RENE ABELIUK MANASEVICH

LAS OBLIGACIONES

TOMO I CUARTA EDICIN ACTUALIZADA

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Primera Parte CONCEPTO Y NOCIONES FUNDAMENTALES 2. Pauta. En esta primera parte pretendemos ubi ar el dere !o de las obli"a iones en el #mbito $ur%di o en "eneral& ' a "randes ras"os la e(olu i)n *ue +l !a experimentado& a lo *ue destinaremos un primer ap%tulo, En un se"undo ap%tulo -i$aremos el on epto ' de-ini i)n de la obli"a i)n& sus elementos onstitut%(os ' ara ter%sti as prin ipales,

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Captu ! I EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Y SU EVOLUCI"N 3. El patrimonio en su concepcin clsica. La do trina l#si a& u'os m#s desta ados expositores son los autores -ran eses Aubr' et Rau& onsidera al patrimonio orno un atributo de la personalidad ' lo de-ine omo una uni(ersalidad $ur%di a ompuesta por todos los dere !os ' obli"a iones apre iables en dinero *ue tienen por titular a una misma persona, /e"0n esta on ep i)n del patrimonio sus ara ter%sti as prin ipales son las si"uientes1 2,3 Es una uni(ersalidad $ur%di a& es de ir& al"o distinto de los bienes& dere !os ' obli"a iones *ue lo -orman4 de a!% *ue sus elementos son inter ambiables& ' as% los bienes pueden ena$enarse& las obli"a iones extin"uirse& pero siempre el patrimonio ser# el mismo& pues unos ' otros se (an reempla5ando por nue(os dere !os ' obli"a iones& se"0n el me anismo de la subro"a i)n real, Como se (er# m#s adelante 6N,3 7829& +sta onsiste pre isamente en el reempla5o de una osa por otra *ue pasa a o upar la misma situa i)n $ur%di a de la primera, Este ar# ter de uni(ersalidad $ur%di a del patrimonio es el -undamento del dere !o de "arant%a "eneral 6mal llamado de prenda "eneral1 N,3 8:29 *ue los a reedores tienen sobre los bienes del deudor, Este responde on todos ellos a sus obli"a iones& pero sin *ue esto le impida desprenderse de los mismos, La "arant%a "eneral de los a reedores no les on-iere dere !o a perse"uir los bienes del deudor en mano de ter eras personas ni impedir las ena$ena iones *ue a*u+l e-e t0e& sal(o el aso de -raude 6N,3 ;;<9, Todo esto es posible por*ue en (irtud del me anismo de la subro"a i)n real los nue(os bienes ' dere !os ad*uiridos por el deudor pasan a responder de sus obli"a iones& =,3 La do trina l#si a estima tambi+n *ue el patrimonio s)lo omprende a*uellos dere !os ' obli"a iones de (alor pe uniario& es de ir& *ue son a(aluables en dinero,2 As% onsiderado& el patrimonio tiene un a ti(o ' un pasi(o4 el primero omprende los bienes ' dere !os de la persona de ar# ter pe uniario4 el pasi(o& sus obli"a iones, > por la uni(ersalidad $ur%di a *ue es el patrimonio& su a ti(o responde por el pasi(o, .,3 El patrimonio omo atributo de la personalidad $ur%di a *ue es& esta li"ado a una persona *ue es su titular, De esta dis utida ara ter%sti a del patrimonio la do trina l#si a deri(a una triple onse uen ia1 A, /)lo las personas tienen patrimonio& puesto *ue 0ni amente ellas pueden ser titulares de dere !os ' deudoras de obli"a iones4
2 Existe una tenden ia en el Dere !o Moderno a la espirituali5a i)n del mismo4 por ello& sin de$ar de re ono er el ar# ter e on)mi o del patrimonio& se desta a& omo se (er# en el N,3 8 *ue la di(isi)n de los dere !os en patrimoniales o e on)mi o ' extrapatrimoniales no es tan ta$ante orno lo se?alaba la do trina l#si a& *ue !emos expuesto en sus lineamientos -undamentales En el mismo sentido& (+ase el N,3 =7 sobre el posible ontenido no e on)mi o de la obli"a i)n,

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@, Toda persona tiene un patrimonio& Aun uando are5 a totalmente de bienes& o el balan e del a ti(o ' pasi(o sea ne"ati(o& toda persona tiene un patrimonio& ' por ello las le"isla iones pro!%ben su trans-eren ia omo tal4 es l% ito ena$enar todos los bienes ' dere !os de *ue es titular una persona& pero siempre *ue se los detalle uno por uno, No por ello la persona de$ar# de tener patrimonio1 s)lo por ausa de muerte se transmite el patrimonio o una uota de +l a los !erederos& ' C, Una persona no tiene m#s *ue un patrimonio dado *ue +ste es el on$unto de elementos $ur%di os *ue tienen un mismo titular, Es +ste& omo lo (eremos en el n0mero si"uiente& el punto m#s d+bil de la do trina l#si a& ' en el *ue pre isamente !a !e !o risis, 4. Crticas a la doctrina clsica del patrimonio. Nue(as teor%as, Como de$amos se?alado& la r%ti a m#s se(era a la do trina l#si a se re-iere a *ue es per-e tamente posible en la pr# ti a ' en las le"isla iones *ue una persona ten"a m#s de un patrimonio& o uando menos dentro de +ste apare en iertas di(isiones su$etas a un tratamiento $ur%di o espe ial1 son los patrimonios separados o reser(ado& As% desde anti"uo existen en materia su esoria dos institu iones *ue impiden la on-usi)n del patrimonio del ausante on el del !eredero de manera *ue +ste resulta siendo titular del su'o propio ' del *ue pertene i) al ausante, /on ellas& el bene-i io de separa i)n 6N,3 :A9, en u'a (irtud los a reedores del di-unto e(itan *ue la !eren ia se on-unda on los bienes propios del !eredero& a -in de obrarse en ella pre-erentemente de sus r+ditos ' el bene-i io de in(entario& en *ue& a la in(ersa es el !eredero *uien limita su responsabilidad a lo *ue re ibe por !eren ia 6N,3 77.9,= I"ualmente& en la so iedad on'u"al *ue es& entre nosotros& el r+"imen normal matrimonial& se distin"ue por un Lado el patrimonio de la omunidad& el propio de ada Lino de los )n'u"es& ' aun el reser(ado de la mu$er *ue e$er e una pro-esi)n& industria u o-i io separado del de su marido se"0n el Art, 28A del C)di"o Los e$emplos pueden multipli arse omo ser en el C)di"o de Comer io& el aso del na(iero *ue tiene dos patrimonios1 la -ortuna de mar ' la -ortuna de tierra1 en las le"isla iones *ue la a eptan& la empresa indi(idual de responsabilidad limitada et ,. La prin ipal importan ia de la pluralidad de patrimonios estriba en *ue el uno no responde de las obli"a iones *ue orresponden al otro& o sea& el dere !o de "arant%a "eneral de los a reedores *ueda limitado al patrimonio en *ue se ontra$o la obli"a i)n, Bor estas ' otras ra5ones se !a abandonado pr# ti amente la no i)n del patrimonio atributo de la personalidad&C ' se !a abierto amino la do trina alemana del patrimonio de a-e ta i)n o -inalidad o destino& en *ue +l se on ibe omo un on$unto de dere !os ' obli"a iones de (alor pe uniario unidos por su a-e ta i)n a la reali5a i)n de un -in om0n& a tina misma destina i)n& En esta teor%a se a epta *ue existan patrimonios sin personalidad4 +sta no es sino la aptitud Baro ad*uirir ' e$er itar dere !os ' obli"a iones, El patrimonio
Entre nosotros se dis ute si el bene-i io de in(entario produ e patrimonios reser(ados& V+ase nota 7.7 ' nuestro Dere !o /u esorio& (ersi)n de las lases de don Manuel /omarri(a Undurra"a& .& edi i)n& /antia"o 2D:2& Editorial Eur%di a de C!ile& p#", .::, NF 7;2& Gran is o Messineo& Manual de Dere !o Ci(il& Comer ial tradu i)n de /antia"o Melendo, EEEA, @uenos Aires& 2D8<& T, 22& p#", =72& de-ine el patrimonio omo Hun on$unto de rela iones& dere !os ' obli"a iones 6por onsi"uiente de elementos (ariables& a ti(os& aun de -utura reali5a i)n& ' pasi(os9& *ue tienen omo titular a un determinado su$eto ' *ue est#n (in ulados entre s%, . En el parlamento se en uentra pendiente de aproba i)n una le' al respe to& pero no !a sido a0n aprobada& por la ur"en ia de otras materias *ue preo upan al le"islador,
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est# unido a una persona& por*ue est# a-e tado a ella1 es el medio de su a ti(idad En esta do trina no !a' in on(eniente al"uno para *ue tina persona ten"a m#s de un patrimonio, /in entrar a esta dis usi)n *ue a0n di(ide a la do trina& lo *ue s% es e(idente es *ue !o' en d%a no puede 'a a eptarse la no i)n de *ue una persona s)lo puede tener un patrimonio intraspasable e indi(isible, 5. Derechos patrimoniales y extrapatrimoniales. Tradi ionalmente los dere !os pri(ados se lasi-i an en patrimoniales ' extrapatrimoniales4 los primeros son dire tamente a(aluables en dinero& tienen (alor pe uniario ' -orman parte del patrimonio de la persona& de a uerdo a lo antes expuesto, Los dere !os extrapatrimoniales miran a la persona omo indi(iduo 6dere !os de la personalidad9& o omo miembro de una -amilia 6dere !os de -amilia9& ' no representan en s% mismos un (alor en dinero, /in embar"o& tanto los dere !os de la personalidad omo de -amilia pueden produ ir e-e tos pe uniarios4 uando los primeros son (iolados dan dere !o a una indemni5a i)n en dinero& lo *ue no impide onsiderar *ue siempre en ellos el aspe to prin ipal es moral, En todo aso es indudable *ue los dere !os pe uniarios a *ue pueden dar ori"en& se in orporan al patrimonio, Entre los dere !os de -amilia los !a' al"unos netamente e on)mi os& omo o urre on el dere !o ' su obli"a i)n orrelati(a de alimentos& el usu-ru to del padre o madre *ue tiene la patria potestad sobre los bienes del !i$o& et , Bor eso suele !a erse una distin i)n entre dere !os de -amilia patrimoniales ' extrapatrimoniales4 a*uellos tienen tradu i)n pe uniaria& ' los se"undos un (alor puramente de a-e i)n& omo o urre en los dere !os ' obli"a iones entre padres e !i$os para el uidado de +stos, Con todo& los dere !os de -amilia on e-e tos pe uniarios di-ieren -undamentalmente de los propiamente patrimoniales& por*ue en "eneral est#n su$etos a una re"lamenta i)n imperati(a ' obli"atoria por el le"islador mientras *ue respe to de los 0ltimos& !abitualmente +ste solo da normas supletorias de la (oluntad de las partes& *uienes son libres para rearlos ilimitadamente 6N,3 D; ' si"uientes9, /in embar"o& en el Dere !o Batrimonial la inter(en i)n a tual del le"islador limitando la soberan%a de los su$etos para la ontrata i)n& los !a a er ado a los patrimoniales de -amilia ' es as% omo !a' mu !as on(en iones su$etas !o' en d%a a una re"lamenta i)n de orden p0bli o an#lo"a al Dere !o de Gamilia& Bor ello al"unos autores onsideran *ue todos los dere !os ' obli"a iones tienen un solo -in1 permitir a la persona el desarrollo de sus a ti(idades de todo orden& no s)lo e on)mi as la distin i)n estribar%a solamente en *ue al"unos Jlos tradi ionalmente llamados patrimonialesJ son 0ni a ' dire tamente pe uniarios on neta prima %a de lo e on)mi o4 en los otros& existe un (alor moral& so ial o a-e ti(o& pero tambi+n pueden produ ir e-e tos e on)mi os& omo a*u+llos "enerar onse uen ias morales 6N,3 =79, 6. Derechos reales y personales. Los dere !os patrimoniales se lasi-i an& tambi+n tradi ionalmente& en reales ' personales o de r+dito& siendo estos 0ltimos el ob$eto del presente estudio, Esta lasi-i a i)n atiende a la -orma en *ue el ser !umano apro(e !a las osas materiales& de las uales obtiene utilidad de dos maneras1 dire ta la una& indire ta la otra,

