ESQUEMA LA PRISIN PREVENTIVA Y LOS DERECHOS HUMANOS EN EL PER: ANLISIS CRTICO DE CASOS PRCTICOS EN EL JUZGADO DE INVESTIGACIN PRELIMINAR (CHUPACA)

I. Acerca de la prisin preventiva I.1. I.2. I.3. I.4. Proceso histrico La prisin preventiva en el derecho comparado Problemas centrales de la prisin preventiva Instrumentos internacionales

II. Los derechos humanos II.1. Declaracin Universal de Derechos Humanos II.2. ratados! pactos " convenios

II.3. La positivacin de los derechos humanos II.4. Los derechos humanos " la prisin preventiva II.#. Propsitos de la reclusin III. La prisin preventiva en el sistema $ur%dico peruano III.1. &l proceso penal peruano III.2. 'e(ulacin de la prisin preventiva III.3. Los derechos vulnerados III.4. )urisprudencia del ribunal *onstitucional III.#. Derechos +undamentales " prisin preventiva III.#.1. Proteccin constitucional de la libertad III.#.2. &l debido proceso III.#.3. ratamiento de la prisin preventiva en democracia.

III.,. Presupuestos para ordenar la prisin preventiva III.,.1. Probable responsabilidad del imputado III.,.2. Peli(ro de +u(a III.,.3. Peli(ro de obstaculi-acin III.,.4. Peli(ro de reiteracin delictiva

III... L%mites de la prisin preventiva III...1. Presuncin de inocencia III...2. Principio de proporcionalidad " prohibicin de e/veso III.0. Uso real de la prisin preventiva I1. La prisin preventiva en el 2*PP I1.1. An3lisis de la normatividad I1.2. Principios para la aplicacin de la prisin preventiva I1.3. *ausales I1.3.1. Prueba su+iciente I1.3.2. Pro(nosis de pena superior a 4 a4os I1.3.3. Peli(ro procesal! peli(ro de +u(a " peli(ro de obstaculi-acin I1.4. An3lisis comparativo entre el anterior *PP " el 2*PP 1. &/periencia real sobre la aplicacin de la prisin preventiva 1.1. *asos reales presentados 1.2. Delitos con prisin preventiva 1.3. 5otivacin $udicial en las decisiones de prisin preventiva 1.4. 'e6uerimientos contra decisiones $udiciales de prisin preventiva 1.#. Aplicacin de la prisin preventiva 1.#.1. 1inculacin del procesado con los hechos imputados 1.#.2. Pena probable superior a 4 a4os de privacin de libertad 1.#.3. Peli(ro procesal! peli(ro de +u(a " peli(ro de obstaculi-acin Peli(ro de +u(a! no arrai(o del imputado Peli(ro de +u(a! (ravedad de la pena Peli(ro de +u(a! resarcimiento del da4o " actitud del imputado Peli(ro de +u(a! comportamiento del imputado Peli(ro de obstaculi-acin

LA DETENCIN PREVENTIVA Y LOS DERECHOS HUMANOS EN EL DERECHO COMPARADO Rod !"#$% & Rod !"#$%' J$()( CONTENIDO Primera parte Aspectos (enerales *ap%tulo I 2ociones b3sicas 7eccin I *oncepto de detencin preventiva 7eccin II &volucin histrica 7eccin III 8b$eto 7eccin I1 *ondiciones 7eccin 1 *onsecuencias *ap%tulo II Problemas +undamentales 7eccin &l con+licto 7eccin Las 7eccin Las re+ormas 7e(unda parte La detencin preventiva en el orden $ur%dico interno *ap%tulo I 9PD:; La positivacin de los derechos humanos 7eccin I Las primeras +ormulaciones normativas 7eccin II La constitucionali-acin de los derechos humanos *ap%tulo II 9PD:; &l derecho nacional comparado de la detencin preventiva 7eccin I Los principios constitucionales 7eccin II Las condiciones de +ondo 7eccin III 9PD:; Las condiciones de +orma 7eccin I1

de

I intereses II cr%ticas III

Los derechos humanos de las personas su$etas a detencin preventiva ercera parte La detencin preventiva en el orden $ur%dico internacional 9PD:;

*ap%tulo I 9PD:; La internacionali-acin de los derechos humanos 7eccin I Los antecedentes 7eccin II La nueva nocin de proteccin internacional 7eccin III Los primeros pasos 7eccin I1 Los derechos humanos en el marco de la 82U 7eccin 1 Los derechos humanos en el plano re(ional *ap%tulo II &l derecho internacional de la detencin preventiva 7eccin I Los instrumentos internacionales no obli(atorios 7eccin II &/<(esis " concordancias de los instrumentos internacionales obli(atorios 7eccin III Problemas de aplicacin Ane/os Ane/o I 9PD:; Pacto Internacional de Derechos *iviles " Pol%ticos Ane/o II 9PD:; *onvencin &uropea para la Proteccin de los Derechos Humanos " las Libertades :undamentales Ane/o III 9PD:; *onvencin Americana sobre Derechos Humanos Ane/o I1 9PD:; 'e(las 5%nimas para el ratamiento de los 'eclusos Ane/o 1 9PD:; Declaracin sobre la Proteccin de odas las Personas contra la ortura " otros ratos o Penas *rueles= Inhumanos o De(radantes Ane/o 1I 9PD:; 'e(lamento de 'eclusorios del Distrito :ederal LA PRISIN PREVENTIVA EN UN ESTADO DE DERECHO C$*+,+S./*0$% D+ $*2o d$, C$/2 o d$ I/3o 1-*+4/ P o3$(o - d$ ,- U/+6$ (+d-d d$ Co(2- R+*NDICE Ro1$ o J# +(5 #d$/*+&

A.> A7P&* 87 ?&2&'AL&7. @.> D&'&*H87 :U2DA5&2 AL&7 A P'I7IB2 P'&1&2 I1A. a.> La proteccin constitucional de la libertad. b.> La coercin en el proceso penal. c.> &l aumento de la delincuencia " su tratamiento en un r<(imen democr3tico. *.> P'&7UPU&7 87 PA'A 8'D&2A' LA P'I7IB2 P'&1&2 I1A. a.> Probable responsabilidad del imputado. b.> Peli(ro de +u(a. c.> Peli(ro de obstaculi-acin. d.> Peli(ro de reiteracin delictiva. D.> LI5I &7 D& LA P'I7IB2 P'&1&2 I1A. a.> Presuncin de inocencia. b.> Principio de proporcionalidad " prohibicin de e/ceso. &.> DI7P87I*I82&7 28'5A I1A7= DU'A*IB2 A U78 '&AL D& LA P'I7IB2 P'&1&2 I1A. a.> Disposiciones normativas. b.> Duracin " control en el nuevo *.P.P. c.> Uso real de la prisin preventiva. A78 ASPECTOS GENERALES7 Una de las instituciones procesales 6ue ha recibido m3s +uertemente el impacto de la cr%tica " de las discusiones pol%ticas es la prisin preventiva= " es 6ue= como se4ala el pro+esor Cin+ried Hassemer Des di(no de elo(io 6ue la discusin acerca de la prisin preventiva no se ha"a apaci(uado! a trav<s de ella se priva de la libertad a una persona 6ue se(En el derecho debe ser considerada inocente.D91; Los ar(umentos de cr%ticos " de+ensores se producen en dos planos di+erentes= 6uienes desean ampliarla invocan el deber de una administracin de $usticia e+iciente de poner coto a la criminalidadF es decir= convertir a la prisin preventiva en un instrumento e+ectivo de lucha en contra de <sta. 5ientras 6ue= 6uienes la consideran e/cesiva= lo hacen desde la ptica de las restricciones +ormales de un procedimiento penal acorde con un estado de derecho. Las cr%ticas a la institucin se han visto +ortalecidas tambi<n por el serio cuestionamiento a 6ue ha sido sometido el encierro como medida e+ica- para producir

al(En e+ecto positivo= " 6ue ha llevado a la puesta en evidencia de su ur(ente " necesaria sustitucin como pena. Por otra parte= aEn cuando tradicionalmente se le asi(nan +unciones procesales en sentido estricto= como medida 6ue tiende a evitar 6ue el responsable de un hecho delictivo eluda la accin de la $usticia= aprovechando el estado de inocencia de 6ue (o-a durante el proceso= es lo cierto 6ue= el alto uso 6ue se le da en el sistema de $usticia penal americano " su e/cesiva duracin en muchos casos= tal como 6ued demostrado en la publicacin D&l preso sin condena en Am<rica Latina " el *aribeD92;= la convierten en una verdadera pena. &n este sentido a+irma el pro+esor 'aEl Ga++aroni= en el prlo(o a la obra de Dom%n(ue-= 1ir(olini " Annicchiarico= 6ue la prisin preventiva es la v%a m3s clara de e$ercicio represivo de la llamada criminalidad convencional. D7u descarada " hasta e/presa +uncin penal>punitiva lleva a 6ue el auto de prisin preventiva sea en nuestra realidad 9re+iri<ndose a la ar(entina; la sentencia condenatoria " la sentencia de+initiva cumpla el papel de un recurso de revisin. Ante esta dis+uncin >6ue solo los autistas $ur%dicos nie(an> se cae en una triste +iccin al continuar con los conceptos $ur%dicos tradicionales= 6ue en modo al(uno contribu"e a +ortalecer la pa- social " la con+ian-a en el derecho.D93; &n la concepcin $ur%dica de *arrara= la detencin preventiva= adem3s de la +uncin de Dcoercin procesalD= en relacin con las necesidades de la disponibilidad del imputado por parte del $ue- instructor " de preservacin de la pure-a de las pruebas= se convirti en una (arant%a para la e$ecucin de la pena= en tanto evita el peli(ro de +u(a +rente a una eventual sentencia condenatoria. De esta +orma= la prisin preventiva lo(ra la +inalidad de Danticipar el e+ecto intimidatorio de la penaD= 6ue se(En sus de+ensores desanima al mismo autor de delitos " a los ciudadanos en (eneral en cuanto a la reali-acin de hechos delictivos. &sta posicin ha sido el +undamento de los per%odos histricos de recrudecido autoritarismo= " m3s concretamente Ddurante el lar(o per%odo del terrorismo italianoD= como lo llama el pro+esor :ranco Ippolito= en el 6ue se recurri a un uso simblico de la detencin preventiva= con el +in de Ddar se(uridad a la colectividadD= asi(n3ndole un car3cter de Dsedante socialD +rente a las a(resiones " actos de terrorismo 6ue las estructuras del &stado no estaban en condiciones de prevenir " contrarrestar.94; &n la cultura pro(resista de los Eltimos a4os= se nie(a 6ue entre sus +inalidades pueda incluirse la intimidacin= la e$emplariedad o el intento por apaci(uar el alarmismo social. La Enica +inalidad 6ue esta cultura de las (arant%as " de los derechos le asi(na a la prisin preventiva es a6uella e/cepcional= de car3cter instrumental= necesaria para evitar el entorpecimiento del $uicio. &l car3cter de instituto de naturale-a eminentemente procesal ha sido de+inido por nuestra 7ala *onstitucional en el voto 2H 13IJ>J, al mencionarse 6ue su virtud es la de! Dconstituir una e/cepcin cali+icada a la libertad de los acusados= dentro de esa +ase previa de investi(acin penal de los hechos en 6ue aEn no se ha resuelto la situacin $ur%dica. &n este conte/to= la medida se $usti+ica cuando en concreto= en la causa espec%+ica 6ue se tramita= se presenten circunstancias i(ualmente concretas 6ue e/i(en la adopcin de esa medida cautelarD. *on el a+3n de contribuir a esta discusin " +ormular al(unas ideas= desarrollaremos el tema= a partir de su consideracin tanto desde la perspectiva de los derechos +undamentales como desde su vinculacin con el +enmeno del encierro aplicado como pena lue(o de la tramitacin de un proceso.

978 DERECHOS :UNDAMENTALES Y PRISIN PREVENTIVA. -78 L- 5 o2$**+4/ *o/(2+2#*+o/-, d$ ,- ,+;$ 2-d7 Al haber optado nuestro constitu"ente por la democracia como el r<(imen pol%tico aplicable= se estaba de+iniendo por un sistema de (obierno 6ue (aranti-a un pleno respeto al ser humano " le reconoce su di(nidad " derechos +undamentales. &n este conte/to= el derecho a la libertad= como parte de ese con$unto de derechos " (arant%as individuales " sociales= +ue ubicado dentro de los primeros art%culos del te/to constitucional= pudiendo apreciarse de esta +orma el (rado de reconocimiento 6ue el constitu"ente le otor(. La libertad deviene entonces en el bien por e/celencia durante la e/istencia del ser humano. &l concepto va m3s all3 del aspecto ambulatorio= abarca la libertad de pensamiento= de reunin= de e/presin= de c3tedra= de comercio etc.= pero para los e+ectos del tema 6ue nos interesa= nos limitaremos al derecho a la libertad ambulatoria= en relacin con el desarrollo del proceso penal. La proteccin 6ue el r<(imen democr3tico brinda en ese sentido se e/tiende a cual6uier persona= inclu"endo por supuesto a todos a6uellos 6ue in(resan a la ma6uinaria del sistema penal en condicin de supuestos acusados por un hecho delictivo. &l &stado debe (aranti-arles el reconocimiento absoluto de todos sus derechos " deberes= " brindarles medios de proteccin para cuando <stos le sean desconocidos. Debemos reconocer sin embar(o= 6ue por des(racia= la realidad nos presenta un cuadro di+erente= se(En el cual= el su$eto sometido a proceso pasa a +ormar parte de una cate(or%a distinta de ciudadanos= para 6uienes los derechos +undamentales no tienen vi(encia plena. *omo principios +undamentales del reconocimiento al derecho a la libertad= vi(entes en nuestro pa%s= tenemos el art%culo 2I de la *onstitucin Pol%tica " el ..1 de la *onvencin Americana sobre Derechos Humanos= 6ue a la letra se4ala! D oda persona tiene derecho a la libertad " a la se(uridad personales.D *omo (arant%a +undamental este derecho no ha sido considerado de car3cter absoluto e irrestricto= pues se admite 6ue en ciertas circunstancias pueda ser restrin(ido= en salva(uarda de intereses sociales de ma"or valor= " por ello= tanto la *onstitucin como la *onvencin Americana establecen los casos en 6ue puede restrin(irse el dis+rute de la libertad " la +orma en 6ue debe hacerse como supuestos de e/cepcin. A ello nos re+eriremos m3s adelante. ;78 L- *o$ *+4/ $/ $, 5 o*$(o 5$/-,7 *omo resulta obvio= la sancin en este tipo de procesos es la consecuencia natural de la actuacin de la le" material= resultado del haberse comprobado la reali-acin de una conducta t%pica " anti$ur%dica= por un su$eto capa-= al 6ue puede serle reprochada $ur%dicamente= " como producto de una sentencia condenatoria dictada por un tribunal competente= en los t<rminos de nuestro art%culo 3. de la *onstitucin Pol%tica. La comprobacin del derecho aplicado en relacin con los hechos 6ue se declaran acreditados es un paso l(ico anterior a la sentencia= ine/cusable en un &stado de Derecho. De esta manera= el procedimiento penal cumple una +uncin instrumental= posibilita la reali-acin del derecho penal material= de tal suerte 6ue la interpretacin acerca de su +inalidad= naturale-a= alcance " e+icacia de sus normas " principios= debe

