a t&tulo sin+ular o uni1ersal$
O$. Es un )odo de ad,uirir el do)inio de cosas a-enas y es lo ,ue la
diferencia de la ocupaci#n por,ue a tra18s de la ocupaci#n se ad,uieren cosas
,ue no pertenecen a nadie$
!$. Se re,uiere (aber pose&do la cosa/ la posesi#n es base de
prescripci#n/
a3 si la posesi#n es re+ular nos conduce a la Prescripci#n Ad,uisiti1a
Ordinaria$
b3 Si la posesi#n es irre+ular nos conduce a la Prescripci#n Ad,uisiti1a
E*traordinaria$
>$. Se re,uiere lapso de tie)po ,ue 1ar&a del tipo prescripci#n, de
posesi#n y de bienes$
<$. Se re,uiere ,ue concurran los de)7s re,uisitos le+ales$
Re,uisitos de la prescripci#n/
I$. La cosa debe ser susceptible de ser ad,uirida por prescripci#n$.
II$. La cosa debe (aber sido pose&da$.
III$. La posesi#n debe ser continuada$.
IV$. :ue la posesi#n (aya durado cierto lapso de tie)po$.
I$. la cosa debe ser susceptible de ser ad,uisiti1a por prescripci#n
La re+la +eneral es ,ue todas las cosas se ad,uieren por prescripci#n,
sal1o las e*cepciones/
C$. Las casos propias/ por,ue por prescripci#n se ad,uieren las cosas
a-enas$
O$. Las cosas inco)erciales/ art&culo O>J= inciso pri)ero, interpretado a
contrario sensu 2cosas co)unes a todos los (o)bres, bienes nacionales de uso
pPblico3$.
119
Pablo Palacios Mena
!$. Derec(os Personales/ por dos ra@ones/
a3 Por el tenor del art&culo O>J= inciso pri)ero ,ue alude a las cosas
corporales ,ue se +anan por prescripci#n y el inciso se+undo ,ue
alude a los derec(os reales$
b3 Los derec(os personales no son susceptibles de posesi#n$
Pese a ,ue el '#di+o 'i1il (abla de la 5posesi#n del cr8dito6, art&culo
C<KF inciso se+undo, no se refiere a la posesi#n en t8r)inos del art&culo
KGG, sino ,ue se refiere al tenedor del cr8dito, a ,uien lo detenta
)aterial)ente$.
>$. Los derec(os reales/ e*presa)ente e*ceptuados, ,ue son/
a3 Ser1idu)bre discontinuas de todo tipo
b3 Ser1idu)bre continuas inaparentes$ Art&culo ==O inciso pri)ero$.
<$. Las cosas indeter)inadas/ por,ue el '#di+o 'i1il define en el art&culo
KGG la posesi#n y (abla de 5cosas deter)inadas6$.
Se (a discutido la posesi#n entre co)uneros, si dos o )7s personas
tienen derec(o de id8ntica naturale@a, 9podr&a uno de ellos ad,uirir por
prescripci#n;$
0rente a esta interro+ante, la -urisprudencia no (a aceptado la
prescripci#n entre co)uneros, por las si+uientes ra@ones/
a3 Si una persona tiene una cosa co)o co)unero i)pl&cita)ente esta
reconociendo el do)inio de los otros y, por lo tanto, no puede estar en
posesi#n de la inte+ridad de la cosa$
b3 La posesi#n de cada co)unero no es e*clusi1a ni e*cluyente, co)o se
re,uerir&a en la prescripci#n, de tal )anera ,ue cada co)unero posee
para s& y para los restantes$
c3 Si se puede prescribir ,uiere decir ,ue la acci#n de partici#n
prescribir&a, y una de las acciones ,ue no prescribe es la acci#n de
partici#n$ Art$ C!CK$.
d3 En la co)unidad todos los co)uneros tienen derec(os ideales
abstractos, pero no (ay derec(os a una porci#n deter)inada 2cuando
est7 deter)inada (ay ad-udicaci#n y, por lo tanto, no (ay co)unidad3$
II$. LA 'OSA DEBE RABER SIDO POSE\DA$
Es un re,uisito esencial de la prescripci#n ,ue deri1a de la definici#n del
art&culo O>JO$.
El '#di+o 'i1il per)ite aHadir a la posesi#n propia la de los anteriores y,
por lo tanto, no es necesario ,ue en cada poseedor transcurra el tie)po
necesario para ad,uirir por prescripci#n$
120
Pablo Palacios Mena
Se relacionan con esto los actos de )era facultad y )era tolerancia$.
Estos actos no per)iten ad,uirir por prescripci#n por,ue no ad)iten posesi#n$
Art&culo O>JJ$.
La ley no per)ite prescribir a a,uellas personas ,ue se apro1ec(an de la
o)isi#n de actos de )era facultad del dueHo o bien actos de )era tolerancia de
,ue no resulta +ra1a)en$.
9 'u7les son estos actos;$
C$. Actos de Sera 0acultad/ 5son actos ,ue cada cual puede efectuar en lo suyo
sin consenti)iento de otro6$ O>JJ inciso final/ e-$/ edificar en terreno propio$.
O$. Actos de Sera Molerancia/ 5son los ,ue cada cual puede per)itir a un
e*traHo, pero sin ,ue i)porte +ra1a)en6$ E-$/ tolerar ,ue el +anado del 1ecino
transite por sus tierras$.
'alificar si esta)os en presencia de actos posesorios, de )era facultad o
)era tolerancia es una cuesti#n de (ec(o ,ue resol1er7 el -ue@$
III$. La posesi#n debe ser continuada$
Para prescribir no s#lo se re,uiere posesi#n, sino ,ue 8sta sea
continuada, es decir, ,ue no )edie interrupci#n$
C$. Respecto de la prescripci#n ordinaria/ lo dice el O<GK$.
O$. En la prescripci#n e*traordinaria/ no (ay nor)a e*presa, pero se (a
dic(o ,ue ta)bi8n se necesita ,ue la posesi#n no sea interru)pida por dos
ra@ones/
aC Por los efectos propios y naturales de la interrupci#n/ ,ue consiste en
(acer perder todo el tie)po de posesi#n anterior, co)o si nunca se
(ubiere pose&do y, por lo tanto, (ace perder la posesi#n ordinaria o
e*traordinaria$
7C Art&culo O<GC y si+uientes del '#di+o 'i1il/ ,ue se refiere a la
interrupci#n de la prescripci#n, est7n ubicados antes del O<GF ,ue
clasifica la prescripci#n en ordinaria co)o e*traordinaria$.
Interrupci#n de la prescripci#n$ Art&culo O<GC
De lo ,ue dice este art&culo, la interrupci#n puede ser de dos clases/
C$. Natural
O$. 'i1il
Para deter)inar cuando opera una u otra, con1iene tener presente ,ue la
prescripci#n descansa en dos ele)entos/
aC la posesi#n del prescribiente$
7C la inacti1idad del dueHo$
La prescripci#n se interru)pe en for)a natural cuando cesa la posesi#n
del prescribiente$.
121
Pablo Palacios Mena
La prescripci#n se interru)pe en for)a natural cuando el dueHo cesa en
su inacti1idad, es decir, el dueHo de)anda al poseedor$
a3 Interrupci#n Natural$.
0alta el pri)er ele)ento, es decir, la Posesi#n del prescribiente$. Ello se
presenta en dos situaciones del art&culo O<GO$
C$. Art&culo O<GO NC/ 5 W6
El efecto ,ue produce esta interrupci#n es el de descontar de la posesi#n
todo el tie)po ,ue (aya durado el obst7culo y, por lo tanto, no se pierde
todo el tie)po transcurrido$.
Estos efectos se ase)e-an a la suspensi#n de la prescripci#n, pero (ay
diferencias/
a3 la suspensi#n s#lo opera en la prescripci#n ad,uisiti1a ordinaria$ La
interrupci#n opera en a)bas clases de prescripci#n$.
b3 La suspensi#n s#lo puede ale+arla a,uel en cuyo beneficio est7
establecida$
La interrupci#n puede ser ale+ada por cual,uier persona ,ue ten+a
inter8s en ella$
9Podr&a aplicarse la interrupci#n natural a un in)ueble inscrito;$
Se (a dic(o ,ue ta)bi8n se aplicar&a a in)uebles inscritos por ,ue el
le+islador no distin+ue$
2Es raro por,ue la inscripci#n es +arant&a de la posesi#n y aun,ue est8
inundado el terreno, si conser1# la inscripci#n, conser1# la posesi#n3$.
O$. Art&culo O<GO NO 5W6
9'u7ndo se pierde la posesi#n;
a$. Bienes Suebles e In)uebles no inscritos 9;
b$. Sediante el apodera)iento )aterial de la cosa$ KOF ? KOJ$.
c$. In)uebles Inscriptos
La posesi#n se pierde por cancelaci#n de la inscripci#n y para ,ue la
ad,uiera un tercero, es necesario ,ue se efectPe una nue1a inscripci#n a fa1or
del tercero$.
Efectos ,ue produce la interrupci#n$. O<GO NO$.
Ray ,ue distin+uir, si la posesi#n se recobra por 1&a de (ec(o o le+al/
C$. Si se recobra por 1&a de (ec(o/ (acer perder todo el tie)po de
posesi#n anterior$.
122
Pablo Palacios Mena
O$. Se recobra por 1&a le+al/ es decir, se (an intentando las acciones
posesorias, a,u& se entiende ,ue la posesi#n nunca (a sido interru)pida,
art&culo K!C$
b$. Interrupci#n ci1il de la prescripci#n$.
Supone la falta del se+undo ele)ento, ,ue se refiere a la inacti1idad del
dueHo$
El art&culo O<G!, seHala ,ue la interrupci#n ci1il 5es todo recurso -udicial
intentando por el ,ue se pretende dueHo de la cosa contra el poseedor6$
9:u8 se entiende por recurso -udicial;$
Para estos efectos la e*presi#n recurso debe entenderse co)o sin#ni)o
de 5re,ueri)iento -udicial6, es decir, (aber recurrido a los Mribunales, y, por lo
tanto, no s#lo incluye la de)anda -udicial, sino ta)bi8n cual,uier )edida
pre-udicial$
Del tenor del art&culo O<G!, no bastar&a con presentar el recurso -udicial
sino ,ue ser&a necesaria la notificaci#n$ Se (a discutido si este re,ueri)iento
-udicial ser7 17lido para interru)pir la prescripci#n si se presenta ante el Mribunal
Inco)petente y se (a dic(o ,ue s&$
Lo )is)o ocurre en la de)anda presentada por incapa@, aun,ue despu8s
sea declarado, (ay interrupci#n
Efectos de la interrupci#n 'i1il
Se (a dic(o ,ue el efecto es (acer perder todo el tie)po anterior$
:uienes pueden in1ocar la interrupci#n
Si se trata de interrupci#n ci1il, s#lo puede in1ocarla todo a,uel ,ue ten+a
inter8s en ella y debe ser un inter8s actual y pecuniario$.
Si se trata de interrupci#n ci1il s#lo puede in1ocarla a,uel ,ue (a
intentado el re,ueri)iento por el efecto relati1o de sentencia$.
Si una cosa pertenece en co)Pn a 1arias personas, todo lo ,ue
interru)pe la prescripci#n respecto de uno lo interru)pe respecto de los otros$
'asos en ,ue la de)anda -udicial no produce interrupci#n ci1il$
C$. Art&culo O<G! NC/ ,ue la notificaci#n de la de)anda no (aya sido
(ec(a en for)a le+alL
O$. Art&culo O<G! NO/ si (ubo desisti)iento de la de)anda o abandono
del procedi)ientoL
!$. Art&culo O<G! N!/ si el de)andado obtu1o sentencia de absoluci#n$
123
Pablo Palacios Mena
IV$. :ue la posesi#n (aya durado un cierto lapso de tie)po
El tie)po 1ar&a se+Pn se trate de Prescripi#n Ad,uisiti1a Ordinaria o
E*traordinaria o se+Pn se trate de bienes )uebles o in)uebles$
En el caso de la prescripci#n ad,uisiti1a Ordinaria recibe aplicaci#n del
art&culo O<G=, por lo cual, el pla@o de prescripci#n es de DOS AOS si se trata
de bienes )uebles y de 'IN'O AOS, si se trata de in)uebles$.
La prescripci#n ad,uisiti1a e*traordinaria es de DIE4 AOS sin necesidad
de distin+uir si son bienes )uebles o in)uebles$
'LASES DE PRES'RIP'IAN AD:IISIMIVA$.
Son dos clases / la Ordinaria y la e*traordinaria$.
a$. PRES'RIP'IAN AD:IISIMIVA ORDINARIA
Recibe aplicaci#n el O<GK, de confor)idad con esta nor)a, los re,uisitos
para +anar la prescripci#n ad,uisiti1a ordinaria, los re,uisitos son/
C$. Posesi#n Re+ular no interru)pida
O$. Mranscurso del tie)po e*i+ido por la ley$ Es de O y < aHos$
Este pla@o se cuenta se+Pn las re+las +enerales de los art&culo >= a <G
del '#di+o 'i1il$
Suspensi#n de la prescripci#n Ad,uisiti1a Ordinaria
5Es un beneficio -ur&dico ,ue la ley establece a fa1or de ciertas personas
para ,ue en su contra no corra la prescripci#n )ientras dure la ra@#n en 1irtud
de la cual la ley otor+# este beneficio6$
La suspensi#n esta re+la)entada en los art&culo O<GJ y si+uientes del
'#di+o 'i1il$
Por tratarse de un beneficio -ur&dico sus nor)as son e*cepcionales, son
de estricto derec(o, por ello no ad)iten interpretaci#n anal#+ica$
El 7)bito de aplicaci#n
Se aplica solo a la prescripci#n ad,uisiti1a ordinaria y no a la
prescripci#n$.
A fa1or de ,uienes se suspende la prescripci#n ordinaria
El art&culo O<GJ los enu)era$.
C$. Senores, de)entes, sordo)udos, a todos los ,ue est8n ba-o potestad
paterna, tutela o curadur&a$.
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Pablo Palacios Mena
O$. La )u-er casada en sociedad conyu+al )ientras dure 8sta$
!$. A fa1or de la (erencia y yacente$ Es a,uella ,ue no (a sido aceptada
por los (erederos$
>$. La prescripci#n se suspende sie)pre entre c#nyu+es$.
Ade)7s el '#di+o dice ,ue no se suspende la prescripci#n respecto de la
)u-er di1orciada o separada de bienes respecto de a,uellos ,ue ad)inistra$
9Por ,u8 se a+re+# la e*presi#n sie)pre;$ Doctrina Alessandri.'orrea
La e*presi#n 5sie)pre6 dice ,ue se suspende la prescripci#n ad,uisiti1a
ordinaria co)o e*traordinaria$
Sus ra@ones/
C$. Donde e*iste la )is)a ra@#n debe e*istir la )is)a disposici#n y si la
ra@#n esta 1inculada a ,ue se suspende la prescripci#n por ,ue no puede (aber
beneficio o ne+ocio entre c#nyu+es deber&a incluir a)bos tipos de prescripci#n$.
O$. Dispone ,ue el O<CC, nos de-a 1er ,ue la suspensi#n de la
prescripci#n operaria en la ad,uisici#n ordinaria y no e*traordinaria$ Es por ,ue
la nor)a seHala ,ue la e*traordinaria no se suspende a fa1or de las personas
enu)eradas en el O<GJ, los c#nyu+es no est7n enu)erados$
El profesor Alfredo barros Err7@uri@, sostiene ,ue solo la prescripci#n
ordinaria se suspende entre c#nyu+es y no la e*traordinaria$
La e*presi#n 5sie)pre6, se+Pn 8l, se refiere a ,ue la prescripci#n ordinaria
se suspender7 sie)pre, tanto los di1orciados a perpetuidad o separados
total)ente de bienes$
Diferencias entre interrupci#n y suspensi#n
La interrupci#n opera por un (ec(o del (o)bre o de la naturale@a$ La
suspensi#n es un beneficio le+al$
La interrupci#n tiene aplicaci#n ad,uisiti1a ordinaria co)o e*traordinaria$
La suspensi#n tiene aplicaci#n s#lo a prop#sito de la ordinaria$ Se
discute si se aplicar&a ta)bi8n a la prescripci#n ad,uisiti1a respecto de los
c#nyu+es$
La interrupci#n si es natural puede in1ocarla cual,uier ,ue ten+a inter8s
en ella y si es ci1il la podr7 in1ocar el ,ue (a entablado el recurso o
re,ueri)iento -udicial$
La suspensi#n s#lo puede in1ocarla a,uel en cuyo beneficio la ley la
establecido$
En cuanto a los efectos/ la interrupci#n (acer perder el tie)po de
posesi#n anterior$
La suspensi#n, el efecto es descontar el tie)po ,ue (aya durado la causa
de la suspensi#n sin (acer perder la anterior$
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Pablo Palacios Mena
b$. PRES'RIP'IAN AD:IISIMIVA EDMRAORDINARIA
Art$ O<CG y O<CC del '#di+o 'i1il$.
Re,uisitos/
=C Posesi#n Irre+ular
2C El transcurso del tie)po, CG aHos se+Pn el O<CC
El pla@o se suspensi#n se+Pn las re+las +enerales, art&culos >=.<G
Re+las ,ue ri+en la prescripci#n ad,uisiti1a e*traordinaria
Est7n seHaladas en el art&culo O<CG$.
C3 La seHala el nu)eral pri)ero del O<CG/ Para la prescripci#n
e*traordinaria no es necesario t&tulo al+uno$ Es ob1ia est7 re+la, pues
,ue la base de la prescripci#n e*traordinaria es posesi#n irre+ular, la
cual no tiene t&tulo al+uno$.
O3 Se presu)e en ella de derec(o la buena fe/ sin e)bar+o la falta de un
t&tulo ad,uisiti1o de do)inio$.
!3 Pero la e*istencia de un t&tulo de )era tenencia (ar7 presu)ir la )ala
fe/ Esto es por el car7cter indeleble de la )era tenencia, el )ero
tenedor no puede por si no ante si )e-orar su propio t&tulo$
La e*cepci#n a esto/
'ircunstancia/
C3 :ue el ,ue se pretende dueHo no (aya podido probar ,ue en los
Plti)os CG aHos se (a reconocido e*presa o t7cita)ente su do)inio
por el ,ue ale+a la prescripci#n$
O3 :ue el ,ue ale+a la prescripci#n pruebe pose&do sin 1iolencia,
clandestinidad ni interrupci#n por el )is)o especio de tie)po$
Esta es una e*cepci#n )7s aparente ,ue real, ya ,ue a,u& no (a
operado la prescripci#n por )era 1oluntad del )ero tenedor, sino ,ue
funda)ental)ente opera la ne+li+encia de a,uel ,ue se pretende dueHo,
ya ,ue no pudo probar y reconocer su do)ino$
Diferencias entre prescripci#n ad,uisiti1a ordinaria y e*traordinaria
C$. La P$A$O$ supone posesi#n re+ula, en ca)bio, la P$A$E, es irre+ular$
O$. La P$A$O$ los pla@os son de dos o cinco aHos se+Pn sea )ueble o
in)uebles en la PA$E, son CG aHos sin distin+uir$.
!$. La PAO se suspende, en la PAE no se suspende sal1o entre
c#nyu+es$
De-e)os claro ,ue a tra18s de la prescripci#n se ad,uiere el derec(o real
de do)inio sino ,ue se ad,uieren otros derec(os reales, as& lo establece el
art&culo O<CO$.
126
Pablo Palacios Mena
O$. E*cepciones/
a3 Derec(o Real de Rerencia, CG aHos, sal1o KG> inciso final, es decir, el
(eredero putati1o ,ue (a obtenido el auto de posesi#n efecti1a, le
sir1e de -usto t&tulo, al buena fe se presu)e, puede ad,uirir en < aHos$.
b3 Derec(o Real de censo, sie)pre e*i+e CG aHos$.
c3 Derec(o Real de Ser1idu)bre/ se le aplica el art&culo ==O del '#di+o
'i1il$ Esta nor)a declara i)prescriptible ciertas clases de
ser1idu)bres, discontinuas de todo tipo y las continuas aparentes$
Efectos de la prescripci#n Ad,uisiti1os$.
C$. Efecto Retroacti1o de la Prescripci#n
Ina 1e@ ,ue la prescripci#n es declarada -udicial)ente por sentencia
fir)a produce efecto retroacti1o, es decir, la sentencia -udicial s#lo constata los
(ec(os ,ue sir1en de -ustificaci#n a la prescripci#n, en consecuencia, di+a)os
,ue la sentencia -udicial no crea la prescripci#n, sino ,ue s#lo es un re,uisito
para ,ue puedan in1ocarse los efectos de la prescripci#n, el proble)a consiste
en deter)inar (asta ,ue )o)ento se retrotrae los efectos de la prescripci#n, si
se retrotraen (asta la fec(a en ,ue se cu)plen todos los re,uisitos o bien (asta
la fec(a ,ue se e)pe@# a poseer$ Esta discusi#n tiene i)portancia, sobretodo
en lo ,ue se refiere a la restituci#n de frutos, por ,ue si nosotros acepta)os ,ue
la prescripci#n se retrotrae a la fec(a en ,ue se e)pe@# a poseer, en este caso
el prescribiente no estar7 obli+ado a restituir los frutos durante la 8poca ,ue
)edi# entre ,ue e)pe@# a poseer y a,uella en ,ue se cu)plieron los
re,uisitos$ Este proble)a no soluciona la ley$
O$. Se refiere a la prescripci#n contra t&tulo inscrito$
Mratado en el O<G<, se relaciona con el KO= y K!G$.
A prop#sito de este efecto, la inscripci#n es re,uisito, +arant&a y prueba
de posesi#n, consecuente con esto la posesi#n inscrita no cesa sino en 1irtud de
la cancelaci#n de la inscripci#n por al+una de las for)as ,ue establece el
art&culo KO=$.