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El bene-i io de la osa se lo"ra dire tamente e$er itando un dere !o real& *ue de a uerdo al Art, 8;; del C)di"o& Hes el *ue tenemos sobre una osa sin respe to a determinada personaN, As% de-inido& en el dere !o real existe una rela i)n dire ta entre el titular del dere !o ' la osa en *ue se e$er e& ' por ello los romanos !ablaban de HEure in reN& dere !os en la osa, Bero al !ombre i(ili5ado no le basta el e$er i io de los dere !os reales para la satis-a i)n de todas sus ne esidades& ' debe re urrir enton es a una utili5a i)n indire ta de las osas& obteni+ndola por intermedio de otra persona& a la ual olo a en la obli"a i)n de dar una osa& de !a er al"o o de abstenerse de !a er al"o, En tal aso& nos en ontramos ante los dere !os personales o de r+dito Jambas denomina iones son sin)nimasJ *ue el Art, 8;: de-ine pre isamente omo Hlos *ue s)lo pueden re lamarse de iertas personas *ue& por un !e !o su'o o la sola disposi i)n de la le'& !an ontra%do las obli"a iones orrelati(asN, El dere !o personal se ara teri5a& pues& -undamentalmente por*ue en +l no existe una rela i)n dire ta entre el titular del dere !o ' la osa& sino un (%n ulo $ur%di o entre personas1 a reedor ' deudor4 en onse uen ia& el titular del r+dito tiene una rela i)n indire ta on la osa& ' por ello los romanos !ablaban de H$ure ad remN& dere !o a la osa, Esta lasi-i a i)n !a sido riti ada por parte de la do trina& representada prin ipalmente por el tratadista -ran +s Blaniol& *uien sostiene *ue no existen rela iones $ur%di as entre el ser birmano ' las osas& sino 0ni amente entre personas4 en el dere !o real esta rela i)n se presentar%a entre su titular ' todo el resto de la !umanidad& obli"ada a respetar ' no turbar el e$er i io del dere !o por parte de a*u+l, La distin i)n& pues& entre dere !o real ' personal& se redu ir%a a *ue en +ste !a' una rela i)n entre su$etos determinados& ' en el dere !o real& on todas las dem#s personas& Esta do trina no !a prosperado por*ue esta obli"a i)n ne"ati(a ' (a"a no es propiamente una obli"a i)n& ' desde lue"o no -i"ura en el pasi(o de nadie, La obli"a i)n& omo lo (eremos en el No =. es& en ambio& un (%n ulo entre personas determinadas, . Principales di!erencias entre derechos reales y personales.4 /e"0n lo expuesto& ' no obstante la r%ti a se?alada ' otros al an es *ue e-e tuaremos al -inal de este n0mero& se si"ue sosteniendo *ue la di-eren ia -undamental de la ual todas las restantes deri(an& onsiste en *ue en el dere !o personal !a' una rela i)n entre personas& ' en el real& entre la persona ' la osa, De a!% *ue se se?ale *ue el dere !o real es absoluto& en el sentido de *ue puede !a erse (aler ontra ual*uier persona1 a*uella& *ue (ulnere el dere !o o perturbe su e$er i io& mientras *ue los r+ditos son relati(os& pues solo pueden !a erse e-e ti(os en la o las personas *ue !an ontra%do la obli"a i)n orrelati(a, Bor i"ual ra5)n& el dere !o real otor"a a su titular la -a ultad de perse"uir la osa en *ue est# e$er iendo su dere !o& en manos de *uien se en uentre4 en otros t+rminos& da na imiento a una a i)n real *ue se e$er e ontra *uien perturbe el e$er i io del dere !o real, El dere !o personal 0ni amente da a i)n ontra el deudor& o sea& ori"ina una a i)n tambi+n personal& en *ue se en uentra predeterminada la persona ontra la ual se diri"ir# Tambi+n& en el dere !o real existen dos elementos1 el su$eto& titular del dere !o& ' la osa4 mientras *ue en el dere !o personal !a' .1 su$eto a ti(o o a reedor& pasi(o o deudor ' la presta i)n debida& la ual& a di-eren ia del dere !o real en *ue siempre se trata de una osa& puede re aer en una osa& en !a er al"o o en una absten i)n 6No .<=9, Adem#s& en el
<

V+ase Vodano(i & ob& it,& Vol, 2& N,3 2A=:& p#", ;&r:& ' Messineo& ob& it,& T, IV& p#"s, < ' si"uientes& por (%a meramente e$emplar,

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dere !o real la osa debe ser una espe ie o uerpo ierto& mientras *ue en la obli"a i)n puede determinarse en -orma "en+ri a 6N,3 .8A9 Los dere !os reales se en uentran enumerados ' estable idos espe %-i amente en la le'& mientras *ue las partes son soberanas para rear entre ellas toda lase de (%n ulos $ur%di os& en (irtud del prin ipio de la autonom%a de la (oluntad 6N,3 D;9, De a!% *ue sea imposible enumerar todos los dere !os personales, Ginalmente& ' para no extendemos m#s& los dere !os reales de "arant%a otor"an una pre-eren ia para el pa"o a su titular 6prenda e !ipote a9, Los dere !os personales de "arant%a no otor"an pri(ile"io sino en los asos en *ue el le"islador expresamente se los !a on edido 6N, D;D ' si"tes,9& et , No obstante las mar adas di-eren ias antes se?aladas& existe un ierto ampo de on-usi)n en *ue los dere !os reales ' personales se aproximan, Bor e$emplo& el arrendatario es un mero tenedor de la osa arrendada4 no tiene dere !o real sino uno personal ontra el propietario arrendador sobre la osa, /in embar"o& su dere !o se aseme$a al del usu-ru tuario *ue es real& m#xime !o' en d%a en *ue el le"islador impone al arrendador la obli"a i)n de mantener al arrendatario en la propiedad m#s all# de su propia (oluntad4 el arrendamiento toma as% ada (e5 m#s ara teres de ar"a real, Bor otra parte& !a' dere !os reales omo los itados de "arant%a& prenda e !ipote a& *ue a eden a un r+dito ' se extin"uen on +l& ' tambi+n asos en *ue una persona responde de una obli"a i)n s)lo en uanto es due?a& poseedora o titular de otro dere !o real en una osa ' !asta el (alor de ella& ' no m#s all#& omo o urre on el ter er poseedor de una -in a !ipote ada 6N,3 .A7& ;,39, ". Derecho personal y o#li$acin. La no i)n de obli"a i)n (a estre !amente unida al on epto del dere !o personal4 onstitu'en omo las dos aras de tina misma moneda, Desde el punto de (ista del a reedor& +ste tiene un r+dito o dere !o personal4 el deudor tiene una obli"a i)n para on su a reedor, Bor ello mu !os autores llaman obli"a i)n a ti(a al primero ' obli"a i)n pasi(a a la *ue en sentido estri to onstitu'e la obli"a i)n, Bor*ue tradi ionalmente se !abla del dere !o de las obli"a iones para indi(iduali5ar la rama del Dere !o Bri(ado relati(a a los dere !os personales& usando as% la palabra obli"a i)n en un sentido extensi(o *ue omprende toda la rela i)n $ur%di a en su aspe to a ti(o ' pasi(o4 aun*ue no sea ient%-i amente orre to& est# 'a onsa"rado por el uso& de manera *ue debe tenerse presente *ue el examen de las obli"a iones onstitu'e al mismo tiempo el de los r+ditos, %. El derecho de las o#li$aciones. &us caractersticas. El estudio de las obli"a iones es una materia omple$a ' abstra ta& omo *uedar# de mani-iesto en el urso de esta obra, Bor el momento *ueremos desta ar las si"uientes ara ter%sti as importantes *ue presenta1 2,3 La 'a se?alada de su alta per-e i)n t+ ni a& en *ue omo en po as mani-esta iones $ur%di as se !a lle"ado a una tan a abada elabora i)n de una teor%a "eneral de la institu i)n& !a iendo abstra i)n de los asos parti ulares4 el dere !o de las obli"a iones se expresa en -)rmulas es uetas de amplia "enerali5a i)n, As% se (er# en este estudio4 =,3 /u "ran apli a i)n pr# ti a4
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.,3 /u permanen ia& 'a *ue& omo (eremos& la teor%a de las obli"a iones es la *ue menos !a (ariado en el tiempo desde *ue -ue elaborado por los $uristas romanos& lo ual& naturalmente& no impli a *ue no !a'a e(olu ionado& omo se dir# a ontinua i)n& ' <,3 El uni(ersalismo del dere !o de las obli"a iones, Estos tres 0ltimos puntos los examinaremos on m#s detenimiento en los n0meros si"uientes1 '(. ). )mportancia del derecho de las o#li$aciones. Masta ierto punto resulta inne esario insistir en la importan ia *ue tiene esta rama del Dere !o Bri(ado ' en su (asto ampo de apli a i)n, Desde lue"o& en la (ida diaria por nuestra (oluntad ontraemos& umplimos ' nos umplen toda lase de obli"a iones, La a ti(idad e on)mi a se desen(uel(e a tra(+s de las obli"a iones *ue nos deben o adeudamos4 ' as%& al subirnos a un (e!% ulo de lo omo i)n ole ti(a& estamos elebrando un ontrato de transporte en *ue& prin ipalmente& a ambio del pasa$e *ue pa"amos& la empresa debe ondu imos a nuestro destino4 ompramos ' (endemos a ada instante in-inidad de osas& et , I"ualmente expuestos estamos a ser su$etos a ti(os o pasi(os de un !e !o *ue "enera responsabilidad i(il& omo un a idente& et , > si bien tiene su primera apli a i)n en el Dere !o Ci(il& la teor%a de las obli"a iones es le"isla i)n "eneral ' supletoria& a -alta de disposi i)n espe ial& en todo el ampo del Dere !o& no s)lo Bri(ado 6Comer ial& Industrial& Minas& et ,9& sino *ue Interna ional en sus dos ate"or%as de B0bli o ' Bri(ado& e in(ade in luso el terreno del Dere !o Interno prin ipalmente en el Dere !o Administrati(o& Dere !o E on)mi o ' /o ial& et , Bor otra parte& el estudio de las obli"a iones& por las ara ter%sti as se?aladas en el n0mero anterior& es una dis iplina -undamental para la -orma i)n $ur%di a, ''. )) Permanencia del derecho de las o#li$aciones. &u e*olucin. Como se dir# en el n0mero si"uiente& la teor%a de las obli"a iones es en "ran parte obra de los $uristas romanos4 es pre isamente en esta materia donde onser(a ma'ormente su (i"en ia el Dere !o Romano& ' por ello se !a di !o *ue es su obra m#s per-e ta& omo un monumento $ur%di o le"ado a la posteridad, Naturalmente *ue esta permanen ia del dere !o de los r+ditos no si"ni-i a *ue& omo se (er# tambi+n a ontinua i)n& +l no !a'a e(olu ionado en Roma misma ' despu+s de ella& pero las institu iones romanas subsisten m#s en esta rama *ue en otras del Dere !o, La ra5)n es doble, Bor un lado la misma 'a se?alada per-e i)n t+ ni a al an5ada por la teor%a de las obli"a iones en Roma, > ense"uida& por*ue trat#ndose de una materia esen ialmente e on)mi a pri(ada *ue a-e ta -undamentalmente el inter+s parti ular de los indi(iduos& se !a permitido en "ran medida a +stos rear su propio dere !o de a uerdo al prin ipio de la autonom%a de la (oluntad *ue& on altiba$os& domina todo el dere !o l#si o de las obli"a iones 6N,3 2A294 la "eneralidad de las normas le"ales en materia de obli"a iones es supletoria de la (oluntad de las partes& *uienes pueden alterarlas libremente, > uando las ne esidades so iales ' e on)mi as& ' el ma'or desarrollo al an5ado por determinadas a ti(idades !an *uerido ambios& ellos se !an reali5ado a tra(+s de la apari i)n de ramas espe iales del dere !o& des"a$adas del tron o om0n del Dere !o&