ce4irse a ese car3cter= 6ue tambi<n tiene una +uncin (aranti-adora cu"a con+i(uracin sistem3tica est3 de+inida en la propia *arta 5a(na. Desde esta perspectiva= Dtodo otro acto de coercin estatal aplicado antes de la sentencia= deber3 tener +inalidades " caracter%sticas distintas a las de la sancin penalD9#;. &n primer lu(ar= por6ue debe destacarse 6ue= mientras no ha"a sentencia= el imputado es $ur%dicamente un inocente " no ser%a admisible por nin(En motivo= un anticipo de pena= " en se(undo lu(ar= por6ue si la privacin de libertad in+erida de una sentencia re6uiere el debido proceso= el &stado= para ase(urar la reali-acin del $uicio " el cumplimiento de la decisin del tribunal= puede utili-ar los recursos coercitivos= pero <stos se convierten en la pr3ctica de una +uncin instrumental " de (arant%a. La coercin procesal a+ecta (eneralmente al imputado= pero pudiera tambi<n a+ectar a testi(osF " por otra parte= puede recaer sobre derechos patrimoniales o personales= pero en este traba$o nos ocuparemos de la coercin personal contra el imputado= a trav<s de la prisin preventiva. La tendencia dominante en la doctrina latinoamericana con+irma la tesis de 6ue la prisin preventiva solamente puede perse(uir +ines de ase(uramiento procesal " no a6uellos de car3cter penal material. ambi<n un sector de la doctrina alemana lle(a a conclusiones similares a las 6ue se propu(nan en Latinoam<rica. 7e a+irma entonces 6ue! Dla prisin preventiva slo puede cumplir una +uncin de ase(uramiento del procesoD.9,; *78 E, -#1$/2o d$ ,- d$,+/*#$/*+- & (# 2 -2-1+$/2o $/ #/ <"+1$/ d$1o* .2+*o7 &l problema de la prisin preventiva se vincula con la tensin e/istente entre las necesidades del &stado de aplicar el derecho penal " el debido respeto a las libertades " derechos +undamentales de las personas. &s cierto 6ue la delincuencia presenta serios problemas a toda comunidad or(ani-ada= pero m3s di+icultades provoca la in+ormacin period%stica sobre el tema= pues no necesariamente corresponde a la realidad= se(En lo demuestra en nuestro pa%s los estudios " an3lisis elaborados por &l%as *arran-a en su obra D*riminalidad K Prevencin o PromocinLD.9.; La medicin del aumento de la criminalidad es por otra parte una tarea mu" di+%cil. *uando se recurre al m<todo de an3lisis de estad%sticas policiales o $udiciales " encuestas a autores " v%ctimas= no podemos perder de vista su ine/actitud por lo di+icultoso 6ue resulta determinar la llamada Dci+ra ne(raD= " tambi<n por6ue el m<todo de estad%sticas policiales " $udiciales tiene el inconveniente no solo de las di+icultades de averi(uacin de los delitos= sino tambi<n el de depender de la disposicin de denunciar 6ue tienen las v%ctimas. &l recurso a la Dse(uridad ciudadanaD ha sido capitali-ado pol%ticamente en nuestro medio= " a <l se ha vinculado solo lo re+erido al tema de la se(uridad personal " del patrimonio +rente a la potencial a(resin. &n realidad podemos a+irmar 6ue se ha desarrollado una histeria colectiva= por ese sentimiento de Dinse(uridadD 6ue han +omentado los medios de comunicacin= +enmeno 6ue es altamente peli(roso= pues nos conduce por e6uivocados caminos no solo en materia de pol%tica criminal= >si es 6ue puede hablarse de ella en nuestro pa%s>= sino tambi<n en la actitud de la poblacin 6ue ha optado por recurrir a la compra indiscriminada de armas para supuestamente (aranti-arse la se(uridad personal. Al derecho penal " al procesal en su campo= se les

encar(a= en este conte/to= del cumplimiento de una +uncin 6ue no les ata4e= el ser (arantes de esa se(uridad= $usti+ic3ndose el 6ue se proceda a actuar sin ataduras le(ales= es decir= 6ue al DdelincuenteD se le D$u-(ueD " De$ecuteD sin las +ormalidades de la reali-acin de un proceso. &l concepto= 6ue es bastante di+uso= ha sido empleado como sinnimo de se(uridad +%sica en las calles= desconoci<ndose 6ue inclu"e tambi<n lo re+erido a libertades pEblicas " privadas= con+ormadas por derechos b3sicos " +undamentales como los pol%ticos= econmicos " sociales= 6ue nunca se han visto a+ectados cuando ha habido un incremento de actividades delictivas 7e evidencia de esta +orma 6ue lue(o del abandono de la doctrina de la se(uridad nacional= 6ue en su (uerra contra el mar/ismo $usti+icaba la tortura= las desapariciones " e$ecuciones e/tra$udiciales= se de+iende ho" d%a una (uerra contra la delincuencia utili-ando m<todos similares. 7e4ala el Dr. )avier Llobet 6ue en Latinoam<rica= a di+erencia de lo ocurrido en la <poca del +ascismo en &uropa en donde +ueron las pilas o+icialistas las 6ue se a(ruparon reclamando una ma"or represin contra la criminalidad= las cr%ticas se producen en el marco de la libertad de prensa " de la reali-acin de elecciones= Des importante anotar 6ue el reclamo de una ma"or se(uridad ciudadana= abandonando las (arant%as penales " procesales= est3 %ntimamente relacionado con la libertad de prensa " el desarrollo de elecciones. 7in embar(o= parad$icamente las campa4as de le" " orden llevadas a cabo por la prensa= desembocan en el llamado a un &stado +uerte= de ras(os autoritarios= 6ue puede dar lu(ar a 6ue se suprima la libertad de prensa " la democraciaD.90; De nuestra parte creemos 6ue en un r<(imen democr3tico= la delincuencia solo puede reprimirse a trav<s de los procedimientos establecidos en +orma previa= de con+ormidad con los principios del respeto a la di(nidad del ser humano. &n este sentido= es indispensable 6ue= si en la etapa procesal instructora= con el ob$eto de prote(er los +ines del proceso " mantener vinculado a 6uien se somete al mismo= se debe restrin(ir su libertad= solamente se pueda tomar tal determinacin como Eltima ratio= con las +ormas " l%mites 6ue el propio ordenamiento ha establecido= dentro del orden sistem3tico 6ue con+orma el debido proceso. Las necesidades estatales de aplicacin del derecho penal $am3s deben sacri+icar las libertades " derechos +undamentales de las personas. 7e(En el pro+esor Daniel Pastor= la mani+estacin m3s importante de esa tensin entre las necesidades del &stado " las libertades +undamentales Dse re+le$a en los opuestos prisin o libertad durante el proceso penal! el encarcelamiento preventivo ase(ura del modo m3s +irme la reali-acin del $uicio " la eventual aplicacin de la pena= pero vulnera de la manera m3s cruenta " brutal los derechos +undamentales del imputado9J;D. &s entonces al derecho procesal penal al 6ue le corresponde establecer el punto de e6uilibrio= pero para ello debe tener mu" claros los lineamientos b3sicos 6ue le establecen la *onstitucin " los pactos de Derechos Humanos= para saber hasta dnde= como se4ala Daniel Pastor! Del p<ndulo de los ries(os procesales se orientar3 hacia la vulneracin de los derechos +undamentales del imputado " en 6u< casos ser3 el &stado 6uien deber3 soportar los ries(os de respetarlos a ultran-a.D91I; Lamentablemente en *osta 'ica se ha respondido al aumento de la delincuencia de una manera bastante represiva= " la principal solucin por la 6ue se propu(na es el aumento de las penas " la detencin permanente de los supuestos in+ractores desde

el inicio del proceso. &s as% como el Poder Le(islativo aprob en 1JJ4 un e/cesivo aumento de la pena de prisin disponiendo= en contra de la prohibicin constitucional de las penas perpetuas= elevar la pena m3/ima de prisin de veinticinco a cincuenta a4os= aumentando al mismo tiempo en +orma dr3stica las penas para il%citos tales como homicidio " violacin. Pese a ello= la tasa de homicidios re(istrada en 1JJ4 +ue la m3s alta de las contabili-adas desde 1J0I= " como era de esperarse tampoco se provoc una disminucin en otras delincuencias= pero la opinin pEblica se tran6uili-. &l aumento desmedido de las penas no ha podido demostrar su e+icacia para disminuir la criminalidad= al contrario= aparte de lesionar tambi<n principios +undamentales como el de la di(nidad humana= mantiene saturado el sistema penitenciario. La historia ha demostrado 6ue los sistemas penales m3s represivos= caracteri-ados por desconocer los derechos de los acusados= le$os de haber sido e+icientes para tutelar derechos +undamentales= produ$eron un aumento de la criminalidad " de la impunidad. &n nuestra re(in sobran los e$emplos= las dictaduras militares latinoamericanas= en su ma"or%a le(itimaron sistemas de e/cesiva represin " permitieron los abusos 6ue todos conocemos. &l control se inici primero con la delincuencia comEn= pero los perse(uidos +ueron mu" pronto los sindicalistas= los opositores pol%ticos " simples ciudadanos. A estos re(%menes debemos el sur(imiento de +osas comunes " miles de desaparecidos= para mencionar solo al(unos de sus Dlo(rosD. Adem3s del aumento de las penas al(unos proponen incrementar el t<rmino de la prisin preventiva= pretendiendo 6ue el imputado empiece a cumplir su pena antes del dictado de la sentencia= con las (raves violaciones de derechos +undamentales 6ue ello implica como veremos. C78 PRESUPUESTOS PARA ORDENAR LA PRISIN PREVENTIVA. Podr%amos a+irmar 6ue= en (eneral= las constituciones no ase(uran la +acultad del &stado para detener preventinamente= sino en cambio (aranti-an el derecho de las personas a (o-ar de su libertad durante el proceso= como consecuencia no solo de las disposiciones 6ue establecen la libertad ambulatoria= sino tambi<n del principio de inocencia 6ue impide la aplicacin de una pena sin una sentencia condenatoria +irme 6ue destru"a el estado $ur%dico de inocencia del 6ue (o-a toda persona. DPor esta ra-n= la re(la es la libertad. A pesar de la e/istencia de esa re(la= se admite 6ue= e/cepcionalmente " ba$o ciertas circunstancias= resulte posible 6ue el derecho a la libertad sea restrin(ido antes de 6ue e/ista una sentencia penal condenatoria= a trav<s de la prisin preventiva. &llo no autori-a= sin embar(o= a otor(ar +ines materiales a este tipo de privacin de libertad= es decir= a detener preventivamente para tratar de reali-ar al(una de las +inalidades propias de la pena. Dado el car3cter de medida cautelar de la detencin= <sta solo puede tener +ines procesalesD.911; De esta +orma la e/cepcionalidad se convierte en el principio b3sico 6ue re(ula la institucin " 6ue tiene $erar6u%a tanto constitucional como internacional al estar consa(rada en los instrumentos de derechos humanos= concretamente en el Pacto Internacional de Derechos *iviles " Pol%ticos= en el art%culo J inc 3= 6ue a la letra se4ala! DLa prisin preventiva no debe ser la re(la (eneral.D La constitucionalidad de la prisin preventiva ha sido resaltada por la 7ala *onstitucional en el voto 2H 143J>J2 al se4alar 6ue! DLa prisin preventiva se encuentra constitucionalmente aceptada en el art%culo 3. de la *arta :undamental= relacionada directamente con el principio de inocencia contenido en el numeral 3J idem= 6ue (aranti-a el trato como inocente= para toda persona sometida a $uicio. 7i la

autori-a el citado art%culo 3.= ello hace 6ue no resulte inconstitucional por estimarla contraria a lo re(lado en el 3J= siempre " cuando se la utilice cuando sea indispensable a los +ines propios del proceso= "a sea impidiendo la +u(a del encausado o el </ito de la investi(acin= imposibilitando la alteracin u ocultacin de la prueba. &l constitu"ente permiti la a+ectacin de la libertad de los encausados= por medio de la prisin preventiva= pero al aceptar el principio de inocencia en el art%culo 3J= ello tiene como consecuencia >cuando se interpretan ambas normas= relacion3ndolas>= 6ue la prisin preventiva slo pueda acordarse cuando as% lo e/i$an los intereses del proceso= ob$etivamente se4alados " debidamente +undamentados= pues slo por la e/istencia de una colisin de intereses >en aras de prote(er la libertad del encausado " posibilitar la administracin de $usticia> puede a+ectarse el estado de inocencia en el 6ue se (aranti-a 6ue slo con base en un pronunciamiento $udicial dictado con autoridad de cosa $u-(ada= pueda a+ectarse la libertad. Para adecuar la institucin a las e/i(encias constitucionales= a la prisin preventiva se le constitu" en medida cautelar o precautoria= 6ue como todas las del mismo (<nero es provisional= ameritando ello 6ue deba concluir cuando no resulte necesaria a los +ines del procesoF para ello e/isten otras instituciones procesales. La prrro(a e/traordinaria es una de ellas= se(En los art%culos 32# " 32, del *di(o de Procedimientos Penales procede cuando vencido el t<rmino ordinario de la instruccin= no e/istieren elementos de conviccin su+icientes para sobreseer= ni para disponer la elevacin a $uicio. 8tra lo es la e/carcelacin= 6ue debe ser acordada aEn de o+icio= se(En lo disponen los art%culos 2J. " si(uientes del *di(o de Procedimientos Penales= cuando la detencin provisional "a no ten(a nin(una ra-n de ser. &n +in= la prisin preventiva= por a+ectar un importante bien $ur%dico del individuo >su libertad>= necesariamente debe estar debidamente re(ulada " su a+ectacin slo debe darse por e/cepcin= cuando para los intereses del proceso sea absolutamente necesario recurrir a ella= dado 6ue se le utili-a en una etapa procesal en 6ue el indiciado cuenta a su +avor con un estado de inocencia= (aranti-ado en nuestro medio por la propia constitucin en su art%culo 3J. &sta tesis +ue aceptada a nivel le(al en el art%culo 2,# del *di(o de Procedimientos Penales= en el 6ue se dispone! DLa libertad personal slo podr3 ser restrin(ida= de acuerdo con las disposiciones de este *di(o= en los l%mites absolutamente indispensables para ase(urar el descubrimiento de la verdad " la actuacin de la le". &l arresto o la detencin se e$ecutar3n de modo 6ue per$udi6uen lo menos posible a la persona o reputacin de los a+ectados.D 8tras normas 6ue deben ser tomadas en consideracin= al resolver sobre la necesidad de acordar una prisin provisional= su mantenimiento o cesacin= son las contenidas en los art%culos 3 " 2J4 del ordenamiento procesal anali-ado= en las 6ue se se4ala 6ue siempre debe interpretarse restrictivamente toda norma 6ue autorice a+ectar la libertad de los procesados " 6ue la prisin preventiva debe hacerse cesar cuando= el mantenerla ha"a perdido su necesidad procesal. Las medidas cautelares deben ser utili-adas slo cuando circunstancias propias del proceso as% lo e/i$an= son provisionales >no de+initivas> " deben necesariamente darse por concluidas cuando no resulten indispensables a los +ines del proceso o ha"an cumplido "a con su cometido. De lo anterior puede concluirse 6ue tanto el marco constitucional= como el convencional= permiten la prisin preventiva 9art%culos 3. de la *onstitucin Pol%tica " ..2 de la *onvencin Americana sobre Derechos Humanos;= pero ella= se(En se ha dicho= debe ser aplicada por los $ueces= en los l%mites indispensables para ase(urar el descubrimiento de la verdad " la actuacin de la le"= de modo tal 6ue cuando resulte innecesaria= es obli(acin del $ue- hacerla cesar= "a sea en aplicacin del art%culo 2J4 del ordenamiento procesal penal o acordando la e/carcelacin del encausado >aEn de