El O<G<, es concordante con el siste)a de posesi#n inscrita ,ue (a
se+uido nuestro '#di+o 'i1il, deri1an dos consecuencias/
a3 No cabe prescripci#n de un in)ueble inscrito, )ediante actos de )ero
apodera)iento )aterial, es necesario una nue1a inscripci#n$ A,u& se
1e ,ue la inscripci#n es +arant&a de posesi#n$.
b3 La prescripci#n s#lo co)ien@a a correr se+Pn lo dispone el O<G<
desde la inscripci#n del nue1o t&tulo, por ,ue s#lo en ese )o)ento (ay
posesi#n, desde a(& co)ien@a a correr la prescripci#n$
127
Pablo Palacios Mena
LISIMA'IONES LA DOSINIO
Teneralidades
Es i)portante distin+uir dos cate+or&as de restricciones al Derec(o Real
de Do)inio/
C3 Restricciones Ten8ricas
O3 Li)itaciones del Do)inio tal$
C$. Li)itaciones +en8ricas
'onstituyen el r8+i)en nor)al y ordinario de la propiedad$.
5son supuestos o condiciones nor)ales ,ue re+ulan el e-ercicio del
derec(o de do)inio, pero en nin+Pn caso i)portan una dis)inuci#n de las
facultades de tal derec(o6$
E*iste restricciones en 1irtud del inter8s pPblico y del inter8s pri1ado$.
a$. E*isten restricciones ,ue tienen por ob-eto res+uardar la se+uridad
pPblica/ e*iste nor)as ,ue facultan a la autoridad sanitaria correspondiente para
clausurar cual,uier local ,ue por su falta de condiciones pon+a en peli+ro la
salud o el bienestar de los (abitantes$
b$. E*isten restricciones ,ue tienen por ob-eto el inter8s pri1ado/ uso de
los pisos y departa)entos, todo ello para re+ular el inter8s de los 1ecinos$.
Se lla)an +en8ricas u ordinarias por ,ue son in(erentes al Derec(o de
Propiedad, de )anera tal ,ue no puede concebirse un e-ercicio del derec(o en
for)a absoluta, ade)7s e)anan de la definici#n propia del derec(o de
propiedad$.
O$. Li)itaciones del do)inio propia)ente tal$.
I)plican una reducci#n del contenido del Derec(o de Propiedad$.
De esta for)a si nosotros co)para)os los Derec(o Reales li)itados con
el Derec(o Real Patr#n, ,ue es el derec(o real de do)inio, los pri)eros
presentan un contenido )7s reducido$ As& por e-e)plo, el usufructo, entre+a al
usufructuario la facultad de uso y +oce, si lo co)para)os con e Derec(o Real
de Do)inio es )7s li)itado por ,ue no se contiene la facultad de disposici#n$.
Estos Derec(os Reales Li)itados est7n tratados en el M&tulo VIII del Libro
II del '#di+o 'i1il, se titula 5De las li)itaciones del Do)inio y pri)era)ente de la
propiedad fiduciaria6$.
Se refiere concreta)ente al fideico)iso, al usufructo, uso, (abitaci#n y
ser1idu)bre$
El art&culo K!O enuncia co)o puede ser li)itado el do)inio$.
128
Pablo Palacios Mena
LA PROPIEDAD FID-CIARIA O FIDEICOMISO.-
'oncepto/
5es la ,ue esta su-eta al +ra1a)en de pasar a otra persona, por el (ec(o
de 1erificarse una condici#n6$ Art$ K!!$.
A+re+a en el art&culo K!! inciso O y ! 5la constituci#n de la propiedad se
lla)a fideico)iso$ Este no)bre se da ta)bi8n a la cosa constituida en
propiedad fiduciaria6$
Personas ,ue inter1ienen en el fideico)iso
C$. El constituyente/
Es la persona ,ue dispone de una cosa suya a fa1or de otra persona a
,uien +ra1a con la obli+aci#n de constituirla a una tercera persona si se 1erifica
una condici#n$
La ley considera ,ue restituci#n es la traslaci#n de la propiedad a la
persona en cuyo fa1or se (a constituido el fideico)iso$ As& lo define el K!!
inciso final$
O$. El propietario fiduciario/
Es el ,ue recibe la cosa con la car+a de restituirla en el e1ento de
1erificarse la restituci#n$
!$. El 0ideico)isario/
Es la persona a ,uien si se cu)ple la condici#n debe (acerse la
restituci#n, o sea, el traslado de la propiedad ,ue recibi# pri)era)ente el
fiduciario$.
Por e-e)plo A es el constituyente, de-a una casa a B ,ue es el propietario
fiduciario, para ,ue se la entre+ue a ' cuando se reciba de Abo+ado$
Precisiones/
C$. 'ar7cter especial ,ue tiene la condici#n resolutoria en el 0ideico)iso$
'o)o 1i)os en el K!O dispone ,ue el do)inio puede ser li)itado de
1arios )odos, el nP)ero C seHala por (aber de pasar a otra persona en 1irtud de
una condici#n$
Aparente)ente este concepto tan a)plio co)prender&a todos los casos
en ,ue la propiedad esta su-eta al +ra1a)en de pasar a otras )anos cu)plida
,ue sea una condici#n, por e-e)plo, en la co)pra1enta el no pa+o de precio por
parte del co)prador$
Sin e)bar+o, en este t&tulo se re+ula solo la propiedad fiduciaria,
instituci#n, en la cual, la condici#n resolutoria a ,ue esta su-eta tiene un car7cter
especial, ya ,ue s#lo opera a futuro$
129
Pablo Palacios Mena
O$. Se refiere a ,ue en el 0ideico)iso e*iste un solo derec(o/ El
0ideico)iso a diferencia de los de)7s derec(os reales ,ue constituyen
li)itaciones i)plica un solo derec(o, cual es el derec(o de propiedad, ,ue se
e-erce en pri)er lu+ar el propietario fiduciario, y ,ue puede lle+ar a e-ercerse
posterior)ente y en for)a sucesi1a por el 0ideico)isario, en el caso de ,ue se
cu)pla o 1erifi,ue la condici#n$ En ca)bio, en el usufructo se e-ercen dos
derec(os paralelos, el derec(o del nudo propietario co)o seHor y de la cosa, y
por otra parte el derec(o del usufructuario ,ue tiene la facultad de uso y +oce$
En la Ser1idu)bre esta el Derec(o del dueHo del predio sir1iente ,ue
e-ercer el do)inio y el dueHo del predio do)inante ,ue e-ercer el derec(o de
ser1idu)bre$
Re,uisitos de E*istencia del 0ideico)iso
Son Mres$.
I$. :ue los bienes sobre los cuales se constituye la propiedad fiduciaria sean
susceptibles de constituirse el fideico)iso$
II$. Se re,uiere ,ue se constituya a fa1or de dos personas, del fiduciario
fideico)isario$.
III$. Se re,uiere ,ue la traslaci#n de la propiedad, del fiduciario al fideico)isario
penda de una condici#n$
I$. ,ue los bienes en los cuales se constituye sean susceptibles de fideico)iso$
Art&culo K!>$.
a3 Motalidad de una Rerencia
b3 Sobre una cuota deter)inada de ella
c3 Sobre uno o )7s cuerpos ciertos
Se e*cluyen las cosas +en8ricas y las cosas consu)ibles$
La ra@#n es ,ue el propietario fiduciario esta obli+ado a restituir la )is)a
cosa en ,ue se constituye el fideico)iso, en consecuencia tiene la obli+aci#n de
conser1ar &nte+ra)ente la cosa$
II$. ,ue se constituya a fa1or de dos personas$.
0iduciario y 0ideico)isario$
Por la definici#n )is)a de la propiedad fiduciaria, ,ue esta su-eta al
+ra1a)en de pasar a otras )anos por el (ec(o de 1erificarse una condici#n, es
l#+ico ,ue para ,ue opere el fideico)iso deben e*istir dos personas, el
Propietario 0iduciario y el 0ideico)isario$
0iduciario/ 5Es la persona ,ue ad,uiere la propiedad al constituirse el
fideico)iso con el +ra1a)en de restituirla a otra al )o)ento de constituirse la
condici#n6$
130
Pablo Palacios Mena
0ideico)isario/ 5Es la persona ,ue ad,uiere la propiedad una 1e@ ,ue se
cu)ple la condici#n6$
Ade)7s de estas dos personas e*iste el lla)ado constituyente o
fideico)itente ,ue es la persona ,ue constituye el fideico)iso$.
El propietario fiduciario )ientras pende la condici#n tiene un derec(o de
do)inio li)itado, toda 1e@ ,ue carece de perpetuidad, este do)inio est7 su-eto a
e*tin+uirse una 1e@ ,ue se cu)ple la condici#n$
'on1iene aclarar ,ue s& bien el fideico)iso e*i+e la e*istencia de dos
personas ello no i)plica ,ue coe*istan dos derec(os, solo (ay un derec(o ,ue
es de propiedad y ,ue es e-ercicio sucesi1a)ente por el fiduciario y lue+o por el
fideico)isario$
Propietario 0iduciario
Mres Me)as/
C$. El )o)ento en ,ue debe e*istir
O$. Pluralidad de 0iduciarios
!$. La falta de Propietario 0iduciario
C$. El )o)ento en ,ue debe e*istir
Debe ser una persona cierta y deter)inada ,ue e*ista al )o)ento de
constituirse el fideico)iso$
Este re,uisito resulta b7sico en )ateria -ur&dica, ya ,ue el fiduciario
ad,uiere el derec(o de propiedad su-eto a condici#n y para ad,uirir derec(o se
re,uiere e*istir$. Art&culos K!= relaci#n K>= '' $.
O$. Pluralidad de propietarios fiduciarios
Autori@a la e*istencia de 1arios fiduciario o fideico)isario, sie)pre ,ue
e*istan el derec(o en for)a si)ult7nea, pero no sucesi1a, en consecuencia s& el
constituyente no)bra 1arios fiduciarios, todos ellos deben +o@ar de la cosa en
for)a con-unta o si)ult7nea, as& lo establece el K>O$.
!$. 0alta de 0iduciario
Se pueden presentar distintas situaciones/
AC :ue falte el propietario fiduciario por ,ue el constituyente a +uardado
silencio respecto de 8ste al constituir el fideico)iso/
En esta (ip#tesis el constituyente solo no)bra al fideico)isario, en este
caso el K>= del '#di+o 'i1il dispone ,ue tendr7n la propiedad fiduciaria
estando pendiente la condici#n, el propio constituyente si 1i1iere o sus
(erederos$
131
Pablo Palacios Mena
BC Puede ocurrir ,ue el propietario fiduciario, cuando (abiendo sido
desi+nado por el constituyente )uere/ En este caso se distin+ue, si el
fiduciario falta antes de ,ue le sea deferido el derec(o o despu8s$.
aC Si falta antes de deferirse el Derec(o/ por e-e)plo se constituye por
testa)ento el fideico)iso y %uan es el propietario fiduciario y )uere
estando 1i1o el constituyente$
Ray ,ue subdistin+uir s& no)bro o no un sustituto$
iC si no)bro/ en ese caso pasa a este sustituto$ Esta
situaci#n no esta re+la)entada, pero se aplican por
analo+&a la sustituci#n del fideico)isario$
iiC Si no se desi+n# sustituto/ en este caso la propiedad
fiduciaria pasa al constituyentes si 1i1iere o bien a sus
(erederos$
Puede suceder ,ue e*istan 1arios propietarios fiduciarios y falta uno, en
este caso la porci#n del ,ue falta se -unta con la de los de)7s, opera el
acreci)iento$
7C Si falta el propietario fiduciario una 1e@ deferido el derec(o/ pero
estando pendiente la condici#n/ en este caso se traspasa a los
(erederos de este propietario fiduciario, pero su-eta al +ra1a)en
de restituir una 1e@ cu)plida la condici#n$
0ideico)isario
C$. So)ento en ,ue debe e*istir el fideico)isario
El fideico)isario ad,uiere el do)inio una 1e@ ,ue se cu)ple la condici#n$
El propietario fiduciario debe e*istir al )o)ento de constituirse el
fideico)iso, en ca)bio el fideico)isario puede perfecta)ente no e*istir en ese
)o)ento, pero s& es necesario ,ue e*ista al )o)ento de cu)plirse la condici#n,
ya ,ue en ese )o)ento pasa a ser titular del derec(o de propiedad, por ello el
art&culo K!K dispone ,ue el 0ideico)isario puede ser persona ,ue al tie)po de
deferirse la propiedad fiduciaria no e*iste, pero se espera ,ue e*ista$
El art&culo K!= dispone ,ue el fideico)iso supone sie)pre la condici#n
e*presa o t7cita de e*istir el fideico)isario, o su substituto, a la 8poca de
restituci#n$
La 8poca de e*istencia del fideico)isario debe ser en el )o)ento ,ue se
cu)ple la condici#n y se procede a la restituci#n de la sociedad$
O$. Pluralidad de fideico)isarios
Di-i)os ,ue es perfecta)ente ,ue el constituyente desi+ne dos o )7s
fideico)isarios, as& lo dispone el art&culo K<O$.
Ma)bi8n podr7 ocurrir ,ue desi+ne dos o )7s fideico)isarios y ,ue se
trate de personas ,ue no e*isten, pero ,ue se espera ,ue e*istan, en esta
132
Pablo Palacios Mena
alternati1a, el art&culo K>F del '#di+o 'i1il seHala ,ue los 0ideico)isarios eran
entrando en el +oce la cosa a )edida ,ue se 1aya cu)pliendo la condici#n de
e*istencia$
En consecuencia, cu)plida la condici#n respecto de uno de los
fideico)isarios, entra 8ste en el +oce de total de la cosa y se e*tin+ue el
derec(o de propietario fiduciario$
En la )edida ,ue se 1aya cu)pliendo la condici#n respecto de los de)7s
fideico)isarios estos ir7n entrando en el +oce de la cosa$
!$. 0alta de 0ideico)isario
Se pueden dar distintas situaciones
a3 :ue el fideico)isario falte por ,ue el constituyente (aya +uardado
silencio respecto del fideico)isario$
En doctrina se aplica ,ue se pueden aplicar el K>= ,ue se refiere a la falta
de asi+naci#n del fiduciario, en este e1ento ser&a fideico)isario el propio
constituyente o bien sus (erederos$
b3 El constituyente desi+no fideico)isario, pero falta, tal 1e@ por )uerte
de este$.
Subdistin+ui)os/
C$. Si falta ante de ,ue se cu)pla la condici#n o bien falta una 1e@ ,ue se
(a 1erificado la condici#n$
Si falta ante de ,ue se cu)pla la condici#n, distin+ui)os, si se no)bra
sustituto o si no se no)br# sustituto$
aC Si no)bro sustituto este ocupa el lu+ar del fideico)isario$.
7C Si no se no)bro sustituto/ por supuesto ,ue si falta, no se puede
trans)itir a los (erederos, puesto ,ue s#lo ten&a la )era e*pectati1a,
por el (ec(o de estar pendiente la condici#n$
En consecuencia si falta el fideico)isario y no se desi+na sustituto, en ese
e1ento falla la condici#n e*presa o t7cita a ,ue el alude el art&culo K!= ,ue
consiste en ,ue e*ista el fideico)isario o su sustituto a la fec(a de la
restituci#n$ En este e1ento es ,ue se produce la consolidaci#n de la
propiedad en el fiduciario$ KFO$.
O$. :ue faltara el 0ideico)isario una 1e@ cu)plida la condici#n$
En este caso, pasa a los (erederos$
133
Pablo Palacios Mena
Sustituci#n en el 0ideico)iso
Esta tratada en el K>! y K>> del '#di+o 'i1il$.
Son sustitutos/ 5a,uellas personas ,ue por disposici#n del constituyente pasan
los derec(os, si el fideico)isario de-a de e*istir antes de la restituci#n o
traslaci#n de la propiedad6$
Principios b7sicos de la sustituci#n
C$. S#lo opera cuando el fideico)isario o el fiduciario faltan antes de
deferirse sus derec(os$ De esta for)a si el fideico)isario falta antes de
cu)plirse la condici#n y en consecuencia antes de ,ue ad,uiera el derec(o,
actPa en ese caso el sustituto$
Si falta despu8s de cu)plida la condici#n, el sustituto no tiene derec(o
al+uno y en este caso el fideico)isario ,ue ad,uiere sus derec(os y )uere, por
supuesto ,ue lo trans)ite a sus (erederos$
O$. No (ay )7s sustitutos ,ue a,uellos ,ue e*presa)ente no)bra o
desi+na el constituyente, en consecuencia no proceden los sustitutos t7citos$
!$. Pueden no)brarse 1arios sustitutos para ,ue sean lla)ados
sucesi1a)ente uno a falta de otro$ K>! inciso se+undo$
Si bien el le+islador ad)ite la e*istencia de 1arios fideico)isarios, pro(ibe
la constituci#n de fideico)isos sucesi1os, la ra@#n de ser de esta pro(ibici#n es
,ue los fideico)isos sucesi1os i)pedir7n la libre circulaci#n de los bienes$ K><
inciso pri)ero$.
Por tratarse de una nor)a pro(ibiti1a se lle+a a la nulidad absoluta, por el
CG, C>FF, CF=O, sin e)bar+o el le+islador (a seHalado una sanci#n distinta, sin
e)bar+o, todos los fideico)isario sucesi1os tendr7n el car7cter de sustitutos, de
)anera ,ue cuando uno de ellos, en el orden seHalados por el constituyente
ad,uiere el fideico)iso pone fin a la e*pectati1a de los de)7s$.
Por otro lado, si bien el le+islador i)pide o pro(ibe ,ue una cosa este
su-eta sucesi1a)ente a un +ra1a)en, per)ite ,ue una )is)a propiedad se
constituya a la 1e@ en usufructo en fa1or de una persona y en fideico)iso a fa1or
de otra, esta situaci#n la re+ula el art&culo K!F del '#di+o 'i1il$
E-e)plo/ Se de-a el usufructo de una casa a %uan por OG aHos, dispon+o
,ue dic(a propiedad pasa a Die+o cuando se reciba de Abo+ado, e*isten 1arias
(ip#tesis$.
aC Sientras pende la condici#n en el caso de fideico)iso y el pla@o en el
caso del usufructo, la propiedad fiduciaria y la nuda propiedad a la
1e@, corresponder7n a los (erederos del constituyente, si e*pira el
pla@o del usufructo y esta pendiente la condici#n, la nuda propiedad se
134
Pablo Palacios Mena
consolida con el usufructo y los (erederos ad,uieren la calidad de
propietarios fiduciarios (asta ,ue se cu)pla la condici#n$.
7C Si se cu)ple la condici#n, estando 1i+ente aPn el usufructo el
fideico)isario ad,uiere la nuda propiedad con la obli+aci#n de
respetar el usufructo, el fideico)isario ad,uiere la nuda propiedad con
la obli+aci#n de respetar el usufructo (asta ,ue e*pire el pla@o$
III$. :ue la traslaci#n de la propiedad penda una condici#n$.
'onsiste en la traslaci#n de la propiedad del fiduciario al fideico)isario
penda de una condici#n$.
La condici#n/ es un (ec(o futuro e incierto del cual depende el naci)iento
o e*tinci#n de un derec(o6$
Moda condici#n es un (ec(o incierto, por ello, todo fideico)iso lle1a
incertidu)bre, a diferencia del usufructo ,ue es una instituci#n su-eta a pla@o$
Naturale@a %ur&dica de la condici#n en el fideico)iso
C$. 'ondici#n resolutoria y suspensi1a a la 1e@
Es resolutoria respecto del fiduciario, puesto ,ue su cu)pli)iento
e*tin+ue su derec(o$
Es suspensi1a, para el fideico)isario, ya ,ue el derec(o esta en
suspenso )ientras penda la condici#n$
O$. 0or)a ,ue opera la condici#n en el 0ideico)iso$
La condici#n opera a futuro, -a)7s tiene efecto retroacti1o, la
consecuencia propia de esto es ,ue ser7n 17lidos todos los actos ,ue reali@a el
fiduciario )ientras penda la condici#n$
!$. Se trata de una condici#n ,ue se trata de un ele)ento indispensable de
fideico)iso$
Es un ele)ento de la esencia$
'lases de condiciones en el fideico)iso
Se pueden distin+uir dos clases de condiciones/
C$. 'ondici#n b7sica o principal/ se traduce en la e*istencia del
fideico)isario a la 8poca de la restituci#n$
O$. 'ondiciones Adicionales ,ue se a+re+an copulati1a o disyunti1a)ente$
C3 'ondici#n b7sica o principal$
135
Pablo Palacios Mena
El '#di+o 'i1il dispone ,ue el fideico)iso supone sie)pre la condici#n
e*presa o t7cita de e*istir el fideico)isario a la 8poca de la restituci#n$ K!=
inciso pri)ero$
Por ello el fideico)isario puede ser una persona ,ue al deferirse la
propiedad fiduciaria no e*ista, pero se espera ,ue e*ista$ K!K en relaci#n
con K!=$.
En consecuencia, en el )o)ento ,ue el propietario fiduciario es lla)ado al
+oce de la cosa pueda no e*istir el fideico)isario, pero esa incertidu)bre
debe despe-arse al )o)ento de la restituci#n, 8poca en la ,ue el
fideico)isario necesaria)ente deber7 e*istir para poder ser titular de
derec(os$.