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Ieneral Bri(ado& al ual retoman una (e5 *ue al an5an tambi+n su propia estabilidad, De normas de ex ep i)n pasan a in orporarse a la teor%a "eneral 6N,3 28& N,3 =9, La e(olu i)n *ue !a experimentado el dere !o de las obli"a iones la estudiaremos di(idida en los si"uientes aspe tos1 2,3 La obli"a i)n en Roma4 =,3 In-luen ia de los anonistas4 .,3 In-luen ia de las ideas liberales del si"lo pasado& ' <,3 Tenden ias a tuales en el Dere !o de las Obli"a iones& '2. +. ,a o#li$acin en el Derecho -omano. /e ree *ue en Roma& omo en otras i(ili5a iones& el on epto de obli"a i)n na i) en las so iedades primiti(as omo onse uen ia de la elimina i)n de la (en"an5a pri(ada ' su reempla5o por tina omposi i)n e on)mi a& esto es& omo un deri(ado de los !e !os Ol% itos, /e elebraba enton es un a uerdo entre o-ensor ' o-endido impre"nado de -ormalismo ' reli"iosidad& en *ue el primero pasaba a tener la ate"or%a de obli"ado a la repara i)n, El desarrollo e on)mi o de los pueblos ' su ma'or ultura -ueron ampliando ada (e5 m#s el n0mero de los ne"o ios $ur%di os& pero en el primiti(o Dere !o Romano el on epto de obli"a i)n estu(o dominado por el ori"en de +sta4 la obli"a i)n na %a de un a to -ormal& de ar# ter reli"ioso ' mar ado de sub$eti(ismo, En (irtud de seme$ante pa to& el deudor *uedaba atado en su persona al a reedor& *uien in luso ad*uir%a dere !os en la persona -%si a de a*u+l 6manus in$e tio9, Un 0ltimo rastro de seme$ante on ep i)n se mantu(o !asta !a e mu' po o tiempo1 la prisi)n por deudas 6N,3 8:A9, La obli"a i)n e(olu ion) en el Dere !o Romano& pero nun a lo"r) desprenderse inte"ralmente de su mar ado sub$eti(ismo ' -ormalismo, La de-ini i)n m#s l#si a de los $uristas romanos de la obli"a i)n la on ibe omo un (%n ulo $ur%di o *ue nos -uer5a a una presta i)n para on el a reedor, Como puede apre iarse& desta aron el aspe to pasi(o de la obli"a i)n ' no el elemento a ti(o *ue ella ontiene1 el del r+dito orrelati(o, No pudieron& omo es l)"i o& pre(er el desarrollo *ue el mer antilismo ' apitalismo dar%an a los (alores mobiliarios 6No 2<9, La tradi i)n romana -ue re o"ida por los "losadores medie(ales& ' adi ionada on la in-luen ia an)ni a ' de los pre ursores del Dere !o Moderno -ran +s& prin ipalmente Bot!ier ' Domat& se re-undi) en el C)di"o -ran +s& irradi#ndose por todo O idente on la di-usi)n al an5ada por este C)di"o, '3. .. )n!luencia de los canonistas. El Dere !o Can)ni o se ara teri5a por su a-#n de morali5ar las rela iones $ur%di as4 su in-luen ia en este aspe to& detenida en la era liberal& !a mar ado tambi+n la tenden ia a tual en el Dere !o de las Obli"a iones& se"0n se (er# en el No 28, /us intentos medie(ales por ambiar este Dere !o no -ueron a o"idos por los $uristas de la +po a& respetuosos omo *ueda di !o de la tradi i)n romana& pero in-lu'eron en ambio en los men ionados pre ursores del Dere !o -ran +s ' a tra(+s de ellos en este C)di"o, La aporta i)n *ue m#s mere e desta arse es doble1 2,3 Desarrollo de la responsabilidad extra ontra tual,
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En Roma se enumeraban los asos en *ue los delitos ' uasidelitos produ %an obli"a i)n de indemni5ar4 por as% de irlo& eran asos de responsabilidad extra ontra tual nominados, Los anonistas propu"naron la idea de *ue !abiendo ulpa& ' siempre *ue on urran los dem#s re*uisitos le"ales& la (% tima debe ser indemni5ada Ello amplio el ampo de la repara i)n extra ontra tual& u'a expansi)n no !a esado 6N,3 =A.9, =,3 Cumplimiento de la obli"a i)n ' onsensualismo, En Roma exist%an pa tos nudos& sin a i)n4 los anonistas de-endieron el prin ipio de *ue todo ompromiso debe umplirse& Hpa ta sunt ser(andaN, > ello independientemente del -ormulismo& de modo *ue todo pa to debe dar a i)n al a reedor para exi"ir su umplimiento, Con ello abrieron amino al onsensualismo *ue& a su turno permiti) el posterior desarrollo de la libre ontrata i)n 6N,3 7;9, '4. C. ,a in!luencia de las ideas li#erales del si$lo pasado. Las ideas liberales *ue al an5aron su ma'or predominio en el /i"lo PIP ' en las le"isla iones di tadas en su trans urso& impre"naron el dere !o de las obli"a iones de un mar ado indi(idualismo espe ialmente el ontrato& "obernado por el prin ipio de la autonom%a de la (oluntad o de la libre ontrata i)n& en u'a (irtud se otor"a a las partes el poder de rear soberanarnente toda lase de obli"a iones ' re"ularlas omo me$or estimen on(eniente& sin *ue el le"islador inter(en"a sino par&O estable er normas supletorias de su (oluntad, libremente dero"ables por los interesados& ' al"unas po as restri iones para limitar los desbordes exa"erados de esa (oluntad Bor otra parte& el desarrollo de los ne"o ios ' la industria dio en el urso del /i"lo PIP Un "ran au"e a la -ortuna mueble despla5ando el tradi ional (alor de los bienes ra% es *ue los C)di"os de la +po a !eredaron de Roma Al an5) as% una "ran di-usi)n la ir ula i)n de los (alores mobiliarios representati(os de r+ditos o dere !os personales, Ad*uiri) rele(an ia el aspe to a ti(o de la obli"a i)n& un tanto apa"ado !asta enton es por la on ep i)n de ella omo elemento del pasi(o del patrimonio del deudor, Ginalmente& en este r#pido (ista5o& re ibieron su plena a epta i)n ' desarrollo institu iones *ue no la !ab%an al an5ado por in-luen ia romana Este dere !o $am#s lo"r) desprenderse %nte"ramente de la no i)n de la obli"a i)n omo una rela i)n personal entre a reedor ' deudor& ' de a!% su resisten ia a a eptar la representa i)n& 'a *ue siendo la obli"a i)n un (%n ulo entre personas& les pare %a extra?o *ue la ontra%da por una persona produ$era sus e-e tos en otra& ' la esi)n de dere !os& pues i"ualmente il)"i o les pare %a *ue esta rela i)n entre personas *ue para ellos era la obli"a i)n& pudiera pasar a otra persona 6N,3 2A.;9, Mo' todas las le"isla iones dan plena a o"ida a estas institu iones& ' aun !an lle"ado al"unas a a eptar la esi)n de ien ias,8 '5. D. /endencias actuales en el derecho de las o#li$aciones. Bodemos se?alar omo las prin ipales tenden ias ontempor#neas en materia de obli"a iones las si"uientes1
8 /uele se?alarse omo un per-e ionamiento m#s en la materia *ue el C)di"o -ran +s& abandonando la tenden ia romana& permiti) *ue el solo ontrato -uera su-i iente para dar na imiento a dere !os reales, Los romanos en ambio exi"%an la on urren ia del t%tulo de la ad*uisi i)n& ontrato& ' la de un modo de ad*uirir el dominio u otro dere !o real, /in embar"o tal modi-i a i)n no !a sido de a epta i)n uni(ersal& ' nuestra le"isla i)n tan inspirada en la -ran esa en otros aspe tos& orno mu !as otras& in luso ontempor#neas& mantiene la on ep i)n romana et Q t%tulo ' modo de ad*uirir, /e ex ept0an a*uellos ontratos reales *ue trans-ieren el dominio& pues en ellos la tradi i)n es re*uisito de su -orma i)n 6N3 :<9,

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2,3 Ber-e ionamiento de la teor%a de la obli"a i)n, El on epto mismo de obli"a i)n& sus elementos estru turales& !a sido ob$eto de una re(isi)n a -ondo por amores modernos& ' sin *ue sus tesis en uentren plena a o"ida& !an pulido la teor%a de la obli"a i)n ' !an permitido una ma'or abstra i)n ' per-e ionamiento t+ ni o& -ormul#ndose por los omentaristas ' los C)di"os de este si"lo& omo el alem#n& italiano& et ,& una om0n para re ias ellas ual*uiera *ue sea su -uente& mientras el -ran +s ' sus se"uidores normalmente la desarrollaban on rela i)n al ontrato, Un -ruto de ello es la despersoni-i a i)n de la obli"a i)n 6N,3 ==9& *ue !a permitido el apare imiento de la institu i)n de la esi)n o traspaso de deudas 6N,3 22<D9& lo *ue era in on ebible en la teor%a l#si a de ella, =,3 Tenden ia a la uni-i a i)n del Dere !o Bri(ado Obli"a ional, Ma' una tentati(a& de *ue es buen e$emplo el C)di"o italiano, a re-undir las institu iones del Dere !o Bri(ado& espe ialmente Ci(il ' Comer ial -ormul#ndose as% una teor%a 0ni a obli"a ional& sin per$ui io de se?alarse normas de ex ep i)n se"0n la a ti(idad e on)mi a de *ue se trate,7 .,3 Restri i)n de la autonom%a de la (oluntad, M0ltiples -en)menos so iales& pol%ti os ' e on)mi os& omo ser la di-usi)n de las ideas so ialistas& el inter(en ionismo estatal ' otros u'o o an#lisis naturalmente no nos orresponde& !an ondu ido a una mar ada atenua i)n del prin ipio se?alado& '+ndose al reempla5o en mu !os ontratos de las normas supletorias por otras imperati(as ' pro!ibiti(as& omo lo diremos $ustamente al tratar la teor%a del ontrato 6N,3 2A29, <,3 Espirituali5a i)n ' morali5a i)n del dere !o de las obli"a iones, Es +sta una tenden ia *ue desde Roma a nuestros d%as no se !a detenido& sino *ue antes por el ontrario se !a a entuado4 son numerosas las institu iones *ue !an al an5ado su pleno desarrollo& ' al"unas su total a epta i)n& ' *ue examinaremos en esta obra& omo ser la teor%a del abuso del dere !o 6N,3 ==;9& del enri*ue imiento sin ausa 6N,3 2:D9& la amplia i)n de la responsabilidad extra ontra tual 6N,3 =A.9& la impre(isi)n 6N,3 :8=9& la lesi)n& la ausa il% ita& et ,& todas las uales tienden a morali5ar el Dere !o ' a la b0s*ueda de solu iones de ma'or e*uidad, 8,3 Atenua i)n de la responsabilidad del deudor, Desde lue"o se !a eliminado en -orma total& pr# ti amente& la responsabilidad del deudor on su persona a la obli"a i)n 6N,3 8;D9& ' aun& la misma responsabilidad patrimonial se !a atenuado on un aumento de las inembar"abilidades 6N,3 :A=9, 7,3 El -ormalismo moderno Bor 0ltimo ' para no se"uir enumerando& el prin ipio del onsensualismo extremo !a (enido a menos ' se tiende !o' a un -ormalismo mu' distinto naturalmente del primiti(o&
7 La separa i)n *ue !a en le"isla iones omo la nuestra del Dere !o Ci(il ' Comer ial no tiene $usti-i a i)n al"una si no existen tribunales espe iales de Comer io1 por otra parte& la a ti(idad e on)mi a es una sola ' tiende en el mundo !a ia la uni-ormidad de la "ran empresa& no $usti-i #ndose un distinto tratamiento se"0n si sean i(iles o omer iales sino se"0n su a ti(idad ' (olumen Bor ello onsideramos *ue a*uello *ue es om0n para todo el Dere !o Bri(ado debe re-undirse en una sola le"isla i)n& orno es lo rela ionado on los e-e tos de omer io& so iedades et ,& manteniendo las naturales di-eren ias se"0n la a ti(idad o in luso le"isla iones espe iales& omo o urre uni(ersalmente ' tambi+n en nuestro pa%s& on re"lamenta iones di-eren iadas para la onstru i)n& a"ri ultura& miner%a industria& et , Estas le"isla iones espe iales& en las uales se mani-iesta mis -uerte el inter(en ionismo estatal& se mantendr#n al mar"en del C)di"o om0n mientras se estabili5an en la teor%a "eneral de la Empresa, En nuestro pa%s la tenden ia a uni-i ar el dere !o i(il ' omer ial se mani-iesta en materia de so iedades& en *ue es om0n la le"isla i)n para al"unos tipos de ellas& omo son las m#s -re uentes !o' en d%a1 an)nimas ' de responsabilidad limitada& letras de ambio& !e*ues& *uiebras& et , /obre la no i)n de la Empresa& (+ase nota DA,