o+icio>= con+orme a lo re(lado en los art%culos 2J. " si(uientes del *di(o de Procedimientos Penales.D 7in embar(o= de nuestra parte creemos 6ue el te/to constitucional merece una re+ormulacin para ad6uirir ma"or solide-= pues lo cierto es 6ue admite interpretaciones en sentido diverso al e/presado por la 7ala 6ue pueden cuestionar su +undamento. -78 P o;-;,$ $(5o/(-;+,+d-d d$, +15#2-do7 Uno de los re6uisitos e/i(idos en la ma"or parte de la le(islacin procesal latinoamericana= entre la 6ue se encuentra nuestro vi(ente *di(o de Procedimientos Penales= establece para la procedencia de la prisin preventiva= la e/istencia de su+icientes elementos de conviccin para sostener= ra-onablemente= 6ue el imputado es= con probabilidad= autor o part%cipe del hecho punible. 7imilar disposicin se reco(e en el art%culo 23J inciso a; del *di(o Procesal Penal 6ue entrar3 en vi(encia a partir del 1H de enero de 1JJ0. &ste re6uisito ha planteado al(unas dudas en cuanto a su posible incompatibilidad con la presuncin de inocencia= " en torno a <stas han (irado importantes discusiones doctrinales como las 6ue menciona el Dr. Llobet en la obra 6ue hemos citado912;. Pero +inalmente= se(En su opinin= el concepto normativo de la presuncin de inocencia no colisiona con la e/i(encia de determinado (rado de sospecha como re6uisito de la prisin preventiva. La concepcin normativa de la presuncin de inocencia implica su permanencia durante todo el transcurso del proceso= " obviamente e/tiende su proteccin hasta ese momento +inal sin relativi-arla. Pareciera 6ue el re6uisito de la sospecha es m3s bien un l%mite a la prisin preventiva= pues el peli(ro de +u(a o de obstaculi-acin no siempre resultan su+icientes. Por otra parte tambi<n se ha se4alado 6ue este re6uisito est3 relacionado con el principio de proporcionalidad= se(En la doctrina alemana " resoluciones del ribunal :ederal *onstitucional= citadas en la obra del pro+esor Llobet. *omo mencionamos supra= el nuevo *di(o Procesal Penal inclu"e en el te/to del art%culo 23J inciso a; la necesaria e/istencia de elementos su+icientes de conviccin para sostener= ra-onablemente 6ue el imputado es= con probabilidad= autor o part%cipe de un hecho punible= $unto al peli(ro de +u(a " al de obstaculi-acin. Lo importante es 6ue los $ueces ten(an claro cu3l es el (rado de convencimiento 6ue deben tener sobre la posible participacin como supuesto de la prisin preventiva. Pese a la di+icultad de e/presar +rmulas e/actas para de+inir la e/istencia de un (rado de culpabilidad su+iciente para el dictado de la medida cautelar= se ha indicado 6ue <ste puede presumirse cuando los elementos a+irmativos sobre la comisin del hecho delictivo son superiores a los ne(ativos913;. &ste $uicio se har3 al inicio de la investi(acin con base en el estado de la misma= pero como bien puede resultar 6ue la posibilidad 6ue se a+irm al inicio no se manten(a posteriormente= debiera d3rsele a la sospecha un car3cter din3mico. ;78 P$,+" o d$ 3#"-7 &l *di(o de Procedimientos Penales vi(ente " el nuevo *di(o Procesal= contemplan= en los art%culos 2J1 inc 2; " en el 24I= el peli(ro de +u(a como

presupuesto de la prisin preventiva= con la notable particularidad de 6ue= en el nuevo instrumento= se detallan una serie de par3metros 6ue deben tomarse en cuenta para decidir la e/istencia del peli(ro de +u(a= concretamente se se4ala! Art%culo 24I.> Peli(ro de +u(a DPara decidir acerca del peli(ro de +u(a se tendr3n en cuenta= especialmente= las si(uientes circunstancias! -78 Arrai(o en el pa%s= determinado por el domicilio= residencia habitual= asiento de la +amilia= de sus ne(ocios o traba$o " las +acilidades para abandonar de+initivamente el pa%s o permanecer oculto. La +alsedad= la +alta de in+ormacin o de actuali-acin del domicilio del imputado constituir3 presuncin de +u(a. ;78 La pena 6ue podr%a lle(arse a imponer en el caso. *78 La ma(nitud del da4o causado. d78 &l comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro proceso anterior= en la medida 6ue indi6ue su voluntad de someterse a la persecucin penal.D &l car3cter enumerativo de esas circunstancias 6ueda re+le$ado en la +rmula Dse tendr3n en cuenta especialmente= las si(uientes circunstanciasD= sin embar(o= ello no debe si(ni+icar 6ue se pueda hacer un uso abusivo de la medida= inventando circunstancias 6ue no la ameriten. &ntre las m3s utili-adas por nuestros $ueces est3n! el monto elevado de la pena= la (ravedad del hecho cometido= los cambios +recuentes de domicilio= el +ormar parte de una banda or(ani-ada " otros= pero= se(En pronunciamientos de la 7ala *onstitucional= al aco(er recursos de h3beas corpus= no siempre las circunstancias mencionadas se acompa4an de un ra-onamiento coherente= pues lo cierto es 6ue no basta su sola mencin. Ha se4alado la 7ala *onstitucional en el voto 2H 141J>J,! D*uando se e/i(e +undamentar debidamente la resolucin 6ue restrin(e la libertad de un imputado= tanto por imperativo constitucional= como por mandato espec%+ico del numeral 2I de la Le" de )urisdiccin *onstitucional= lo 6ue se e/i(e en la resolucin es la e/istencia " e/posicin del respaldo +3ctico concreto e/istente en la causa= " respecto de cada imputado= as% como el respaldo normativo 6ue sustenta " $usti+ica la adopcin de la medida= pues slo de esa +orma se lo(ran individuali-ar las ra-ones 6ue motivaron la decisin= " slo as% sur(e la posibilidad de controlar en al-ada esa disposicin. &s decir= el $ue- ha de e/presar las ra-ones 6ue e/isten en la causa 6ue tramita= " respecto del imputado concreto= para decidir restrin(ir su libertad como medida cautelar indispensable para ase(urar la su$ecin del acusado al proceso= la averi(uacin de la verdad " la eventual aplicacin de la le" penal. 'epetir en abstracto " como +rases vac%as= los supuestos 6ue le(almente autori-an la privacin de libertad= no es +undamentar. :undamentar= motivar= si(ni+ica documentar la decisin en el caso concreto= e/poner " ra-onar por 6u< se estima en ese momento procesal= 6ue los ob$etivos antes se4alados est3n en peli(ro= " cu3les son los elementos de $uicio 6ue permiten sustentar la e/istencia de ese peli(ro " en consecuencia= $usti+icar la medida adoptada. &l $ue- no puede contentarse con decir 6ue sospecha de la +u(a del acusado= o sospecha 6ue contaminar3 la prueba= sino 6ue debe e/poner en concreto en 6u< se basan esas sospechas= " para hacerlo debe re+erirse inde+ectible a las pruebas e/istentes en la causa " a cual6uier otra evidencia derivada del comportamiento procesal del acusado 6ue respalde ese $uicio emitido= sin 6ue con ello se lesione el principio de inocencia= dado 6ue como medida cautelar= la detencin

provisional debe encontrar pleno respaldo " $usti+icacin en el proceso. 2o son apreciaciones sub$etivas del $ue- las 6ue permiten limitar la libertad= son ra-ones ob$etivas= amparadas le(almente " debidamente respaldadas en la causa " ello debe traducirlo " e/ponerlo el $ue- al resolver sobre la libertad. I1o.> As%= se evidencian per+ectamente le(%timos los ar(umentos del $ue- recurrido al dene(ar la e/carcelacin a los amparados= mismos 6ue encuentran respaldo probatorio en la causa= pese a 6ue <ste no +ue e/puesto en +orma di3+ana por el $ue- de instruccin= de+iciencia 6ue en todo caso +ue subsanada por el 7uperior= r(ano 6ue s% anali-a en espec%+ico las ra-ones 6ue $usti+ican en concreto= el mantener privados de libertad a cada uno de los amparados= para evitar 6ue continEen con su actividad delictiva= 6ue evadan la accin de la $usticia= as% como evitar 6ue su libertad pon(a en peli(ro la averi(uacin de la verdad= $unto con la necesidad procesal de alle(ar prueba importante a la causa= +rente a la (ravedad de los hechos " a la cantidad de dro(a decomisada a los imputados= por6ue ellos son presupuestos concretos 6ue se dan en el caso en estudio= " 6ue le se4alan al $u-(ador la necesidad de mantener privados de libertad a los acusados para (aranti-ar los ob$etivos del proceso 6ue "a se han se4alado.D914; ambi<n en otra resolucin se4al DLa (ravedad del hecho cometido " el tanto de la pena= pueden ser tomados en consideracin para establecer con base en ellos " utili-ando criterios ob$etivos 6ue el encausado podr3 atentar contra los intereses del proceso 9ase(urar el descubrimiento de la verdad " la actuacin de la le"= se(En los t<rminos del art%culo 2,# del *di(o de Procedimientos Penales;= pero por s% solos= resultan insu+icientes para ne(ar la e/carcelacin de un encausado= dado 6ue el propio le(islador posibilit la e/carcelacin de personas 6ue se encontraran en esa situacin 9art%culo 2J. " 2J0 del ordenamiento represivo antes citado... 7i el +undamento de la dene(atoria acordada por el ribunal recurrido lo es el tanto de pena posible de imponer= la cantidad de dro(a decomisada " el contenido de la prueba aportada a la instructiva= sin 6ue ha"an li(ado esas circunstancias con una posible a+ectacin a los intereses del proceso= el recurso debe ser declarado con lu(arD91#;. 7e ha se4alado por la doctrina 6ue= en al(unos supuestos el peli(ro de +u(a ha sido interpretado con mucha amplitud= e/tendi<ndose hasta abarcar el peli(ro de 6ue el imputado se sustrai(a a la e$ecucin de la pena. 7i bien entre los supuestos 6ue el nuevo cdi(o procesal menciona como su+icientes para la presuncin de +u(a= se encuentra el de la +alsedad o +alta de in+ormacin sobre el domicilio= creemos= 6ue debe insistirse en la necesidad de 6ue esta disposicin sea siempre interpretada en la realidad del caso concreto= pues por s% sola podr%a ser peli(rosa " aEn m3s= discriminatoria= sobre todo en el caso de los e/tran$eros. &s cierto 6ue la 7ala *onstitucional se ha pronunciado al respecto= insistiendo en 6ue este +actor se vincule con otros elementos para poder a+irmar el peli(ro de +u(a91,;= pero en todo caso= consideramos 6ue es uno de los supuestos 6ue debe ser tratado con m3s cuidado por los +uncionarios encar(ados de tomar tal determinacin. *78 P$,+" o d$ o;(2-*#,+%-*+4/7 *omo causal de prisin preventiva= el peli(ro de obstaculi-acin reviste una menor importancia +rente al peli(ro de +u(a= pues lo cierto es 6ue puede recurrirse a otras personas= vinculadas con el imputado= para producir alteraciones o +alsi+icaciones de prueba= intimidacin de testi(os= etc. Lo importante en todo caso ser%a 6ue= en el caso concreto= se realice un e+ectivo an3lisis para demostrar el peli(ro real de obstaculi-acin= sin 6ue resulte prudente utili-ar ar(umentos tales como la +alta de conclusin de las investi(aciones= la rebeld%a de al(unos de los coimputados= o el no haberse locali-ado testi(os importantes.

La 7ala *onstitucional sin embar(o ha avalado la aplicacin de estos ra-onamientos " se4al= entre otros= en el voto 4#I>J, lo si(uiente! DDel estudio de los autos " del in+orme remitido por la autoridad recurrida>dado ba$o $uramento> resulta 6ue en repetidas ocasiones las (estiones de e/carcelacin interpuestas por el recurrente han sido recha-adas por el Despacho recurrido= " a su ve-= con+irmadas por el ribunal de Al-ada. &stima la 7ala 6ue precisamente con el ob$eto de prote(er= la averi(uacin de la verdad de los hechos & ,- -5,+*-*+4/ d$ ,- ,$& 5$/-,= es 6ue el tribunal recurrido ha decidido privarlo de su libertad= toda ve- 6ue es evidente 6ue ,- +/6$(2+"-*+4/ /o 0*o/*,#+do $/ (# 2o2-,+d-d pues +alta prueba 6ue recabar= e incluso otros imputados 6ue locali-ar " estando en libertad el recurrente podr%a reali-ar actividades tendientes a obstaculi-ar la investi(acin= " continuar con la actividad delictiva. Adem3s= ntese 6ue e/iste una v3lida presuncin de 6ue el (estionante est3 involucrado con una banda 6ue se dedica a cometer esta+as a empresas nacionales= utili-ando= para esos +ines= la intervencin de l%neas tele+nicas. Precisamente= al a6u% recurrente se le encontr= en +echa seis de setiembre de mil novecientos noventa " cinco= interviniendo l%neas tele+nicas en el armario del *ostarricense de &lectricidad de ib3s= utili-ando varios instrumentos de los usados por +uncionarios de la institucin antes mencionada para reali-ar su traba$o= los 6ue ra-onablemente no pod%an estar en posesin del recurrente por no ser <ste traba$ador de tal institucin. &s con+orme entonces 6ue la actuacin del Despacho recurrido est3 de acuerdo al contenido de los art%culos 2J1= 2J. " 2J0 del *di(o de Procedimientos Penales " la $urisprudencia de esta 7ala.D91.; 9lo destacado no es del ori(inal;. *omo se4alamos al inicio= mantener privada de libertad a una persona ba$o el ar(umento de obstaculi-acin= en supuestos no mu" claros= viene a resultar un tanto inconsistente= pues bien pueden sus alle(ados llevar a cabo por <l todas las actividades obstaculi-adoras. &l *di(o Procesal 6ue entrar3 en vi(encia en el J0 no hace una enumeracin ta/ativa de supuestos 6ue permitan derivar el peli(ro de obstaculi-acin= sino 6ue se limita a se4alar diversos actos como indicativos del mismo. Art%culo 241.> Peli(ro de obstaculi-acin Para decidir acerca del peli(ro de obstaculi-acin para averi(uar la verdad se tendr3 en cuenta= especialmente= la (rave sospecha de 6ue el imputado! -78 Destruir3= modi+icar3= ocultar3 o +alsi+icar3 elementos de prueba. ;78 In+luir3 para 6ue coimputados= testi(os o peritos in+ormen +alsamente o se comporten de manera desleal o reticente= o inducir3 a otros a reali-ar tales comportamientos. &l motivo slo podr3 +undar la prisin hasta la conclusin del debate. &l te/to vi(ente= en el art%culo 2J1= inc 2; se limita a mencionarlo= con lo 6ue= los peli(ros de interpretacin arbitraria son aEn m3s evidentes. De nuestra parte creemos conveniente someter este supuesto a un ri(uroso an3lisis para 6ue las de+ormaciones de su aplicacin pr3ctica no contribu"an aEn m3s a la a+ectacin de derechos +undamentales= sobre todo por la cultura in6uisitiva 6ue permea en la ma"or%a de los aplicadores del derecho penal " por la creencia particular de 6ue los $ueces son (arantes de la se(uridad ciudadana " <sta se pone en peli(ro cuando los procesados se encuentran en libertad.

&n relacin con el problema de la cultura in6uisitiva cabe destacar 6ue la in6uisicin es mucho m3s 6ue un modelo de procedimiento= es= como se4ala :erra$oli= un m<todo de inda(acin= una +orma de construccin de la verdad= una teor%a del conocimiento 6ue produce ciertas " determinadas consecuencias= provocadas por un con$unto de valores 6ue sostiene determinada +orma pol%tica910;. A lo cierto es 6ue si bien con el movimiento re+ormador del si(lo MIM= sur(e el procedimiento mi/to= <ste en lo +undamental conserva los pilares del m<todo in6uisitivo. Dla ideolo(%a autoritaria si(ue presente en nuestros cdi(os. Aun cuando se establecieron ciertos l%mites a los m<todos de averi(uacin de la verdad= aun cuando el procedimiento termine con un $uicio oral " pEblico= aun cuando se ha"an separado las +unciones re6uirentes " decisorias= la in6uisicin si(ue entre nosotros. &se modelo= adoptado en un marco histrico de concentracin absoluta del poder pol%tico " de desprecio por los individuos= persiste en el derecho penal vi(ente.D91J; &s importante rescatar del nuevo instrumento procesal las posibilidades 6ue plantea en el sentido de 6ue= siempre 6ue el peli(ro de obstaculi-acin o el de +u(a o cual6uier otra presuncin de las 6ue motivan la detencin provisional puedan evitarse por otras medidas menos (ravosas= el tribunal competente deber3 pre+erirlas! Art%culo 244.> 8tras medidas cautelares D7iempre 6ue las presunciones 6ue motivan la prisin preventiva puedan ser evitadas ra-onablemente con la aplicacin de otra medida menos (ravosa para el imputado= el tribunal competente= de o+icio o a solicitud del interesado= deber3 imponerle en su lu(ar= en resolucin motivada= al(una de las alternativas si(uientes! -78 &l arresto domiciliario= en su propio domicilio o en custodia de otra persona= sin vi(ilancia al(una o con la 6ue el tribunal dispon(a. ;78 La obli(acin de someterse al cuidado o vi(ilancia de una persona o institucin determinada= 6ue in+ormar3 re(ularmente al tribunal. *78 La obli(acin de presentarse peridicamente ante el tribunal o la autoridad 6ue <l desi(ne. d78 La prohibicin de salir sin autori-acin del pa%s= de la localidad en la cual reside o del 3mbito territorial 6ue +i$e el tribunal. $78 La prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lu(ares. 378 La prohibicin de convivir o comunicarse con personas determinadas= siempre 6ue no se a+ecte el derecho de de+ensa. "78 7i se trata de a(resiones a mu$eres " ni4os o delitos se/uales= cuando la v%ctima conviva con el imputado= la autoridad correspondiente podr3 ordenarle a <ste el abandono inmediato del domicilio. 078 La prestacin de una caucin adecuada. +78 La suspensin en el e$ercicio del car(o cuando se le atribu"e un delito +uncional.