La restituci#n supone y re,uiere la e*istencia del fideico)isario, de
)anera tal, ,ue si este falta por falleci)iento u otra causa, antes ,ue se
produ@ca la traslaci#n de la propiedad, la condici#n se entiende fallida, en
consecuencia se consolida la propiedad en el propietario fiduciario, por supuesto
el fideico)iso se e*tin+ue$
En su)a, en la constituci#n del 0ideico)isario, la incertidu)bre esencial
es la e*istencia o no del fideico)isario o su sustituto a la 8poca de la restituci#n,
por ,ue en esta circunstancia el fideico)isario puede no (aber )uerte antes de
,ue 1erifi,ue la traslaci#n de la propiedad$
El le+islador per)ite ,ue e*istan otras condiciones ,ue deter)inen la
eficacia de la propiedad fiduciaria, pero estas condiciones 1an a e*istir co)o
adicionales a esta condici#n b7sica o principal ,ue consiste en la e*istencia del
fideico)isario$
O$. 'ondiciones Adicionales
Estas se pueden a+re+ar copulati1a o disyunti1a)ente$
El art&culo K!= del '#di+o 'i1il per)ute al seHalar ,ue a la condici#n de
,ue e*ista el fideico)isario a la 8poca de la restituci#n pueden a+re+arse otras,
copulati1a o disyunti1a)ente$
AC 'opulati1as/ las condiciones ,ue deben cu)plirse con-unta)ente, de )anera
tal ,ue faltando una de ellas, no tiene lu+ar la restituci#n$ Modas estas
condiciones ,ue se a+re+an en for)a copulati1a, deben 1erificarse dentro de
los cinco aHos si+uientes a ,ue la propiedad fiduciaria (a sido deferida$
BC Disyunti1as/ son a,uellas ,ue pueden cu)plirse indistinta)ente, o la una o
la otra, pero en el entendido ,ue sie)pre deber7 cu)plirse la condici#n
b7sica de ,ue e*ista el fideico)isario o sustituto a la 8poca de la restituci#n$
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Pablo Palacios Mena
Pla@o de caducidad de la condici#n en el fideico)iso$
Por un proble)a de se+uridad -ur&dica el le+islador procur# no de-ar
)uc(o tie)po en la incertidu)bre la suerte definiti1a de la propiedad, en el
art&culo K!J dispone en el inciso pri)ero una re+la +eneral$
Este pla@o de cinco aHos se cuenta desde la delaci#n de la propiedad
fiduciaria, o sea, desde ,ue el fiduciario es lla)ado al +oce de la cosa$
Esta re+la +eneral de cinco aHos tiene una e*cepci#n, consiste, en ,ue la
)uerte del fiduciario sea el e1ento del ,ue penda la condici#n, por ,ue en este
caso se procede a la restituci#n aPn cuando el fiduciario 1i1a )7s de cinco aHos$
Esta nor)a tiene co)o ob-eto e1itar ,ue un fideico)isario inescrupuloso
puede lle+ar a dar )uerte al fiduciario si este no falta dentro de un cierto pla@o$
A pri)era 1ista, pareciera ,ue la condici#n en esta situaci#n de e*cepci#n
pareciera ser ,ue consistir&a en la )uerte del fiduciario, sin e)bar+o, sabe)os
,ue la )uerte no es una condici#n sino ,ue es una pla@o$.
9D#nde esta condici#n en el e1ento ,ue la )uerte del fiduciario sea el
(ec(o deter)inante de la restituci#n;$
Estar&a a,u& en la e*istencia del fideico)isario el d&a ,ue se produ@ca la
)uerte de propietario fiduciario$
'onstituci#n del 0ideico)iso$.
En )ateria de constituci#n el art&culo K!< dispone ,ue se constituye /o#
i!s'#(:!'o /H7"i&o o /o# a&'o 's'a:!'a#io.-
El 0ideico)iso es sie)pre un acto sole)ne, sea ,ue recai+a sobre
bienes )uebles o in)uebles, la sole)nidad ser7 el instru)ento pPblico o el
testa)ento$ As& lo seHala el inciso pri)ero del K!<$
El inciso se+undo del K!< seHala ,ue la constituci#n de todo fideico)iso
,ue co)prenda o afecte a un in)ueble deber7 inscribirse en el co)petente
re+istro, es decir, el de Ripotecas y Tra17)enes$
9:u8 rol -ue+a la inscripci#n;$
Distin+o/ si es por testa)ento o por acto entre 1i1os$
C$. Si se constituye por testa)ento/ 'lara)ente la inscripci#n no -ue+a el rol de
tradici#n ya ,ue oper# el )odo de ad,uirir Sucesi#n por 'ausa de Suerte$ El rol
,ue -ue+a la inscripci#n en este caso la doctrina se di1ide
aC El profesor Alessandri/ sostiene ,ue la inscripci#n del fideico)iso constituido
por testa)ento considera ,ue i)porta una sole)nidad, sin e)bar+o,
7C 'laro Solar/ sostiene ,ue el Rol de la inscripci#n es dar publicidad a las l
li)itaciones del do)inio$
137
Pablo Palacios Mena
O$. Si se constituye por acto entre 1i1os/ a,u& la inscripci#n representa la
tradici#n de la propiedad fiduciaria, del constituyente al propietario fiduciario$.
Sin e)bar+o, parte de la doctrina sostiene ,ue la inscripci#n en este caso,
ade)7s de ser una for)a de (acer la tradici#n del fideico)iso constituir&a
una sole)nidad del acto constituti1o, de tal )anera ,ue (an sostenido ,ue
su o)isi#n acarrear&a la nulidad del acto constituti1o$
9Puede el 0ideico)iso ad,uirirse por prescripci#n;
La doctrina se di1ide/
C$. Ray ,uienes sustentan ,ue no puede ad,uirirse por prescripci#n/ el
art&culo K!< del '#di+o 'i1il, seHala ,ue los fideico)isos no pueden
constituirse sino por los )edios ,ue indica este art&culo$.
O$. Se (a dic(o si el '#di+o per)itiera ,ue opere la prescripci#n en el
fideico)iso lo (abr&a (ec(o e*presa)ente co)o ocurre en el usufructo, KFF
N>$
Sin e)bar+o, otra parte de la doctrina dice ,ue si se puede ad,uirir por
prescripci#n/$
a3 O>J=/ seHala ,ue se +ana por prescripci#n el do)inio y los otros
derec(os reales ,ue no est8n e*presa)ente e*ceptuados, seHala ,ue
el fideico)iso no esta e*presa)ente e*ceptuado$
b3 El '#di+o 'i1il sie)pre (a considerado la propiedad fiduciaria co)o
una especie de propiedad, por ello cuando dice ,ue se +ana
prescripci#n el do)inio, debe entenderse el do)inio en todas sus
for)as , tanto la propiedad absoluta, co)o la fiduciaria$
E)&'os $" Fi$i&o:iso
I.- E)&'os /a#a " Fi$(&ia#io.-
D#&2os $" /#o/i'a#io Fi$(&ia#io
C$. Derec(os a traspasar la cosa
O$. Derec(os a +ra1ar la cosa
!$. Derec(os al pa+o de ciertas e*pensas$
>$. D a la libre ad)inistraci#n de la propiedad$.
<$. D a +oce de frutos de las cosas$
F$. D de rei1indicar la cosa si perdi# la posesi#n$. Art$ =J!$
K$. Ine)bar+abilidad de la cosa, )ientras la posea el propietario
fiduciario$. Arts$ CFC= N = '' y >>< N C> 'P'$
138
Pablo Palacios Mena
An7lisis$.
C$. Derec(o a traspasar la cosa
Modos los derec(os del propietario fiduciario es por ,ue 8ste es dueHo$
El derec(o de do)inio es tan claro ,ue incluso esta prote+ido por la
acci#n rei1indicatoria$ =J!$.
'onsecuencias de este derec(o de do)inio/ son todos los derec(os del
propietario fiduciario, en pri)er lu+ar traspasar la propiedad fiduciaria, K<C,
puede transferirse por acto entre 1i1os o puede trans)itirse por causa de
)uerte, pero en uno y otro caso con car+o de )antenerla indi1isa y su-eta al
+ra1a)en de restituci#n en las )is)as condiciones ,ue antes$
Esta li)itante ,ue establece el Le+islador pretende res+uardar las
e*pectati1as del fideico)isario, ya ,ue este pasar7 a ser dueHo de la cosa una
1e@ ,ue se cu)pla la condici#n$
En res+uardo del futuro derec(o del fedeico)isario es ,ue el le+islador
e*i+e )antener indi1isa la propiedad fiduciaria$
Si e)bar+o, la nor)a del inciso pri)ero del K<C reconoce dos
e*cepciones ,ue est7n consa+radas en el )is)o art&culo, en el inciso se+undo$
a3 La pri)era e*cepci#n/ no se puede ena-enar la propiedad fiduciaria
entre 1i1os cuando el constituyente (a pro(ibido la ena-enaci#n$
b3 La se+unda e*cepci#n/ es ,ue no puede trans)itir por causa de
)uerte cuando el d&a prefi-ado para la restituci#n sea la )uerte del
fiduciario$
La ra@#n de esta se+unda e*cepci#n es l#+ica, por ,ue fallecido el
propietario fiduciario, la cosa pasar&a al fideico)isario y cesar&a el derec(o
del propietario fiduciario y cesan los e1entos derec(os de los (erederos$
O$. Tra1ar la propiedad/
Esta facultad de poder +ra1ar la propiedad, ,ue establece ,ue ,uien
puede lo )7s puede lo )enos$
Res+uardando el e1entual derec(o del fideico)isario, en res+uardo de
este e1entual derec(o el le+islador i)pone ciertos re,uisitos, el le+islador (a
i)puesto ciertos re,uisitos/ K<K
a3 Para +ra1ar la propiedad debe (acerlo con autori@aci#n -udicial dada
con conoci)iento de causa$
b3 La constituci#n del +ra1a)en debe (acerse con audiencia de las
personas ,ue establece el KFC$.
Si se o)iten estos re,uisitos, produce co)o sanci#n la inoponibilidad de
+ra1a)en para el fideico)isario$
139
Pablo Palacios Mena
!$. La libre ad)inistraci#n de la propiedad$ K<=
>$. El fiduciario puede +o@ar ade)7s de los frutos de las cosas$
Este derec(o lo tiene por dos ra@ones/
a3 es dueHo de los principal y de los accesorio
b3 se+Pn el art&culo K<> tiene los )is)os derec(os ,ue el usufructuario
2K=J.KJG3$
O7"i*a&io!s $" /#o/i'a#io Fi$(&ia#io.-
C3 'onser1ar la cosa
En cu)pli)iento de esta obli+aci#n, el fiduciario responde (asta del culpa
le1e, debiendo cuidar la cosa co)o buen padre de fa)ilia$
O3 0or)aci#n de In1entario
La ley obli+a al fiduciario a for)ar
In in1entario sole)ne al i+ual ,ue el usufructuario$ K<>
Sal1o las e*cepciones le+ales$
Sin e)bar+o, al re18s del usufructuario el fiduciario no es obli+ado a rendir
cauci#n, sal1o una e*cepci#n K<<$.
!3 Pa+o de ciertas E*pensas/
Las e*pensas o +astos se pueden clasificar en dos tipos/
e*pensas necesarias
e*pensas no necesarias
A3 E*pensas Necesarias
Se lla)an as& por ,ue su o)isi#n produce el deterioro de la cosa, estas
e*pensas pueden ser ordinarias o e*traordinarias$.
a3 las e*pensas ordinarias de conser1aci#n y culti1o/ se traducen en los
+astos )7s o )enos peri#dicos ,ue e*i+e el uso natural de la cosa y
,ue son indispensables para conser1arla y (acerla producir$
En +eneral, estas e*pensas de car+o del fiduciario sin derec(o de
ree)bolso$ K<> Q KJ<.KJF$
b3 Las e*pensas e*traordinarias de conser1aci#n/ se lla)an ta)bi8n
obras o reparaciones )ayores$.
Estas e*pensas e*traordinarias, a diferencia de las anteriores, se
reali@an una 1e@ o bien con )uy poca frecuencia, dicen relaci#n con la
conser1aci#n y per)anente utilidad de la cosa$ K<>$.
KJ=/ se tratan de e*pensas necesarias, pero no son frecuentes$
Los beneficios de esta obra repercuten directa)ente en el fideico)isario
en el e1ento de cu)plirse la condici#n$$$$2la ley3 seHala ,ue lle+ado el
e1ento de la restituci#n el fiduciario tiene derec(o de ree)bolso de dic(as
140
Pablo Palacios Mena
e*pensas, en for)a pre1ia, reducidas a lo ,ue con )ediada inteli+encia y
cuidado debieron costar$.
B3 E*pensas No necesarias
Su o)isi#n no produce deterioro o p8rdida de la cosa
Pueden ser de dos tipos/ las lla)adas Ptiles y las 1oluptuarias$.
a3 las )e-oras Ptiles son las ,ue au)entan el 1alor 1enal de la cosa$
JGJ inciso O$.
b3 las )e-oras 1oluptuarias/ son las ,ue consisten en ob-etos de lu-o y
recreo, -ardines, )iradores, etc$
En +eneral, el propietario fiduciario no tiene derec(o a recla)ar cosa al+una
en ra@#n de las )e-oras no necesarias, sal1o ,ue lo (aya pactado con el
fideico)isario$
>$. Restituci#n de la cosa
'u)plida la obli+aci#n en el fideico)iso se e*tin+ue el derec(o para el
fiduciario y nace para el fideico)isario, el fiduciario debe restituirse la cosa$ K!!
inciso final$
<$. Las inde)ni@aciones
E1entual)ente el propietario fiduciario deber7 inde)ni@ar el
fideico)isario todos los )enoscabos o deterioros sufridos por la cosa y ,ue
pro1en+an de un (ec(o o culpa suya$ K<= inciso final$
E*cepciones a los derec(os y obli+aciones del propietario 0iduciario$
Son !/
C$. Art&culo K>J/ El lla)ado tenedor fiduciario, se re)ite al >K! y >=K
O$. Art&culo KFG inciso C/ se refiere al caso en ,ue el fiduciario tiene
derec(o a +o@ar la propiedad a su arbitrio se (a dic(o ,ue es (asta al l&)ite de
la )ala fe$
!$. Art&culo KFG inciso O/ se refiere a la libre disposici#n de la propiedad
por parte del fiduciario$ Se (a dic(o ,ue en 1irtud de esta facultad el propietario
fiduciario podr7 ena-enar los bienes constituidos en el fideico)iso, sin ,ue est8n
su-etas a resol1erse, (asta el l&)ite de la )ala fe$
II$. Efectos respecto del 0ideico)isario
Derec(os ,ue tiene el 0ideico)isario
Los ,ue dice relaci#n con los derec(os del fideico)isario/ pendiente la
condici#n, solo tiene la )era e*pectati1a de lle+ar a ser dueHo de la cosa una
1e@ ,ue se cu)pla la condici#n$
141
Pablo Palacios Mena
C3 'onsecuencias de esta, )era e*pectati1a/
C$. Puede i)petrar )edidas conser1atorias, KFC ?C>JO inciso tercero$
Si se trata de un fideico)isario ,ue no e*ista pero se espera ,ue e*ista, esta
facultad la pueden utili@ar sus descendiente, inciso tercero KFC$.
O$. El fideico)isario tiene derec(o a ser o&do cuando se ,uiera +ra1ar la
cosa fiduciaria, K<K$ Si no es o&do, el +ra1a)en le es inoponible$
!$. 0acultad de solicitar -udicial)ente ,ue el fiduciario rinda cauci#n$ K<<
>$. Miene derec(o a recla)ar la cosa una 1e@ ,ue se cu)pla la condici#n,
pues se consolida el derec(o$
<$. Miene derec(o a solicitar inde)ni@aci#n de per-uicios por los )enoscabos
o deterioros ,ue pro1en+an de un (ec(o o culpa del fiduciario, K<= inciso$.
O3 Las obli+aciones del fideico)iso
'u)plida ,ue sea la condici#n, K<F, deber7 ree)bolsar al fiduciario las
e*pensas e*traordinarias$.
E*tinci#n del fideico)iso, KF!
Se e*tin+ue/
C3 Por restituci#n/ esta definido en el K!! inciso final
O3 Por la resoluci#n del derec(o de su autor/ pacto de retro1enta, Art$
C==C ''$. E-$ %uan co)pra una casa a Pedro, Pedro se reser1a la
facultad de co)prar a su 1e@, dentro del pla@o de cuatro aHos$ A los
dos aHos, %uan constituye fideico)iso, al tercer o cuarto aHo, Pedro
(ace uso del derec(o a reco)pra esta cosa constituida en
fideico)iso$ 'o)o consecuencia de esto, la ley establece ,ue se
resuel1e el derec(o del constituyente, es decir del fiduciario y del
fideico)isario$
!3 Por la destrucci#n de la cosa en ,ue esta constituido/ Esta nor)a se
refiere si la destrucci#n de la cosa es total, se e*tin+ue el fideico)iso,
si es parcial, subsiste sobre la parte e*istente$
>3 Por la renuncia del fideico)isario antes de la restituci#n/ Art$ CO
A pesar de ser personal, no puede per-udicar a los subt&tulos $.
<3 Por faltar la condici#n o no (aberse cu)plido en tie)po (7bil/ < aHos$
F3 Por confundirse la calidad de Pnica fideico)isario con la de Pnico
fiduciario/ E-$/ De-o )i casa a Pedro para ,ue se la de a %uan cuando
142
Pablo Palacios Mena
se reciba de abo+ado, fallece Pedro, pasa el fideico)iso a sus
(erederos, el cual es %uan, entonces se confunden a)bas calidades$
EL -S-FR-CTO.
ARM$ KF> y si+uientes/
Teneralidades/
El derec(o de do)inio presenta tres atributos esenciales, uso, +oce y
disposici#n$
De estos tres atributos, s#lo la facultad de disposici#n es propia del dueHo
y no puede separarse de 8l, en ca)bio, las facultades de uso y +oce pueden
encontrarse des)e)bradas del do)inio y pertenecer a otro titular, ya sea en
1irtud de la ley o en 1irtud de un (ec(o del (o)bre$
'asos en ,ue pueden encontrarse des)e)brado en 1irtud de la ley$
C$. El caso del poseedor de buena fe$.
En las prestaciones )utuas, e*isten prestaciones ,ue el rei1indicador
tendr7 ,ue efectuar el fa1or del poseedor 1encido$ Se traduce en +eneral en el
pa+o de )e-oras y de e*pensas$ Ade)7s, e*isten prestaciones ,ue el
poseedor 1encido tendr7 ,ue efectuar en fa1or del rei1indicador, estas
prestaciones se refieren a los frutos y la cosa$
Mrat7ndose del poseedor de buena fe, el art&culo JGK inciso tercero,
seHala ,ue se (ace dueHo de los frutos percibidos antes de la contestaci#n de la
de)anda, en consecuencia respecto de ellos no esta obli+ado a restituirlos$
O$. Se (abla de derec(o le+al de +oce
Es a,uel ,ue tiene ,uien e-erce la patria potestad sobre los bienes del
(i-o$
!$. Ma)bi8n puede tener su ori+en en un (ec(o del (o)bre$
Puede dar ori+en a un derec(o real o personal, en 1irtud de los cuales
a,uel ,ue tiene el uso y +oce de la cosa es una persona distintas de a,uel ,ue
es titular del derec(o de do)inio$
'asos/
a3 el usufructo
b3 el uso
c3 (abitaci#n
En estos casos lo i)portante es ,ue el, titular del derec(o de +oce
e-erce un poder directa)ente sobre la cosa, sin tener 1&nculo al+uno con el
titular del derec(o de do)inio, en el fondo son dos derec(os reales distintos$
143
Pablo Palacios Mena
Ma)bi8n est7n los lla)ados derec(os personales de +oce, ,ue suponen
un 1&nculo -ur&dico entre el dueHo de la cosa y a,uel a ,uien le corresponde el
derec(o de +oce$
E-$/ Arrenda)iento, Anticresis, co)odato, etc$.
'oncepto/
5el derec(o de usufructo en un derec(o real ,ue consiste en la facultad de
+o@ar una cosa con car+o de conser1ar su for)a y substancia, y de restituirla a
su dueHo, si la cosa no es fun+ible o con car+o de 1ol1er i+ual cantidad y calidad
del )is)o +enero, o de pa+ar su 1alor, si la cosa es fun+ible6$
De la definici#n del KF>, el usufructo supone la coe*istencia de dos
derec(os en )anos del titulares distintos/
=C El derec(o de Do)inio/ ,ue detenta el nudo propietario, ,uien s#lo
conser1a el lus Abutendi, se desprende del uso y +oce, esta propiedad
separada del +oce de la cosa se lla)a nuda propiedad$ <=O inciso
final$ El usufructuario tiene el +oce de la cosa, KF<$
2C Derec(o de usufructo/ ,ue detenta el usufructuario ,uien tiene el +oce
de la cosa$
'aracter&sticas del usufructo
=C Derec(o real/ por ,ue as& lo )enciona <KK, KF>$.
2C Es un derec(o de +oce real/ el usufructo co)prende el actual uso y
+oce de la cosa, en consecuencia, el usufructuario se (ace dueHo de
los frutos naturales o ci1iles ,ue la cosa producta$.
3C Es un derec(o li)itati1o del do)inio/ as& lo consa+ra el K!O nu)eral
O$.
MC Es un derec(o sobre cosa a-ena/ por ello es ,ue el titular del derec(o
de usufructo es )ero tenedor de la cosa sobre la cosa ,ue recae$ Se
relaciona con el KC> y KO<$.
DC Miene una duraci#n li)itada/ se trata de un derec(o te)poral)ente, de
for)as tal ,ue final)ente la nuda propiedad se une al usufructo en
)anos de un solo titular, a esta uni#n se le deno)ina consolidaci#n,
art&culo KF< inciso se+undo$.