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sin -)rmulas sa ramentales& pero *ue de-ienda los intereses de las partes& -a ilite la prueba ' la publi idad de los a tos ' ontratos a -in de prote"er a los ter eros 6N,3 7;9, '6. ))). 0ni*ersalismo del derecho de las o#li$aciones. /i on li"eras (ariantes se mantiene in )lume la on ep i)n romana del dere !o de las obli"a iones ' la e(olu i)n posterior es m#s o menos seme$ante en el mundo entero& las obli"a iones& a di-eren ia de otras institu iones& presentan un ar# ter uni(ersal& ' de a!% *ue se !a'a pensado en una uni-i a i)n interna ional de la le"isla i)n en esta parte, /eme$ante tentati(a !o a en otras materias omo -ilia i)n& matrimonio& su esiones& et ,& on las distintas tradi iones& ostumbres ' on ep iones de los pueblos4 en ambio& omo la e onom%a mundial es ada (e5 m#s solidaria ' rela ionada& las institu iones $ur%di as *ue la "obiernan& por la ne esidad misma del ambio& ' la 'a se?alada ra5)n del i"ual ori"en ' pare ida e(olu i)n& tienden a uni-ormarse para as% umplir me$or su labor de !erramienta del desarrollo on$unto de las na iones4 las a tuales tentati(as de a"rupar a +stas o "rupos de ellas ba$o sistemas de Zona de Libre Comer io ' Mer ado Com0n& !a en m#s imperiosa aun la ne esidad de ontar on le"isla iones uni-i adas, /in embar"o& sal(o al"unos intentos en este sentido& omo el Bro'e to de C)di"o de las Obli"a iones ' Contratos de 2D=;& om0n a Gran ia e Italia4 el Bro'e to de 2D.; del Instituto Ameri ano de Dere !o ' Le"isla i)n Comparado& et ,& no se !a lle"ado a nada on reto, No obstante& pare e e(idente *ue las exi"en ias e on)mi as se impondr#n -inalmente& uni-i #ndose la le"isla i)n mundial en este aspe to, ' . El derecho de las o#li$aciones en el Cdi$o Ci*il chileno. Nuestro C)di"o pertene e a la -amilia de los *ue re ono en su inspira i)n en el de Napole)n& ' don Andr+s @ello de$) onstan ia pre isamente en el Mensa$e on *ue el C)di"o -ue en(iado al Con"reso& de *ue en la materia *ue nos preo upa es ma'ormente tributario de su modelo m#s !abitual, Como *ued) di !o 'a& destin) a las obli"a ionesN ' Hlos ontratosN& su Libro IV& di(idido en <= t%tulos Arts, 2,<.; a =,8=<, /e inspira en los mismos prin ipios del C)di"o -ran +s& omunes por lo dem#s a todas las le"isla iones del si"lo pasado& ' en su (i"en ia m#s *ue entenaria es la parte *ue menos modi-i a iones !a su-rido1 las m#s importantes se re-ieren al pa"o por onsi"na i)n 6N,3 7=:9 ' al a ortamiento de todos los pla5os de pres rip i)n 6N,3 2,=.<9,; /in duda se en uentra atrasado on respe to a las a tuales tenden ias& pero ello se !a ob(iado en parte on una re"lamenta i)n en le'es espe iales de al"unas materias1 desde lue"o& todo lo relati(o al ontrato de traba$o !a pasado a re"irse por el C)di"o respe ti(o ' sus le'es anexas& ' en materia de arriendos& si bien el C)di"o no !a sido pr# ti amente to ado& una -rondosa le"isla i)n mar"inal !a restado mu !a apli a i)n ' (i"en ia a sus normas, El C)di"o !a sido ob$eto de r%ti as en esta parte& no obstante *ue por ser sabidos a la -e !a orri"i) al"unos de los de-e tos de su modelo -ran +s& pero por ra5ones ob(ias no estable i) una teor%a "eneral de la obli"a i)n& ual*uiera *ue sea su -uente& sino *ue m#s bien re"lament) las ontra tuales4 en todo el Libro IV se nota esta asimila i)n& omo *ue se tratan on-undidos los e-e tos del ontrato on los de la obli"a i)n 6N,3 D894 in lu')&
; V+ase al respe to& Manuel /omarri(a Undurra"a& E(olu i)n del C)di"o Ci(il C!ileno& /antia"o& 2D88, Editorial Nas imento& p#"s, <D. ' si"tes,

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adem#s& materias omo las de los re"%menes matrimoniales ' la pres rip i)n ad*uisiti(a 6N,3 2,=2;9 *ue nada tienen *ue !a er en +l, Aun en la misma materia de obli"a iones se le !a riti ado la ubi a i)n dada a al"unos t%tulos& omo por e$emplo a la esi)n de r+ditos& *ue es la trans-eren ia de los dere !os personales& ' *ue -i"ura entre los ontratos 6N,3 2,A<;9& ' a los !e !os Ol% itos& *ue siendo una -uente de obli"a iones& !o' en d%a de mu !a apli a i)n& tambi+n se re"lamentan on los ontratos& ' se le !an se?alado tambi+n al"unos errores de t+rminos $ur%di os& omo on-undir ontrato ' on(en i)n 6N,3 <=9 res isi)n ' resolu i)n& et , No obstante iodo lo anterior& reemos *ue a esta parte del C)di"o le basta un remo5amiento *ue in orpore las nue(as institu iones *ue se e !an de menos en +l& reordene las materias& pero de$e inta to lo mu !o de bueno *ue en +l !a'& espe ialmente su len"ua$e& en *ue nuestro C)di"o es ini"ualable,

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Captu ! II CONCEPTO# ELEMENTOS Y CARACTER$STICAS DE LA OBLIGACI"N '". De!inicin. Etimol)"i amente& la palabra obli"a i)n deri(a del lat%n HobJli"areC, CobJli"atusN& u'a idea entral es atadura& li"adura& ' re-le$a exa tamente la situa i)n del deudor en el dere !o primiti(o Tanto en el dere !o omo en el uso orriente la palabra obli"a i)n tiene di(ersos si"ni-i ados& di-erentes del *ue t+ ni amente orresponde en la rama *ue estudiamos, As%& orrientemente se !abla de obli"a i)n uando una persona se en uentra en la ne esidad de a tuar en determinada -orma por ra5ones de on(i(en ia so ial u otro moti(o, /iempre la obli"a i)n en ierra la misma idea& pero (a estre !ando su si"ni-i a i)n !asta lle"ar al on epto pre iso ' $ur%di o& pasando antes por la moral& el dere !o no patrimonial& !asta lle"ar al *ue nos interesa& se"0n las distin iones *ue se?alaremos en el n0mero si"uiente, Desde otro aspe to& se !abla de obli"a i)n para re-erirse a los do umentos o instrumentos *ue dan uenta de una deuda& espe ialmente *ue asumen en iertos asos las so iedades an)nimas, /on numerosas las de-ini iones *ue se !an dado de la obli"a i)n1 al"unas de ellas desta an& omo lo !a %an los romanos& su aspe to pasi(o& usando la palabra en su si"ni-i ado m#s estri to4 otras& en ambio& omprenden tambi+n su aspe to a ti(o& dando un sentido m#s amplio a la institu i)n, La de-ini i)n m#s orriente entre nosotros es la *ue onsidera la obli"a i)n omo un (%n ulo $ur%di o entre personas determinadas& en (irtud del ual una de ellas se olo a en la ne esidad de e-e tuar a la otra una presta i)n *ue puede onsistir en dar una osa& !a er o no !a er al"o, '%. De#er moral1 de#er de conducta1 de#er 2urdico y o#li$acin. Bara pre isar el on epto de obli"a i)n es on(eniente di-eren iarla de otras normas de ondu ta *ue tambi+n imponen a una persona la ne esidad de una determinada a tua i)n o absten i)n, >a di$imos *ue suele !ablarse de obli"a iones morales& aun*ue m#s propio resulta !ablar de deberes morales o +ti os& *ue se di-eren ian -undamentalmente de los $ur%di os& ' por ende de las obli"a iones, En *ue no son amparados oa ti(amente por el le"islador& ' en *ue no re*uieren una determina i)n en los su$etos de los mismos *ue es una ara ter%sti a en las obli"a iones propiamente tales, /al(o ontadas ex ep iones, Aun*ue existe bastante on-usi)n entre los autores para pre isar la obli"a i)n en el sentido *ue orresponde a esta obra& reemos *ue debe distin"uirse el deber $ur%di o de la