7i la cali+icacin $ur%dica del hecho admite la aplicacin de una pena de inhabilitacin= el tribunal podr3 imponerle= preventivamente= 6ue se absten(a de reali-ar la conducta o la actividad por las 6ue podr%a ser inhabilitado.D Debe se4alarse tambi<n 6ue con+orme a los art%culos 24# " 24,= se podr3 imponer una sola o combinar varias de las medidas mencionadas= pero sin desnaturali-ar su +inalidad= " no se impondr3n otras cu"o cumplimiento sea imposible. Por otro lado= la promesa del imputado de someterse al procedimiento " no obstaculi-ar la investi(acin= as% como de abstenerse de cometer nuevos delitos= puede ser su+iciente en al(unos casos para eliminar el peli(ro de +u(a o de obstaculi-acin= " permite la posibilidad de prescindir de toda medida de coercin. DLa evolucin do(m3tica 6ue sucedi a los principios liberales del si(lo pasado lo(r desarrollar un estatuto +undamental 6ue (obierna la aplicacin del encarcelamiento preventivo= el cual= sint<ticamente desarrollado por m3/imas= consiste en! +ormalmente= el encarcelamiento debe ser autori-ado por una decisin $udicial 6ue +unde sus presupuestos 9principio de $udicialidad;F se parte= como principio= de la libertad del imputado " slo se autori-a su encierro en ocasiones e/cepcionales= cuando= +undada la probabilidad de estar +rente al part%cipe en un hecho punible= el peli(ro de +u(a o de entorpecimiento en la averi(uacin de la verdad= cu"a veri+icacin como hecho real +rustrar%a los +ines del procedimiento penal= sea cierto " no pueda evitarse por otros medios 9principio de e/cepcionalidad;F aun en esos casos= evitar siempre 6ue la medida de coercin procesal sea m3s (ravosa para el imputado 6ue la propia pena amena-ada o 6ue a6uella 6ue se espera en caso de condena= con lo cual el encarcelamiento preventivo no se debe autori-ar cuando no est3 amena-ada o no se espera la privacin de la libertad como reaccin penal o= de otra manera= se debe hacer cesar cuando el encarcelamiento su+rido= computado para la pena se(En las re(las respectivas= permite a+irmar 6ue= se(En la pena 6ue se espera= no se prolon(ar%a la privacin de la libertad en caso de condena 9principio de proporcionalidad;F se debe acudir a otros medios menos (ravosos 6ue la privacin de libertad personal 6ue permitan res(uardar e+icientemente los +ines del procedimiento " evitar el encarcelamiento 9principio de subsidiariedad;.92I; d78 P$,+" o d$ $+2$ -*+4/ d$,+*2+6-7 La causal de peli(ro de reiteracin delictiva como circunstancia 6ue +aculta el dictado de la prisin preventiva= es sin duda pol<mica= sobre todo por6ue se ha insistido en 6ue las causales cumplen una necesidad procesal= mientras 6ue a6u<lla cumple una +uncin de proteccin del orden $ur%dico= atendiendo m3s a consideraciones relacionadas con el inter<s de proteccin a la comunidad. De esta +orma pr3cticamente se convierte a la prisin preventiva en una pena anticipada= con un mu" lamentable resultado. Por otro lado= la pretensin de adecuar la prisin preventiva con el +in de evitar el peli(ro de reiteracin delictiva= choca abruptamente con las condiciones de la prisin en casi todos los pa%ses del mundo= pues= como se4ala *a++erata 2ores! Dle$os de ser un lu(ar donde no se delin6ue= es uno de los sitios en 6ue proli+eran los m3s (raves delitos= tales como violaciones= tr3+ico de dro(as= homicidios= robos= etc. 7i el imputado tiene tendencia a delin6uir= all% podr3 continuar haci<ndolo per+ectamente= reali-ando nuevos contactos= per+eccionando sus t<cnicas " ad6uiriendo nuevos vicios 6ue en nada a"udan a los +ines correctivos 6ue la medida persi(ue. All% reinan los Dcatedr3ticos de la prisinD= recordados por *arrara ...

7i realmente es peli(roso= no es $usto= en salva(uarda de los inocentes libres= arro$ando indiscriminadamente sobre muchos inocentes 6ue est3n detenidos.D921; Los motivos de proteccin del orden $ur%dico han sido le(itimados por la 7ala *onstitucional= $unto a ra-ones de inter<s procesal en varias resoluciones.922; 7i bien al(unos autores le asi(nan al peli(ro de reiteracin una +uncin de ase(uramiento procesal= otro sector de la doctrina se4ala 6ue no cumple nin(una +uncin de car3cter procesal sino m3s bien de prevencin especial= +in atribuido tradicionalmente a la pena. De nuestra parte e/presamos una opinin contraria a considerar el peli(ro de reiteracin delictiva= sobre todo por6ue compartimos las acertadas cr%ticas 6ue las modernas corrientes del pensamiento criminol(ico le +ormulan al encierro como pena con al(En (rado de e+icacia.923; 7us altos niveles de violencia= sus (randes dosis de dolor= le$os de acercarnos a una solucin= lo convierten en un problema en s% mismo. DLa c3rcel es verdaderamente una m36uina deteriorante 6ue (enera en el privado de libertad una patolo(%a espec%+ica de re(resin= producto de las condiciones antinaturales a 6ue es sometido el adulto recluido= privado de todas la libertadas " capacidades 6ue como tal tiene. 7e determina en estos su$etos un s%ndrome de prisoni-acin o Dcultura de la $aulaD= en la 6ue la propuesta de resociali-acin es irreali-able= " por el contrario se revela= $unto con la ideolo(%a del tratamiento= como un discurso encubridor del verdadero papel 6ue $ue(an dentro de un sistema penal irracional e ile(%timoD.924; enemos la conviccin moral de 6ue la vida social no puede ser controlada de manera e+iciente por el derecho penal " por ello su papel debe reducirse dr3sticamente. &n este conte/to= con mucho ma"or ra-n creemos en la utili-acin m%nima " estricta de instituciones como la prisin preventiva cu"os +ines $am3s deben de$ar de ser estrictamente procesales. D78 LMITES DE LA PRISIN PREVENTIVA7 2adie duda 6ue= el encarcelamiento preventivo >en tanto privacin de libertad +rente a un inocente> debe tener un car3cter e/cepcional= derivado de la combinacin del derecho (eneral a la libertad ambulatoria " la prohibicin de aplicar una pena antes de 6ue se dicte una sentencia condenatoria +irme. D&l trato de inocente 6ue debe recibir el imputado durante su persecucin penal impide adelantarle una pena! por consi(uiente= ri(e como principio= durante el transcurso del procedimiento= el derecho a la libertad ambulatoria= amparado a la misma *onstitucin= 6ue pertenece a todo habitante= a 6uien no se le ha impuesto una pena por sentencia de condena +irme.92#; &ste car3cter est3 tambi<n e/presamente establecido en el art%culo J inc. 3 del Pacto Internacional de Derechos *iviles " Pol%ticos. Por su parte= la *onvencin Americana sobre Derechos Humanos se preocupa por establecer= en el art%culo .= la prohibicin de la detencin o encarcelamiento arbitrarios= entendiendo por tales los 6ue se encuentran debidamente $usti+icados " no solo los autori-ados le(almente= pues utili-a el t<rmino arbitrario para en(lobar toda actuacin contraria a la $usticia= de lo 6ue podemos in+erir 6ue tambi<n se re+iere a la ile(itimidad de la detencin autori-ada por un $ue-= sino se han respetado los l%mites de proteccin a la libertad o la medida no resulta proporcional a los intereses del proceso.

La clara conciencia= al menos terica sobre su +inalidad instrumental= ha permitido el desarrollo de ciertos l%mites 6ue deben respetarse " a cu"o contenido nos re+erimos de inmediato! -78 P $(#/*+4/ d$ +/o*$/*+-7 De acuerdo con el pro+esor Hassemer! D6uien no de+iende la presuncin de inocencia aEn en caso de sospecha vehemente del hecho en +orma radical= le 6uita valor al procedimiento principal= " eleva los resultados del procedimiento instructorio= provisionales " ad6uiridos con instrumentos $ur%dicamente menos idneos= a la cate(or%a de sentencia condenatoria.92,; 2o admitir la inocencia del imputado mientras no ha"a sentencia +irme ser%a tan absurdo como pretender 6ue el demandado civil est3 obli(ado a pa(ar antes de la sentencia 6ue declara con lu(ar la accin cobratoria en su contra= o 6ue el in6uilino estar%a obli(ado a desocupar la casa antes de 6ue el arrendatario ha"a obtenido sentencia +avorable. Por otra parte= siendo la sancin penal un mal 6ue se in+li(e al autor de un delito= un casti(o= una dosis de dolor= como se4ala el pro+esor 2ils *hristie92.;= la imposicin de un mal a un inocente ser%a un despropsito 6ue contrar%a totalmente la vocacin de se(uridad $ur%dica 6ue persi(ue el &stado de Derecho " el principio de racionalidad de los actos de (obierno= 6ue es caracter%stico del sistema republicano. Desde este punto de vista= el es+uer-o por demostrar 6ue la prisin preventiva no contrar%a el principio de inocencia= debe diri(irse= necesariamente hacia el ase(uramiento de 6ue sus +ines solo pueden ser instrumentales= " en virtud de ello nos preocupan los pronunciamientos de nuestro tribunal constitucional cuando ha se4alado 6ue no tomar la medida restrictiva cuando se acredite la concurrencia de los supuestos le(almente establecidos 6ue lo permiten= si(ni+ica Drele(ar en +orma in$usti+icada= al plano de lo irreali-able= ob$etivos tan importantes como el del lo(ro de la verdad real de los hechos= el de su$ecin del acusado a los procedimientos= buscando con ello -($"# - ,- -5,+*-*+4/ d$ ,- ,$& 5$/-,' en virtud de los cuales se permite e/cepcionalmente restrin(ir la libertad en la +ase de investi(acinD920; 9lo destacado no es del ori(inal;. 'esulta claro entonces 6ue si se lucha contra la criminalidad por medio de la prisin preventiva " antes de la sentencia pasada con autoridad de cosa $u-(ada= se irrespeta el principio de inocencia= se le 6uita valor al procedimiento principal " se lesiona a una persona sin +undamento $ur%dico. 7i bien comprendemos las di+icultades 6ue en muchos casos plantea el en+rentamiento de la criminalidad= es lo cierto 6ue debemos desterrar de nuestro medio la idea e6uivocada de 6ue a trav<s del sistema penal se va a modi+icar la realidad delictiva= pues <sta tiene sustento= entre otras causas= en el acentuado proceso de empobrecimiento a 6ue se han visto sometidos los sectores mar(inados de nuestra poblacin= " de Latinoam<rica en (eneral= a(ravados con los procesos de (lobali-acin " las corrientes neoliberales 6ue se imponen en las pol%ticas econmicas de nuestros pa%ses. De+initivamente el aumento de los delitos contra la propiedad tiene una comprobada relacin con los per%odos de deterioro en las condiciones de vida= se(En lo ha demostrado en nuestro pa%s= la interesante investi(acin de don &l%as *arran-a 6ue "a hemos mencionado92J;= e i(ualmente se ha puesto en evidencia 6ue= como ocurre en casi todo el mundo= la poblacin penitenciaria proviene de los sectores m3s carenciados " empobrecidos.

De esta +orma= no es el aumento de la pena privativa de libertad ni mucho menos el de los t<rminos de la prisin preventiva= lo 6ue permitir3 un combate e+ica- contra la delincuencia. Por el contrario= estas tendencias nos empu$an violentamente hacia +ormas autoritarias de (obierno= en las 6ue la violacin de derechos +undamentales es tarea cotidiana. 7obre este peli(ro debi<ramos re+le/ionar mu" seriamente. ;78 P +/*+5+o d$ 5 o5o *+o/-,+d-d & 5 o0+;+*+4/ d$ $=*$(o7 &l principio de proporcionalidad ha sido interpretado en sentido amplio como constituido por tres subprincipios! 1; necesidad= 2; idoneidad " 3; proporcionalidad en sentido estricto. &n relacin con el de necesidad se ha se4alado la importancia de 6ue la prisin preventiva sea la Eltima ratio= " por ello contribu"e a la bEs6ueda de medios alternativos 6ue posibiliten sus +ines " si(ni+i6uen una considerable menor intervencin en el derecho +undamental a la libertad. &ste principio tambi<n ha sido llamado de De/cepcionalidadD " est3 vinculado con el de DsubsidiariedadD cuando se plantea la necesidad de recurrir a medios menos (ravosos. La idoneidad est3 re+erida a la consideracin de 6ue la prisin preventiva resulte el medio idneo para contrarrestar en +orma ra-onable el peli(ro 6ue se trata de evitar. La proporcionalidad se ha se4alado como una consecuencia del &stado de Derecho " se le asi(na una +uncin (arantista +rente a la actividad estatal. Deducible tambi<n del respeto a la di(nidad humana reconocida constitucionalmente. D&l principio de proporcionalidad opera como un correctivo de car3cter material +rente a una prisin preventiva 6ue +ormalmente aparecer%a como procedente= pero con respecto a la cual no podr%a e/i(%rsele al imputado 6ue se sometiera a la mismaD93I; 8pera tambi<n como l%mite racional para permitir el encarcelamiento de un inocente. 7u ra-onabilidad es evidente= pues no ser%a posible 6ue el +in procesal si(ni+i6ue una privacin de derechos m3s (rave para el imputado 6ue la propia pena 6ue se le pudiera imponer. &l principio de proporcionalidad en sentido estricto tambi<n ha sido llamado Dprincipio de prohibicin de e/cesoD " obli(a a considerar la (ravedad de la consecuencia penal a esperar= de +orma tal 6ue la p<rdida de la libertad como consecuencia de la prisin preventiva solo sea posible cuando resulta esperable una pena de prisin. DLa proporcionalidad se re+iere= sin duda= a la comparacin entre la detencin preventiva cumplida 9o a cumplir; " la pena concreta 6ue se pueda establecer en ese procedimiento " para ese imputadoD931;= pero esta consideracin por s% sola resultar%a insu+iciente= " por ello es tambi<n conveniente el establecimiento de l%mites temporales. *onsecuencias evidentes de la prohibicin de e/ceso vienen entonces a ser= tanto la prioridad de aplicar medidas menos lesivas 6ue pudieran i(ualmente ase(urar los +ines de la prisin preventiva= como el establecimiento de l%mites precisos " controles a su duracin. &l nuevo *di(o Procesal Penal reco(e= en el p3rra+o 2; del art%culo 230 el principio de proporcionalidad al se4alar 6ue!