IC Es intrans)isible por causa de )uerte$ KK! inciso se+undo$ La nuda
propiedad se es trans)isible$
'osas susceptibles de Isufructo
En +eneral puede constituirse sobre toda clase de cosas, bienes
corporales o incorporales, )uebles, in)uebles, bienes +en8ricos o especie o
cuerpo cierto$
El usufructo ,ue recae sobre cosa fun+ible recibe el no)bre de
cuasiusufructo$
144
Pablo Palacios Mena
'uasiusufructo
El cuasiusufructo es dueHo de la cosa$
Su do)inio se traduce en un cr8dito a pla@o contra el usufructo 2art$ K=J3$.
El cuasiusufructuario no debe restituir lo ,ue recibe sino ,ue otras cosas
de la )is)a calidad y cantidad o su 1alor en dinero$
El ries+o de la cosa es del cuasiusufructuario, o sea si parece por caso
fortuito i+ual)ente tiene ,ue restituirla$
Diferencias entre el usufructo propia)ente tal y el cuasiusufructo$
En el cuasiusufructo, el cuasi usufructuario, no es )ero tenedor, sino ,ue
es dueHo$
El do)inio de este cuasi usufructuario sobre la cosa fun+ible se traduce
en un cr8dito a pla@o contra el usufructuario$ K=J
El cuasi usufructuario, no debe restituir lo ,ue recibe sino ,ue otras cosas
del )is)o +8nero o calidad o bien pa+a su 1alor en dinero$
El ries+o de la cosa en el cuasiusufructo es del cuasi usufructuario$ Si la
cosa parece por caso fortuito i+ual)ente tiene ,ue restituir$ Las cosas parecen
para su dueHo y por ,ue es cosa de +8nero$
Diferencias entre el cuasiusufructo y el contrato de )utuo
El cuasiusufructo se ase)e-a al )utuo, ya ,ue tanto, el )utuario co)o el
usufructuario se (acen dueHo de la cosa, y deben restituir cosas de i+ual calidad
o cantidad del )is)o +8nero$
C3 De-e)os claro ,ue el )utuo es un contrato, en ca)bio, el
cuasiusufructo tiene su ori+en ade)7s en la ley o en el testa)ento$
O3 El )utuario no tiene obli+aci#n de (acer in1entario o rendir cauci#n,
en ca)bio, el usufructuario s&$
!3 El usufructo ter)ina con la )uerte del cuasi usufructuario, en ca)bio
el )utuo no$
El )utuo +eneral)ente es re)unerado$ En ca)bio el cuasiusufructo
es esencial)ente +ratuito$.
'onstituci#n del Isufructo
I$. Por disposici#n de la ley, se deno)ina usufructo le+al$.
II$. Por un (ec(o del (o)bre
C3 Puede ser en 1irtud del testa)ento
O3 Puede ser en 1irtud de un acto entre 1i1os
!3 Puede constituir por prescripci#n$.
145
Pablo Palacios Mena
III$. Por sentencia -udicial
I$. Isufructo ,ue se constituye por ley$.
5son a,uellos ,ue establece la ley a fa1or de ciertas personas sobre los
bienes ,ue pertenecen a otras personas6$.
'asos de Isufructo Le+al$
C$. Isufructo ,ue tiene el padre o )adre ,ue e-erce patria potestad sobre
ciertos bienes del (i-o$
Ad1ertencia/ despu8s de la )odificaci#n de la ley CJ$<=< ,ue introduce un
nue1o estatuto en )ateria de filiaci#n, se (abla derec(a)ente del 5derec(o le+al
de +oce6 ,ue le co)pete a a,uel ,ue e-erce la patria potestad sobre ciertos
bienes del (i-o, no se (abla de usufructo$ Art&culo =CG ? O<G y si+uientes$
O$. Se refiere al usufructo del )arido sobre los bienes de la )u-er al estar
casado ba-o r8+i)en de sociedad conyu+al$ Art&culo =CG ?CKO<$ Ma)bi8n es un
derec(o le+al de +oce$
!$. Se refiere a la situaci#n de los bienes pro1isorios de los bienes del
desaparecido en los caos de la )uerte presunta$
Naturale@a %ur&dica de estos usufructos
Respecto de los dos pri)eros casos, es decir, al anti+uo usufructo ,ue
ten&a el padre sobre los bienes del (i-o, (oy derec(o le+al de +oce y ta)bi8n el
,ue tiene el )arido sobre los bienes de la )u-er en la sociedad conyu+al$
Se (a discutido si 1erdadera)ente se trata de derec(o de usufructo, es
decir, propia)ente tal, concedido en los t8r)inos de KF>$
En este sentido, incluso ante de la )odificaci#n, Alessandri sosten&a ,ue
era un derec(o de +oce le+al )7s ,ue usufructo propia)ente tal$
Esto b7sica)ente por las si+uientes ra@ones/
C$. No e*iste el derec(o de perse+uir el e-ercicio de este derec(o de
)anos de cual,uiera, estos derec(os s#lo se e-ercen cuando la cosa se
encuentra ba-o poder del (i-o o bien de la )u-er casa en sociedad conyu+al, y
cuando los bienes salen del patri)onio de estas personas$
O$. Se dice ,ue no se trata de derec(os de usufructo ,ue se e-erce sobre
una cosa sin respecto o sin relaci#n a deter)inada persona, sino ,ue se tienen
precisa)ente en 1irtud de la relaci#n ,ue se tiene con ciertas personas$
!$. 0inal)ente los bienes de la )u-er al estar en sociedad conyu+al, este
lla)ado usufructo, se (a esti)ado ,ue en este caso al i+ual ,ue la situaci#n del
(i-o se tratar&a de un 5Derec(o Le+al de Toce6, ,ue tienen el )arido co)o
ad)inistrador de la sociedad conyu+al, se dice ,ue este derec(o lo tiene co)o
146
Pablo Palacios Mena
co)pensaci#n de la obli+aci#n ,ue tiene la sociedad conyu+al de )antener a los
(i-os$
El )arido en este supuesto derec(o de usufructo, el )arido no debe
rendir cauci#n ni (acer in1entario$.
En el caso de los poseedores pro1isorios, autores (an dic(o ,ue se trata
de un derec(o su-eto a condici#n resolutorio, es decir, ,ue el desaparecido
reapare@ca$ En este caso, si estu1i8ra)os frente a un usufructo, 8ste no
coe*istir&a con la nuda propiedad ya ,ue el nudo propietario estalla desaparecido
y sus (erederos ser7n los poseedores pro1isorios$
II$. Isufructo constituido por un (ec(o del (o)bre
Este usufructo, pueden constituirse de acuerdo al KFF de la si+uiente
for)a/
C$. Por testa)ento
O$. Por acto entre 1i1os, sea a t&tulos +ratuitos
!$. Por prescripci#n$
C$. Isufructo constituido por testa)ento
'uando se constituye por testa)ento, aun,ue recai+a sobre in)uebles,
no se re,uiere inscripci#n para ad,uirir el derec(o de usufructo, por ,ue se
ad,uiere por 5sucesi#n por causa de )uerte6$
Si se ad,uiere por testa)ento, i+ual)ente debe cu)plirse con los
tr7)ites de publicidad propios de la sucesi#n por causa de )uerte, dentro de
estos est7 la inscripci#n si es ,ue lo (ay$
O$. Si se constituye por acto entre 1i1os
Se distin+ue/
a$. Si recae sobre bienes )uebles/ es consensual/
b$. Si recae sobre bienes in)uebles/ re,uiere escritura pPblica e
inscripci#n$ KFK
La inscripci#n es sole)nidad y ade)7s la for)a de (acer la tradici#n del
derec(o real de usufructo$
!$. Se constituye por prescripci#n
En los si+uientes casos/
a$. 'uando el constituyente no es dueHo, en este caso nada tras)ite y la
posesi#n del derec(o real de usufructo nacer&a en el ad,uirente$
b$. 'uando el usufructuario no es tal$ Esto puede ocurrir cuando el
usufructo se constituye en 1irtud de un testa)ento y despu8s resulta ,ue el
testa)ento fue re1ocado, a,u& este usufructuario aparente podr&a lle+ar a
ad,uirir por prescripci#n, KFF no >.O>J= inciso O$. O<CO$.
147
Pablo Palacios Mena
III$. Isufructo constituido por sentencia -udicial
C$. Ley C>$JG=, art&culo CC$.
O$. C!!K NF
Li)itaciones ,ue e*isten en la constituci#n del usufructo$
B7sica)ente son O$.
C$. Se pro(ibe constituir dos o )7s usufructos sucesi1os o alternati1os$ Art$
KFJ$.
aC Se lla)a usufructo sucesi1o/ cuando se seHala a dos o )7s personas ,ue
entren en el +oce de la cosa despu8s de otra$
7C Se lla)a usufructo alternati1o/ cuando se seHala a una persona para ,ue
entre a +o@ar la cosa, despu8s se seHala otra$
El funda)ento es ,ue se afecta la libre circulaci#n de los bienes$
La sanci#n ,ue se establece frente a este tipo de constituci#n del usufructo es
,ue se da la nulidad absoluta por la nulidad absoluta, pero el CG nos dice sal1o
,ue sea otra sanci#n, el art&culo KFJ$.
Al alcance de esta pro(ibici#n con1iene (acer notar ,ue la pro(ibici#n no i)pide
,ue se constituya un usufructo si)ult7neo, se pro(ibe los alternati1os y los
sucesi1os, KKO y en caso de e*istir 1arios usufructos el K=G seHala ,ue (ay
derec(o de acreci)iento entre ellos$
O$. Se refiere a ,ue se pro(ibe subordinar el naci)iento del usufructo a una
condici#n o un pla@o$
El inciso se+undo del KF= nos da una e*cepci#n a esta nor)a y establece ,ue si
el usufructo se constituye por testa)ento y la condici#n se (ubiere cu)plido o el
pla@o (ubiere e*pirado antes de fallecer el testador, 1aldr7 el usufructo$
Duraci#n del usufructo
El art&culo KKG seHala ,ue la duraci#n del usufructo ser7 por un tie)po
deter)inado por la 1ida del usufructuario$
Si el constituyente +uardara silencio en cuanto a la duraci#n del usufructo, co)o
se trata de una instituci#n e1entual)ente te)poral, es necesario distin+uir/
C3 Si el usufructuario es una persona natural/ el usufructo se entiende
constituido por toda la 1ida del usufructuario$ KKG inciso se+undo$
O3 Si el usufructuario es una persona -ur&dica, el inciso final del KKG, seHala ,ue
el usufructo constituido a fa1or de una corporaci#n o una fundaci#n cual,uier
no podr7 pasar de !G aHos$
148
Pablo Palacios Mena
Si bien la ley (abla de personas -ur&dicas sin fines de lucro, se entiende ,ue
es a todo tipo de personas -ur&dicas$
Es claro ,ue el usufructo es sie)pre una instituci#n te)poral, ya ,ue
se+Pn el profesor Ro@a no )iraba con buenos o-os el usufructo Andr8s Bello, no
le +ustaba la propiedad des)e)brada$
'on1iene tener presente ,ue el usufructo es un derec(o intrans)isible, en
consecuencia, si se fi-a un pla@o se encuentra pendiente y se produce la )uerte
del usufructuario, se e*tin+ue el pla@o, art&culo KK! inciso se+undo en relaci#n al
=GF inciso pri)ero y se+undo$
'on1iene aclarar ,ue aun,ue el usufructo es una instituci#n a pla@o, ello
,uiere decir ,ue necesaria)ente debe ter)inar, pero ello ni i)pide ,ue su
duraci#n se so)eta a una condici#n y en este caso el usufructo ter)ina si la
condici#n se cu)ple antes del pla@o prefi-ado para su ter)inaci#n o antes de la
)uerte del usufructuario$
Puede ocurrir ,ue la condici#n no se cu)pliera antes del pla@o o antes de
la )uerte del usufructuario en ese caso se tiene por no escrita$
Efectos del Isufructo
I$. Derec(os del usufructuario/
C$. Derec(o de uso y Toce/
AC El derec(o de uso/ consiste en ser1ir de la cosa confor)e a su
naturale@a y destino$ K=K$
Si se trata de cosas i)producti1as, s#lo ser&a la facultad de uso$
BC El derec(o de Toce/ ,ue se deno)ina ta)bi8n lus 0luendi se traduce
en el derec(o de poder percibir los frutos de la cosa, KF>, seHala ,ue
consiste en la facultad de +o@ar de una cosa$
Se entienden los frutos naturales co)o ci1iles/
aC Los frutos naturales/ son a,uellos ,ue produce peri#dica)ente una
cosa y ,ue son sin detri)ento de la sustancia$
Estos frutos naturales se ad,uieren por percepci#n, en los t8r)inos ,ue
seHala el art&culo del K=C$.
7C Los frutos ci1iles/ pertenecen al usufructo d&a a d&a, en consecuencia
el usufructuario tiene derec(o a los frutos ci1iles de1en+ados o
ad,uiridos desde la iniciaci#n del usufructo (asta el d&a en ,ue e*pire$
9:u8 pasa con los productos;, no tiene derec(o a ello$
Producto/ 5Es todo a,uello ,ue se obtiene de la cosa con detri)ento de la
sustancia y sin periodicidad6$
149
Pablo Palacios Mena
Nor)as de e*cepci#n en ,ue se pueden +o@ar los productos/
C$. 'uando as& se (aya estipulado entre el nudo propietario y el
usufructuario, por autono)&a de la 1oluntad, ade)7s KJC$.
O$. 'uando la ley as& lo dispone/
a3 art&culo K=!/ trat7ndose de una (eredad, el derec(o del
usufructuario se e*tiende a los bos,ues y arboledas$
b3 art&culo K=>/ en el caso ,ue la cosa fructuara co)prenda )inas
y canteras en actual laboreo, en estos casos podr7 el
usufructuario apro1ec(arse de ellas y dice ,ue no ser7
responsable de la dis)inuci#n de los productos ,ue (a
consecuencia sobre1en+an$
Se refiere al usufructuario de +anados o rebaHos, K==, es obli+ado
a reponer los ani)ales ,ue )ueren o se pierdan , pero s#lo con el
incre)ento natural de los )is)os +anados o rebaHos$
En relaci#n con el usufructo de una (eredad, el '#di+o da tres re+las
especiales/
i$. art&culo K=O / tiene derec(os a las ser1idu)bres
ii$. art&culo K=</ el usufructo se e*tiende a los au)entos naturales de la
(eredad$.
iii$. art&culo K=F/ se refiere a ,ue el usufructuario no tiene sobre los tesoros ,ue
se descubran en el suelo ,ue se usufructPa el derec(o ,ue la
ley concede al propietario del suelo$
En relaci#n al derec(o de usufructo sobre cosa incorporal, el '#di+o 'i1il
no lo re+la)enta e*presa)ente, por e-e)plo el usufructo sobre un cr8dito, este
recae sobre los frutos ci1iles ,ue son los intereses, estos se ad,uieren d&a a d&a$
Si se constituye usufructo sobre acciones, ta)bi8n se (a dic(o ,ue el
usufructo se traduce en los di1idendos en dineros ,ue dan las acciones
O$. El se+undo derec(o ,ue tiene el usufructo sobre la cosa fructuaria$.
Miene derec(o a +o@ar sobre los frutos de la cosa y co)o consecuencia ,ue
+o@a de los frutos tiene las si+uientes facultades/
a3 E-ecutar las labores necesarias ,ue para ,ue la cosa produ@ca
b3 Derec(o de Ad)inistrar la cosa fructuaria$
Estas facultades e)anan/
iC art&culo KC>/ )enciona al usufructuario co)o )ero tenedor$.
iiC art&culo KJ</ a car+o del usufructuario todas las e*pensas de
conser1aci#n y culti1o$
iiiC Art&culo KKF en relaci#n con el KKK inciso pri)ero/ de estos dos art&culos
fluye la facultad de ad)inistrar la cosa$
150
Pablo Palacios Mena
i<C Art&culo KJO/ seHala ,ue co)o ad)inistrador puede dar en arriendo la
cosa fructuaria$.
!$. Los derec(os ,ue se tiene sobre el usufructo$
Miene el derec(o de do)inio sobre el usufructo$ <=!
'onsecuencia ,ue deri1an de este derec(o$
C$. Miene derec(o a disponer de este derec(o real de usufructo$.
Pero con al+unas li)itaciones/
a3 No puede arrendar ni ceder su usufructo si as& lo pro(&be el
constituyente$ KJ!, inciso !$.
b3 La duraci#n del arriendo o de la cesi#n en los casos ,ue sea
posible no puede e*ceder a la duraci#n del usufructo$ KJ>$.
O$. Puede (ipotecar su derec(o real de usufructo$
Esto b7sica)ente por dos ra@ones/
a3 Si puede disponer, puede (ipotecarL
b3 O>C=
II$. Obli+aciones del Isufructuario
Se clasifican en tres +randes +rupos/
C3 Las ,ue deben cu)plir antes de entrar en el +oce de la cosa
O3 Las ,ue debe cu)plir durante el +oce del usufructo$
!3 A,uellas ,ue debe cu)plir una 1e@ e*pirado el usufructuario$
C$. Las obli+aciones antes de entrar en el +oce de la cosa$
Se reducen b7sica)ente a O/
a3 la obli+aci#n de rendir cauci#n
b3 la obli+aci#n de (acer in1entario
a3 La obli+aci#n de rendir cauci#n
Est7 consa+rada en el art&culo KK< inciso pri)ero$ 'auci#n art&culo >F
Tarant&a es +8nero y la cauci#n es la especie$ 'auci#n se contrae$
'asos de e*cepci#n en ,ue los usufructuarios no rinden cauci#n/
i3 KK< inciso tercero/ se refiere al donante ,ue se reser1a el usufructo de la
cosa donada$
Es por la liberalidad ,ue se e*i)e
151
Pablo Palacios Mena
ii3 El usufructuario cuando (aya sido e*onerado de dic(a obli+aci#n por el
constituyente o por el propietario$ KK< inciso se+undo$
iii3 Ma)bi8n el caso de los usufructos le+ales$
La sanci#n si se o)ite esta obli+aci#n, ser7 ,ue el usufructuario no podr7 entrar
en la ad)inistraci#n de la cosa$ KKF en relaci#n KKK$.
b3 Racer In1entario$ KK<
No basta cual,uier in1entario, debe ser un in1entario sole)ne, es a,uel ,ue
se reali@a con las for)alidades le+ales, pre1io decreto del -ue@, ante un
)inistro de fe, testi+os y con citaci#n de los interesados$
Si el propietario desea concurrir a este in1entario, puede (acerlo, cuidando
,ue el in1entario se (a+a con la debida especificaci#n, no pudiendo despu8s
tac(arlo de ine*acto o inco)pleto$
Se e*ceptPan de esta obli+aci#n de in1entario, los lla)ados usufructos
le+ales$ Es decir, 5derec(o le+al del +oce6$
La sanci#n si se o)ite el in1entario, la sanci#n es ,ue no podr7 entrar en la
ad)inistraci#n de las cosas co)prendidas en el usufructo$ KK< en relaci#n al
KKF$.
O$. La ,ue debe cu)plir durante el +oce del usufructo
a3 'onser1ar la for)a y substancia de la cosa
b3 'uidar de la cosa co)o un buen padre de fa)ilia
c3 Obli+aci#n de soportar las lla)adas car+as fructuarias
a3 'onser1ar la for)a y substancia de la cosa
Esta obli+aci#n es esencia en el usufructo, e)ana de la propia definici#n KF>
Esta obli+aci#n no se e*i+e en el cuasiusufructo$
b3 'uidar la cosa co)o un buen padre de fa)ilia/
Trado de culpa del cual responde es 'ulpa Le1e
Esta responsabilidad de culpa le1e, no lo dice e*presa)ente el '#di+o 'i1il,
pero se desprende de distintas disposiciones/
i i3 Art&culo K=K, la parte final$
ii3 Art&culo =GO$$$$ a ,ue su ne+li+encia (aya dado lu+ar$
c3 Soportar las car+as fructuarias
152
Pablo Palacios Mena
En el fondo es el pa+o de las e*pensas
Debe)os distin+uir las di1ersas clases de +astos o e*pensas/
e*pensan necesarias$ Ordinarias y e*traordinarias
e*pensas no necesarias/ Voluptuarias y Ptiles$
Las e*pensas necesarias pueden ser ordinarias y e*traordinarias
Las e*pensas necesarias ordinarias$ KJ<
Las e*pensas necesarias e*traordinarias$ KJ=
Las necesarias ordinarias/ son de car+o del usufructuario, en estas e*pensas
ordinarias de conser1aci#n y culti1o se co)prenden las car+as fructuarias o
car+as peri#dicas con ,ue de ante)ano (aya si+o +ra1ada la cosa fructuaria y
,ue durante el usufructo se de1en+an$.
Ma)bi8n se consideran ordinarias, el pa+o de i)puestos peri#dicos, ,ue +ra1en
a la cosa durante el usufructo$
Las e*traordinarias ser7n de car+o del propietario, se aplica el KJK, ,ue se
refiere en +eneral a las obras o refacciones )ayores, est7n definidas el KJ=$ A
diferencia de las anteriores son a,uellas ,ue no son peri#dicas, sino ,ue se
reali@an en lar+o periodo de tie)po$
Las )e-oras no necesarias ,ue son las Ptiles o 1oluptuarias, est7n definidas en
el JGJ inciso se+undo, estas son las Ptiles, las 1oluptuarias, JCC inciso se+undo$
Para deter)inar de ,uien es el car+o, debe)os distin+uir/
a3 Si se (a estipulado ,uien se (ar7 car+o, se est7 a eso$
b3 Si nada se (a estipulado, recibe aplicaci#n el =GC, ,ue en +eneral este
art&culo considera ,ue este usufructuario no tiene derec(o al+uno respecto
de las )e-oras 1oluntarias ,ue (ubiere introducido$ Sin e)bar+o, la ley le
reconoce dos facultades/
i3 Puede ale+arlas en co)pensaci#n por el 1alor de los deterioros ,ue
se le puedan i)putar$
ii3 Puede lle1arse los )ateriales, sie)pre ,ue concurran dos re,uisitos/
a3 Pueda separarlos sin detri)ento de la cosa fructuaria$.
b3 :ue el propietario no le abone lo ,ue despu8s de
separados 1aldr&an$
!$. Obli+aciones al )o)ento de e*tin+uirse el usufructo
A,u& la obli+aci#n es restituir la cosa al propietario, e)ana KF>$.