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obli"a i)n& siendo el primero el "+nero ' la se"unda una espe ie, : El deber $ur%di o es una norma de ondu ta impuesta oa ti(amente por el le"islador& en el sentido de *ue se san iona su inobser(an ia, Dentro de los deberes $ur%di os podr%amos distin"uir primordialmente tres ate"or%as1 los deberes "enerales de ondu ta& los deberes espe %-i os de ondu ta& ' las obli"a iones en su sentido t+ ni o estri to, Es deber "eneral de ondu ta a tuar on-orme a dere !o& umpliendo sus pres rip iones imperati(as& ' absteni+ndose de lo pro!ibido, De tal se ali-i a $ustamente lo *ue impropiamente se !a *uerido desi"nar omo obli"a i)n en los dere !os reales 6N,3 79& ' *ue onsiste en el deber de respetar el dere !o del titular4 su in-ra i)n &se tradu e en la indemni5a i)n de los per$ui ios, I"ualmente& es deber "eneral de ondu ta abstenerse de ometer a tos il% itos& so pena de indemni5ar los da?os o asionados 6N,3 =AD9& o de ser san ionado penalmente si se ae en al"una de las -i"uras asti"adas riminalmente& Este deber "eneral de ondu ta puede redu irse a *ue !a' *ue a tuar on-orme lo pres ribe el ordenamiento $ur%di o& estando san ionada ual*uiera in-ra i)n al mismo 6N,3 =2A9, Guera de este deber "eneral& el le"islador estable e tambi+n deberes espe %-i os *ue +l mismo suele ali-i ar de obli"a iones& aun*ue no lo son t+ ni amente4 por ello reemos *ue es pre-erible onser(arles la desi"na i)n de deberes espe %-i os& a -alta de otra denomina i)n me$or, Tales son la ma'or parte de los deberes de -amilia *ue ri"en las rela iones no pe uniarias entre padres e !i$os, C)n'u"es entre s%& et , /e di-eren ian -undamentalmente de las obli"a iones propiamente tales& en *ue por el ontenido moral ' a-e ti(o *ue suponen& no son sus eptibles ni de e$e u i)n -or5ada ni de indemni5a i)n de per$ui ios en aso de in-ra i)n,D 2(. ,os elementos de la o#li$acin. De a uerdo a la de-ini i)n expuesta en el N,3 2: ' *ue orresponde on li"eras (ariantes a las *ue normalmente se dan de la institu i)n& en ella se re ono en -undamentalmente tres elementos& sin u'a presen ia no !a' obli"a i)n1 2,3 Los su$etos de la obli"a i)n1 a reedor ' deudor4 =,3 Un elemento ob$eti(o1 la presta i)n& ' .,3 Un (in ulo $ur%di o, Los anali5aremos su esi(amente en los n0meros si"uientes, 2'. '. ,os su2etos de la o#li$acin. El Art, 8;:& al de-inir el dere !o personal o de r+dito& se?al) *ue s)lo puede exi"irse de iertas personasN& desta ando el ar# ter personal de la obli"a i)n& *ue di-eren ia pre isamente el dere !o personal del real, Estas personas& *ue pueden ser naturales o $ur%di as& deben ser omo m%nimo dos& pero pueden ser m#s en las obli"a iones on pluralidad de su$etos& en *ue on urren (arios a reedores& (arios deudores& o son m#s de uno& tanto los primeros omo los se"undos, En otros asos& $unto al deudor prin ipal& existe otro *ue debe asumir la deuda en aso de in umplimiento1 es el -iador o deudor subsidiario,
: En el idioma italiano !a' dos t+rminos mu' seme$antes *ue e-e t0an per-e tamente la distin i)n1 Hobbli"oN& *ue es lo *ue nosotros !emos llamado deber $ur%di o a -alta de otro t+rmino me$or& ' Hobli"a ionesN *ue es la *ue !emos de-inido& Messineo& ob, it, T, IV& nota a la p#", D, D Enne erus Lipp ' Rol--& Trarado de Dere !o Ci(il, Dere !o de las Obli"a iones& Tradu i)n de B+re5 ' Al"uer, @ar elona& 2D.., T, 22& (ol, 2& p#", <& N,3 .,

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El a reedor es el su$eto a ti(o de la obli"a i)n& el bene-i iario de ella ' *uien puede exi"ir su umplimiento4 el deudor es el su$eto pasi(o de la obli"a i)n *ue *ueda su$eto a la ne esidad $ur%di a de otor"ar la presta i)n& ' de no !a erlo as%& a la responsabilidad deri(ada de su in umplimiento, Memos 'a di !o *ue no obstante su alidad de (%n ulo personal& la obli"a i)n !a ido perdiendo su ar# ter estri tamente sub$eti(o, /obre el parti ular insistiremos en los n0meros si"uientes en dos aspe tos1 2,3 La obli"a i)n omo rela i)n entre patrimonios& ' =,3 La posible indetermina i)n de los su$etos, 22. +. ,a o#li$acin como relacin entre patrimonios. Con ebida ori"inalmente omo una rela i)n en *ue la persona del deudor *uedaba su$eta a su a reedor& la obli"a i)n a tualmente se !a ob$eti(ado& aun*ue no todas las orrientes do trinarias oin iden As%& para al"unos& la rela i)n existe entre el a reedor ' el patrimonio del deudor& 'a *ue on +ste responde !o' en d%a el obli"ado al umplimiento& en (irtud del 'a itado dere !o de "arant%a "eneral *ue tienen los a reedores& ' no on su persona, Extremando las osas& se di e in luso *ue el r+dito no seria sino un dere !o real& pues se e$er erla dire tamente sobre una osa& on la 0ni a di-eren ia *ue el ob$eto no ser%a un bien sin"ular& sino tina uni(ersalidad el patrimonio, Desde un punto de (ista a ti(o& tambi+n al"unos autores !an lle"ado a sostener la ex lusi(a patrimonialidad del dere !o personal& lo *ue se omprobar%a on la posibilidad de su indetermina i)n& se"0n (eremos en el n0mero si"uiente, De tal manera& la obli"a i)n (endr%a ni a onstituir una rela i)n entre patrimonios independiente de la personalidad de los su$etos de ella, Estas do trinas no !an tenido una a o"ida plena& ' la ma'or parte de los autores ' le"isla iones onser(an el on epto l#si o de la obli"a i)n& u'a rela i)n es entre los patrimonios& pero a tra(+s de las personas de sus titulares, /in embar"o& ellas !an in-luido en numerosas institu iones& permitiendo en al"unas le"isla iones la existen ia de obli"a iones sin persona& sino on un patrimonio responsable& lo *ue en nuestra le"isla i)n& se"0n lo expresado anteriormente& no es posible& la a epta i)n de deudas on indetermina i)n de sus su$etos& *ue (eremos en el n0mero si"uiente& ' el desarrollo de al"unos ne"o ios $ur%di os& *ue !an al an5ado una "ran di-usi)n& omo la estipula i)n a -a(or de otro 6N,3 2=A9, la de lara i)n unilateral de (oluntad 6N,3 2;A9& ' de todos a*uellos *ue importan un traspaso de la obli"a i)n& a ti(a o pasi(amente, Estos 0ltimos los desarrollaremos mas latamente en la parte *uinta de este (olumen 6N,3 22.A9 pero omo 'a lo desta amos la ob$eti(a i)n de la !a permitido ada (e5 on ma'or -a ilidad el reempla5o del su$eto a ti(o o pasi(o de primero se lo a epto en ambos sentidos por su esi)n por ansa de muelle, Los !erederos ad*uir%an en la misma alidad de a reedor o deudor *ue terna el ausante on$untamente on el patrimonio de este, De tal manera se produ %a un ambio de su$etos en la obli"a i)n sal(o en las *ue se de lararon intransmisibles, 6N,3 2,A<29, Bor a to entre (i(os no se a eptaba la sustitu i)n de las partes en la rela i)n obli"a ional& sino *ue para !a erlo era pre iso extin"uir la anti"ua obli"a i)n ' reempla5arla por tina nue(a por de la no(a i)n 6N,3 2,2AA9,

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>a lo se?alamos& primeramente se impuso el traspaso del aspe to pasi(o de la obli"a i)n& a tra(+s de la esi)n de r+ditos& prin ipalmente 6N,3 2,A<;9& institu i)n !o' plenamente a eptada, En ambio& existe tina "eneral resisten ia en el estado a tual de las le"isla iones para el traspaso del aspe to pasi(o de la obli"a i)n por pa to entre (i(os& en ra5)n pre isamente de una de las -allas de las teor%as ob$eti(as1 *ue nun a dar# lo mismo omo deudor una persona !onrada& sol(ente ' *ue siempre !a umplido sus obli"a iones& *ue otra u'as dotes omer iales no son tan rele(antes o ono idas& Bor ello& ontadas le"isla iones ' on "randes limita iones& a eptan la esi)n de deuda 6N,3 228A9, 23. .. )ndeterminacion de los su2etos. Como (e%amos& nuestro C)di"o on ibe el r+dito omo una rela i)n entre personas determinadasN, Las teor%as ob$eti(as !an desta ado en de-ensa de sus posi iones todos a*uellos asos en *ue los su$etos no *uedan determinados pero se trata de situa iones ex ep ionales en *ue el su$eto a ti(o o pasi(o es determinable en el momento de exi"irse el umplimiento, Desde el punto de (ista pasi(o& el aso se presenta en las llamadas obli"a iones ambulatorias& o propter rem 6N,3 .A7& ;=9& en *ue resulta obli"ado a satis-a er la deuda *uien ten"a la alidad de due?o o poseedor de la osa al tiempo de exi"irse su umplimiento, En ellas el deudor no es tal personalmente& sino en uanto tiene dere !os sobre la osa& de manera *ue si esa su rela i)n on ella& de$a de estar obli"ado, Bor e$emplo& as% o urre on las expensas omunes en la propiedad !ori5ontal1 el due?o del piso o departamento responde aun de las anteriores a su ad*uisi i)n del dominio de manera *ue estar# obli"ado s)lo mientras sea due?o 6N,3 2,A.=9, El su$eto a ti(o estar# indeterminado en todos a*uellos asos *ue se onsideran omo de de lara i)n unilateral de (oluntad 6N,3 2;.9& omo por e$emplo en los t%tulos al portador& en *ue de antemano se sabe *uien es el deudor& pero el a reedor se determinar# por la posesi)n del t%tulo, Otro aso lo en ontramos en la promesa de re ompensa& una de u'as posibilidades re"lamenta el Art, 7.= respe to de las espe ies perdidas, /i el due?o !a o-re ido un premio a *uien la en uentre& el denun iador ele"ir# entre el premio de sal(amento ' la re ompensa o-re ida, /i !a e esto 0ltimo& ad*uiere en ese momento la alidad de a reedor& *ue anteriormente estaba indeterminada,2A 24. )). ,a prestacin. La presta i)n es el elemento ob$eti(o de la obli"a i)n1 es lo *ue se debe& la ondu ta *ue se exi"e al deudor& ' *ue puede onsistir se"0n la de-ini i)n dada& ' *ue el C)di"o desta a al intentar un on epto del ontrato en el Art, 2,<.:& en dar al"una osa& !a er al"o o abstenerse de e$e utar un !e !o, Estas distintas ate"or%as de la presta i)n ondu en a una lasi-i a i)n de las obli"a iones en de dar& !a er ' no !a er& ' al !ablar de +sta& (ol(eremos sobre este on epto 6N,3 .<=9, La presta i)n es el elemento ob$eti(o de la obli"a i)n& pero ella a su (e5 tiene su ob$eto4 ello nos lle(a a examinar1 2,3 Ob$eto de la obli"a i)n ' de la presta i)n4 =,3 Car# ter patrimonial de la presta i)n& ' .,3 La ausa de la obli"a i)n,
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Mar%a Montene"ro Orti5& El on epto de Obli"a i)n ' su E(olu i)n, M, de B, Editor Oal Uni(ersitaria /, A, 2D8.& p#"& 22& N,3 2=,