La privacin de libertad durante el procedimiento deber3 ser proporcionada a la pena 6ue pueda imponerse en el caso.D 8tra limitacin a la prisin preventiva derivada tambi<n de este principio se reco(e en el nuevo cdi(o al disponerse 6ue no se decretar3 la prisin preventiva de las personas ma"ores de setenta a4os ni valetudinarias= si el tribunal estima 6ue en caso de condena no se les impondr3 pena superior a cinco a4os. Al tema de los l%mites " controles en la duracin nos re+eriremos en el si(uiente t%tulo. E78 DISPOSICIONES NORMATIVAS' DURACIN Y USO REAL DE LA PRISIN PREVENTIVA7 -78 D+(5o(+*+o/$( /o 1-2+6-(7 La detencin provisional se encuentra reconocida como e/cepcin= constitucional " convencionalmente. As% la Declaracin de Derechos del Hombre " del *iudadano= en el art%culo Jo. dispone! DPresumi<ndose inocente a todo hombre hasta 6ue ha"a sido declarado culpable= si se $u-(a indispensable arrestarlo= todo ri(or 6ue no sea necesario para ase(urar su persona debe ser severamente reprimido por la le"D. &n el 3mbito continental la *onvencin Americana sobre Derechos Humanos se preocupa por desarrollar los principios a aplicar cuando se deba restrin(ir la libertad de una persona sometida a $uicio= as% en su art%culo .= en relacin con el derecho a la libertad personal se dispone! D1.> oda persona tiene derecho a la libertad " a la se(uridad personales. 2.> 2adie puede ser privado de su libertad +%sica= salvo por las causas " en las condiciones +i$adas de antemano por las *onstituciones Pol%ticas de los &stados o por las le"es dictadas con+orme a ellas. 3.> 2adie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios. 4.> oda persona detenida o retenida debe ser in+ormada de las ra-ones de su detencin " noti+icada= sin demora= del car(o o car(os +ormulados contra ella. #.> oda persona detenida o retenida debe ser llevada= sin demora= ante un $ue- u otro +uncionario autori-ado por la le" para e$ercer +unciones $udiciales " tendr3 derecho a ser $u-(ada dentro de un pla-o ra-onable o a ser puesta en libertad= sin per$uicio de 6ue continEe el proceso. 7u libertad podr3 estar condicionada a (arant%as 6ue ase(uren su comparecencia en $uicio.D Lamentablemente= los principios contenidos en la Eltima de las normas convencionales transcritas no son de aplicacin directa >como deber%an serlo> por los $ueces latinoamericanos= 6uienes en su ma"or%a ven en el compromiso ad6uirido al rati+icar el Pacto de 7an )os< de *osta 'ica >como tambi<n se le llama> slo la obli(acin para los &stados Partes= de adoptar= con arre(lo a sus procedimientos constitucionales " a las disposiciones de la propia *onvencin= las medidas le(islativas o de otro car3cter 6ue +uesen necesarias para hacer e+ectivos tales derechos " libertades932;. AEn en los casos en 6ue en la le(islacin interna cuenta con normas similares o de i(ual

contenido= es lo cierto 6ue la detencin provisional no se acuerda si(uiendo sus pautas= como e/cepcin= sino 6ue constitu"e la re(la. 7in el car3cter vinculante de la *onvencin= pero s% con la +uer-a 6ue conlleva el hecho de haber sido redactado " aprobado por los procesalistas m3s representativos de la re(in= el *di(o Procesal Penal 5odelo para Iberoam<rica contiene los se4alados principios de la *onvencin= los 6ue deben ser aplicados con criterio restrictivo se(En se se4ala en su art%culo 3= en el 6ue se dispone! D3.> ratamiento del imputado como inocente. &l imputado o acusado debe ser tratado como inocente durante el procedimiento= hasta tanto una sentencia +irme le impon(a una pena o una medida de se(uridad " correccin. Las disposiciones de esta le" 6ue restrin(en la libertad del imputado o limitan el e$ercicio de sus +acultades ser3n interpretadas restrictivamenteF en esta materia= la interpretacin e/tensiva " la analo(%a 6uedan prohibidas= mientras no +avore-can la libertad del imputado o el e$ercicio de sus +acultades. Las Enicas medidas de coercin posibles en contra del imputado son la 6ue este *di(o autori-aF tendr3n car3cter de e/cepcionales " ser3n proporcionadas a la pena o medida de se(uridad " correccin 6ue se espera del procedimiento= con estricta su$ecin a las disposiciones pertinentes. La duda +avorece al imputado.D La detencin provisional del imputado procede cuando +uere absolutamente indispensable para ase(urar la averi(uacin de la verdad= el desarrollo del procedimiento " la aplicacin de la le" . &n su art%culo 1J,= el *di(o Procesal Penal 5odelo= dispone! 1J,.> :inalidad " alcance.> La libertad personal " los dem3s derechos " (arant%as reconocidas a toda persona por la le" +undamental " por los tratados celebrados por el &stado= slo podr3n ser restrin(idos cuando +uesen absolutamente indispensables para ase(urar la averi(uacin de la verdad= el desarrollo del procedimiento " la aplicacin de la le".D 'i(e el art%culo 3 para al aplicacin e interpretacin de las re(las 6ue autori-an medidas restrictivas de esos derechos. &sas medidas ser3n autori-adas por resolucin $udicial +undada= se(En lo re(lamenta este *di(o= " slo durar3n mientras subsista la necesidad de su aplicacin.. &n el art%culo 2I2 se dispone sobre los casos en 6ue procede la prisin preventiva= en el 2I3 se establecen los casos en 6ue puede estimarse e/iste peli(ro de +u(a= en el 2I4 cuando peli(ro de obstaculi-acin " en el 2I# cmo debe ser la resolucin en 6ue se acuerde la restriccin a la libertad. Por la importancia de las normas resulta conveniente su transcripcin= de se(uido. D2I2.> Prisin preventiva. 7e podr3 ordenar la prisin= despu<s de o%do el imputado= cuando medien los si(uientes re6uisitos! 1.> la e/istencia de elementos de conviccin su+icientes para sostener= ra-onablemente= 6ue el imputado es= con probabilidad= autor de un hecho punible o part%cipe en <l 9procesamiento;F

2.> la e/istencia de una presuncin ra-onable= por apreciacin de las circunstancias del caso particular= acerca de 6ue el imputado no se someter3 al procedimiento 9peli(ro de +u(a;= u obstaculi-ar3 la averi(uacin de la verdad 9peli(ro de obstaculi-acin;. 2o se podr3 ordenar la prisin preventiva en los delitos de accin privada= en a6u<llos 6ue no ten(an prevista pena privativa de libertad o cuando= en el caso concreto= no se espera una pena privativa de libertad 6ue deba e$ecutarse. &n estos casos= slo se aplicar3 las medidas previstas en los incisos 3 a . del art%culo 2IJ= salvo lo dispuesto en el art%culo 3.J. &l auto 6ue autori-a la prisin preventiva deber3 +undar e/presamente cada uno de los presupuestos 6ue la motivan.D D2I3. Peli(ro de +u(a.> Para decidir acerca del peli(ro de +u(a se tendr3 en cuenta= especialmente= las si(uientes circunstancias! 1.> arrai(o en el pa%s= determinado por el domicilio= residencia habitual= asiento de la +amilia " de sus ne(ocios o traba$o " las +acilidades para abandonar de+initivamente el pa%s o permanecer ocultoF 2.> la pena 6ue se espera como resultado del procedimientoF 3.> la importancia del da4o resarcible " la actitud 6ue el imputado adopta= voluntariamente= +rente a <lF 4.> el comportamiento del imputado durante el procedimiento o en otro procedimiento anterior= en la medida 6ue indi6ue su voluntad de someterse a la persecucin penal.D D2I4. Peli(ro de obstaculi-acin. Para decidir acerca del peli(ro de obstaculi-acin para la averi(uacin de la verdad se tendr3 en cuenta= especialmente= la (rave sospecha de 6ue el imputado! 1.> destruir3= modi+icar3= ocultar3= suprimir3 o +alsi+icar3 elementos de pruebaF 2.> in+luir3 para 6ue coimputados= testi(os o peritos in+ormen +alsamente o se comporten de manera desleal o reticenteF 3.> inducir3 a otros a reali-ar tales comportamiento.D D2I#.> *ompetencia= +orma " contenido de la decisin.> &l auto ser3 dictado por el $uede la instruccin= durante el procedimiento preparatorio= o por el tribunal competente= " deber3 contener! 1.> los datos personales del imputado o= si se i(noran= los 6ue sirvan para identi+icarloF 2.> una sucinta enunciacin del hecho o hechos 6ue se le atribu"enF 3.> los +undamentosF 4.> el dispositivo= con cita de las disposiciones penales aplicables.D

D2IJ. 7ustitucin. 7iempre 6ue el peli(ro de +u(a o obstaculi-acin para la averi(uacin de la verdad pueda ra-onablemente evitarse por aplicacin de otra medida menos (ravosa para el imputado= el $ue- o tribunal competente de o+icio= pre+erir3 imponerle a <l= en lu(ar de la prisin= al(una de las alternativas si(uientes! 1.> arresto domiciliario= en su propio domicilio o en custodia de otra persona= sin vi(ilancia al(una o con la 6ue el tribunal dispon(aF 2.> la obli(acin de someterse al cuidado o vi(ilancia de una persona o institucin determinada= 6uien in+ormar3 peridicamente al tribunalF 3.> la obli(acin de presentarse peridicamente ante el tribunal o la autoridad 6ue <l desi(neF 4.> la prohibicin de salir del pa%s= de la localidad en la cual reside o del 3mbito territorial 6ue +i$e el tribunal= sin autori-acinF #.> la prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lu(aresF ,.> la prohibicin de comunicarse con personas determinadas= siempre 6ue no se a+ecte el derecho de de+ensaF ..> la prestacin de una caucin econmica adecuada= por el propio imputado o por otra persona= mediante depsito de dinero= valores= constitucin de prenda o hipoteca= embar(o o entre(a de bienes= o la +ian-a de una o m3s personas idneas. &l tribunal podr3 imponer una sola de estas alternativas o combinar varias de ellas= se(En resulte adecuado al caso= " ordenar3 las medidas " las comunicaciones necesarias para (aranti-ar su cumplimiento. &n nin(En caso se utili-ar3n estas medidas desnaturali-ando su +inalidad o se impondr3n medidas cu"o cumplimiento +uere imposibleF en especial= no se impondr3 una caucin econmica= cuando el estado de pobre-a o la carencia de medios del imputado= tornen imposible la prestacin de la caucin. Podr3 tambi<n prescindir de toda medida de coercin= cuando la siempre promesa del imputado de someterse al procedimiento baste para eliminar el peli(ro de +u(a o de obstaculi-acin para la averi(uacin de la verdad.D &n el *di(o Procesal Penal de ?uatemala= art%culos 2#J= 2,I= 2,1= 2,2= 2,3 " 2,4= se re(ula sobre la materia con el mismo contenido de las normas transcritas del *di(o Procesal Penal 5odelo. Lo propio se hace en los art%culos 20#= 20,= 20. " 200 del *di(o Procesal Penal de &l 7alvadorF en los art%culos 244= 24#= 24, " 24. del pro"ecto de *di(o Procesal Penal de Para(ua"F " en los art%culos 23J= 24I= 241= 2#. " 2#0 del nuevo *di(o Procesal Penal costarricense. &n el *di(o de Procedimientos Penales vi(ente= el $ue- de instruccin tiene encomendada la tarea de reali-ar la instruccin " dictar la resolucin 6ue dispon(a la prisin preventiva= la 6ue debe ordenarse mediante una resolucin debidamente +undamentada= no solo por disponerlo as% la norma del 1I,= sino tambi<n por6ue este criterio ha sido re+or-ado por diversos pronunciamientos de la 7ala *onstitucional933;. &l 243 del nuevo cdi(o e/presamente obli(a al dictado de una resolucin +undamentada.

&l tratamiento de la restriccin 6ue comentamos ha e/perimentado en nuestro medio una interesante incursin le(islativa 6ue en al(unos casos= 9re+orma de ma"o de 1JJ3; si(ni+ic un importante avance en la consolidacin de un proceso (arantista " democr3tico= inspirado en las disposiciones del *di(o Procesal Penal ipo para Latinoam<rica " en otros= un si(ni+icativo retroceso= 9re+orma de abril de 1JJ,;. &n la Le" de )usticia Penal )uvenil 2H .#., del 0 de mar-o de 1JJ,= se dispone en los art%culos #0 " #J! Art%culo #0.> &l )ue- Penal )uvenil podr3 decretar= a partir del momento en 6ue se reciba la acusacin= la detencin provisional como una medida cautelar= cuando se presenten las si(uientes circunstancias! a.8 &/ista el ries(o ra-onable de 6ue el menor de edad evada la accin de $usticia. b.8 &/ista peli(ro para la v%ctima= el denunciante o el testi(o. La detencin se practicar3 en centros de internamiento especiali-ados= donde estos menores necesariamente deber3n estar separados de los "a sentenciados. Art%culo #J.> La detencin provisional tendr3 car3cter e/cepcional= especialmente para los ma"ores de doce a4os " menores de 6uince " slo se aplicar3 cuando no sea posible aplicar otra medida menos (ravosa. La detencin provisional no podr3 e/ceder de dos meses. *uando el )ue- estime 6ue debe prorro(arse= lo acordar3 as%= estableciendo el pla-o de prrro(a " las ra-ones 6ue lo +undamentan. &n nin(En caso= el nuevo t<rmino ser3 ma"or de dos meses " el auto en 6ue se acuerde deber3 consultarse al ribunal 7uperior Penal )uvenil= con remisin de copia de las actuaciones 6ue el )ue- estime deben valorarse para disponer sobre la prrro(a. &n materia de adultos tenemos 6ue= antes de la re+orma aprobada por Le" 2H. .33. de # de ma"o de 1JJ3= el te/to del art%culo 2J1 del *di(o de Procedimiento Penales dispon%a! D&l $ue- ordenar3 la prisin preventiva del imputado al dictar el procesamiento= sin per$uicio de no hacerla e+ectiva si previamente se le hubiere concedido la e/carcelacin. 1.> *uando el delito 6ue se le atribu"e est< reprimido con pena privativa de libertad cu"o m3/imo e/ceda de tres a4osF 2.> 7i <ste +uere in+erior= en los casos previstos por el art%culo 2J0F " 3.> *uando concurran varias in+racciones= dicho m3/imo ser3 establecido con arre(lo a los art%culos .# " ., del *di(o Penal.