Mrat7ndose del cuasiusufructo es restituir i+ual cantidad o calidad del )is)o
+8nero o su 1alor en dinero$
153
Pablo Palacios Mena
En cuanto a la for)a en ,ue el usufructuario debe restituir, el K=K, seHala ,ue el
usufructuario (a de restituir la cosa en el estado en ,ue se (alle, respondiendo
solo de las p8rdidas o deterioros ,ue pro1en+an de su dolo o culpa$
E*cepcional)ente, la obli+aci#n de restituir puede 1erse suspendida, cuando
(ace uso de su derec(o le+al de retenci#n, puede retener la cosa fructuaria
(asta el pa+o de los ree)bolsos y de las inde)ni@aciones a ,ue es obli+ado el
propietario =GG derec(o le+al de retenci#n$
II$. Los efectos para el Nudo propietario$.
Derec(os del Nudo propietarios
C$. Miene Derec(o a ena-enar la nuda propiedad
Pero el ad,uirente debe respetar el usufructo, KK! inciso lo en
relaci#n KKJ inciso !$.
O$. Derec(o a Ripotecar la Nuda Propiedad$ O>C=$.
La (ipoteca no se e*tiende al usufructo, )ientras no se consolide con la
nuda propiedad$ Si final)ente el bien ra&@ se re)ata el ad,uirente deber7
respetar el usufructo O>CF y O>OC$.
!$. La nuda propiedad puede trans)itirse por causa de )uerte/
Por supuesto los (erederos deber7n respetar el usufructo (asta ,ue
e*pire$
>$. El nudo propietario tiene derec(o a los frutos pendientes a la 8poca de
la restituci#n$ K=C$
<$. Miene ta)bi8n derec(o a las inde)ni@aciones ,ue deri1en de los
deterioros ,ue ten+a la cosa fructuaria ,ue pro1en+an de un (ec(o o culpa del
usufructuario$.
Obli+aciones del Nudo Propietario
Pa+o de las e*pensas e*traordinarias )ayores, KJK, inciso pri)ero,
E*tinci#n del Isufructo$ =G> y si+uientes
C$. Por la lle+ada del pla@o o cu)pli)iento de la condici#n$ =G> inciso pri)ero y
se+undo y =G<$.
Lo nor)al ser7 ,ue se e*tin+a por la lle+ada del pla@o$
En los usufructos ,ue se constituyen por un tie)po deter)inado o por toda la
1ida del usufructuario, puede a+re+arse una condici#n, si la condici#n no se
154
Pablo Palacios Mena
cu)ple, antes de la e*piraci#n de dic(o tie)po o antes de la )uerte del
usufructuario, se )irar7 co)o lo escrita$ KKC$.
O$. Se e*tin+ue ta)bi8n por )uerte del usufructuario/ Aun cuando la fuerte
ocurra ante del d&a o de la condici#n prefi-ada para su deter)inaci#n$
'o)o consecuencia de esto el KK! inciso se+undo lo declara intrans)isible$
!$. Por resoluci#n del derec(o del constituyente$
>$. Se e*tin+ue por consolidaci#n del usufructo con la nuda propiedad$
<$. Se puede por renuncia del usufructuario$ Art$CO$.
F$. Se e*tin+ue por prescripci#n no basta el no uso, sino otro debe ad,uirir por
prescripci#n ad,uisiti1a$ O<CK$.
K$. Se e*tin+ue por destrucci#n de la cosa$ =GK inciso pri)ero$ Se e*tin+ue por
destrucci#n co)pleta de la cosa fructuaria, si solo se destruye parcial)ente, en
este caso el usufructo subsiste en la parte restante
=$. Por sentencia -udicial, =GJ, el -ue@ puede a instancia del propietario declarar
e*tin+uido el usufructo/
a3 por (aber fallado el usufructuario en sus obli+aciones
b3 por (aber causado daHos o deterioros a la cosa fructuaria$
J$. Por ceder o arrendar el usufructuar, 1iolando e*presa)ente pro(ibici#n$ KJ!
inciso tercero y cuarto$$
Paralelo entre el usufructo y el fideico)iso
C$. En cuanto a la naturale@a de a)bas instituciones/
En )ateria de Derec(os$.
En el fideico)iso estando pendiente la condici#n, e*iste un solo derec(o ,ue es
el derec(o de do)inio del propietario fiduciario$ El fideico)iso tiene una )era
e*pectati1a$
En el usufructo, e*isten dos derec(os reales en )anos de dos titulares distintos$
El fideico)iso esta su-eta a condici#n, e*iste la incertidu)bre acerca de ,ue si
ter)inar7 o no el derec(o del propietario fiduciario$.
El usufructo es una instituci#n su-eta a pla@o, o sea, es un (ec(o cierto ,ue se
e*tin+ue y se consolidar7 la plena propiedad$
Sientras penda la condici#n el fiduciario es dueHo, en ca)bio el usufructuario es
)ero tenedor$.
O$. En cuanto a su constituci#n/
El fideico)iso solo puede constituirse sobre los bienes ,ue indica el K!> del ''$
El usufructo en ca)bio puede recaer sobre toda clase de bienes, )uebles o
in)uebles$
155
Pablo Palacios Mena
El fideico)iso re,uiere sie)pre instru)ento pPblico cuando se constituye por
acto entre 1i1os$ K!<$.
El usufructo solo re,uiere instru)ento pPblico cuando se constituye sobre
in)ueble por acto entre 1i1os$ Sueble es consensual$.
!$. En cuanto a los efectos/
El propietario fiduciario solo es obli+ado a (acer in1entario, pero no rinde
cauci#n$
El usufructuario esta su-eto a a)bas obli+aciones, in1entario y cauci#n$
La propiedad fiduciaria es trans)isible, en ca)bio, el usufructo no$
>$. En relaci#n a la e*tinci#n$
La propiedad fiduciaria se trans)ite, en ca)bio el usufructo ter)ina por la
)uerte del usufructuario$
El fideico)iso no ter)ina por sentencia -udicial$ El usufructo si puede ter)inar
por sentencia -udicial$
DERECHOS DE -SO N HABITACION.-
'oncepto de Iso
5El derec(o de uso es un derec(o real ,ue consiste +eneral)ente en la
facultad de +o@ar de una parte li)itada de las utilidades y productos de una
cosa6$ Art&culo =CC$.
'oncepto de Rabitaci#n
5Es el derec(o de uso sobre una casa, referido a la utilidad de )orar en
ella6$
'o)entarios a este concepto$
Loren@o de la Sa@a co)pleta la definici#n de uso del '#di+o 'i1il$ En la
parte final a+re+a la palabra 5a-ena6$ Son los lla)ados derec(os sobre cosa
a-ena$
Ade)7s se dice +eneral)ente, ya ,ue si nada se dice en el acto
constituti1o, el uso co)prende la facultad de usar de la cosa y una parte li)itada
de los frutos li)itado a las necesidades del usuario y las de su fa)ilia$
'aracter&sticas
Son )uy si)ilares a las del usufructo, en definiti1a es un derec(o de
usufructo li)itado$
C$. Son derec(os reales$ <KK inciso se+undo, ade)7s el =CC$.
156
Pablo Palacios Mena
O$. Son derec(os personalis)os, ya ,ue se trata de derec(os concedidos
con car7cter de beneficencia y en atenci#n a la persona del titular, as& se
desprende del art&culo =C< y ade)7s del =CJ$.
!$. El uso puede recaer sobre bienes )uebles o in)uebles$.
'onstituci#n del uso y de a (abitaci#n$ Art&culo =CO$.
En +eneral el uso y la (abitaci#n pro1ienen de un (ec(o del (o)bre y
pueden constituirse por acto entre 1i1os, por testa)ento y por prescripci#n$
En cuanto a la e*tinci#n de estos derec(os, se e*tin+uen i+ual ,ue el
usufructo, =CO$.
'ontenido y e*tinci#n de estos derec(os de uso y (abitaci#n$
El usuario, ade)7s de usar de la cosa se le faculta para +o@ar de una
parte li)itada de los frutos y productos de la cosa$
El (abitador solo puede )orar en la casa$
Para deter)inar la e*tensi#n de estos derec(os de uso y (abitaci#n, (ay ,ue
estar en pri)er lu+ar/
Al titular en 1irtud del cual se constituyen$
A falta de deter)inaci#n en el t&tulo, se su-eta a las re+las del =C> y =CF$.
C$. La pri)era re+la, en esta )ateria es ,ue estos derec(os se li)itan en cuanto
a las necesidades personales de (abitador o del usuario$
En estas necesidades personales co)prende las de su fa)ilia$ Art$ =C< inciso
!$.
O$. La se+unda re+la/ =CF, las necesidades personales del usuario o (abitador,
no se co)prende la de la industria en ,ue se ocupa, en +eneral es el traba-o ,ue
reali@a$
!$. La tercera re+la/ se refiere al usuario de una (eredad, tiene s#lo derec(o a
los ob-etos co)unes de ali)entaci#n y co)bustibles$ =CK$ No a los de una
calidad superior, esta obli+ado$$$$
Obli+aciones ,ue tiene el usuario y el (abitador$.
C$. Debe cuidar la cosa sobre la ,ue recaen los derec(os de uso y (abitaci#n
co)o un buen padre de fa)ilia, as& lo establece el =C= inciso pri)ero, pri)era
parte$.
O$. Deben contribuir a las e*pensas ordinarias de conser1aci#n y culti1o, a
prorrata del beneficio ,ue reporte$ =C= inciso pri)ero se+unda parte$.
157
Pablo Palacios Mena
!$. El usuario y el (abitador deben practicar in1entario, la doctrina (a estipulado
,ue debe ser sole)ne, pero no tiene la obli+aci#n de rendir cauci#n$ =C!$.
>$. El uso y la (abitaci#n se e*tin+ue en la )is)a for)a ,ue el usufructo$ =G> y
si+uientes$
SERVID-MBRE
Est7n tratadas en el t&tulo DI del libro II =OG y si+uientes$
'oncepto
5Es el +ra1a)en i)puesto sobre un predio en utilidad de otro predio de
distinto sueHo6$ Art$ =OG$.
Se lla)a predio sir1iente el ,ue sufre el +ra1a)en$
Se lla)a predio do)inante el ,ue reporta la utilidad$ =OC inciso pri)ero$
Respecto el predio do)inante, la ser1idu)bre se lla)a acti1a, y respecto del
predio sir1iente la ser1idu)bre se lla)a pasi1a$
El '#di+o 'i1il (abla de ser1idu)bre predial, lo (ace para diferenciarla de las
ser1idu)bres personales ,ue e*istieron en Derec(o Ro)ano, ,ue eran a,uellos
derec(os constituidos a fa1or de personas$.
Ele)entos ,ue supone la ser1idu)bre$.
C$. En un +ra1a)en i)puesto a un predio en beneficio de otro predio, es decir,
debe e*istir un predio ,ue se beneficie y otro ,ue sufra el +ra1a)en$
0rente al Derec(o real de ser1idu)bre e*iste un titular, ,ue es una persona
natural o -ur&dica, co)o ta)bi8n e*iste una persona ,ue es la ,ue en definiti1a
sufre el +ra1a)en, lo i)portante es ,ue utilidad y el beneficio se radi,uen en los
predios respecti1os$
El art&culo <F=, define predio$ Las casas y (eredades se lla)an predio o fundos$
'asa es sin#ni)o de construcci#n estable$.
En +eneral se (a sostenido ,ue los in)uebles por destinaci#n no pueden ser
+ra1ados con ser1idu)bre$.
O$. Es ,ue a)bos predios pertene@can a distinto dueHo$
Naturale@a del +ra1a)en ,ue i)pone la ser1idu)bre$.
Por un lado e*iste el +ra1a)en de tener ,ue sufrir el dueHo de predio
sir1iente ciertos actos de uso o bien el +ra1a)en se puede traducir en tener ,ue
abstenerse por parte del dueHo de predio sir1iente, de e-ercer ciertos actos de
do)inio$
158
Pablo Palacios Mena
Sin e)bar+o, no debe)os entender ,ue a tra18s de las ser1idu)bres el
dueHo del predio sir1iente, de e-ercer al+o, sin e)bar+o, pese a lo anterior, el
=O! inciso se+undo seHala ,ue la ser1idu)bre positi1a i)pone a 1eces al dueHo
del predio sir1iente la obli+aci#n de (acer al+o, coloca co)o e-e)plo el =>O ,ue
se refiere a la ser1idu)bre de )arcaci#n$.
'aracter&sticas de la ser1idu)bre$
C$. Es un derec(o real$
Se e-erce sobre el predio sir1iente sin respecto a deter)inada persona,
aun cuando el predio sir1iente ca)bio de dueHo, el nue1o dueHo lo soporta$ <KK
inciso se+undo$
O$. Es un derec(o in)ueble$ <=G
!$. Es un derec(o accesorio de la propiedad del predio do)inante$ =O<$.
'onsecuencia de ,ue sea un derec(o accesorio/
a3 La ser1idu)bre no puede separarse del predio a ,ue acti1a o pasi1a)ente
pertenece$
b3 La ena-enaci#n de la ser1idu)bre 1a en1uelta en la ena-enaci#n del predio a
,ue pertenece$
c3 La ser1idu)bre es ine)bar+able separada)ente del predio do)inante$
d3 0or)a parte del uso y +oce del predio do)inante$ K=O$.
>$. Se trata de un derec(o perpetuo
O sea, se establece para el beneficio indefinido del predio do)inante, sin
e)bar+o, esta es una caracter&stica de la naturale@a de la ser1idu)bre, ya ,ue
es perfecta)ente posible ,ue se constituyan ser1idu)bres su-etas a pla@o
e*tinti1o o condiciones resolutorias, ==< NO$
<$. Se trata de un derec(o indi1isible
En el sentido ,ue no puede ad,uirirse, perderse o e-ercerse por partes$
Esto tiene consecuencias/
a3 =OF en relaci#n =OK
b3 ==F$
'lasificaci#n de las ser1idu)bres
> criterios le+ales$
C$. Se+Pn la obli+aci#n ,ue i)ponen al dueHo del predio sir1iente, pueden ser
positi1as o ne+ati1as$.
159
Pablo Palacios Mena
a$. Las ser1idu)bres positi1as/ est7n definidas en el =O! inciso pri)ero$ 5Es la
,ue solo i)pone al dueHo del sir1iente la obli+aci#n de de-ar (acer6$ E-$/
Ser1idu)bre de Mr7nsito de Acueducto$
b$. Las ser1idu)bres ne+ati1as =O!, 5es la ,ue i)ponen al dueHo del predio
sir1iente la pro(ibici#n de (acer al+o, ,ue sin la ser1idu)bre le ser&a l&cito6, por
e-e)plo ele1ar las paredes a cierta altura$
O$. Distin+ue se+Pn las seHales ,ue presente$
a$. Art&culo =O>, ser1idu)bre aparente/ 5Es la ,ue esta continua)ente a la 1ista6$
b$. Art&culo =O>, ser1idu)bre inaparente/ 5es la ,ue no se conoce por una seHal
e*terior6$
!$. De acuerdo a la for)a en ,ue se e-er@an las ser1idu)bres/ se distin+uen
entre continuas y discontinuas$
a$. La ser1idu)bre continua/ 5es la ,ue se e-erce o se pude e-ercer
continua)ente sin necesidad de una (ec(o actual del (o)bre6$ =OO$.
b$. La ser1idu)bre discontinua/ 5es la ,ue se e-erce a inter1alos )7s o )enos
lar+os de tie)po y, supone un (ec(o actual del (o)bre6, co)o la ser1idu)bre
de tr7nsito$ =OO$.
Para distin+uir en esta clasificaci#n, se distin+ue por la necesidad de un (ec(o
actual del (o)bre para e-ercerse$
La i)portancia de esta clasificaci#n es ,ue la ser1idu)bre discontinua de todo
tipo y ta)bi8n las continuas inaparentes solo pueden ad,uirirse por )edio de un
t&tulo, ni aun el +oce in)e)orial de ellas basta para ad,uirirlas$ ==O$.
>$. Atendiendo al ori+en de la ser1idu)bre, est7n las lla)adas naturales, le+ales
y 1oluntarias$
a$. Las ser1idu)bres naturales/ 5son las ,ue pro1ienen de la natural situaci#n de
los lu+ares6$
b$. Las ser1idu)bres le+ales/ 5son a,uellas i)puestas por la ley6$
c$. Las ser1idu)bres 1oluntarias/ 5son las constituidas por un (ec(o del
(o)bre6$.
E-ercicio de las ser1idu)bres$.
Si esta)os frente a una ser1idu)bre natural o le+al es la ley ,ue
deter)ina su e-ercicio, si es 1oluntario, en ca)bio, en este caso (ay ,ue atender
al t&tulo o a la posesi#n, dependiendo si la ser1idu)bre e)ana de un contrato o
bien si se (a +anado por prescripci#n$.
En for)a supletoria de lo ,ue las partes puedan con1enir e*isten ciertas
nor)as ,ue re+ulan el e-ercicio de las ser1idu)bres/
160
Pablo Palacios Mena
C3 art&culo =O=
O3 art&culo =OJ
!3 art&culo =!G
ESMIDIO DE 'ADA INO DE LOS MIPOS DE SERVIDISBRES/
Ser1idu)bres Naturales
'oncepto/
5Son las ,ue pro1ienen de la natural situaci#n de los lu+ares6$ Art$ =!C$
Estas ser1idu)bres est7n reconocidas por la ley, aun cuando la ley no las
reconociera, son ser1idu)bres i)puestas por naturale@a$ Por eso el dueHo del
predio sir1iente no tiene derec(o a inde)ni@aci#n$.
La ser1idu)bre ,ue reconoce el '#di+o 'i1il es la de 6Libre descenso o
escurri)iento de las a+uas6$=!!
Esta ser1idu)bre se traduce en ,ue el predio inferior ,ueda su-eto al
+ra1a)en de recibir las a+uas ,ue descienden del predio superior natural)ente,
es decir, sin ,ue la )ano del (o)bre contribuya a ello$ =!! inciso pri)ero$.
'oncepto de Ser1idu)bres de libre descenso o escurri)iento de a+uas
5Se traduce en ,ue el predio inferior ,ueda su-eto al +ra1a)en de recibir las
a+uas ,ue descienden del predio superior natural)ente6$ Art$ =!! inciso C$
Efectos de esta ser1idu)bre/
Se refieren a las obli+aciones del predio do)inante y a las del predio
sir1iente/
C$. Obli+aciones del Predio Do)inantes/ =!! inciso se+undo y tercero
O$. Obli+aciones del Predio Sir1iente/ Es ,ue en el predio sir1iente no se puede
(acer cosa al+una ,ue estorbe la ser1idu)bre natural$ =!! inciso !$.
Ser1idu)bres le+ales
'oncepto
5Son a,uellos i)puestos por la ley6$ Art$=!C
Mipos de ser1idu)bres Le+ales
Pueden ser de dos tipos/
C3 Iso PPblico o Inter8s PPblico, =!J
O3 Son a,uellas relati1as a la utilidad de los particulares o inter8s pri1ado$
=>C$.
161
Pablo Palacios Mena
C$. Ser1idu)bre de uso pPblico
De dos tipos/
aC las ,ue se refieren al uso de las riberas en cuanto necesario para la
na1e+aci#n flote, ,ue se ri+en por el '#di+o de A+uas$ =!J inciso !$.
7C Las de)7s deter)inadas por los re+la)entos u ordenan@as
respecti1as$
La naturale@a -ur&dica, no son ser1idu)bre propia)ente tales, ya ,ue no
e*iste un predio do)inante, ya ,ue en el fondo no se establecen en
beneficio de un predio deter)inado sino a personas deter)inadas, en
este caso es en beneficio del na1e+antes$
Para beneficiar al na1e+ante, la ley i)pone a los propietarios ribereHos, la
obli+aci#n de de-ar espacios libres para la na1e+aci#n$.
O$. Ser1idu)bre le+ales relati1as a la utilidad de los particulares o inter8s
pri1ado$ =>C$.
Se considera la ser1idu)bre de de)arcaci#n, de cerra)iento, de
tr7nsito, de )edianer&a, acueducto, lu@ y 1ista$.
E*isten otras tratadas en las leyes especiales, co)o las el8ctricas$.
A$. SERVIDISBRE DE DESAR'A'IAN
'oncepto/
Es un con-unto de operaciones ,ue tiene por ob-eto fi-ar los l&)ites
o bien la l&nea de separaci#n de dos predios colindantes de distintos
dueHo y seHalarla por )edio de si+nos )ateriales6$
Etapas de la de)arcaci#n/
'o)prende dos etapas/
C$. Pri)era etapa/ es un aspecto -ur&dico ,ue consiste en establecer la
l&nea de separaci#n entre dos predios$
O$. Se+unda etapa/ In aspecto )aterial, se traduce en fi-ar los (itos,
si+nos )ateriales sobre la l&nea de de)arcaci#n$.