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25. +. 3#2eto de la o#li$acin y de la prestacin. La presta i)n es& omo de %amos& el ob$eto de la obli"a i)n4 pero a su (e5 la presta i)n re ae sobre -in ob$eto& *ue puede /er una osa& un !e !o o una absten i)n, Bor ello !a' autores *ue distin"uen en la obli"a i)n un ob$eto HinmediatoN& *ue es la presta i)n& ' uno HmediatoN& *ue seria el !e !o absten i)n o osa en *ue +sta onsiste&22 Adem#s de la 'a se?alada& las obli"a iones se"0n su ob$eto admiten otras lasi-i a iones& *ue (eremos en su oportunidad& ' de las uales la m#s importante atiende al n0mero de ob$etos debidos 6N,3 .;A9, El ob$eto debe reunir los re*uisitos omunes a todos los a tos $ur%di os ' u'o estudio orresponde a la teor%a "eneral de +stos,2= /i la obli"a i)n es dar una osa& +sta1 2,3 Debe existir& o por lo menos esperarse *ue exista 6Art, 2<729, /i la osa exist%a pero !a pere ido antes de la obli"a i)n& +sta es nula absolutamente& pues -alta el ob$eto& ' por ello el Art,2,:2< en la ompra(enta dispone1 HLa (enta de una osa *ue al tiempo de per-e ionarse el ontrato se supone existente ' no existe& no produ e e-e to al"unoN, =,3 Debe ser omer iable, As% lo se?ala el mismo Art, 2,<724 s)lo por ex ep i)n las osas son in omer iables omo las omunes& los bienes na ionales de liso p0bli o& sin per$ui io de los a tos *ue pueden reali5arse su respe to& omo la on esi)n a un parti ular& ' a*uellas *ue la le' olo a al mar"en del omer io $ur%di o& omo o urre on los estupe-a ientes& et , .,3 Debe estar determinada o ser determinable, En este 0ltimo aso el propio a to o ontrato debe ontener los datos o -i$ar las re"las *ue sir(en para determinarlo 6Art, 2<729, La determina i)n puede ser en espe ie o uerpo Cierto& *ue es la m#xima& ' tambi+n en "+nero& lo *ue da lu"ar a una lasi-i a i)n de las obli"a iones *ue (eremos en el lu"ar orrespondiente 6NN .8A9, En todo aso en la obli"a i)n "en+ri a debe estar determinada la antidad, Bor e$emplo& tantos *uintales de tri"o& ' <,3 Debe ser l% ito, Cuando se trata de un !e !o o una absten i)n& el ob$eto debe ser determinado o determinable& ' -%si a ' moralmente posible 6in , -inal del Art, 2,<729, > el mismo pre epto a lara *ue es -%si amente imposible el ontrario a las le'es de la naturale5a& ' moralmente imposible el pro!ibido por las le'es& o ontrario a las buenas ostumbres o al orden p0bli o, 26... ,a Patrimonialidad de la prestacin. La obli"a i)n en su sentido estri to es una no i)n eminentemente pe uniaria& a(aluable en dinero4 en el patrimonio del deudor -i"ura en su a ti(o& ' en el del deudor& en su pasi(o, /i bien no se des ono e este ar# ter esen ialmente patrimonial de la obli"a i)n& se !a dis utido& en ambio& si es re*uisito de ella& o si puede ser ob$eto de la obli"a i)n un !e !o
22 Mar%a Montene"ro& ob, it,& p#",22& N,3 2., Luis Claro /olar& ob& it, Tomo P& N,3 2A p#", 28& Leslie Tomasello Mart& El da?o moral en la responsabilidad ontra tual, M, de B, Editorial Eur%di a de C!ile, 2D7D& NO =A& p#", DD, Ma' al"unos autores modernos *ue introdu en una nue(a expresi)n en la materia1 el ontenido de la obli"a i)n& *ue unos !a en oin idir on la presta i)n& pero en otro sentido ser%a m#s amplio ( se on-undir%a !asta ierto plinto on los e-e tos de la obli"a i)n Memos pre-erido omitir este t+rmino *ue se presta a e*u%(o os ' mantener la ali-i a i)n de ob$eto aun*ue obli"ue a la distin i)n en el texto& V+ase Messineo& ob, it,& T, IV p#", =:& ' Enne erus Lipp ' Rol--& ob, it,p#", 7 2= Respe to del ob$eto& (+ase Vodano(i & ob, it,& Vol 2, p#"s, <88 ' si"uientes4 Claro /olar op, it&& T, 22, p#"s, =<: ' si"tes, A(elino Le)n Murtado El ob$eto en los a tos Eur%di os& Editorial Eur%di a de C!ile& /antia"o 2D8: > Eu"enio Letelier Velas o El ob$eto ante la Eurispruden ia& M, de B,, /antia"o& 2D<2 ,

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no pe uniario& no a(aluable en dinero, Al respe to& pueden se?alarse someramente 2. tres orrientes1 2,3 Bara la do trina l#si a& inspirada en Roma& ' u'os m#s desta ados expositores son Bot!ier& Aubr' el Rau& Ieor"i& Lauren'& @audr' La antinerie& et ,& la obli"a i)n debe tener siempre un ontenido estri tamente e on)mi o& ' s)lo puede no tenerlo por ex ep i)n si es ondi i)n o modo de una obli"a i)n pe uniaria& o (a a ompa?ada de una pena para el aso de in-ra i)n4 omo e$emplo de lo primero& se?ala Bot!ier el de la promesa de pa"arle una suma a tina persona si estudia Dere !o durante un a?o en Orleans& ' de lo se"undo& la promesa de una persona de no dedi arse nun a m#s a los $ue"os de a5ar& su$et#ndose a una multa para el aso de in-ra i)n, El ar"umento prin ipal de esta do trina es *ue si no on urren las ir unstan ias de ex ep i)n anotadas& en aso de in umplimiento de la obli"a i)n no !abr%a prote i)n $ur%di a para el a reedor& pues no pro eder%a ni la e$e u i)n -or5ada ni la indemni5a i)n de per$ui ios& *ue son& se"0n (eremos& los prin ipales dere !os del a reedor si el deudor no umple 6N,3 ;D;9, =,3 Contra la on ep i)n anterior rea ion) prin ipalmente el +lebre $urista alem#n l!erin" en su obra Del inter+s en los ontratos ' de la supuesta ne esidad del (alor patrimonial de las presta iones obli"atorias& 'endo $ustamente al otro extremo1 para *ue exista obli"a i)n basta un inter+s del a reedor& aun*ue no sea de ar# ter patrimonial& por*ue el Dere !o no ampara s)lo los intereses materia les& sino tambi+n los morales de la persona, De los e$emplos *ue se?ala este autor itaremos el si"uiente1 una persona en-erma da en arrendamiento una de las pie5as de su asa a otra imponi+ndole la obli"a i)n de no !a er ruidos, /e?ala I!erin" *ue indire tamente aun esta obli"a i)n tiene su nota pe uniaria& por*ue seme$ante ondi i)n !a debido in-luir en la renta del arriendo -i$ada por las panes, Ginalmente& en uanto a la san i)n por in umplimiento& esta do trina lle(a ne esariamente a la indemni5a i)n del da?o moral 6N,3 :D=9, .,3 A la on ep i)n de I!erin" se le se?ala el "ra(%simo in on(eniente de *ue abre el ampo de las obli"a iones a una serie de situa iones en *ue las personas no !an tenido inten i)n al"una de omprometerse, El mismo autor se?ala al"unas limita iones1 las rela iones de ar# ter meramente mundano& de amistad& et ,& pero de todos modos pr# ti amente todo el Dere !o *ueda redu ido a obli"a iones, Bor ello !an sur"ido do trinas intermedias& de las uales itaremos la de los tratadistas italianos / io$ola ' Ru""iero& por*ue !a inspirado el C)di"o italiano& uno de los po os *ue se pronun ia dire tamente sobre el problema en su Art, 2,2;<1 Hla presta i)n *ue onstitu'e ob$eto de la obli"a i)n debe ser sus eptible de (alori5a i)n e on)mi a ' debe orresponder a un inter+s& aun uando no sea patrimonial del a reedorN, O sea& esta do trina distin"ue entre la presta i)n misma& *ue siempre debe ser patrimonial& ' el inter+s del a reedor& *ue bien puede ser meramente a-e ti(o& moral& est+ti o& et , El e$emplo l#si o *ue se se?ala es el de una persona *ue por el deseo de poseerlo en ar"a un uadro a un pintor -amoso, El inter+s del a reedor es meramente est+ti o& pero la presta i)n tiene (alor e on)mi o& 'a *ue

2. 2< /obre esta materia& (+ase Claro /olar& ob, it,& T, 2A& p#", :& N,3 :4 Tomasello& ob it,& p#", 2A=& N,3 =2& ' el T%tulo III& p#"s, .28 ' si"tes, en *ue anali5a detalladamente el Dere !o Comparado4 /er"io Iati a Ba !e o& Aspe tos aS& la indemni5a i)n de per$ui ios por In umplimiento del ontrato& M& de B, Editorial $ur%di a de C!ile, /antia"o 2D8D& N,3 2A:& p#", 2<;& ' Mar%a Montene"ro& ob, it,& N,3 =8 ' si"tes,& p#"s, 28 a =A,

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el uadro terminado lo tendr#& ' en onse uen ia& es posible si no la e$e u i)n -or5ada& al menos la indemni5a i)n de per$ui ios, Los dem#s C)di"os normalmente no se pronun ian sobre el punto4 as% o urre on el -ran +s ' el nuestro& el alem#n& et ,& por lo *ue la do trina !a podido sostener *ue no es re*uisito indispensable de la obli"a i)n su ar# ter pe uniario, Vol(eremos a en ontrar el problema al tratar de la indemni5a i)n del da?o moral en materia ontra tual 6N,3 :D=9, 2 . C. ,a causa de la o#li$acin. No es la oportunidad para introdu irse en el ontro(ertido tema de la ausa& 2< sino *ue diremos bre(es palabras a modo de resumen, De a uerdo al Art, 2,<7;& no puede !aber obli"a i)n sin una ausa real ' l% ita& pero no es ne esario expresarla& ' la ausa es el moti(o *ue indu e a elebrar el a to o ontrato, La expresi)n ausa se usa en el Dere !o en tres sentidos prin ipales, Uno es el de ausa su-i iente& *ue es la -uente "eneradora de la obli"a i)n 6N,3 .291 ontrato& uasi ontrato& le'& et , En otro sentido, es el moti(o *ue indu e a una persona a otor"ar un a to o ontrato& en *ue m#s bien se est# re-iriendo a la ausa del a to o ontrato mismo ' no de la obli"a i)n4 es una ausa psi ol)"i a *ue depende del ontratante, Ginalmente& existe la llamada ausa -inal *ue es la ausa propiamente de la obli"a i)n1 es la ra5)n por la ual el deudor ontrae su obli"a i)n& ' *ue es i"ual ' pare$a para todas las obli"a iones de la misma espe ie, Con entrando el problema en las obli"a iones ontra tuales& 'a *ue en las dem#s no puede !aber m#s ausa *ue la propia le' *ue las estable e o el !e !o *ue las ori"ina& la do trina l#si a de Domat distin"ue tres lases de obli"a iones1 2,3 Las deri(adas de los ontratos bilaterales 6N,3 8:9& en *ue la ansa de la obli"a i)n de una de las partes es la *ue asume la ontraparte4 as% en la ompra(enta& el (endedor se obli"a a entre"ar la osa& por*ue a su (e5 el omprador se ompromete a pa"ar el pre io4 =,3 En los ontratos reales& *ue son a*uellos *ue se per-e ionan por la entre"a de la osa 6N,3 7D9& la obli"a i)n *ue ontrae el *ue re ibe la osa& 0ni o obli"ado& es ausada pre isamente por la entre"a *ue !a re ibido& ' .,3 Ginalmente& en los ontratos "ratuitos& la ausa de la obli"a i)n es el mero esp%ritu de liberalidad 6Art, 2,<7;& parte -inal del in , 2,39, No obstante las dudas ' r%ti as en torno a la do trina de la ausa& ella a0n onser(a importan ia1 2,3 Bor*ue realmente en los ontratos bilaterales !a' una %ntima rela i)n& una interdependen ia de las obli"a iones de las partes 6N,3 7A94 =T Bor*ue en su on urren ia o no& se -unda una lasi-i a i)n de las obli"a iones en ausadas ' abstra tas 6N,3 .AD9 o -ormales& ' .,3 Bor*ue la ausa del ontrato& o sea& el moti(o psi ol)"i o *ue indu e a una persona a otor"ar un ontrato& !a sido utili5ada por los autores ' $urispruden ia& -ran eses prin ipalmente& para morali5ar las& rela iones $ur%di as 6N,3 =829, 2". ))). El *nculo 2urdico. Como 'a lo di$imos al se?alar la etimolo"%a del t+rmino Hobli"a i)nN& +sta li"a al deudor on el a reedor4 el primero pierde parte de su libertad e on)mi a& 'a *ue
2< V+ase Claro /olar& ob, it,& T, 22& p#"s, ;DD ' si"uientes4 Vodano(i & ob, it, Vol, 2& p#"s, <;A ' si"uientes4 A(elino Le)n Murtado& La ausa, Editorial $ur%di a de C!ile, /antia"o& 2D724 Menri Capitant& De la ause des obl%"ations& Bar%s 2D=<,