*omo se evidencia= por la estructura de la norma se +acilit la aplicacin de criterios anto$adi-os= sub$etivos " arbitrarios= 6ue provocaron una buena cantidad de violaciones a los derechos humanos= 6ue vinieron a ser +renados mediante importantes +allos de la 7ala *onstitucional= producidos b3sicamente en los primeros a4os de su +uncionamiento= a partir de noviembre de 1J0J= tal como lo demostraremos en los cuadros comparativos 6ue se inclu"en en el ac3pite denominado Duso real de la prisin preventivaD. *on la re+orma mencionada se introducen los adecuados principios 6ue deben re(ir este instituto " sobre todo= se establece un estricto control de su duracin " posibilidades de revisin. &s as% como entonces las re+ormadas disposiciones se4alan! Art%culo 2J1.> &l $ue- podr3 ordenar la prisin preventiva del imputado= sin per$uicio de no hacerla e+ectiva si previamente se le hubiera concedido la e/carcelacin= siempre 6ue! 1.> &/istan elementos su+icientes de conviccin para sostener= ra-onablemente= 6ue el imputado es= con probabilidad= autor o part%cipe de un hecho punible. 2.> &/ista una presuncin ra-onable= por apreciacin de las circunstancias del caso particular= acerca de 6ue a6uel no se someter3 al procedimiento 9peli(ro de +u(a;F obstaculi-ar3 la averi(uacin de la verdad 9peli(ro de obstaculi-acin;F o continuar3 la actividad delictiva. 3.> &l delito 6ue se le atribu"a est< reprimido con pena privativa de libertad= cu"o m3/imo e/ceda de tres a4osF si +uere in+erior= solo proceder3 si concurren al(uno de los supuestos previstos en el art%culo 2J0. La resolucin deber3 +undar e/presamente cada uno de los presupuestos 6ue la motivan " ser3 apelable por el imputado o por el 5inisterio PEblico.D Art%culo 2J4.> &l $ue- dispondr3= por auto= la cesacin del encarcelamiento " la inmediata libertad del imputado= si concurre al(una de las si(uientes circunstancias! 1.> *uando nuevos elementos de $uicio demuestren 6ue no subsisten los motivos 6ue la +undaron o tornen conveniente sus sustitucin por otra medida. 2.> *uando su duracin supere o e6uival(a a la condena 6ue= Dprima +acieD= se estima podr%a imponerse= considerando incluso la posible concesin de bene+icios sustitutivos de la prisin. 3.> *uando su duracin e/ceda de 6uince mesesF pero si se hubiera dictado sentencia condenatoria= podr3 durar seis meses m3s. &l ribunal 7uperior de *asacin Penal= a pedido del tribunal 6ue conoce de la causa o del 5inisterio PEblico= podr3 autori-ar 6ue el pla-o de 6uince meses se prolon(ue hasta por un a4o m3s= +i$ando el tiempo concreto de la prrro(a de la prisin. &n este caso deber3 indicar las medidas necesarias para acelerar el tr3mite del procedimiento. 1encido el pla-o +i$ado en este inciso= no se podr3 acordar una medida de coercin= salvo la citacin " las establecidas en el art%culo si(uienteF pero= para ase(urar la reali-acin del debate= o de un pacto particular= para comprobar la sospecha de +u(a o para impedir la obstaculi-acin de la averi(uacin de la verdad= se podr3 ordenar su nueva detencin= por un pla-o 6ue no e/ceda el tiempo absolutamente necesario para cumplir la +inalidad de la disposicin.D

Por des(racia= la creencia popular de 6ue el uso de la prisin preventiva puede disminuir los %ndices de criminalidad= mu" arrai(ada en nuestros medios= incidi para 6ue estas disposiciones se dero(aran con la le" 6ue aprob el nuevo *di(o Procesal Penal 9le" 2N .#J4 del 1I de abril de 1JJ,;= pero el transitorio 6uinto de esa le" dispuso 6ue las re+ormas introducidas a los art%culos 2J4 " 2J0 del *PP de 1J.3 9haciendo una mala cita de la le"; deb%a estar vi(ente hasta el 1N de enero de 1JJ0= +echa en 6ue comen-ar3 a re(ir el nuevo *di(o Procesal Penal= el cual re(resa a la posicin de mantener pla-os m3/imos para la prisin preventiva 9arts. 2#3= 2#. " 2#0;.> &l *di(o *ostarricense introduce adem3s una prohibicin de e/aminar la prisin preventiva a solicitud de parte durante los primeros tres meses= pero el tribunal puede revisarla de o+icio si estima 6ue han variado las circunstancias por las cuales se decret 9art. 2#3; " restrin(e el recurso de apelacin durante esos primeros tres meses slo a la resolucin 6ue decreta por primera ve- la prisin preventiva. ranscurrido ese pla-o las resoluciones 6ue rechacen una medida sustitutiva= s% tienen recurso de apelacin 9art. 2#,;.> Oui-3 por inadvertencia= el le(islador mantuvo la vi(encia de las cuestionadas medidas hasta la entrada en vi(or del nuevo instrumento procesal= lo 6ue permite >dichosamente> retornar a la situacin de l%mites " controles adecuados. ;78 D# -*+4/ & *o/2 o, $/ $, /#$6o C7P7P7 La duracin de la prisin preventiva " su control tiene una estructuracin importante en el nuevo *.P.P.= como parte de la tendencia internacional 6ue establece l%mites precisos. As% tenemos 6ue el inc. c; del art%culo 2#. establece como causal de cese el hecho de 6ue la duracin e/ceda los doce meses= pero sin 6ue este pla-o ser3 absoluto= "a 6ue admite su ampliacin en los supuestos del 2#0 6ue a la letra se4ala! DA pedido del 5inisterio PEblico= el pla-o previsto en el art%culo anterior podr3 ser prorro(ado por el ribunal 7uperior de *asacin Penal= hasta por un a4o m3s= siempre 6ue +i$e el tiempo concreto de la prrro(a. &n este caso= el tribunal deber3 indicar las medidas necesarias para acelerar el tr3mite del procedimiento. 7i se ha dictado sentencia condenatoria= los pla-os podr3 prorro(arse por seis meses m3s. 1encidos esos pla-os= no se podr3 acordar una nueva ampliacin al tiempo de la prisin preventiva= salvo lo dispuesto en el p3rra+o +inal de este art%culo= para ase(urar la reali-acin del debate o de un acto particular= comprobar la sospecha de +u(a= o impedir la obstaculi-acin de la averi(uacin de la verdad o la reincidencia= casos en los 6ue la privacin de libertad no podr3 e/ceder del tiempo absolutamente necesario para cumplir la +inalidad de la disposicin. La 7ala o el ribunal de *asacin Penal= e/cepcionalmente " de o+icio= podr3n autori-ar una prrro(a de la prisin preventiva m3s all3 de los pla-os anteriores " hasta por seis meses m3s= cuando dispon(an el reenv%o a un nuevo $uicio.D Pese a 6ue se insista en 6ue la +i$acin de l%mites a la prisin preventiva es una consecuencia del principio de proporcionalidad en relacin con el de aceleramiento procesal " 6ue una prisin de e/cesiva duracin es v3lida si cumple +unciones de ase(uramiento procesal= creemos 6ue= en muchos casos de pla-o e/cesivo podr%amos estar +rente a una verdadera pena. Por esta ra-n resulta preocupante la ampliacin 6ue se produce se(En el nuevo *.P.P. en los supuestos previstos para el procedimiento de asuntos de tramitacin comple$a= contenidos en el art%culo 3.0 inciso a;= puesto 6ue Del pla-o simple de la prisin preventiva= de doce meses= puede prorro(arse hasta por un a4o m3s= por el

ribunal de *asacin. A si se ha dictado sentencia condenatoria= puede prolon(arse por seis meses m3s. A en +orma e/cepcional " de o+icio= el ribunal 7uperior de *asacin Penal puede aEn prorro(arlo por seis meses m3s= cuando se dispon(a el reenv%o a un nuevo $uicio. De modo 6ue la prrro(a del pla-o de la prisin preventiva en el procedimiento ordinario= sin contar la +acultad e/cepcional del ribunal 7uperior de *asacin Penal de ampliarla en caso de reenv%o " sin tomar en cuenta la posibilidad de 6ue se ordene una ampliacin de la prisin preventiva para la reali-acin de un determinado acto= por el tiempo Dabsolutamente necesarioD 6ue de +orma no mu" clara contempla el art%culo 2#0F " tambi<n e/clu"endo las suspensiones al pla-o de la prisin preventiva 6ue se4ala el art%culo 2#J= suma dieciocho meses 6ue= unidos a los doce meses del pla-o simple de la prisin preventiva= nos da un pla-o total de treinta meses= o sea= de dos a4os " seis meses= de la prisin preventiva en el procedimiento ordinario. &n el caso del procedimiento de tramitacin comple$a= el pla-o simple de la prisin preventiva 96ue es hasta dieciocho meses en este procedimiento; puede prorro(arse hasta otros dieciocho meses m3s por el ribunal 7uperior de *asacin Penal= " si se ha dictado sentencia condenatoria puede prolon(arse por ocho meses m3s. 8 sea= 6ue las prrro(as previstas para la prisin preventiva en este procedimiento especial 9sin tomar en cuenta los mismos aspectos 6ue e/cluimos al sumar las prrro(as de la prisin preventiva del procedimiento ordinario= 6ue tambi<n resultar%an de aplicacin al procedimiento de tramitacin comple$a= aun6ue sin ampliaciones;= suman veintis<is meses 9dos a4os " dos meses;. De modo 6ue= en relacin con el procedimiento ordinario= en el procedimiento de tramitacin comple$a se aumenta la ampliacin del pla-o de la prrro(a de la prisin preventiva en ocho meses m3s. A en total el t<rmino de la prisin preventiva en este procedimiento especial puede lle(ar hasta cuarenta " cuatro meses 9tres a4os " ocho meses;F sea= catorce meses m3s 6ue en el procedimiento ordinario. Lo 6ue evidentemente constitu"e una (rave a+ectacin al derecho a la libertad= de previo a una condenatoria +irme.D934; &n materia de revisin= dichosamente se vuelve a los principios 6ue inspiraron la re+orma del J3 " se establece en el art%culo 2#3 lo si(uiente! DDurante los primeros tres meses de acordada la prisin preventiva su revisin slo proceder3 cuando el tribunal estime 6ue han variado las circunstancias por las cuales se decret. 1encido ese pla-o= el tribunal e/aminar3 de o+icio= por lo menos cada tres meses= los presupuestos de la prisin o internacin "= se(En el caso= ordenar3 su continuacin= modi+icacin= sustitucin por otra medida o la libertad del imputado. &l incumplimiento del deber de revisin peridica slo producir3 la aplicacin del r<(imen disciplinario cuando corresponda. Despu<s de transcurrir tres meses de haberse decretado la prisin preventiva= el imputado podr3 solicitar su revisin cuando estime 6ue no subsisten las circunstancias por las cuales se acord. 7us solicitudes interrumpen el pla-o se4alado en el p3rra+o anterior. Al revisarse la prisin preventiva el tribunal tomar3 en consideracin= especialmente= la peli(rosidad del imputado " la su+iciencia de los elementos probatorios para sostener ra-onablemente 6ue es autor de un hecho punible o part%cipe en <l.D

2o compartimos sin embar(o la parte inicial de esta norma 6ue impide la revisin de la prisin preventiva en los primeros tres meses de acordada= no solo por6ue en al(unos supuestos puede constituir una clara violacin a la presuncin de inocencia= sino por6ue viola otra disposicin de ran(o constitucional= cual es el derecho de peticin 6ue le otor(a la *arta 5a(na a todo ciudadano en su art%culo 2.. I(ualmente criticable nos parece el hecho de 6ue= el p3rra+o 4 del art%culo 2#3 permita tomar en cuenta especialmente la Dpeli(rosidadD del imputado cuando se revisa la prisin preventiva= pues lo estimamos violatorio en +orma clara del principio de culpabilidad. 2tese 6ue si la 7ala *onstitucional recha- la consideracin de la peli(rosidad como criterio v3lido para aplicar una medida de se(uridad a un su$eto imputable= tenido por culpable despu<s de un debido proceso= con mucha ma"or ra-n resulta absurda su valoracin trat3ndose de una persona cu"a culpabilidad no ha sido declarada.93#; &n cuanto a la necesidad de reducir el encarcelamiento preventivo= resulta claro 6ue es una de las preocupaciones b3sicas de los Eltimos tiempos. D&l si(lo MM ha procurado reducir aEn m3s las posibilidades del encarcelamiento preventivo. Aa la reduccin postulada para la pena privativa de libertad producir3 e+ectos inmediatos en el encarcelamiento preventivo con+orme al principio de proporcionalidad. Pero eso no bast. *on ra-n se procura establecer un l%mite temporal m3/imo para la privacin de libertad procesal= para evitar as% car(ar en las espaldas del imputado la duracin e/a(erada del en$uiciamiento penal. &l movimiento se inscribe= adem3s= dentro de a6uellos 6ue intentan un enri6uecimiento de las (arant%as personales= una necesidad histrica ineludible para no pecar por ine+icacia e hipocres%a= pues la realidad se ha encar(ado de demostrar modos de aplicacin del poder penal del &stado 6ue= con respeto aparente de las +ormas establecidas para la intervencin estatal= las violan en esencia= incluso por utili-acin de esas mismas +ormas 9la intervencin $udicial; en sentido contrario a la (arant%a= para limitar aEn m3s la libertad personal. La limitacin temporal del encarcelamiento preventivo ha alcan-ado "a ran(o constitucional= se(En sucede= por e$.= en la nueva *onstitucin espa4ola " en la italiana= con lo cual se reconoce 6ue la prolon(acin de la prisin preventiva por demasiado tiempo o= si se 6uiere= su limitacin temporal= a+ecta al &stado de Derecho correctamente comprendido. La prueba +inal del acierto de este enri6uecimiento de la (arant%a de libertad aparece en nuestro si(lo conducida por las convenciones sobre derechos humanos 6ue= a la ve- de reiterar los principios anticipados= abo(an por un pla-o breve de encarcelamiento preventivo= mediante la simple +rmula= escasamente entendida entre nosotros= de $uicio o libertad.D93,; *abe destacar 6ue el movimiento 6ue intenta limitar el encarcelamiento preventivo= va acompa4ado de la bEs6ueda de alternativas= es decir= de medidas coercitivas 6ue lo reemplacen con menor da4o para el ser humano " similar (arant%a para el procedimiento. &stas han sido inteli(entemente incorporados a nuestro instrumento procesal de 1JJ,= en el art%culo 244= tal como lo apuntamos "a en el ac3pite re+erido al peli(ro de obstaculi-acin. &n este sentido nos parece +undamental llevar a cabo un proceso de concienti-acin en nuestros operadores $ur%dicos= 6ue les permita vislumbrar la naturale-a del bien 6ue est3n disponiendo a la hora de dictar una prisin preventiva= con el +in de evitar los in$ustos encarcelamientos " posibilitar un ma"or recurso a las alternativas 6ue el ordenamiento les proporciona. *78 U(o $-, d$ ,- 5 +(+4/ 5 $6$/2+6-7

La cantidad de personas 6ue (uardan prisin en espera de $uicio representan entre un 4#P " un J1P del total de (ente encarcelada en Am<rica Latina93.;= " esta situacin Dle$os de me$orar con los a4os= empeora= pues los %ndices " estudios m3s actuali-ados revelan 6ue la poblacin penitenciaria en esta condicin= sin sentencia condenatoria= crece constantemente " el uso del encierro como medio casi e/clusivo de control o contencin social es (enerali-adoD930; &n la realidad (uatemalteca= con el anterior r<(imen procesal= la prisin preventiva era utili-ada como condena anticipada= vulnerando el principio de inocencia= "a 6ue= en los centros de detencin= la ma"or%a de los reclusos eran presos sin condena.93J; &n nuestro pa%s= se(En datos suministrados por el Departamento de Plani+icacin= 7eccin de &stad%sticas del Poder )udicial= el uso de la prisin preventiva presenta el si(uiente estado! P$ (o/-( $/ 5 +(+4/ 5 $6$/2+6- (+/ $(2- ($/2$/*+-d-( & (# $,-*+4/ *o/ $, /)1$ o d$ *-(o( $/2 -do(.