Naturale@a %ur&dica de la de)arcaci#n/
No es una ser1idu)bre propia)ente tal, por,ue no e*iste un predio ,ue
se beneficie y otro ,ue sufra el +ra1a)en sino ,ue, en el fondo, se benefician y
se +ra1an rec&proca)ente, por eso se (a dic(o ,ue se trata )7s bien del
e-ercicio de una facultad propia del do)inio$
0or)as de (acer la de)arcaci#n/ O for)as
162
Pablo Palacios Mena
C3 Pri)era 0or)a/ de co)Pn acuerdo con los propietarios
colindantes, en este caso se (ace )ediante una con1enci#n
,ue cu)pla con todos los re,uisitos del acto -ur&dico en +eneral$
O3 Se+unda 0or)a/ A falta de acuerdo, debe (acerse -udicial)ente,
intentando la acci#n de de)arcaci#n$
La acci#n de de)arcaci#n es una acci#n real, ,ue tiene por ob-eto
solicitar al -ue@ la fi-aci#n de l&)ites entre dos predios colindantes ,ue
pertenecen a distinto dueHo$
Para ,ue proceda esta acci#n, es ,ue se trate de dos predios colindantes
y ,ue ade)7s pertene@can a distinto dueHo$
Predios respecto de los cuales procede la de)arcaci#n
Procede tanto de predios urbanos co)o de predios rPsticos$
Mitulares de la acci#n de de)arcaci#n$
C3 DueHo de cual,uiera de los predios colindantes
O3 El poseedor
!3 'ual,uiera de los co)uneros del predio, sin necesidad del
consenti)iento de los otros co)uneros$
Mrata de una acci#n ,ue tiene por ob-eto conser1ar la cosa$
A prop#sito de los co)uneros se aplica el OG=C N!$.
Su-etos Pasi1os de la acci#n/
C3 Ino de los dueHos del predio colindantes
O3 'ontra los poseedores de los predios colindantes
!3 'ontra todos los co)uneros del predio colindante
>3 Se podr&a diri+ir contra el nudo propietario, contra el usufructuario o
contra el usuario del predio colindante$
Pla@o de prescripci#n/
No es una ser1idu)bre tal, sino ,ue )7s bien es una facultad propia del
do)inio, la acci#n de de)arcaci#n no prescribe$ O>JJ$.
Efectos de la sentencia de de)arcaci#n$
Los efectos de la sentencia, es declarati1o, reconoce derec(os
pree*istentes$
En cuanto a los +astos de la de)arcaci#n, se (acen a e*pensas
co)unes$
En cuanto a la irre1ocabilidad de la de)arcaci#n, una 1e@ (ec(a la
de)arcaci#n, los propietarios colindantes deben respetar los (itos y seHales ,ue
se (an puesto en la l&neas di1isorias$ Si por caso fortuito son re)o1idos, deben
ser repuesto a e*pensas co)unes por a)bos propietariosL si son re)o1idos
163
Pablo Palacios Mena
intencional)ente, ya sea por el dueHo del predio 1ecino o por un tercero, en este
caso el ,ue resulte per-udicado tendr7 acci#n ci1il para pedir ,ue ,uien lo
re)o1i# lo repon+a a su costo$ =>!$
B$. SERVIDISBRE DE 'ERRASIENMO
En +eneral el cerra)iento es una etapa ,ue si+ue de la de)arcaci#n$
'oncepto de 'erra)iento/
Puede ser anali@ado conceptual)ente desde un doble punto de 1ista$
%ur&dico y Saterial$
C$. %ur&dico/ Es la facultad ,ue tiene todo propietario de cerrar y cercar su
predio y de (acer ,ue contribuyan a esta operaci#n los dueHos de los predios
colindantes$ =>>.=>F$
O$. Saterial/ Es la construcci#n de paredes, cercas, focos, de cual,uier
construcci#n ,ue separe dos predios$.
Do)inio de las cercas
Dos alternati1as/
C3 El dueHo del predio (ar7 el cerra)iento en su propio terreno y a sus
e*pensas$
'onsecuencias -ur&dicas de esto/
aC Es de propiedad e*clusi1a del dueHo del predio ,ue los
construy#$.
7C El propietario del predio colindante no tiene derec(o al+uno
sobre este cerra)iento$
&C 'o)o consecuencia, sal1o ,ue posterior)ente lo ad,uiera en
los t8r)ino del =><$
O3 A e*pensas co)unes/
En este caso la cerca o la pared ,ue se construya ser7 co)Pn, e*istir7
una co)unidad, el cerra)iento 1a a ser )edianero$
0or)as en ,ue pude (acer el cerra)iento
C3 De co)Pn acuerdo por los interesados$
O3 A falta de acuerdo se (ace -ur&dica)ente, en un procedi)iento
su)ario, en ,ue el -ue@ decide de ,ue )odo y en ,ue for)a se (ar7 el
cerra)iento$ =>F$.
164
Pablo Palacios Mena
Naturale@a %ur&dica$
En cuanto a la naturale@a -ur&dica del cerra)iento, no esta)os frente a
una ser1idu)bre propia)ente tal, se (a dic(o ,ue es el e-ercicio de una facultad
propia del do)inio$
Ma)bi8n se (a dic(o ,ue podr&a)os estar frente a una obli+aci#n le+al
,ue se i)pone por la 1ecindad de los predios, de construir este cerra)iento$
La acci#n de cerra)iento, al ser un e-ercicio de la facultad propia del
do)inio, no prescribe por el no uso$
'$. SERVIDISBRE DE SEDIANER\A
'oncepto/
5Es una ser1idu)bre le+al en 1irtud de la cual los dueHos de dos predios
1ecinos ,ue tienen paredes, fosos o cercas di1isorias co)unes, est7n su-etos a
las obli+aciones$ Art$=<C$.
'uando se (abla de la )edianer&a se trata de )7s bien de una
copropiedad sobre ob-etos ,ue sir1en de separaci#n y de li)ite de dos predios
conti+uos$.
Naturale@a %ur&dica
En cuanto a la naturale@a -ur&dica de la )edianer&a, se trata de relaciones
de 1ecindad, no (ay un predio sir1iente ni un predio do)inante$
C$. Es copropiedad, por ,ue la ley (abla de 5codueHos6 =<< y =<K, se trata
de personas ,ue e-ercen el derec(o de do)inio sobre esta pared o cercas ,ue
se (an construido a e*pensas co)unes$
O$. Es accesoria, por ,ue accede a los predios colindantes ,ue separa$
!$. Es for@ada por ,ue no ad)ite di1isi#n$ =<=, dispone ,ue cual,uier de
los ,ue ten+a derec(o de propiedad en el cerra)iento puede e*onerarse de las
e*pensas de construcci#n, conser1aci#n y reparaci#n, abandonando su derec(o
de )edianer&a$
'asos en ,ue e*iste esta )edianer&a
C$. 'uando el cerra)iento se (ace en la l&nea di1isoria de dos predios, es decir,
en terreno de a)bos propietarios y a e*pensas co)unes$
O$. Es ,ue el cerra)iento se (a+a en terreno de uno de los propietario y su
e*pensa, en este caso el dueHo del predio colindante transfor)a este
cerra)iento en )edianero, contribuyendo con a )itad del 1alor del terreno ,ue
165
Pablo Palacios Mena
ocupa el cerra)iento y ade)7s con la )itad del 1alor de la obra o de la
construcci#n ,ue sir1e para cerrar$ =<>$.
'on1iene tener presente ,ue el dueHo de uno de los predios colindantes, no
puede sin el consenti)iento del otro (acer un cerra)iento ,ue ocupe terreno de
este, pero si podr&a obli+arlo a ,ue concurra a la reparaci#n y construcci#n de
cerca )edianera$
Sodos de ad,uirir la )edianer&a$
C$. Se puede ad,uirir por )odos ori+inarios y por )odos deri1ati1os
a3 Sodos Ori+inarios/
iC construyendo el cerra)iento a e*pensas co)unes/ Esta es la
for)a )as frecuente en ,ue se constituyen la cerraner&a$ =>F$.
iiC por prescripci#n/ se puede ad,uirir por prescripci#n de < aHos,
se+Pn lo establece el ==O$ Esto por ,ue la considera le+al, es
continua y aparente, en este caso se ad,uirir&a la copropiedad,
esto supone el e-ercicio de actos posesorios, por e-e)plo se
podr&a usar el )uro a-eno para soportar la construcci#n$
b3 Sodos Deri1ati1o/
iC por tradici#n/ supone la e*istencia de un t&tulo pre1io, esto
puede ser un acto 1oluntario o un acto for@ado$.
In acto 1oluntario, se podr&a constituir por co)pra1enta, por
donaci#n, etc$ en la escritura pPblica se e*presa dic(a
1oluntad$
In acto for@ado, en los t8r)inos del =<>$
iiC sucesi#n por causa de )uerte/ podr&a ocurrir cuando el dueHo
de este cerra)iento lo le+a$
Presunciones en )ateria de Sedianer&a$ Art&culo =<O y =<!$.
Los derec(os de los codueHos de la pared o )uro )edianero
C$. E*iste derec(o a edificar sobre la pared )edianera, =<< inciso
pri)ero$
O$. Derec(o a recortar los )aderos del 1ecinos$ =<< inciso se+undo$
!$. Derec(o a ele1ar la pared )edianera$
D$. SERVIDISBRE DE MR[NSIMO
'oncepto/
5Se traduce en el derec(o ,ue tiene el dueHo de un predio ,ue se
encuentra destruido de toda co)unicaci#n con el ca)ino pPblico por la
interposici#n de otros predios para e*i+ir el paso por al+uno de 8stos, cuando
166
Pablo Palacios Mena
fuere indispensable para el uso y e-ercicio de su predio, pa+ando la
inde)ni@aci#n correspondiente6$ Art&culo =>K$.
'aracter&sticas/
C$. Es discontinuo/ ya ,ue para e-ercerse se re,uiere un (ec(o actual del
(o)breL
O$. Es positi1a/ por ,ue el dueHo del predio sir1iente debe de-ar transitar
al dueHo del predio do)inante$
!$. Pueden ser aparentes o inaparentes/ se+Pn e*istan o no seHales
e*ternas para su e-ercicio$.
>$. En cuando a la ad,uisici#n de esta ser1idu)bre/ por tratarse de
ser1idu)bres discontinuas, solo pueden ad,uirirse por )edio de un t&tulo$ ==O$.
Re,uisitos para ,ue proceda
C$. =>K/ debe estar co)pleta)ente destituido de toda co)unicaci#n con
el ca)ino pPblico$
Esto en principio si+nifica ,ue no (ay ser1idu)bre si es ,ue e*iste al+una
co)unicaci#n con el ca)ino pPblico, aun,ue sea )as onerosa no debiera darse$
O$. Se re,uiere ,ue la ser1idu)bre sea indispensable para el uso y
beneficio del predio$.
!$. Se re,uiere ,ue se inde)ni@a al dueHo del predio sir1iente de
confor)idad al =>K$
E*isten ade)7s dos situaciones especiales/
a3 el derec(o del dueHo del predio sir1iente para pedir ,ue se le e*onere
de la ser1idu)bre de tr7nsito$ =>J$.
Si concedida le+al)ente la ser1idu)bre de tr7nsito, esta lle+ar7 a no ser
indispensable al predio do)inante, por la ad,uisici#n de terrenos ,ue le
dan un c#)odo acceso al ca)ino o bien por otro )edio, en este caso el
dueHo del predio sir1iente tiene derec(o a pedir ,ue se le e*onere de la
ser1idu)bre$
b3 se refiere a ,ue si una parte de un predio se separa o se di1ide de otro
y ,ueda sin co)unicaci#n con el ca)ino pPblico, se entiende
concedida a fa1or de dic(a parte una ser1idu)bre de tr7nsito, en este
caso dice la ley sin inde)ni@aci#n al+una$.
167
Pablo Palacios Mena
E$. SERVIDISBRE DE LI4$
'oncepto/ Se aplica el =K!$
5Miene por ob-eto dar lu@ a un espacio cual,uiera cerrado y tec(ado, pero
no se diri+e a darle 1ista sobre el predio 1ecino, est8 cerrado o no6$
'aracter&sticas/
=C Es positi1a por ,ue consiste en de-ar (acerL
2C Es continua por ,ue una 1e@ abierta las 1entanas y troneras ,ue
per)iten el paso de la lu@ no (ay necesidad de un (ec(o actual del
(o)bre$
3C Son aparentes
'onstituci#n/
Se constituye abriendo troneras y 1entanas a tra18s de las cuales se da
lu@ al predio do)inante$
La ser1idu)bre consiste en ,ue el dueHo del predio sir1iente tiene
obli+aci#n de abrir estas 1entanas$
Efectos/
El dueHo del predio do)inante puede abrir troneras o 1entanas en el
nP)ero ,ue ,uiere sie)pre ,ue se trate de )uros de su propiedad$.
Sin e)bar+o, trat7ndose de )uros )edianeros se re,uiere el
consenti)iento de los codueHos, se su-eta art&culo =K<$.
0$. SERVIDISBRE DE VISMA
'oncepto$ Art&culo =K=$
5Son ser1idu)bres le+ales cuyo ob-eto es i)pedir ,ue se pueda 1er (acia
el predio 1ecino6$
El predio sir1iente es el ,ue esta afecto a la pro(ibici#n$
El predio do)inante es a,uel (acia el cual no se puede 1er$
'aracter&sticas/
C$. Es ne+ati1a/ Pro(ibici#n de (acer al+o ,ue sin la ser1idu)bre ser&a
l&cito (acer$
O$. Es inaparente
!$. Es continua
168
Pablo Palacios Mena
T$. SERVIDISBRE DE A'IEDI'MO$ =FC$.
'oncepto$
5Es a,uella a ,ue est7 su-eta toda (eredad a fa1or de otra (eredad ,ue
care@ca de a+uas necesarias para el culti1o de se)enteras, plantaciones o
pastos o a fa1or de un pueblo ,ue la necesite, para el ser1icio de sus (abitantes
o a fa1or de una industria para el )o1i)iento de sus )7,uinas6$.
Las ser1idu)bre consiste en ,ue pueden conducirse las a+uas a
e*pensas del interesado$
SERVIDISBRES VOLINMARIAS
'oncepto/
5Son a,uellas constituidas por un (ec(o del (o)bre6$ ==G
0unda)ento/
Est7 en el principio de autono)&a de la 1oluntad$
Ade)7s se funda)enta le+al)ente en el art&culo ==G inciso pri)ero$.
'onstituci#n/
Ray cuatro for)as/
C3 Por t&tulo
O3 Por destinaci#n de padre de fa)ilia
!3 Por prescripci#n
>3 Por sentencia -udicial$
C$. Por sentencia %udicial$ Art$ ==G inciso O$.
5Las ser1idu)bre de esta especie$$$$6$
Los casos pre1istos por ley
a3 Art&culo C!!K N<
Este art&culo alude a las re+las ,ue debe tener presente el partidor y
seHala ,ue en la di1isi#n del fundo se establecer7 la ser1idu)bre
necesaria para su c#)oda ad)inistraci#n$
Ray al+unos ,ue discuten ,ue sea 1oluntaria$
Pero se afir)a ,ue lo son por ,ue el li,uidador 2partidor3 se su-eta al
acuerdo de los co.asi+natarios$
169
Pablo Palacios Mena
O$. Por t&tulo
Por este )odo se puede constituir toda clase de ser1idu)bre/ continua,
discontinua, aparente, inaparente$
Re,uisitos
a$. suponen la e*istencia de un t&tulo
b$. capacidad especial/
'apacidad de E-ercicio por ,ue constituir ser1idu)bre es un acto de
disposici#n y +ra1a)en$
c$. 'u)pli)iento de las for)alidades le+ales$
E-e)plo/ si in1oco co)o t&tulo una co)pra1enta, debo constituirla por
escritura pPblica, art&culo C=GC$.
La ser1idu)bre cu)ple las for)alidades ,ue el t&tulo e*i-a$
El t&tulo constituti1o de ser1idu)bre puede suplirse por reconoci)iento
e*preso del dueHo sir1iente$
Mradici#n del derec(o real de ser1idu)bre debe (acerse por escritura
pPblica$ FJ=$
!$. Por destinaci#n del padre de fa)ilia$ Art$ ==C$.
Miene lu+ar cuando el dueHo de un predio establece un ser1icio continuo y
aparente a fa1or de otro predio ,ue ta)bi8n le pertenece, y posterior)ente
ena-ena uno de estos predios o pasa a ser de diferente dueHo por participaci#n$
La ley seHala ,ue subsistir7 el )is)o ser1icio con car7cter de
ser1idu)bre en a)bos predios, a )enos ,ue en el t&tulo constituti1o, se (aya
establecido e*presa)ente otra cosa$
Rasta antes de la ena-enaci#n no (ay ser1idu)bre sino ser1icio por ,ue
los predios pertenecen al )is)o dueHo$
Re,uisitos para ,ue (aya ser1idu)bres
a$. :ue los dos predios actual)ente separados (ayan pertenecido al
)is)o dueHo$
Puede tratarse de O partes diferentes de C predio ,ue final)ente se
separa$
b$. :ue el dueHo de a)bos predios (aya establecido un ser1icio de un
predio a fa1or de otro$
c$. :ue este ser1icio sea continuo y aparente$
d$. :ue los dos predios o las O partes del predio en ,ue se estableci# el
ser1icio pasen a ser de diferente dueHo por ena-enaci#n o partici#n$.
e$. :ue no se (aya establecido nada en contrato$.
>$. Por Prescripci#n
170
Pablo Palacios Mena
S#lo pueden +anarse por prescripci#n ad,uisiti1a las ser1idu)bres
continuas y aparentes$
El pla@o para ad,uirirla es de < aHos y se aplica a posesi#n re+ular e
irre+ular y se cuenta desde ,ue se ter)inaron las obras a tra18s de las cuales
se e-erce la ser1idu)bre$
Art&culo ===$.
Por la prescripci#n se puede ad,uirir y perder un )odo particular de
e-ercer las ser1idu)bre de la )is)a )anera en ,ue se ad,uiere o pierde la
ser1idu)bre )is)a$.
El )odo particular de e-ercer la ser1idu)bre se +ana por lapso de < aHos
y se pierde por lapso de tres aHos$
E*tinci#n de la ser1idu)bre$ Art$ ==< '$'$
C$. Por resoluci#n del derec(o ,ue las (a constituido$ E-e)plo/ DueHo
del predio sir1iente lo era ba-o condici#n resolutoria 2Sal1o precio co)pra1enta
,ue no pa+#3 y se cu)ple$ Si la condici#n consta en el t&tulo es conocida$
O$. Por lle+ada del d&a o de la condici#n si se (a establecido uno de estos
)odos$.
!$. Por la confusi#n/ 5reuni#n perfecta e irre1ocable de a)bos predios en
)anos de un )is)o dueHo6$
Re,uisito/
C$. Reuni#n de a)bos predios en for)a total, por ,ue si el dueHo del
predio sir1iente ad,uiere s#lo una parte del dueHo do)inante, 1a a subsistir la
ser1idu)bre a fa1or de la parte ,ue no se ad,uiri#$.
O$. :ue la reuni#n de los predios, sea en )anos de un )is)o dueHo$.
!$. :ue la reuni#n de a)bos predios sea perfecta e irre1ocable$
Situaci#n particular en ,ue re1i1e la ser1idu)bre
Producida la confusi#n se e*tin+ue la ser1idu)bre, sin e)bar+o,
e*cepcional)ente, si el dueHo de predio sir1iente o do)inante ad,uiere el otro
predio y de-an subsistente la ser1idu)bre en car7cter de ser1icio y despu8s se
separa el do)inio de los predios, en ese caso re1i1e la ser1idu)bre$
C$. Por renuncia del predio del dueHo do)inante
O$. Por (aberse de-ado de +o@ar durante ! aHos$ La ser1idu)bre supone
un beneficio al dueHo del predio do)inante y si (a de-ado de +o@ar ya no
es beneficio$.
171
Pablo Palacios Mena
Esto se aplica a toda clase de ser1idu)bres$
9 Desde cu7ndo se cuanta el pla@o de prescripci#n de tres aHos;$
C$. Discontinuas/ desde el Plti)o (ec(o de e-ercicio de ser1idu)bre, es decir,
desde ,ue (an de-ado de +o@arse$
O$. 'ontinPas/ desde ,ue se (aya e-ecutado un acto contrario a ser1idu)bre$
Si el predio do)inante pertenece a )uc(os pro ?indi1iso, el +oce de uno
de ellos interru)pe la prescripci#n respecto de todos, art&culo ==!$.
Si se suspende la prescripci#n en fa1or de al+unas de las personas del
O<C= y O<GJ, beneficia a todos los condueHos del predio do)inante$.
<$. Se desprende, art&culo ==K$.
I)posibilidad de e-ercer la ser1idu)bre por el estado en ,ue se
encuentran las cosasL si esta i)posibilidad es definiti1a se produce la e*tinci#n
de la ser1idu)bre$
Si la i)posibilidad es te)poral s#lo cesa por un tie)po la ser1idu)bre y si
se subsana la i)posibilidad te)poral antes de tres aHos la ser1idu)bre re1i1e$
LA ACCION REIVINDICATORIA
Naturale@a %ur&dica
Se en)arca entre las acciones ,ue defienden o prote+en el do)inio o la
propiedad$.
Estas acciones se clasifican en dos +rupos/
C$. Acciones ,ue prote+en el do)inio en for)a directa
O$. Acciones ,ue prote+en el do)inio en for)a indirecta$
C$. Acciones ,ue prote+en el do)inio en for)a directa
Se subclasifican en dos cate+or&as/
a3 Mienen por ob-eto repri)ir perturbaciones al derec(o de propiedad ,ue
ya se (an consu)ado, a,u& se ocupa la acci#n rei1indicatoria$
b3 Las ,ue tienen por ob-eto pre1enir un daHo o peli+ro ,ue pueda
tenerse$ A,u& est7n los interdictos$
172
Pablo Palacios Mena
O$. Acciones ,ue prote+en el do)inio en for)a indirecta
Es indirecta, por ,ue )7s ,ue el do)inio prote+en otras instituciones, por
e-e)plo, la posesi#n, pero indirecta)ente se prote+e el do)inio, acci#n
posesoria y acci#n publiciana$
'oncepto de Acci#n Rei1indicatoria/ Art&culo ==J ''$ M&tulo DII, Libro II/
5Es la ,ue tiene el dueHo de una cosa sin+ular, de ,ue no esta en
posesi#n para ,ue el poseedor de ella sea condenado a restituirla6$
'aracter&sticas/
C3 Es una acci#n real, por ,ue nace del derec(o real de do)inio y
per)ite perse+uir la cosa de )anos del ,ue la ten+a$
O3 No confundir esta acci#n con otras de car7cter restitutorio, por ,ue si
bien esta ta)bi8n lo es, las otras tienen car7cter personal, por
e-e)plo, acciones del arrendador o del co)odante para e*i+ir la cosa
al arrendatario o co)odatario, una 1e@ cu)plido el pla@o$.