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ompromete su patrimonio al umplimiento de la obli"a i)n& en (irtud del dere !o de "arant%a "eneral *ue el le"islador on ede al se"undo, El (%n ulo es $ur%di o& en lo ual la obli"a i)n di-iere de los deberes morales ' so iales& pues el ordenamiento $ur%di o otor"a al a reedor medios para -or5ar al deudor al umplimiento, Al estudiar los e-e tos de la obli"a i)n 6Cuarta Barte9 (eremos *ue estos dere !os del a reedor son prin ipalmente tres1 si es ello posible& on el auxilio de la autoridad& obli"ar al deudor a umplir 6N,3 ;DD9 6e indemni5ar el atraso en el umplimiento& lo *ue se llama indemni5a i)n moratoria1 N,3 :=A94 en subsidio& si no es 'a posible el umplimiento de la obli"a i)n misma& *ue se le indemni en los per$ui ios 6N,3 :2;9& ' -inalmente& el a reedor "o5a de los llamados dere !os auxiliares para mantener la inte"ridad del patrimonio del deudor& *ue le est# respondiendo del umplimiento de la obli"a i)n 6N,3 ;<D9, Esto no o urre $ustamente en las obli"a iones naturales& *ue no dan dere !o a exi"ir su umplimiento& pero autori5an a retener lo dado o pa"ado por ellas 6N,3 .2=9 ' de a!% *ue se les onsidere omo un intermedio entre la obli"a i)n ' el deber moral, En uanto a la naturale5a del (in ulo *ue une al a reedor o deudor& 'a !emos men ionado las prin ipales do trinas *ue lo onsideran omo una rela i)n entre personas& o una rela i)n ob$eti(a entre patrimonios& ' la posi i)n intermedia *ue lo on ibe omo una li"a5)n entre patrimonios a tra(+s de las personas de sus titulares& ' en el n0mero si"uiente (eremos otras teor%as& *ue tratan de expli ar la rela i)n obli"a ional, Uueremos& -inalmente& desta ar dos ara teres del (%n ulo obli"a ional1 su ex ep ionalidad ' temporalidad, Lo primero& por*ue no es normal *ue dos personas est+n li"adas por (%n ulos $ur%di os& dado *ue el radio e on)mi o de a i)n del indi(iduo es por esen ia limitado, De a!% *ue la obli"a i)n sea ex ep ional ' *ue orresponda probarla al *ue la ale"a 6Art, 2,7D:9& disposi i)n plenamente $usti-i ada& pues *uien a-irma *ue otra persona le est# obli"ada& in(o a tina situa i)n de ex ep i)n en el Dere !o ' debe a reditarla, Bor esta ra5)n es *ue omo se?al#bamos& el onsensualismo en el dere !o de las obli"a iones !a tenido *ue eder ante las ne esidades de prueba& "enerali5#ndose la es ritura i)n de los a tos ' ontratos, > en se"uida& el (in ulo es temporal& pues la obli"a i)n se ontrae para umplirse& esto es& para extin"uirse, Ma' en ello una di-eren ia m#s on el dere !o real *ue es por lo "eneral permanente ' no transitorio4 la obli"a i)n dura lo *ue tarde en ser umplida o en extin"uirse por otro de los modos *ue estable e la le' 6N,3 2,27D9, /i al a reedor orresponde probar la existen ia de la obli"a i)n& al deudor le to a a reditar su extin i)n& su libera i)n 6mismo Art, 2,7D:9, 2%. 3tras doctrinas para explicar la o#li$acin. La antes expuesta es la on ep i)n m#s a eptada de la obli"a i)n ' en la *ue& on di-eren ias de detalle& se -undan todos los C)di"os (i"entes, Al"unos autores !an extremado el an#lisis de iertos aspe tos de la obli"a i)n& espe ialmente de los e-e tos *ue ella produ e para el a reedor ' deudor& de las uales men ionaremos las m#s di-undidas,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

La m#s ono ida es la do trina alemana& a eptada por al"unos autores italianos& 28 de la dualidad de la rela i)n obli"a ional, Como (e%amos antes& !abitualmente se !a onsiderado *ue la obli"a i)n olo a al deudor en la ne esidad $ur%di a de umplir ' el a reedor tiene la le"%tima expe tati(a& el dere !o a la presta i)n4 ' el aso de in umplimiento, Na e para +l el poder amparado por la autoridad de obtenerlo -or5adamente o por e*ui(alen ia, Bara la do trina *ue omentamos !a' en la obli"a i)n dos elementos de distinta naturale5a e independientes1 Uno es la deuda o d+bito *ue impone al deudor el deber $ur%di o de umplir, Es el primer momento de la obli"a i)n& ' rea una rela i)n personal entre a reedor ' deudor, Bara el primero !a' nada m#s *ue una expe tati(a le"%tima del umplimiento, En el se"undo momento, o se"undo elemento& existe la responsabilidad del deudor en aso de in umplimiento& en *ue el a reedor tiene un dere !o de oa i)n ontra el patrimonio del deudor un dere !o de a"resi)n sobre sus bienes& amparado por la autoridad& ' *ue el deudor debe tolerar, Esta ser%a una rela i)n meramente patrimonial, En alem#n ambos elementos re iben el nombre de s !uld 6d+bito o deuda9 > !a-tun" 6 oa i)n o responsabilidad9, La independen ia de ambos elementos se desta a por la existen ia de ellos separadamente en numerosas situa iones $ur%di as& ' as% !a' obli"a iones on deuda& pero sin responsabilidad& ' a la in(ersa& asos de oa i)n sin deuda, De las primeras el e$emplo m#s ara ter%sti o ' *ui5#s 0ni o es la obli"a i)n natural& u'a nota -undamental es pre isamente are er de oa i)n, En el aspe to in(erso& los e$emplos son m#s numerosos4 se ita el del -iador *ue por estar respondiendo de una deuda a$ena& s)lo tiene responsabilidad pero no d+bito4 i"ual osa o urre on *uien da en prenda o !ipote a un bien propio para "aranti5ar una deuda a$ena1 el *ue onstitu') uno de di !os dere !os reales tiene responsabilidad& la *ue por otro lado *ueda limitada a la osa& pero no deuda, Ginalmente& el ter er poseedor de la -in a !ipote ada tampo o tiene deuda ' s% responsabilidad tambi+n limitada a la osa& omo si 'o ompro una propiedad *ue se en uentra !ipote ada, La propiedad si"ue respondiendo de su deuda& pero 'o no esto' obli"ado ' si abandono& o a mi (e5 ena$eno la propiedad& i"ualmente elimino mi responsabilidad, Desde otro punto de (ista& una persona puede tener su responsabilidad limitada no obstante ser la deuda ma'or& omo o urre en el 'a itado bene-i io de in(entario& en *ue el !eredero s)lo responde por el (alor de los bienes *ue re ibe& pero esta situa i)n no es en absoluto di-erente a la *ue se presenta uando el patrimonio del deudor es insu-i iente para ubrir todas las deudas, Bor la %ndole de esta obra no se"uiremos pro-undi5ando estas do trinas 27 ' sus rami-i a iones& sino 0ni amente diremos *ue no obstante su interesante aporta i)n al an#lisis de la estru tura de la obli"a i)n& la distin i)n pare e no tener otro inter+s *ue el se?alado& en *ue se trata de situa iones e(identemente an)malas& de ex ep i)n, Ello no
28 V+ase al respe to& Gernando Gue'o Dere !o Ci(il& De las Obli"a iones& /antia"o 2D8:, Uni(erso& T, 2& N,3 D& p#", .24 Messineo& ob, it,& T& IV& p#"s 22 ' 2=4 Mar%a Montene"ro& ob, it,& N,3 .<& p#" ==4 Ba !ioni& Dere !o Ci(il Italiano& Dere !o de las Badua& 2D<2, Vol, 2& p#", <A, 27 As%& por e$emplo& en el aspe to del d+bito ' responsabilidad& iertos autores sostienen *ue el deudor no estar%a obli"ado a e-e tuar la presta i)n& sino *ue a un omportamiento ne"ati(o1 tolerar la a"resi)n del a reedor a su patrimonio1 en onse uen ia& la obli"a i)n se tradu ir%a ex lusi(amente en la e$e u i)n -or5ada del dere !o del a reedor& dere !o o pretensi)n *ue no seria de orden material sino pro esal, Otras do trinas /uelen in urrir en el mismo error de real5ar exa"eradamente al"unos aspe tos o situa iones *ue suelen produ irse en las obli"a iones& para darles el ar# ter esen ial de la misma En de-initi(a& todas ellas !an ser(ido para un an#lisis m#s pre iso ' exa to de tales ir unstan ias,

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RENK A@ELIUL MANA/EVICM

*uita *ue lo normal en la obli"a i)n es *ue la responsabilidad ' el d+bito (a'an unidos& ' sean s)lo aspe tos de la misma rela i)n1 ella rea al deudor la ne esidad de umplir& ' la inmensa ma'or%a de las obli"a iones ontra%das se umplen normalmente4 s)lo en el in umplimiento ad*uiere rele(an ia la responsabilidad *ue !a existido siempre& ' ser# tambi+n un -a tor *ue empu$e al deudor a umplir& a -in de e(itar $ustamente la oa i)n,

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Se%u&'a Parte TEOR$A GENERAL DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 3(. Enunciacin. El estudio de la teor%a de las -uentes de las obli"a iones en "eneral& esto es& sin entrar al examen parti ular de ada una de las -i"uras espe i-i as *ue pueden presentarse& lo !aremos di(idido en los si"uientes ap%tulos1 el primero lo destinaremos a dar el on epto& a enumerar ' lasi-i ar las distintas -uentes de las obli"a iones& ' en el si"uientes& anali5aremos la teor%a de ada una de ellas1 ontrato& de lara i)n unilateral de (oluntad& uasi ontratos ' enri*ue imiento sin ausa& !e !os il% itos, A las obli"a iones le"ales stri to sensu nos re-eriremos bre(emente en el primer ap%tulo,

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Captu ! I CONCEPTO# ENUMERACI"N Y CLASIFICACI"N 3'. Concepto. Guente de la obli"a i)n es el !e !o $ur%di o *ue le da na imiento& *ue ori"ina o "enera la obli"a i)n,2; Los romanos desi"naban las -uentes de las obli"a iones omo ausas de ellas& ' a0n mu !os autores las llaman ausa e-i iente de la obli"a i)n, La expresi)n H ausaN no est# usada a*u% en el sentido *ue 'a anali5amos 6N,3 =;9& al !ablar de los elementos de la obli"a i)n& sino en su si"ni-i a i)n l)"i a& aristot+li a1 la -uente es la ausa de la obli"a i)n por*ue es la ra5)n $ur%di a& el ante edente de dere !o del ual emanan las obli"a iones& estable i+ndose as% una rela i)n de ausa a e-e to, La -uente es la ausa& la obli"a i)n su resultado, Bero por la si"ni-i a i)n propia *ue !o' tiene la expresi)n H ausaN en el Dere !o& resulta pre-erible !ablar de -uente de la obli"a i)n& omo lo !a en a tualmente todos los autores, 32. Clasi!icacin. La a"rupa i)n de las -uentes de las obli"a iones en ate"or%as es uno de los puntos *ue m#s di(iden a la do trina& espe ialmente por la existen ia de iertas -i"uras $ur%di as de di-% il lasi-i a i)n, El estudio de esta materia lo di(idiremos en los si"uientes aspe tos& *ue nos permitir#n i"ualmente enumerarlas 2,3 La lasi-i a i)n l#si a de las -uentes4 =,3 La lasi-i a i)n de las -uentes en nuestro C)di"o& ' .,3 Criti as a la lasi-i a i)n l#si a ' do trinas modernas, 33. ). Clasi!icacin clsica de las !uentes de las o#li$aciones. Los "losadores medie(ales -ueron *uienes estable ieron la di(isi)n l#si a de las -uentes de los r+ditos& enumerando el ontrato& el uasi ontrato& el delito ' uasidelito& lasi-i a i)n a la ual posteriormente se a"re") la le', Los autores a tuales onsideran *ue +sta no -ue la lasi-i a i)n romana ' *ue se basar%a en una interpreta i)n demasiado literal de los textos de Eustiniano& espe ialmente del Di"esto& *ue a su (e5 re o"e opiniones del $urista romano Ia'o, Al pare er& los romanos distin"u%an de un lado los ontratos ' los delitos& ' al"unas otras -i"uras Jlas H(ariae ausarum -i"uraeNJ *ue eran -undamentalmente de rea i)n pretoriana4 de ellas arran ar%an se"0n (eremos& su ori"en los uasi ontratos ' uasidelitos de *ue !ablaban los "losadores,