P$ (o/- d$2$/+d-( $/ 5 +(+4/ 5 $6$/2+6- (+/ $(2- ($/2$/*+-d-( 5o *-d- >??7??? 0-;+2-/2$(

:3cilmente podemos apreciar cmo los %ndices m3s altos de reclusin preventiva se producen antes de 6ue entre en +unciones la 7ala *onstitucional= comien-an a disminuir a partir del control constitucional " "a en el per%odo si(uiente a la re+orma de 1JJ3 6ue hemos comentado " 6ue le puso l%mites " controles precisos= disminu"e notablemente= para comen-ar una curva ascendente 6ue se mantiene a la +echa. &ste aumento en el nEmero de personas detenidas en prisin preventiva debe llamarnos a un detenido an3lisis. &s un +enmeno 6ue no resulta a$eno a la dramati-acin del sentimiento de inse(uridad ciudadana= estimulada por los medios de comunicacin= como la lo hemos se4alado supra= " 6ue ha llevado a 6ue se privatice en muchos casos el combate a la delincuencia= mediante la or(ani-acin de (rupos comunitarios de vi(ilancia o el contrato de polic%a privada como recursos para conse(uir se(uridad. Los peli(ros de la privati-acin han sido m3s 6ue evidentes en pa%ses del 3rea= en los 6ue la aparicin de (rupos paramilitares " escuadrones de la muerte 6ue se han pretendido convertir en los (arantes de la se(uridad ciudadana= han provocado las ne+astas consecuencias 6ue "a conocemos. &n este conte/to= hablar de e/ceso de (arantismo nos resulta i(ualmente preocupante. &n esta materia no puede haber e/cesos= o somos (arantistas= respetuosos de los principios " (arant%as +undamentales consa(rados en los te/tos constitucionales " en los instrumentos de derechos humanos= o abrimos la puerta a la entroni-acin del autoritarismo " la cultura represiva como mecanismos de solucin de con+lictos. De nosotros depende el camino 6ue +or$aremos en este campo. 7er3 tarea ineludible de nuestros $u-(adores adoptar criterios interpretativos acordes con los principios +ilos+icos " pol%tico criminales 6ue inspiran la re+orma procesal de 1JJ, " 6ue ser3 puesta en vi(encia a partir del 1H de enero de 1JJ0= tanto para impedir 6ue la prisin

preventiva se utilice como adelanto de pena= como para res(uardar los derechos +undamentales de personas $ur%dicamente consideradas inocentes= en el marco de un (arantismo pleno. &s indispensable por otra parte= educar " orientar tanto a la ciudadan%a como a los comunicadores sociales= sobre las (rav%simas consecuencias 6ue provoca una pol%tica represiva 6ue inclu"a a la prisin preventiva como solucin al problema de la criminalidad. 7on m3s los problemas 6ue ocasiona 6ue los supuestos bene+icios= " las ne+astas implicaciones 6ue tiene para el interno " su +amilia= le$os de contribuir a disminuir la criminalidad= provoca un desa$uste social " +amiliar 6ue empu$a a nEcleos enteros hacia la delincuencia como +orma de vida. DLas c3rceles producen e+ectos opuestos a la reeducacin " reinsercin social. &l car3cter represivo " uni+ormante 6ue ri(e en ellas= anula la individualidad= la libertad " la espontaneidad propias de cual6uier proceso educativo realmente edi+icante. Por otra parte= cient%+icamente se ha demostrado el e+ecto psicol(ico ne(ativo del encierro " su prolon(acin= desestructuradores de la personalidad= problema a(udi-ado por el r<(imen de privaciones de todo tipo a 6ue se someten los encarcelados.94I; La represin no tiene utilidad pr3ctica al(una= pierde el in+ractor por6ue no obtiene nin(En bene+icio ni encuentra ra-ones para modi+icar su conducta o actitud= pierde la v%ctima por6ue no se recupera de su lesin " +inalmente tambi<n pierde la sociedad= por6ue el con+licto 6ue se le (enera lle(a muchas veces a ser m3s violento 6ue la in+raccin. De con+ormidad= con lo 6ue hasta ahora hemos e/puesto= valdr%a la pena re+le/ionar sobre la propuesta del pro+esor Lui(i :erra$oli= de Dun proceso sin prisin provisionalD941; "a 6ue= pese a 6ue <l considera 6ue pueda aparecer= a corto pla-o= como una 6uimera= por la resistencia 6ue siempre ponen las culturas conservadores= es lo cierto 6ue= una observacin pro+unda de la e/periencia procesal vi(ente " sobre todo un an3lisis de los preocupantes datos 6ue nos suministra la investi(acin sobre el preso sin condena= debe llevarnos a un replanteamiento del tema en nuestro medio. 2o debemos perder de vista el peli(ro 6ue encierra el hecho de 6ue Duna ve- admitido 6ue un ciudadano presunto inocente puede ser encarcelado por Dnecesidades procesalesD nin(En $ue(o de palabras puede impedir 6ue lo sea tambi<n por Dnecesidades penalesD942; 9I9LIOGRA:A A''8A8 9)os< 5anuel;. D&l sistema penal ante el dilema de sus alternativasD= 7an )os<= *osta 'ica= *ole(io de Abo(ados= 1JJ#. @A''I&2 87 P&LL&*&' 9*<sar;. DDerecho procesal (uatemaltecoD. &d. 5a(na erra. ?uatemala= 1JJ#. @81I28 9Alberto;. D emas de derecho procesal (uatemaltecoD. :undacin 5"rna 5acQ= primera edicin= ?uatemala= 1JJ,. @81I28 9Alberto;. DLa v%ctima como su$eto pEblico " el &stado como su$eto sin derechos. Ponencia presentada al 1 *on(reso Latinoamericano Universitario de Derecho Penal " *riminolo(%a= reali-ado en 7antia(o de *hile= del 12 al 1# de ma"o de 1JJ3. *A::&'A A 28'&7 9)os<; DLa e/carcelacinD. @uenos Aires. 1J00.

*A''A2GA 9&l%as; " otros. D&l preso sin condena en Am<rica Latina " el *aribeD Instituto Latinoamericano de las 2aciones Unidas para la Prevencin del Delito " ratamiento de Delincuente.7an )os<= *.'.= 1J03. *A''A2GA 9&l%as;. D*riminalidad KPrevencin o promocinL= &ditorial Uned= 7an )os<= *.'. *A''A2GA 9&l%as;. D7ituacin " perspectiva penitenciarias en Am<rica Latina " el *aribe.2ecesidad de alternativas a la prisinD= en &l 7istema Penitenciario entre el temor " la &speran-a. 8rlando *3rdenas &ditor= 7. A= 5</ico 1JJ1. *H'I7 I& 92ils;. DLos l%mites del dolorD. :ondo de *ultura &conmica= 5</ico= primera edicin en espa4ol= 1JJ4. D85I2?U&G 9:ederico; " otros D&l derecho a la libertad en el proceso penalD. &ditorial 2<mesis.@uenos Aires= Ar(entina= 1J04. :&''A)8LI= 9L;. citado por @ovino Alberto en DLa v%ctima como su$eto pEblico " el &stado como su$eto sin derechosD. Ponencia presentada al 1 *on(reso Latinoamericano Universitario de Derecho Penal " *riminolo(%a= reali-ado en 7antia(o de *hile= del 12 al 1# de ma"o de 1JJ3. ?82GAL&G AL1A'&G 9Daniel; " otros. D'e+le/iones sobre el nuevo proceso penal.D= se(unda edicin ampliada= 7an )os<= *.'.= abril de 1JJ.. HA77&5&' 9Cin+ried;. D*r%tica al derecho penal de ho"D= Ad>Hoc= 7. '. L.= @uenos Aires= Ar(entina= primera edicin= 1JJ#. IPP8LI 8 9:ranco;. DLa detencin preventivaD. 'evista de Derecho *onstitucionalD. 2H 1J= abril a $unio de 1JJ,. *orte 7uprema de )usticia de &l 7alvador= 1JJ.. L&1&2& 9'icardo;. Hi$o= D&l debido proceso " otros temasD. 7an )os<= 1J01 LL8@& 9)avier;. DLa prisin preventiva 9l%mites constitucionales;D Imprenta " Lito(ra+%a 5undo ?r3+ico= 7.A. 7an )os<= *osta 'ica= 1JJ.. 5AI&' 9)ulio @. ).; DDerecho Procesal PenalD. omo 1. PA7 8' 9Daniel '.;. D&l encarcelamiento preventivoD en AA.11.= &l nuevo cdi(o procesal penal de la 2acin. An3lisis cr%tico. &d. Del Puerto= @uenos Aires= 1JJ3. GA::A'82I 9&u(enio 'aEl;. D&n busca de las penas perdidas= desle(itimacin " do(m3tica $ur%dico>penalD= &diar 7.A.= editora comercial= industrial " +inancieria= @uenos Aires= 1J0J. No2-(: 91; HA77&5&'= Cin+ried= D*r%tica al derecho penal de ho"D= Ad>Hoc=7. '. L.= @uenos Aires= Ar(entina= Primera edicin= 1JJ#=p3(. 1I#. 92; D&l preso sin condena en Am<rica Latina " el *aribeD &l%as *arran-a= Luis Paulino 5ora= 5ario Hued " &u(enio 'aEl Ga++aroni.Ilanud.7an )os<= *osta 'ica.1J00.

93; Dom%n(ue-= :. " otrosD&l derecho a la libertad en el proceso penalD.&ditorial 2<mesis.@uenos Aires= Ar(entina= 1J04.Prlo(o. 94; Ippolito :ranco.DLa detencin preventivaD.'evista de Derecho *onstitucional2H 1J= abril a $unio de 1JJ,.*orte 7uprema de )usticia de &l 7alvador= 1JJ.= p3(. 10. 9#; Dom%n(ue- :. " otros= op. cit.= p3(. J. 9,; Llobet= )avier DLa prisin preventiva 9l%mites constitucionales;D Imprenta " Lito(ra+%a 5undo ?r3+ico= 7.A. 7an )os<= *osta 'ica= 1JJ.= p3(. 1... 9.; *arran-a= &l%as D*riminalidad K Prevencin o promocin LD= &ditorial Uned= 7an )os<= *.'.= 1JJ4. 90; Llobet )avier= op. cit.p. 110 9J; Pastor= Daniel '. D&l encarcelamiento preventivoD en AA.11.= &l nuevo cdi(o procesal penal de la 2acin. An3lisis cr%tico. &d. Del Puerto= @uenos Aires= 1JJ3= p3(. 44. 91I; Pastor= Daniel op. cit. p3(. 4,. 911; @ovino= Alberto D emas de Derecho Procesal ?uatemaltecoD. :undacin 5"rna 5acQ= primera edicin= ?uatemala= 1JJ,= p3(. 4I. 912; Llobet= )avier. 8p. cit. p3(. 10J. 913; Levene= 'icardo 9Hi$o;= D&l debido proceso " otros temasD. 7an )os<= 1J01= 914; 1oto de la 7ala *onstitucional 2H 141J>J,. 91#; 1oto de la 7ala *onstitucional 2H 4,2>J2. &n i(ual sentido! 1oto 4,0.J2F 1oto JI> J3= 1oto 141>J3F 1oto 1,0>J3. 91,; 1otos de la 7ala *onstitucional 2Hs. J#2>JI= #I.>J3= 1I#2>J3 " 1I#4>J3. 91.; 1oto de la 7ala *onstitucional 2H 4#I>J,. 910; :erra$oli= L. citado por @ovino Alberto en DLa v%ctima como su$eto pEblico " el &stado como su$eto sin derechosD. Ponencia presentada al 1 *on(reso Latinoamericano Universitario de Derecho Penal " *riminolo(%a= reali-ado en 7antia(o de *hile= del 12 al 1# de ma"o de 1JJ3. 91J; @ovino Alberto DLa v%ctima como su$eto pEblico " el &stado como su$eto sin derechos. Ponencia presentada al 1 *on(reso Latinoamericano Universitario de Derecho Penal " *riminolo(%a= reali-ado en 7antia(o de *hile= del 12 al 1# de ma"o de 1JJ3. 92I; 5aier= )ulio @. ). DDerecho Procesal PenalD. omo 1. p3(. 3.0 " 3.J. 921; *a++erata 2ores ). DLa&/carcelacinD. @uenos Aires. 1J00= pp. 2I>21. 922; 1otos de la 7ala *onstitucional 2H 1430= 2H 1.3J>J2 " 2H #0,1>J4

923; Al respecto pueden consultarse las obras de los pro+esores 2ils *hristie= homas 5athiesen " LouQ Hulsman= entre otros. 924; Ga++aroni= &u(enio 'aEl. &n busca de las penas perdidas= desle(itimacin " do(m3tica $ur%dico>penal= &diar 7.A.= editora comercial= industrial " +inancieria= @uenos Aires= 1J0J= pp. 13J>14I. 92#; 5aier= op. cit. p3(. #22. 92,; Hassemer Cin+ried= op. cit. p3(. 110. 92.; *hristie= 2ils.Los l%mites del dolor. :ondo de *ultura &conmica= 5</ico= 1R edicin en espa4ol= 1JJ4. 920; 1oto de la 7ala *onstitucional 2H 141J>J, " en el mismo sentido 2H 214>J,= " 2H 4#I>J,. 92J; *arran-a= &l%as. op. cit. pp. 2J>32. 93I; Llobet= )avier. op. cit. pp. 2#0>2#J. 931; @ovino= Alberto. 8p. cit. pp. 44>4# 932; 1er art%culo 2 de la *onvencin Americana sobre Derechos Humanos. 933; &ntre otros 1otos= 30,>J2= 13IJ>J,. 934; ?on-3le- Alvare- Daniel " otros. D'e+le/iones sobre el nuevo proceso penal.D= se(unda edicin ampliada= 7an )os<= *.'.= abril de 1JJ.= pp. ..3>..4. 93#; 1oto de la 7ala *onstitucional 2H 00>J2 93,; 5aier= )ulio. op. cit. pp. 3.J>30I 93.; *arran-a &l%as " otros. &l preso sin condena en Am<rica Latina " el *aribe.Instituto Latinoamericano de las 2aciones Unidas para la Prevencin del Delito " )os<= *.'.= 1J03= pp. 33>,, ratamiento de Delincuente. 7an

930; *arran-a= &l%as. D7ituacin " perspectiva penitenciarias en Am<rica Latina " el *aribe.2ecesidad de alternativas a la prisinD= en &l 7istema Penitenciario entre el temor " la &speran-a. 8rlando *3rdenas &ditor= 7. A= 5</ico 1JJ1= p3(. J0. 93J; @arrientos Pellecer= *<sar.Derecho procesal (uatemalteco. &d. 5a(na ?uatemala= 1JJ#= p3(> 21. erra.

94I; Arro"o= )os< 5anuel. D&l sistema penal ante el dilema de sus alternativasD= 7an )os<= *osta 'ica= *ole(io de Abo(ados= 1JJ#= p3(. ,J. 941; :erra$oli= Lui(i. DDerecho " 'a-nD. 5adrid= 1JJ#= p(s. ##J>#,1. eor%a del (arantismo penal. &ditorial rotta=

942; :erra$oli= op. cit.= p. ###.

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La prisin preventiva cumple tradicionalmente con la funcin de medida cautelar en el proceso penal, as es admitido por los ordenamientos legales de los distintos pases y por la generalidad de la doctrina. Se ha entendido que est dirigida a poder disponer del imputado en todo el camino procesal como garanta de obtencin de prueba y para impedir que la prueba dada pueda ser ocultada o falseada y asegurar en caso de condena, la e ecucin de la pena. Sin embargo, la realidad nos demuestra que la prisin preventiva se ha convertido en un anticipo de condena de quien se presume inocente, en una forma de resguardo de la denominada seguridad ciudadana, vulnerando uno de los derechos fundamentales ms preciado del hombre! la libertad. La presuncin de inocencia con la consecuente privacin de libertad de manera preventiva implica una contradiccin lgica pues afirma "an#ini no hay nada ms tontamente parad ico e irracional que la presuncin de inocencia, pues la imputacin debera constituirse acaso en una presuncin de culpabilidad ya que si se presume su inocencia por qu$ debe procederse contra $l. Siendo ya de por s un instituto controvertido, tiene en Latinoam$rica connotaciones que lo tornan a%n ms gravoso por el hecho de que suele tener una duracin prolongada, incluso indefinida en el tiempo, violando garantas constitucionales, como as tambi$n la garanta consagrada en la &onvencin 'mericana de (erechos )umanos en el art. * punto + que establece que toda persona tiene derecho a ser u#gada en un pla#o ra#onable. ,n la legislacin argentina, ese pla#o fue fi ado en dos a-os. .ero qu$ se entiende por pla#o ra#onable es el gran tema. ,n el presente traba o se abordarn las previsiones de la legislacin argentina y del .acto de San /os$ de &osta 0ica, como as tambi$n 1sint$ticamente2 la postura asumida por la doctrina y la urisprudencia. La Garanta del Plazo Razonable. La &onvencin 'mericana de (erechos )umanos establece en su art. * 3+ que 4oda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora ante un ue# u otro funcionario autori#ado por la ley para e ercer funciones udiciales y tendr derecho a ser juzgada en un plazo razonable o ser puesta en libertad sin per uicio de que contin%e el proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el uicio. 'qu es donde se plantea la necesidad de determinar qu$ debe entenderse por pla#o ra#onable. ,duardo 0iquert y ,. . /im$ne# entienden que es conveniente recordar lo sostenido por la &orte ,uropea de (erechos )umanos, al interpretar lo que debe entenderse por pla#o ra#onable habiendo asumido tal 4ribunal que resulta imposible traducir este concepto en un n%mero de das, de semanas, de meses o de a-os, haciendo alusin especfica al caso )5gmuller donde se estableca que la ra#onabilidad carece de lmites precisos, se trata de una nocin de ndole valorativa, por tanto notoriamente imprecisa, que depende de las circunstancias del caso. 'simismo, en el mbito europeo Silvia 6arona 7ilar sostiene que el fi ar unos lmites m8imos, el aumentarlos o disminuirlos, el atar de pies y manos con ellos a los rganos urisdiccionales, no supone la solucin a las graves in usticias que pueden cometerse a trav$s de la prisin provisional9no tiene ning%n sentido el fi ar lmites a la misma transcurridos los cuales, el su eto sometido a ella deba ser puesto en libertad. &ientficamente nos parece inadmisible la posibilidad de desvirtuar la prisin provisional, su naturale#a cautelar, estableciendo pla#os legales limitadores de la misma, pero no podemos sino aceptar la e8istencia de tales pla#os con el fin de evitar una prisin provisional indefinida que pudiera suponer la ob etivacin del hombre, la quiebra de todos los derechos que se le reconocen constitucionalmente y la mayor in usticia que un hombre podra sufrir, al verse privado de libertad y ser declarado con posterioridad inocente :;< ' su turno /os$ "ara 'sencio "ellado, en su obra .risin .rovisional entiende la necesidad de que los uicios penales se desarrollen y celebren en un pla#o que pueda considerarse ra#onable. =ue el respeto e8igido para la efectividad del derecho a la libertad requiere, en primer lugar, de un proceso con todas las garantas y en todo caso sin dilaciones indebidas. ,n la medida que ello no sea as, la prisin provisional habr de quedar limitada a los casos y en el tiempo absolutamente necesario para el cumplimiento de las funciones que le estn asignadas. La &orte >nteramericana de (erechos )umanos en opinin consultiva del ?@ de 'gosto de ?AA? >nstituto de menores v. .araguay 1referente a la situacin de los menores detenidos en condiciones agravantes en .araguay2 manifest que la prisin preventiva es la medida ms severa que se le puede aplicar al imputado de un delito, motivo por el cual deber tener carcter e8cepcional, en virtud de que se encuentra limitada por el derecho a la presuncin de inocencia, as como por los principios de necesidad y proporcionalidad, indispensables en una sociedad democrtica y consider que 9la prisin preventiva debe ce-irse