En este caso lo ,ue se est7 (aciendo 1aler es una derec(o personal de
cr8dito$.
Estas acciones personales restitutorias, pueden intentarse por el ,ue esta
li+ado o 1inculado personal)ente por el de)andado, pudiendo o no ser
dueHo de la cosa cuya restituci#n pide, en este caso para ,ue prospere la
acci#n le basta probar el 1inculo$
Re,uisitos de la acci#n rei1indicatoria$
Mener la calidad de dueHo de la cosa ,ue rei1indica$
C$. No tener la posesi#n de la cosa$
O$. :ue este despro1isto de la posesi#n de la cosa
!$. :ue se trate de una cosa sin+ular
C$. Mener la calidad de dueHo de la cosa ,ue se rei1indica
Para la ley es irrele1ante la naturale@a del do)inio, incluso el art&culo =J!
dice ,ue da i+ual la calidad de do)inio, ,ue puede ser plena propiedad o nuda
propiedad, propiedad absoluta o propiedad fiduciaria$
Ma)bi8n posee esta acci#n el copropietario ,ue puede rei1indicar su
parte o cuota de una cosa sin+ular, art&culo >JO$.
O$. :ue este despro1isto de la posesi#n de la cosa
Por ,ue el ob-eto de esta acci#n es recuperar la posesi#n
173
Pablo Palacios Mena
!$. :ue se trate de una cosa sin+ular
Este re,uisito resulta de la definici#n$ Ade)7s se puede correlacionar
con el art&culo =JC, ,ue per)ite incluso rei1indicar derec(os reales con
e*cepci#n del derec(o real de (erencia por ,ue es una uni1ersalidad -ur&dica
,ue tiene acci#n propiedad, ,ue es la acci#n de petici#n de (erencia$
'osas ,ue se pueden rei1indicar
C$. Pueden rei1indicarse las cosas corporales, )uebles o ra&ces, art&culo =JG$.
Pero el inciso se+undo da una e*cepci#n, ,ue son las cosas )uebles
cuyo poseedor las (aya co)prado en una feria, tienda, al)ac8n u otro
estableci)iento industrial en ,ue se 1endan cosas )uebles de una )is)a
especie$ El inciso tercero, -ustificada esta circunstancia no estar7 el poseedor
obli+ado a restituir la cosa$
Es una e*cepci#n )as aparente ,ue real, por ,ue no se escapan de una
acci#n rei1indicatoria, la e*cepci#n es ,ue el rei1indicador no puede pedir lisa y
llana)ente, al de1oluci#n de estas cosas, sino entre+ando el predio y las
)e-oras de la cosa$
Pero el rei1indicador 1a a poder repetir estas cantidades contra el ,ue se
apoder# de la cosa y la lle1# a la feria$$$$$$$
O$. Las cosas incorporales$
Es decir, los )eros derec(os, as& el art&culo =JC seHala los otros derec(os
pueden rei1indicarse, incluso el derec(o de do)inio, e*cepto el de (erencia$
En cuanto a los derec(os personales, ta)bi8n pueden ser rei1indicados$
!$. Ina cuota deter)inada pro . indi1iso de una cosa sin+ular, art&culo =JO$.
Re,uisitos/
a3 Debe tratarse de una cosa sin+ular
b3 :ue la cosa pertene@ca a 1arios
c3 :ue se encuentre pro ? indi1iso, es decir, ,ue no se (aya reali@ado la
participaci#n$.
d3 :ue la cuota sea deter)inada$.
:uien puede pedir rei1indicaci#n
C$. En principio la acci#n rei1indicatoria le corresponde al dueHo$ 'ual,uier
clase de dueHo, se+Pn el art&culo =J! y ta)bi8n incluso puede e-ercerse esta
acci#n por el copropietario$
O$. El art&culo =J> dispone ,ue se concede al poseedor re+ular ,ue perdi# la
posesi#n y estando en el caso de +anarla por prescripci#n 2el do)inio3, esta
acci#n pasa a lla)arse$ Acci#n Publiciana$
174
Pablo Palacios Mena
El funda)ento de esta acci#n publiciana/
a3 Ra@#n de E,uidad/ Por ,ue en el fondo se trata de prote+er a a,uella
persona a)parada por -usto t&tulo y ,ue ade)7s esta de buena fe$
b3 Por dificultad de probar el do)inio
c3 Por ,ue el poseedor se reputa dueHo
Re,uisito para ,ue proceda la acci#n publiciana
C$. Se re,uiere ,ue se (aya perdido la posesi#n de la cosa
O$. Se re,uiere ,ue la posesi#n ,ue se perdido (aya sido una posesi#n re+ular$
!$. Se re,uiere ,ue este poseedor re+ular (aya estado en el caso de poder
+anar por prescripci#n$
9 :u8 se entiende de estar en el caso de poder +anar por prescripci#n;$ Esta
es la duda doctrinaria$ Ser7 necesario ,ue se cu)pla el t8r)ino o pla@o ,ue la
ley e*i+e$
E*isten dos doctrinas/
a3 El pla@o (a de (aberse cu)plido &nte+ra)ente, pero lo ,ue falta es
,ue se declare la prescripci#n, ya sea por 1&a de acci#n o por 1&a de
e*cepci#n, por eso esta persona ser&a titular de la acci#n o por 1&a de
e*cepci#n, por eso esta persona ser&a titular de la acci#n publiciana$
Si no se cu)ple &nte+ra)ente el pla@o, no se podr&a (acer 1aler esta
acci#n publiciana$ Este poseedor re+ular no podr&a a)pararse en ella$
b3 'onsidera ,ue el pla@o &nte+ro para +anar la cosa por prescripci#n no
se re,uiere para e-ercer la acci#n publiciana$.
Los funda)entos/
i3 Rist#rico/ Ina ra@#n (ist#rica, en el Derec(o Ro)ano, se le
conced&a al poseedor ,ue estaba en 1&a de usurcapir.
ii3 El tenor literal de =J> 5+anar por prescripci#n6$ Es decir,
toda1&a e*ist&a un pla@o pendiente, no dice ale+ar$
iii3 Si se necesitare ,ue el pla@o fuere &nte+ro, ,ue utilidad
tendr&a la acci#n publiciana por ,ue en el fondo tendr&a este
poseedor la e*cepci#n de prescripci#n$.
i13 El le+islador nie+a esta acci#n publiciana en contra de a,uel
poseedor ,ue es de i+ual o )e-or derec(o y ta)bi8n en
contra del dueHo$
'ontra ,uien se (ace 1aler esta acci#n publiciana
Esta acci#n se puede (acer 1aler contra cual,uier poseedor de inferior
derec(o, es decir, puede ser un poseedor irre+ular o a,uel ,ue tienen )enos
tie)po$
175
Pablo Palacios Mena
No prospera esta acci#n/
C3 contra el 1erdadero dueHo
O3 ta)poco prospera contra un poseedor de i+ual o )e-or derec(o
Diferencias entre la acci#n publiciana y la acci#n rei1indicatoria
C$. En cuanto a lo ,ue se ,uiere prote+er y a lo ,ue se debe probar, por
,ue la acci#n rei1indicatoria prote+e el do)inio, por tanto, debo probar ,ue soy
dueHo, la acci#n publiciana prote+e al poseedor re+ular, por tanto, lo ,ue debo
probar es la posesi#n$
O$. 'ontra ,uien se (ace 1aler la acci#n publiciana en ca)bio solo se
(ace 1aler contra el poseedor de inferior derec(o$
Prueba del do)inio
:ue debe probar el rei1indicador
'uales son los principales puntos a probar$
C$. Debe probar ,ue es el 1erdadero dueHo, en este punto de-e)os claro ,ue lo
,ue se prueba son los (ec(os o antecedentes o ,ue conducen a ad,uirir el
do)inio, as& por e-e)plo, se puede in1ocar un )odo de ad,uirir ori+inario
concreta)ente si se in1oca la ocupaci#n, debo probar de un bien susceptible de
ad,uirir por ocupaci#n, ade)7s ,ue (aya una apre(ensi#n )aterial de la cosa
unidad a 7ni)o de ad,uirir$
Si se in1oca la acci#n, debo probar ,ue la cosa ,ue pretendo rei1indicar
fue producida o bien estu1o ad-unta a una cosa ,ue )e pertenece y ,ue
)ediante la accesi#n )e (ice dueHo$
Si se in1oca la prescripci#n, debo probar la posesi#n$
Si (a+o 1aler un )odo 1aler deri1ati1o, el derec(o ,ue pretendo tener
depender7 del derec(o de )i antecesor$
O$. Se debe probar la posesi#n de de)andado, 2p7+$CGO libro PeHailillo3$.
!$. El rei1indicador debe identificar la cosa ,ue pretende, o sea, debe establecer
,ue lo ,ue el pretende rei1indicar es la )is)a cosa ,ue posee el de)andado
A contrario censu, esta acci#n no 1a a prosperar/
a3 Si el de)andante no puede el do)inio
b3 Si el de)andante no prueba de identidad de la cosa ,ue pretende
rei1indicar, con a,uella ,ue tiene el poseedor$
c3 Si el de)andado se e*cepciona con la prescripci#n ad,uisiti1a$
d3 Puede ,ue se ale+ue cosa -u@+ada
176
Pablo Palacios Mena
'ontra ,uien se puede rei1indicar$
=C La re+la +eneral, es ,ue se e-er@a contra el actual poseedor
2C Se puede rei1indicar contra el ,ue fue poseedor y de-o de serlo
3C 'ontra el in-usto detentador$
'o)o se e-erce esta acci#n contra el actual poseedor
En pri)er lu+ar, por el tenor literal de ==J
En se+undo lu+ar, por ,ue esta )is)a idea la repite el =J<$
La ley no distin+ue, e consecuencia la puede diri+ir contra el poseedor
re+ular e irre+ular, no i)portando si esta de buena o )ala fe y no i)portando
ta)poco si tiene o no t&tulo$
Por supuesto ,ue debo probar ,uien esta en posesi#n de la cosa, puede
,ue en este punto se presente dificultades, pues ,ue la puede tener un )ero
tenedor, =JF$.
Son tres situaciones/
C$. El poseedor ficto/ =JK, ella se refiere al caso en ,ue un )ero tenedor
u otro tercero cual,uiera, ,ue obrando de )ala fe se da por poseedor de la cosa
,ue se rei1indica y efecti1a)ente no lo es, en este caso debe conden7rsele a la
inde)ni@aci#n de todo per-uicio ,ue de este en+aHo (aya resultado el actor$ Por
e-e)plo, todos los +astos en ,ue incurri# el actor, si+uiendo un proceso inPtil
contra este poseedor ficto$ Podr&a ocurrir ta)bi8n ,ue este rei1indicador
pierdael derec(o de propiedad, por no poder interru)pir la prescripci#n en
contra del 1erdadero poseedor$
O$. Se refiere a la situaci#n de los co.poseedores, es decir, e*isten 1arios
poseedores, la acci#n rei1indicatoria debe diri+irse contra todos ellos$
!$. Dice relaci#n con la rei1indicaci#n contra los (erederos del poseedor$
=JJ$.
La situaci#n ,ue plantea el =JJ, distin+ue dos casos concretos/
a3 Se refiere a ,ue la acci#n rei1indicatoria debe diri+irse s#lo contra el o
los (erederos ,ue poseen la cosa y por la parte ,ue en ella posean$
b3 Se refiere a las prestaciones a ,ue esta obli+ado este causante ,ue es
el poseedor ,ue falleci#, en ra@#n de frutos o deterioros ,ue le era
i)putables$ Respecto de estas prestaciones, responden todos los
(erederos a prorrata de la cuotas o partes ,ue le corresponde la
(erencia$ C!<>$
Se puede e-ercer contra el poseedor ,ue fue y de-# de serlo
A,u& ri+e el =J= y JGG
177
Pablo Palacios Mena
Debe)os distin+uir/
C$. Entre la situaci#n de poseedor de buena fe y ,ue ocurre con el
poseedor de )ala fe$
O$. En relaci#n con el poseedor de buena fe, debe)os distin+uir ,ue
ocurre antes de trabarse la litisL esta)os frente a un poseedor ,ue cree ,ue la
cosa es suya y la ena-ena, (aci8ndose por esta causa dif&cil o i)posible su
persecuci#n$ En este caso, la acci#n de do)inio procede contra el ,ue ena-en#
la cosaL para la restituci#n de los recibido por ella$ Si la ena-enaci#n es a t&tulo
oneroso, no (ay proble)a, por ,ue la ley establece ,ue el poseedor ,ue ena-en#
la cosa deber7 entre+ar lo ,ue recibi# por la cosa, pero si es a t&tulo +ratuito, no
procede la acci#n rei1indicatoria$
En consecuencia, los re,uisitos para ,ue proceda la acci#n rei1indicatoria
en contra del poseedor de buena fe, ,ue perdi# la posesi#n de la cosa antes de
trabarse la litis, son los si+uientes/
a3 Se re,uiere la p8rdida de la posesi#n por parte de poseedor, a
consecuencia de la ena-enaci#n ,ue (i@o
b3 Es la dificultad i)posibilidad de perse+uir la cosa en otras )anos$
c3 Es ,ue la dificultad de perse+uir la cosa debe ser producto de la
ena-enaci#n$
La se+unda (ip#tesis, es la del poseedor de buena fe, pero despu8s de
traba la litis, a,u& recibe aplicaci#n, el art&culo JGG, inciso cuarto, en relaci#n con
el art&culo JGK inciso tercero$
La ley establece ,ue este poseedor de buena fe ,ue durante el -uicio, o
sea, despu8s de trabada la litis, se (a puesto en la i)posibilidad de resistir la
cosa por su culpa, ,ueda su-eto a las nor)as del poseedor de )ala fe$
9:u8 ocurre respecto del poseedor ,ue est7 de )ala fe;,
Recibe aplicaci#n el JGG inciso pri)ero, dispone ,ue contra el poseedor
de )ala fe, la acci#n rei1indicatoria procede, cuando (a de-ado de poseer por la
culpa o por cual,uier (ec(o suyo$ En esta caso, la acci#n se diri+e co)o si
actual)ente poseyere la cosa, es decir, se de)anda la restituci#n de la cosa
con todos sus accesorios, frutos, deterioros, etc$, en consecuencia si el
poseedor de )ala fe es 1encido en el -uicio, deber7 recuperar la cosa para
restituirla al rei1indicador y si no puede lo+rarlo, en este caso deber7 pa+ar el
1alor de ella, ade)7s de todo lo accesorio$.
La ley establece ,ue efectos se producen en el caso ,ue este poseedor
de )ala fe deba pa+ar el 1alor de la cosa/
Si el poseedor de )ala fe ,ue de-# del poseer por un (ec(o o culpa suya,
pa+a el 1alor de la cosa y el rei1indicador lo acepta, el rei1indicardor se e*i)e de
178
Pablo Palacios Mena
la obli+aci#n de sanea)iento a fa1or del tercer ad,uirente y pasa al poseedor
de )ala fe$
Se diri+e contra el in-usto detentador$ Art&culo JC<
C$. :ue se trate de un )ero tenedor
O$. :ue la reten+a indebida)ente
PRESTACIONES M-T-AS. EFECTOS DE LA ACCI.N REIVINDICATORIA
Est7n tratadas en el p7rrafo IV de M&tulo DII del Libro II, art&culo JG> y
si+uientes$.
'oncepto/
Las prestaciones )utuas, son prestaciones ,ue rec&proca)ente se deben
el rei1indicador y el poseedor 1encido6$
Es un re,uisito b7sico para ,ue se den las prestaciones )utuas, es ,ue
prospere la acci#n rei1indicatoria$.
A)bito de aplicaci#n$
Se aplican en pri)er lu+ar a prop#sito de la acci#n rei1indicatoria$
Ma)bi8n en los casos ,ue la ley lo e*i+e, nulidad$ CF=K
Re,uisitos para ,ue (aya lu+ar a las prestaciones )utuas
C$. :ue se dicte una sentencia de t8r)ino ,ue ten+a fuer@a de cosa -u@+ada$
O$. :ue se (aya declarado y reconocido el do)inio de rei1indicador$
!$. :ue la cosa rei1indicada (aya producido frutos o (aya tenido au)entos o
)e-oras o (aya sufrido deterioro o )enoscabo o bien ,ue se (aya de1en+ado
ciertas costas en un -uicio$.
ESMIDIO PARMI'ILAR DE LAS PRESMA'IONES SIMIAS
Prestaciones )utuas, respecto del poseedor 1encido$
Son las ,ue tiene ,ue reali@ar el poseedor 1endido al rei1indicador/
C$. Restituir la cosa al rei1indicador
O$. Son efectos e1entuales, pueden e*istir o no, son en pri)er lu+ar la
inde)ni@aci#n por los deterioros ,ue (aya sufrido la cosa$ Ma)bi8n la
restituci#n de los frutos$ Otra consiste en abonar los +astos del pleito$
179
Pablo Palacios Mena
C$. Restituci#n de la cosa
El efecto propio de la acci#n rei1indicatoria es recuperar la posesi#n
perdida$ Lo seHala el ==J$.
El pla@o ,ue tiene el poseedor 1encido para restituir, el poseedor 1encido
seHala el art&culo JG> en relaci#n al C>J> inciso se+undo$
9,u8 se restituye;$
En +eneral debe restituirse la cosa ,ue es ob-eto de la de)anda, a,u& el
art&culo JG< nos da una nor)a ,ue se refiere a lo ,ue co)prende la restituci#n$
9c#)o se restituye;$
En +eneral se pone la cosa a disposici#n del dueHo
En la pr7ctica y por ra@ones de prueba, la cosa se coloca ante un )inistro
de fe, y se de-a constancia del estado en ,ue la cosa (a sido restituida$
9de d#nde se restituye;$
Debe)os distin+uir/
a3 Si se trata de bienes ra&ces, necesaria)ente se debe (acer la
correspondiente inscripci#n conser1atoriaL
b3 Si se trata de bienes )uebles, en )ateria de pa+o, C<FK, pero debe
(acerse en el lu+ar del do)icilio del de)andado$
O$. Efectos e1entuales ,ue nacen de las prestaciones )utuas$
a3 Inde)ni@aci#n de los deterioros ,ue la cosa (aya sufrido/
A,u& para saber c#)o y en ,u8 for)a se inde)ni@a, debe)os distin+uir
entre el poseedor de buena y )ala fe$
Respecto del poseedor de )ala, JGF inciso pri)ero y el de buena fe en el
JGF inciso se+undo$
i3 poseedor de )ala fe, JGF inciso pri)ero
ii3 poseedor de buena fe, JGF inciso se+undo$
'on1ienen pre+untarse desde cuando y (asta cuando este poseedor esta de
buena fe$
Esta de buena fe, desde ,ue est7 en posesi#n de la cosa, con la conciencia
de (aber ad,uirido el do)inio, KGF inciso pri)ero$ Esta buena fe subsiste
(asta la notificaci#n y contestaci#n de la de)anda$.
En t8r)inos +enerales, este poseedor de buena fe, no responde por los
deterioros sufridos por un (ec(o o culpa suya, sal1o en cuanto se (ubiera
apro1ec(ado de ella$ Ma)bi8n tendr7 ,ue responder de los deterioros ,ue
pro1en+an de su dolo$
180
Pablo Palacios Mena
b3 Restituci#n de 0rutos/
Si la cosa produ-o frutos, debe)os distin+uir/
Debe)os distin+uir si estu1o de buena o de )ala fe, JGK inciso pri)ero y
se+undo se refiere al de )ala fe y el inciso tercero al de buena fe$
9'u7ndo se es poseedor de buena o )ala fe en )ateria de frutos, JC!;$
En )ateria de buena o )ala fe, es al )o)ento de la percepci#n$
i3 El poseedor de )ala fe, JGK
ii3 Respecto del poseedor de buena fe, recibe aplicaci#n el JGK inciso
tercero$.
c3 Los +astos del -uicio
En )ateria de +astos del -uicio, debe)os distin+uir dos ordenes de +astos/
i3 Los +astos de conser1aci#n y custodia de la cosa, art&culo JG>L
ii3 Las cosas -udiciales$
En cuanto a los +astos de conser1aci#n y custodia, recibe aplicaci#n el
JG>$ Por e-e)plo la )edida precautoria, en cuanto al secuestre$ OJG NC,
'$P$'$
Ade)7s est7 el te)a de las costas ,ue fi-a el -ue@, se clasifican en la
costas procesales, las costas personales, ser7n el -ue@ ,uien deter)ine si
proceden o no$
Ade)7s, e*isten prestaciones ,ue debe (acer el rei1indicador al
poseedor 1encido$. Son dos/
a3 Abonar los +astos ordinarios ,ue el poseedor (aya in1ertido en (acer
producir la cosa$ JGK inciso final, se dice ,ue ri+e para el poseedor de
buena o )ala fe$
b3 En )ateria de e*pensas y )e-oras, debe abonar las ,ue el poseedor
(aya (ec(o a la cosa y ,ue sean de su car+o, es decir del
rei1indicador$
'lasificaci#n de las E*pensas$
C$. E*pensas Necesarias
Las necesarias/ 5son a,uellas ,ue ase+uran la conser1aci#n de la cosa y
de no reali@arlas, se producir&a una p8rdida total o
parcial de la cosa6$.
181
Pablo Palacios Mena
Dentro de estas est7n las ordinarias y las e*traordinarias/
a3 Las ordinarias/ Son los +astos )7s o )enos peri#dicos ,ue e*i+e el
uso natural de la cosa, a fin de conser1arla o para su culti1o$
b3 Las e*traordinarias/ KJ=/ Se entiende por obras o refacciones
)ayores$$$$
Es i)portante deter)inar a ,ue e*pensas esta obli+ado el rei1indicador,
en +eneral esta obli+ado a las e*pensas necesarias, tr7tese de ordinarias o
e*traordinarias, as& lo establece el art&culo JGK inciso final y concreta)ente el
JG=$.
El art&culo JG= distin+ue dos situaciones en )ateria de e*pensas
necesarias/
i3 La ,ue se refiere a las obras de car7cter per)anente$ La ley dice
se abonar7n al poseedor dic(as e*pensas en cuanto (ayan sido
real)ente necesarias, pero reducidas a lo ,ue 1al+an las obras al
tie)po de las restituci#n$.
ii3 A las e*pensas ,ue se in1ierten en cosas in)ateriales, co)o por
e-e)plo, los +astos en una defensa -udicial, ser7n abonados al
poseedor, JG= inciso final$
O$. E*pensas no necesarias
Pueden de-ar de (acerse sin ,ue se produ@ca deterioro al+uno en la cosa$
Se subclasifican en Itiles y Voluptuarias$
a3 Itiles/ JGJ inciso se+undo, son a,uellas ,ue au)entan el 1alor 1enal
de la cosa$
b3 Voluptuarias/ JGJ inciso se+undo$
Ray ,ue distin+uir si el poseedor esta de buena o de )ala fe$
En el caso de las )e-oras Ptiles, el art&culo JC!, seHala en )aterias de
)e-oras la buena y )ala fe, ella se )ira al tie)po en fuero (ec(as estas
e*pensas y )e-oras$
JGJ inciso pri)ero, )e-oras Ptiles, poseedor 1encido de buena fe$
JGJ inciso tercero, se da un derec(o de opci#n/
a3 ele+ir entre lo ,ue 1al+a al tie)po de restituci#n las obras en ,ue
consisten las )e-oras o bien$.
b3 el pa+o de lo ,ue en 1irtud de dic(as )e-oras 1aliere )7s la cosa
en dic(o tie)po$
En cuanto al poseedor de )ala fe, en )ateria de )e-oras Ptiles, no tiene
derec(o a ,ue se la abonen las )e-oras Ptiles, sin e)bar+o, la ley le da un
derec(o a lle1arse los )ateriales de dic(as )e-oras, sin causar daHo a la cosa, y
,ue el propietario no le (ubiera pa+ado el precio ,ue tendr&an estos )ateriales
despu8s de separados$ JCG$.
182
Pablo Palacios Mena
Se entiende ,ue (ay detri)ento, JCO$.
En )ateria de )e-oras 1oluptuarias, art&culo JCC$ El rei1indicador no est7
obli+ado a abonarlas, sin i)portar si esta de buena o )ala fe$ Sin e)bar+o, el
poseedor 1encido tiene derec(o a lle17rsela, aplic7ndose el art&culo JCG$.
RES-MEN SOBRE ACCIONES 8-E PROTEOEN EL DOMINIO.-
2 RESISEN DE LA SAMERIA RE'IEN VISMA SOBRE A''IAN
REIVINDI'AMORIA B PRESMA'IONES SIMIAS3
C$. E! )o#:a $i#&'a.-
C$C3 Perturbaciones al derec(o de do)inio ya consu)adasQ Acci#n
rei1indicatoria$
C$O3 Pre1enir un daHo o peli+ro Q interdictos posesorios$.
2.- E! )o#:a i!$i#&'a
Prote+en el do)inio y otras instituciones, co)o la posesi#n/ acciones
posesorias y acci#n publiciana$
A&&i4! Ri<i!$i&a'o#ia
Co!&/'o y &a#a&'#+s'i&as.
RG(isi'os
a3 Ser dueHo de la cosa ,ue se rei1indica$
Art$ =J!Q . cual,uier clase de do)inio, pleno, nuda, absoluta,
fiduciaria.-
. &o/#o/i'a#io
b3 Despro1isto de la posesi#n
Ob-eto acci#nQ recuperar la posesi#n$
c3 :ue se trate de cosa sin+ular
. cosa sin+ular
. todos los derec(os reales, sal1o derec(o real (erencia ?
uni1ersalidad
. acci#n de petici#n (erencia
Cosas G( s /($! #i<i!$i&a#
a3 'osas corporales, in)uebles o )uebles =JG$
E*cep$/ cosas )uebles cuyo poseedor las (aya ad,uirido en feria, tienda,
al)ac8n en ,ue se 1enden cosas )uebles de una )is)a especie
183
Pablo Palacios Mena
b3 'osas incorporales =JC
c3 'uota deter)inada pro.indi1iso de cosa sin+ular =JO
d3 Derec(os reales, sal1o el de (erencia
e3 M&tulos 1alores o t&tulos de cr8ditos
8(i! /($ #i<i!$i&a#
a3 El dueHo, de cual,uier clase
b3 El poseedor re+ular ,ue perdi# la posesi#n y estaba en el caso de +anar
prescripci#n$ A&i4! P(7"i&ia!a
9'u7ndo estaba en caso de +anar por prescripci#n;$
b$C3 Pla@o prescripci#n cu)plido, pero s#lo falta ,ue se declare
prescripci#n$
b$O3 No se re,uiere pla@o cu)plido
. (ist#rico
. tenor literal$ Art$ ==>
. pla@o cu)plidoQ acci#n publiciana no tendr&a ob-eto,
pues podr&a e*cepcionarse con e*cepci#n de
prescripci#n$.
. no procede entre poseedor de i+ual o )e-or derec(o ni
contra el dueHo $
Co!'#a G(i! s 2a& <a"# "a a&&i4! /(7"i&ia!a
'ontra cual,uier poseedor de inferior derec(o 2irre+ular, )enor tie)po3
No /#o&$ --- contra 1erdadero dueHo
... contra poseedor de i+ual o )e-or derec(o$
P#(7a $" $o:i!io
=C 18(9 s $7 /#o7a#3.
:ue es el dueHo
Sas bien, se prueban "o 2&2os ,ue conducen a ad,uirir el do)inio$
Ocupaci#n ... bien susceptible ocupaci#n$
... apre(ensi#n )aterial
Prescripci#nQ la posesi#n$
2C La posesi#n del de)andado
3C Identidad entre la casa rei1indicada y la pose&da$
Co!'#a G(i! s #i<i!$i&a.-
C3 'ontra el actual poseedorQ re+ular o irre+ular
O3 'ontra el poseedor ,ue de-# de serlo
O$C$ Poseedor de buena fe
184
Pablo Palacios Mena
a3 A!'s $ '#a7a#s "a "i'is
Si el poseedor ena-en# la cosaQ se le de)anda de rei1ind$ para la
restituci#n de lo recibido$ 2si se don#, no procede rei13$
7C Ds/(9s $ '#a7a$a "a "i'is.
Se le aplican las nor)as del /os$o# $ :a"a ), por lo
cual, deber7 recupera la cosa para #s'i'(i#"a al
rein1indicador y si no puede lo+rarlo, debe pa+ar " <a"o#
cosa$
3C Co!'#a " i!6(s'o $'!'a$o#. A#'. 9=D.
a3 debe ser )ero tenedor
b3 ,ue reten+a la cosa indebida)ente$
P#s'a&io!s M('(as. 90M y si*(i!'s.
RG(isi'os: C3 sentencia fir)e
O3 declarado y reconocido do)inio del rei1indicado$
!3 cosa rei1indicada produ-o frutos o au)ent# o
dis)inuy# o deterioros o (a de1en+ado costas del
-uicio$
=C P#s'a&i4! $" /os$o# <!&i$o a" #i<i!$i&a$o#.-
=.=C Restituir la cosa
=.2C Efectos e1entuales . inde)ni@aci#n por deterioros
restituci#n frutos
+astos del pleito
=.=C Rs'i'(&i4! &osaP en pla@o ,ue seHale el -ue@ art$ JG> relacionado C>J>
inciso O$
. efectos acci#n rei1indicatoriaQ recuperar la posesi#n
. ,ue se restituya Q la cosa rei1indicada
. c#)o se restituyeQ se pone la cosa a disposici#n
dueHo$.
. d#nde se restituye . in)ueblesQ en inscripci#n
'onser1 Bienes R$
o )ueblesQ lu+ar del
do)icilio de)andado$ Art$
C<FK$
=.2C E)&'os <!'(a"s
a3 I!$:!iJa&i4! $'#io#os/ se diferencia poseedor de buena y )ala fe$
a$C3 B(!a ): R$T$ No responde
E*cepci#n/ . ,ue se (ubiese apro1ec(ado de ellos$
185
Pablo Palacios Mena
JGF inciso O$.
. cuando actPa con dolo$
a$O3 Ma"a F: debe restituir la cosa o pa+ar s( <a"o#. JGF i$C$
7C #s'i'(&i4! )#('os/ se diferencia poseedor de Buena o Sala
0e$
b$C3 Poseedor Buena 0e$ Art$ JGK i !Q no restituye frutos
percibidos antes contestaci#n de)anda
b$O3 Poseedor Sala 0eQ art$ JGKQrestituye frutos ci1iles
o naturales percibidos o los ,ue (ubiera podido percibir$
&C *as'os $" 6(i&io
c$C3 +astos de conser1aci#n y custodia cosa$ Art$ JG>Q el
poseedor )ala fe debe ree)bolsarlos$
c$O3 costas procesales y personalesQ fi-a el -ue@
2.- P#s'a&i4! $" #i<i!$i&a$o# a" /os$o# <!&i$o
a3 Abonar *as'os o#$i!a#ios ,ue (i@o el poseedor para (acer producir la
cosa 2 se aplican las prestaciones de buena o )ala fe3$
b3 En cuanto a ;/!sas y :6o#as Q debe pa+ar las ,ue sean de su
car+o$
C"asi)i&a&io!s ;/!sas
=C E;/!sas !&sa#iasQ conser1aci#n de la cosa
C$C3 E;/!sas !&sa#ias o#$i!a#iasQ +astos )7s o )enos peri#dicos
para conser1ar o culti1ar$
C$O$ E;/!sas !&sa#ias ;'#ao#$i!a#iasQ obras o
refacciones )ayores$
9'u7les para el rei1indicador; ? a)bas art$ JGK
. pueden ser obras
per)anentes o cosas
in)ateriales$ JG=$
2.- E;/!sas !o !&sa#iasQ se pueden (acer, aPn cuando la
cosa no sufra deterioros$
O$C$ -'i"s/ au)enta 1alor 1enal de la cosa JGJ

Para 1er co)o se pa+an, se atiende a la 7(!a ) o
:a"a ) del poseedor 1encido$ Art$ JC!$
186
Pablo Palacios Mena
Se est7 al tie)po en ,ue fueron (ec(as
a3 Buena fe$ JGJ inciso CQ de buena feQ las pa+a el rei1indicador, pero
el art$ JGJ i !, da derec(o de opci#n
. 1alor el tie)po restituci#n
. 1alor ,ue (aya au)entado en
el tie)po la cosa$
b3 Sala 0eQ RT / No tiene derec(o a pa+o
E*cepci#n/ Pero Q puede lle17rselas art$ JCG$
O$O$ Vo"(/'(a#ias: A#'. 9==
RO. / Rei1indicador$ No tiene obli+aci#n de pa+arla
E;&/&.: puede lle17rselas$ Art$ JCG
ACCIONES POSESORIAS O INTERDICTOS POSESORIOS
'oncepto/
6Son a,uellas ,ue tiene por ob-eto conser1ar o recuperar la posesi#n de
bienes o de derec(os reales constituidos en ellos6/ Art&culo JCF$.
El do)inio esta a)parado en for)a indirecta, por acciones posesorias,
,ue prote+en directa)ente la posesi#n$.
A)bito Le+al$
M&tulo DIII, Libro II, JCF y si+uientes$.
La de)anda se lla)a ,uerella posesoria$
El '$P$'$ la trata co)o interdictos posesorios <>J$ $.
Naturale@a %ur&dica
C$. :uerella de A)paro/ Miene por ob-eto conser1ar la posesi#n de bienes
ra&ces o derec(os reales constituidos sobre ellos$.
O$. :uerella de restituci#n/ ,ue tiene por ob-eto recuperar la posesi#n del
do)inio$.
En estos dos casos esta)os frente a acciones posesorias propia)ente
tal, prote+en la posesi#n$
Sin e)bar+o, en la ,uerella de restableci)iento, tiene por ob-eto
restablecer la posesi#n o la )era tenencia de ,ue fue pri1ado en for)a 1iolenta,
en este caso se refiere a la )era tenencia$.
187
Pablo Palacios Mena
Denuncia de Obra Nue1a y en la de Obra Ruidosa, prote+en facultades
del do)inio$
Re,uisitos de las acciones posesorias$
C$. :ue la cosa sea susceptible de acci#n posesoriaL
O$. Se re,uiere ,ue la posesi#n sea tran,uila e ininterru)pida durante un aHo a
lo )enos$
!$. :ue la acci#n posesoria se intente dentro del pla@o le+al$
C$. :ue la cosa sea susceptible de acci#n posesoria JCF y JCK$.
Del JCF, lo ,ue se a)para son los bienes ra&ces o derec(os reales
constituidos sobre ellos$
El JCK, las cosas ,ue no son +anables por prescripci#n no son
susceptibles de este tipo de acciones$ ==O$.
Si ,uedar&an a)paradas por las acciones posesorias/
a3 Los Bienes Ra&ces ,ue est7n en el 'o)ercio Ru)ano$ Se dice
'o)ercio Ru)ano, por ,ue el O>J=, nosotros de-a)os fuera a los
)uebles$
b3 Derec(o Real de (abitaci#n sobre in)ueble$
c3 Isufructo Real de Isufructo sobre in)ueble$
d3 Derec(o Real de 'enso
e3 Derec(os Real de Ripoteca
f3 Ser1idu)bre ,ue pueden ad,uirirse por prescripci#n, las continPas y
aparentes$
O$. Se re,uiere ,ue la posesi#n sea tran,uila e ininterru)pida durante un aHo a
lo )enos$ JCO
Es 1iolenta, KCG y KCC$.
Es clandestina, KC!
Se re,uiere ,ue se ininterru)pida, O<GC, O<GO y O<G!$.
Rabla de un aHo co)pleto, se puede co)pletar este aHo, a+re+ando a su
posesi#n la cadena de poseedores anteriores$
!$. :ue la acci#n se intente dentro del pla@o le+al en los t8r)ino del art&culo JOG$
Prueba en )ateria de acciones posesorias$
Lo ,ue se prueba es la posesi#n$.
Mrat7ndose de bienes in)uebles, e*isten dos nor)as ,ue se refieren al
te)a probatorio, JO> y JO<$.
188
Pablo Palacios Mena
Se pens# ,ue entre estos dos art&culo (ab&a contradicci#n, por 1&a de
-urisprudencia se conciliaron, el JO> ri+e respecto de los in)uebles inscritos y el
JO< respecto de los no inscritos, a)bos de acuerdo a lo ,ue se prueba$
La prueba )is)a de la posesi#n se )ira )ediante esta 1&a$.
EST-DIO DE LOS INTERDICTOS EN PARTIC-LAR.
8(#""a $ a:/a#o.-
'oncepto/
5Es a,uella ,ue tiene por ob-eto conser1ar la posesi#n de bienes ra&ces o
derec(os reales constituidos en ellos6$
Recibe aplicaci#n el JOC
En esta ,uerella a la lu@ de JOC se puede pedir/
C3 ,ue no se le turbe o se le despo-e de la posesi#n,
O3 ,ue se le inde)nice del daHo ,ue (a recibido o sufrido
!3 ,ue se le de se+uridad contra el ,ue fundada)ente te)e$
8(#""a $ #s'i'(&i4!.-
'oncepto/
5Es a,uella ,ue tiene por ob-eto recuperar la posesi#n de bienes ra&ces o
derec(os reales constituidos en ellos, cuando el poseedor (a sido in-usta)ente
pri1ado el ellos6$ JOF$.
Ob-eti1o/ C3 Esta ,uerella tiene por ob-eto recuperar la posesi#n
O3 Ade)7s ,ue se le inde)nice$
'ontra ,uien se diri+e/ Art$ JOK
C3 'ontra el usurpador
O3 'ontra todo a,uel ,ue lo suceda a t&tulo oneroso o +ratuito$
8(#""a $ #s'a7"&i:i!'o o $s/o6o <io"!'o
'oncepto/
5Son a,uellas ,ue tienen por ob-eto e restableci)iento de la posesi#n o
de la )era tenencia de bienes ra&ces o derec(os reales constituidos en ellos,
cuando dic(a posesi#n o )era tenencia (a sido 1iolenta)ente arrebatada6$
189
Pablo Palacios Mena
El ob-eto de esta ,uerella
Es obtener ,ue se 1uel1a al estado anterior a ,ue se produ-o este despo-o
o arrebato con 1iolencia$ JO=$.
D!(!&ia $ O7#a N(<a. 930 y 93=
'oncepto/
5Es a,uella ,ue tiene por ob-eto i)pedir la construcci#n de toda obra
nue1a en el suelo de ,uien esta es posesi#n o ,ue e)barace el e-ercicio de una
ser1idu)bre le+al)ente constituida$
El ob-eto d esta ,uerella o interdicto$.
Es suspender lo traba-os de una obra nue1a o de una obra ,ue esta
punto de co)en@ar, a fin de pre1enir un daHo$ Solo procede frente a a,uellas
,ue est7n inconclusas$
Naturale@a -ur&dica de este interdicto
Se+Pn el profesor Ro@as, es e1itar un posible daHo$
Mitulares de esta acci#n
C3 El poseedor del terreno sobre el cual se edifica
O3 El ,ue es titular de un derec(o real de ser1idu)bre
La ley establece ,ue obras son y cuales no son denunciables$
Las denunciables, J!G inciso pri)ero
Ma)bi8n es denunciable, a,uella obra del J!C inciso pri)ero$
Son ta)bi8n denunciables las del J!C inciso se+undo$
Ade)7s el J!C inciso final$
Las no denunciables, art&culo J!G inciso se+undo y final$.
En )ateria de restituci#n recibe aplicaci#n el J<G inciso pri)ero$.
190
Pablo Palacios Mena
D!(!&ia $ O7#a #(i$osa. 932 i!&iso /#i:#o y 93D.-
'oncepto/
5Se puede decir ,ue es a,uella ,ue tiene por ob-eto la de)olici#n o
reparaci#n de un edificio 1ecino ,ue a)ena@a ruina o de cual,uier otra
construcci#n ,ue se encuentre en el )is)o estado o de 7rboles )al arrai+ados
o ,ue est8n e*puestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia6$
Naturale@a %ur&dica
El profesor Ro@as, dice ,ue esta)os frente a acciones ,ue tiene por
ob-eto prote+er a la propiedad y a la persona )is)a$
Efectos/
Recibe aplicaci#n el J!>
Si se trata de terceras personas ,ue reciben daHo y ,uieren de)andar
inde)ni@aci#n, O!O!$
En esta )ateria en cuanto a prescripci#n recibe aplicaci#n, el J<G inciso
se+undo lo declara i)prescriptible$
Los titulares de esta acci#n o denuncia son los 1ecinos ,ue sean
poseedores o dueHo y ta)bi8n los terceros$
E*isten al+unos casos de interdictos especiales del J>C, J>O y J>!$.
Paralelo entre la acci#n rei1indicatoria y las posesorias$
C3 En a)bas acciones se recla)a la posesi#nL lo ,ue ocurre es ,ue las
acciones posesorias prote+en directa)ente la posesi#n, en ca)bio, la
rei1indicatoria prote+e directa)ente el do)inio e indirecta)ente la
posesi#n$
O3 En la acci#n rei1indicatoria la causa de pedir es el do)inioL en la
acci#n posesorias la causa de pedir es la posesi#n$
!3 En la acci#n rei1indicatoria debe probarse el do)inioL en la acci#n
posesoria se prueba la posesi#n$
>3 En la acci#n rei1indicatoria por lo +eneral, es el dueHo, sal1o ,ue la
acci#n sea intentada por el poseedor re+ular ,ue estaba en 1&as de
+anar la cosa por prescripci#n 2acci#n publiciana3$ En las acciones
posesorias, el titular es cual,uier poseedor, solo debe estar en
posesi#n tran,uila y no interru)pida durante un aHo a lo )enos$
191
Pablo Palacios Mena
<3 Ade)7s, la acci#n rei1indicatoria se tra)ita de acuerdo a las re+las del
-uicio ordinarioL la acci#n posesoria se tra)ita de acuerdo a un
procedi)iento su)ario, <>J '$P$'$
F3 Ade)7s en la acci#n rei1indicatoria, la sentencia produce 'osa
%u@+ada$ En las acciones posesorias, no se produce cosa -u@+ada
2s#lo la cosa -u@+ada for)al3$
K3 En cuanto al pla@o de prescripci#n, la acci#n rei1indicatoria, O a CG
aHos, cuando un tercero, las acciones posesorias, un aHo, sal1o la de
restableci)iento ,ue prescribe en F )eses$.
=3 La acci#n rei1indicatoria a)para tanto a los bienes )uebles co)o a
los bienes ra&ces, la posesoria, a)para a los bienes in)uebles$
192

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