estrictamente a lo dispuesto en el art. *B+ de la &onvencin 'mericana, en el sentido de que no puede durar ms all de un pla#o ra#onable, ni ms all de la persistencia de la causal que se invoc para ustificarla. Co cumplir con estos requisitos equivale a anticipar una pena sin sentencia, lo cual contradice principios generales del derecho universalmente reconocidos. 'simismo entendi que era necesario conocer las particularidades de la aplicacin de la prisin preventiva en cada caso concreto para poder determinar si se haban cumplido los e8tremos se-alados por el art. * de la &onvencin. ,n el caso Dirmenich la &omisin >nteramericana de (erechos )umanos se pronunci en el sentido de que 9 en lo referente al pla#o ra#onable, no es posible establecer un criterio in abstracto de este pla#o9,n este caso la &omisin acoge el punto de vista de que el ,stado parte aludido no est obligado 1por la &onvencin2 a fi ar un pla#o vlido para todos los casos con independencia de las circunstancias9 La e8carcelacin de los detenidos en las condiciones como las que se encuentra Dirmenich no puede ser concedida sobre el plano de una simple consideracin cronolgica de a-os, meses y das9quedando el concepto de pla#o ra#onable su eto a la apreciacin de la gravedad de la infraccin en cuanto a los efectos de establecer si la detencin ha de ado de ser ra#onable. La normativa argentina. Leyes 24390 y 25430 ,l ordenamiento urdico argentino presenta la peculiaridad de que la &onvencin 'mericana de (erechos )umanos ha sido incorporada con rango constitucional a partir de la reforma de ;EEF en el art. *+ inc.??. ' ra# de esa incorporacin 1a%n cuando el pas ya haba ratificado el .acto de San /os$ a trav$s de la ley ?G.A+FH@G2, la aludida normativa adquiri carcter operativo con todas sus implicancias en lo que concierne tambi$n al pla#o de ra#onabilidad de la prisin preventiva. &omo consecuencia de la integracin al ordenamiento argentino del .acto de San /os$ de &osta 0ica, se sancion la ley ?FGEA reglamentaria del art. * punto + de la &onvencin. Ista ley estableca los pla#os de la prisin preventiva, modificaba el art ?F del &digo .enal 1que reviste el carcter de ley de fondo con vigencia en todo el territorio de la Cacin, ya que la 0ep%blica 'rgentina, constituye un ,stado Dederal.2 (icha ley estableca como pla#o m8imo de la prisin preventiva ? a-os, transcurridos los cuales deba computarse por cada da de prisin preventiva dos de prisin o uno de reclusin. :?< 's es que el legislador argentino entendi que la ra#onabilidad del pla#o de prisin preventiva deba traducirse en dos a-os, prorrogables por uno ms siempre que la comple idad de la causa lo hubiera ustificado y por resolucin fundada. 'simismo en su art. ;A e8clua del mbito de su aplicacin a los supuestos vinculados con el trfico de estupefacientes. ,sta ley gener un arduo debate. La cuestin ms seria gir en torno a su constitucionalidad, puesto que parte de la doctrina y de la urisprudencia entendi que regulaba materia procesal reservada a la esfera provincial y que por lo tanto violentaba las autonomas locales siendo en consecuencia inconstitucional. ,l en undioso fallo dictado el ?+ de ,nero de ?AA; por el 4ribunal de &asacin .enal de la .rovincia de 6s. 's se pronunci por la constitucionalidad y aplicabilidad de la ley en el fuero provincial:G< La resistencia de los ueces y de un segmento de la doctrina a la ley ?FGEA en gran parte encontr sustento en la presin e ercida por los medios masivos de comunicacin 1como instrumento de control social que son2 que provocaban alarma en la poblacin por la liberacin masiva de delincuentes. 4odo el debate que gir en torno a la llamada ley del dos por uno qued definitivamente superado a ra# de que finalmente la ley ?FGEA fue modificada por la ley ?+FGA, norma que derog el art. * 1que estableca que transcurrido el pla#o de dos a-os de prisin preventiva el cmputo de la pena era por cada da de prisin preventiva dos de prisin2, derog tambi$n el art. @ que modificaba el art. ?F del &digo .enal, estableci que la ley forma parte del &digo .rocesal de la Cacin y que es reglamentaria de la &'()J conservando el pla#o de ra#onabilidad de la prisin preventiva en el t$rmino de dos a-os sin que se haya dictado sentencia, prorrogable por un a-o ms. ,s necesario no perder de vista el hecho de que la insistencia sobre los pla#os responde a la habitualidad de las privaciones de libertad discrecionales en el tiempo, habiendo interpretado el legislador que ese pla#o ra#onable deba traducirse en un t$rmino fi o. La &onvencin e8ige que toda persona sea u#gada o puesta en libertad en un pla#o ra#onable, pero ello no impide que cada uno de los ,stados parte adecue esos pla#os seg%n criterios de poltica criminal relacionados fundamentalmente con ra#ones de inter$s p%blico :F<. Sostiene )arrendorf que el principio de interpretacin, evaluado de conformidad al conte8to de instrumentos internacionales a los que la reforma de ;EEF le otorg su erarqua invita a indicar que solamente el concepto usual de moral p%blica puede ser utili#ado por el legislador como lmite de las libertades y derechos reconocidos, en $ste caso el concepto de proteccin de la moralidad p%blica debe establecerse ra#onablemente, por ra#onable ha de entenderse un modo de pla#o que al ser articulado no dificulte la

inmediate# de la recuperacin de libertad. Co los formalismos udiciales o policiales, ni el ritualismo de la usticia, ni ninguna otra frmula de obstculos pueden obturar la recuperacin de la libertad perdida :+< 0iquert y /im$ne# entienden que la garanta e8puesta en el art. *B + de la &'(), intenta delinear la superacin de la dolorosa realidad latinoamericana, consistente en que la crisis de su sistema penal y la ausencia de controles eficaces y garantistas han hecho que las ya conocidas demoras udiciales, se hayan convertido en una modalidad de in usticia virtual y constante. (e all que resulta de toda necesidad que el derecho interno de cada uno de nuestros pases en el sub continente estable#ca con claridad qu$ cosa es un pla#o ra#onable :K< La decisin del legislador argentino de traducir el pla#o de ra#onabilidad obedece entonces a la necesidad de poner un lmite a la e8tensin sine-die de la prisin provisional, pues ha ocurrido que la prisin preventiva fuera ms e8tensa que la prisin efectiva misma en el caso de delitos menores. ,l panorama argentino en esta materia sigue siendo gravsimo y la responsabilidad toda recae sobre las agencias udiciales, ante una realidad innegable a la hora de constatar que el *GL de la poblacin carcelaria argentina se encuentra privada de libertad en condicin de procesados. La duraci n de la !risi n !rovisional en los te"tos internacionales ,l art. + del &onvenio ,uropeo para la .roteccin de los (erechos )umanos, establece en los prrafos ; c2 y G que toda persona detenida previamente o internada, cuando e8istan indicios racionales de que ha cometido un delito o cuando se estime necesario impedirle que cometa una infraccin o que huya despu$s de haberla cometido, tiene derecho a ser u#gada en un pla#o ra#onable o a ser puesta en libertad durante el procedimiento. ,n el &.,...(.) se plantea tambi$n el cuestionamiento acera de cundo comien#a a correr el pla#o ra#onable a tomar en consideracin. La &omisin ,uropea adopt en sus informes relativos a los casos Ceumeister, Memhoff, StNgmuller y "at#netter el denominado m$todo de los siete criterios para la determinacin de la ra#onabilidad del pla#o. ' la lu# de esos siete criterios la &omisin intent en su informe desarrollar un m$todo de e8amen con la interpretacin del concepto urdico pla#o ra#onable! ;BLa duracin misma de la detencin. ?BLa duracin en relacin a la naturale#a de la infraccin imputada y a la pena prevista para tal infraccin. GB,fectos de orden material, fsico y psquicoBmoral del detenido FBLa conducta del inculpado. +B(ificultades en la instruccin del asunto, por su comple idad. KBDorma en que la instruccin ha sido conducida. *BLa conducta de las instancias udiciales internas. (espu$s de un e8amen de estos elementos, la conclusin en un caso concreto, depender de una ponderacin de los diferentes criterios en su con unto, algunos de ellos podr llevar a la conclusin de que la duracin de la privacin preventiva ha sido ra#onable, mientras que otros podrn llevar a la conclusin contraria. ,l resultado depende de su importancia relativa, lo que no impide llegado el caso, que uno solo de los elementos tenga una importancia decisiva, a pesar de la tendencia contraria de los otros criterios. Silvia 6arona 7ilar ha sostenido que de este modo, el pla#o ra#onable no podr ser nunca establecido por un clculo puramente matemtico, pero debe apoyarse en todo caso en una valoracin que proporcione los motivos en que se basa la importancia atribuida a cada uno de los criterios en perspectiva, es su con unto. #onclusi n La prisin preventiva es sin duda un instituto controvertido por sus implicancias en la esfera de los derechos fundamentales de quien se encuentra privado de libertad y que parad icamente, a%n se presume inocente. (e all la necesidad de determinar qu$ se entiende por ra#onablidad del pla#o de detencin, esto sin duda no depende e8clusivamente de las normas.

6ien es cierto que el ,stado 'rgentino en e ercicio de su soberana se encuentra plenamente habilitado para reglamentar la ra#onabilidad prevista en el art. *B+ de la &onvencin en un t$rmino fi o, sin embargo, la pregunta es la siguiente! O.uede traducirse la ra#onabailidad en un t$rmino fi o de das, meses o a-osP. "s all de que se haya fi ado como ra#onable el pla#o de dos a-os, no debe perderse de vista que la prisin preventiva se transforma en una medida infundada cuando su fundamento cautelar se desploma si el privado de libertad es declarado luego inocente, adems de que quien reviste la calidad de procesado no go#a de ciertos beneficios inherentes a la condicin de penado, con la desventa a e incertidumbre que tal situacin provoca Oes legtima la privacin de libertad de quien se presume inocenteP, dnde quedaron las garantas constitucionales del art. ;@ de la &onstitucin CacionalP ,n todo caso, la legitimidad o no de la prisin preventiva ser ob eto de otro debate. &ircunscribi$ndonos al caso concreto de la ra#onabilidad del pla#o de la prisin preventiva, el ,stado en su carcter de garante de los derechos de los ciudadanos, como %nica respuesta a la urgencia de las privaciones de libertad provisionales 1prolongadas e8cesivamente en el tiempo2 ha encontrado la de traducir la ra#onabilidad del pla#o de detencin en un t$rmino fi o. )a sido $sta la %nica respuesta a la urgencia 1comprobamos as una ve# ms que siempre que hay una urgencia se acude equivocadamente a la creacin y modificacin de leyes como tablas salvadoras en el mar.2 .ensamos sin embargo, que el pla#o de ra#onabilidad no puede traducirse en un t$rmino p$treo, sino que debera establecerse en cada caso concreto, ya que indudablemente se trata de una cuestin valorativa. Co debe perderse de vista de ninguna manera el carcter vital que revisten los rganos udiciales que deben estar dotados de capacidad, eficacia operativa y de suficientes recursos en pos de la agili#acin de los procesos. ,n un pas con una usticia lenta, burocrtica, cargada de e8cesivos ritualismos, podra pensarse que los pla#os ra#onables se traduciran 1sin que se pusiera un tope2 en una peregrinacin eterna, sin embargo y contradictoriamente, 1a pesar del t$rmino fi o establecido por el legislador2 lo real es que la poblacin carcelaria privada de libertad en carcter de procesados asciende pavorosamente al *GL, que los establecimientos carcelarios no se han descomprimido, que los procesos siguen siendo e8cesivamente lentos. (etrs de los porcenta es se encuentran personas que demandan una respuesta a sus casos no de papel sino de carne y hueso, y qui$n es capa# de restituir un a-o, dos, 1en cuantiosos casos ms2 de vida a qui$n se encontr privado de libertad preventivamente, cuando luego es declarado inocenteQ ,l ,stado como garante de los derechos de los ciudadanos no puede, no debe hacer odos sordos a este clamor, pues de lo contrario la arbitrariedad y la ineficacia se constituirn en su %nica respuesta.
$ibliogra%a

B.risin .rovisional y "edidas 'lternativas. Silvia 6arona 7ilar. 6osch. 6arcelona ;EE@.

B4eora de la .ena y (erechos )umanos. "arcelo ,duardo 0iquertB ,. .ablo /im$ne#. ,diar 6s. 's ;EE@

BLos (erechos )umanos ante la /usticia. (aniel )arrendorf. 'beledo .errot. 6s. 's ;EE*

BLa .risin .rovisional. /os$ "ara 'sencio "ellado. &ivitas "adrid. ;EE*

B>nstrumentos >nternacionales de (erechos )umanos. 6s. 's ;EE*.

Captulo Prrafos

1. L87 D&'&*H87 HU5A287 A LA7 P'I7I82&7 ........................ 1>11 3 1. A. Propsitos de la reclusin ............................................... 1>4. 3 1. @. Derechos humanos . ........................................................ #>0. 4 1. *. Papel de los +uncionarios de prisiones ............................. J>11 4 2. :U&2 &7= 7I7 &5A7 A 28'5A7 D& D&'&*H87 HU5A287 &2 LA AD5I2I7 'A*IB2 D& )U7 I*IA .................................... 12>J1 , 1. A. Pertinencia de las normas internacionales ........................ 12>1. , 1. @. Las +uentes +undamentales ............................................. 10>## 0 1. *arta de las 2aciones Unidas.................................... 10>2I 0 2. Declaracin Universal de Derechos Humanos ............ 21I 0 3. ratados! pactos " convenios .................................... 22>41 J 4. Principios= normas m%nimas " declaraciones .............. 42>## 1# 1. *. Los mecanismos de derechos humanos de las 2aciones Unidas.............................................................. #,>.. 1J 1. 5ecanismos convencionales 9creados en virtud de tratados; .................................................................. ,I>,, 2I 2. 5ecanismos creados en virtud de la *arta ................ ,.>.. 23

9a; Procedimiento con+idencial .................................. ,0>.I 23 9b; Procedimiento pEblico ......................................... .1>., 24 9c; Llamamientos de accin ur(ente.......................... ..I 2, 1. D. :uentes= sistemas " normas en el nivel re(ional .0>J1 2, 1. &l sistema europeo= amparado por el *onse$o de &uropa ................................................... .J>02 2. 2. &l sistema interamericano= amparado por la 8r(ani-acin de los &stados Americanos .................. 03>0. 2. 3. &l sistema a+ricano= amparado por la Unin A+ricana ......................................................... 00>J1 2J