2; Messineo& ob, it,& Vol, IV p#", =2& las de-ine omo Hel a to $ur%di o o situa i)n $ur%di a de la *ue trae su ori"en la rela i)n obli"atoriaF,

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La teor%a l#si a era la (i"ente a la di ta i)n del C)di"o -ran +s& distin"ui+ndose& de a uerdo a lo di !o& in o -uentes de las obli"a iones& en *ue *uedaban in luidos ' a"rupados todos los !e !os $ur%di os sus eptibles de "enerarlas 2,3 El ontrato& la m#s -e unda de todas ellas& ' *ue !abitualmente se de-ine omo la on(en i)n "eneradora de obli"a iones& esto es& un a uerdo de (oluntades entre a reedor ' deudor *ue da na imiento a la obli"a i)n 6N,3 <=94 =,3 El uasi ontrato& una de las -i"uras m#s dis utidas !o' en d%a& ' *ue se des ribe normalmente omo el !e !o (oluntario& l% ito ' no on(en ional *ue "enera obli"a iones 6N,3 2;:94 .,3 El delito i(il& esto es& el a to doloso o inten ional *ue ausa da?o 6N,3 =2794 <,3 El uasidelito i(il& *ue es el a to ulpable *ue ausa da?o 6N,3 =2;9, Como puede apre iarse& la di-eren ia entre delito ' uasidelito i(iles estriba en *ue en el primero !a' dolo de parte del autor& o sea& inten i)n de ausar da?o& ' en el se"undo& una ulpa& ne"li"en ia o impruden ia *ue produ e el mismo e-e to1 un da?o a la (i tima& La obli"a i)n *ue "eneran ambos es la misma& de indemni5ar los per$ui ios ausados& ' omo no tienen otra di-eren ia *ue la distinta a titud del autor& se les re-unde a tualmente en una sola -uente de obli"a i)n1 la responsabilidad i(il extra ontra tual& o a tos o !e !os il% itos& omo se !a e tambi+n en este libro& ' 8,3 La le' *ue suele ser -uente mediata& dire ta& de las obli"a iones& sin *ue de parte del a reedor o del obli"ado se !a'a e-e tuado a to al"uno *ue pro(o*ue el na imiento de la obli"a i)n 6N,3 .D94 as% o urre en la obli"a i)n alimenti ia& 34. )). El Cdi$o chileno aco$e la doctrina clsica. /i"uiendo la tenden ia predominante en su +po a ' a su modelo m#s !abitual& el C)di"o de Napole)n& el nuestro re o"i) la enumera i)n se?alada en el n0mero anterior, As% lo di$o en dos pre eptos1 el Art, 2,<.;& primero del Libro IV de las obli"a iones& ' el Art, =,=:<& al omen5ar a !ablar de los uasi ontratos, La primera disposi i)n es del si"uiente tenor1 HLas obli"a iones na en& 'a del on urso real de las (oluntades de dos o m#s personas& omo en los ontratos o on(en iones42: 'a de un !e !o (oluntario de la persona *ue se obli"a& omo en la a epta i)n de una !eren ia o le"ado ' en todos los uasi ontratos4 'a a onse uen ia de un !e !o *ue !a in-erido in$uria o da?o a otra persona& orno en los delitos ' uasidelitos4 'a por disposi i)n de la le'& omo entre los padres ' los !i$os de -amiliaN, Bor su parte& el Art, =,=:< dispone1 HLas obli"a iones *ue se ontraen sin on(en i)n& na en o de la le'& o del !e !o (oluntario de una de las partes, Las *ue na en de la le' se expresan en ella, H/i el !e !o de *ue na en es l% ito& onstitu'e un uasi ontrato& H/i el !e !o es il% ito& ' ometido on inten i)n de da?ar& onstitu'e un delito, H/i el !e !o es ulpable, Bero ometido sin inten i)n de da?ar& onstitu'e un uasidelito, La enumera i)n *ue e-e t0a el C)di"o es e(identemente taxati(a& ' por ello se !a -allado *ue en nuestra le"isla i)n no existen otras -uentes de las obli"a iones *ue las enun iadas&2D de manera *ue ual*uiera -i"ura $ur%di a *ue las "enere !a' *ue en uadrarla -or5osamente en al"una de di !as ate"or%as,
2: 2D

/obre la sinonimia *ue estable en este pre epto ' el si"uiente entre ontrato ' on(en i)n& (+ase N,3 <=& Bubli ados en la I&T& de 2D28& =2 semestre& senten ia N,3 882& p#", 2,<=<& ' RDE& T, 2;& se , la&& p#", =<: ' T, =<& se , =a& p#", ;,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

35. ))). Crticas a la clasi!icacin clsica de las !uentes de las o#li$aciones. Enun ia i)n& La enumera i)n antes omentada !a sido riti ada ' anali5ada desde di(ersos #n"ulos& enun i#ndose otras *ue tampo o se onsideran totalmente satis-a torias, A modo de enun ia i)n podemos a"rupar estas do trinas en tres ate"or%as1 2,3 Las *ue sinteti5an la enumera i)n4 =,3 Las *ue onsideran *ue ella no es ompleta& ' .,3 Las *ue lasi-i an las -uentes se"0n si en su "enera i)n !a !abido por parte del deudor (oluntad de obli"arse o no, 36. +. &ntesis de la clasi!icacin4 contrato y ley. ,ey solamente. Bara al"unos tratadistas debe distin"uirse 0ni amente entre el ontrato& por un lado& ' la le' por el otro, En el primero& existe la (oluntad de obli"arse4 en todos los dem#s asos& es la le' la *ue estable e *ue el deudor !a *uedado obli"ado, Esto 0ltimo es lo *ue o urre en los delitos ' uasidelitos1 es la le' *uien se?ala u#ndo una persona est# obli"ada a indemni5ar los per$ui ios o asionados a otra, En los uasi ontratos& de los uales los m#s ara ter%sti os son el pa"o de lo no debido 6N,3 7;D9& ' la a"en ia o-i iosa=A es i"ualmente el le"islador el *ue estable e *ue *uien !a re ibido el pa"o de una obli"a i)n *ue no se te debe& resulta obli"ado a restituir ' en u#les ir unstan ias ' ondi iones& o u#ndo el "erente o a"ente o-i ioso& ' el due?o del ne"o io& resultan obli"ados, De a uerdo a esto& las obli"a iones na er%an4 pues& o de un a uerdo de (oluntades entre a reedor ' deudor& o por la sola disposi i)n de la le', Al"o de esto da a entender nuestro propio C)di"o uando de-ine el dere !o personal en la -orma (ista en el N,3 7& omo el *ue se tiene ontra una persona *ue Hpor un !e !o su'o o la sola disposi i)n de la le' !a ontra%do la obli"a i)n orrelati(aN, Claro est# *ue el pre epto al !ablar del !e !o& a"rupa por un lado los a tos (oluntarios& on o sin inten i)n de obli"arse& ' del otro& la le'& omo lo on-irma el in iso 2,3 del Art, =,=:<& *ue en la -orma antes trans rita distin"ue la on(en i)n& la le' ' el !e !o (oluntario, Ma' *uienes !an ido a0n m#s all# ' !an di !o *ue la -uente 0ni a de toda obli"a i)n es la le'& 'a *ue uando los interesados por medio del ontrato dan na imiento a una obli"a i)n& es por*ue el le"islador expresamente los !a -a ultado para !a erlo4 las partes no podr%an obli"arse si la le' pro!ibiera un determinado ontrato *ue *uieren elebrar, Nos !aremos ar"o m#s adelante de este ar"umento *ue pretende re-undir en la le' la ma'or parte o todas las -uentes de las obli"a iones, 3 . .. 3tras !uentes de las o#li$aciones4 el enri5uecimiento sin cansa y la declaracin unilateral de *oluntad. Otros autores !an desta ado los (a %os de la enumera i)n l#si a de las -uentes *ue omite al"unas *ue tambi+n dan na imiento a obli"a iones, /e men ionan espe ialmente las se?aladas en el ep%"ra-e1 el enri*ue imiento sin ausa 6N,3 2:D9& ' la de lara i)n unilateral de (oluntad 6N,3 2;A9, La teor%a del enri*ue imiento sin ausa re !a5a el a re entamiento in$usto de un patrimonio a osta de otro& ' se onsidera *ue lo !a' uando are e de ausa $ur%di a, La le' a epta *ue una persona se enri*ue5 a aun en per$ui io de otra& pues todo ontrato oneroso se bus a una "anan ia& pero a ondi i)n de *ue el enri*ue imiento ten"a al"0n
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== No se trata en esta obra,

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ante edente $ur%di o *ue lo $usti-i*ue, /i no lo tiene& na e la obli"a i)n del enri*ue ido de restituir todo a*uello *ue se !a obtenido sin ausa, Cuando estudiemos esta institu i)n se?alaremos sus rela iones on el uasi ontrato 6N,3 2D29 ' su apli a i)n en nuestra le"isla i)n 6N,3 2D=9, La teor%a de *ue el a to unilateral emanado del deudor es su-i iente para obli"ar a +ste& -ue -ormulada a -ines del si"lo pasado por el $urista austria o /ie"el, En tomo a sus ideas se !a edi-i ado la do trina de la de lara i)n unilateral de (oluntad omo -uente de obli"a iones& *ue al"unas le"isla iones a eptan restrin"idamente, 3". C. 6uentes *oluntarias y no *oluntarias de la o#li$acin. /inteti5ando lo anteriormente di !o& una orriente de do trina a la ual ad!erimos& re ono e tres ate"or%as en las -uentes de las obli"a iones, Esta lasi-i a i)n atiende a la inten i)n del deudor de obli"arse& ' desde este punto de (ista se?ala *ue !a' -uentes (oluntarias& no (oluntarias ' a*uellas en *ue para nada parti ipa el deudor& pues na en de la sola le',=2 2,3 Las -uentes (oluntarias son a*uellas en *ue el deudor onsiente en obli"arse4 la deuda na e de un a to (oluntario su'o e-e tuado on la inten i)n de obli"arse& 'a sea por un a uerdo on el a reedor& *ue onstitu'e el ontrato& 'a sea por su sola (oluntad si se a epta la de lara i)n unilateral omo -uente de obli"a iones4 =,3 Trat#ndose de las -uentes no (oluntarias& el deudor no tiene la inten i)n de obli"arse& pero resulta obli"ado al mar"en de su (oluntad& por al"uno de los si"uientes moti(os1 A, Bor !aber ometido un !e !o il% ito& sea inten ional 6delito9 o no inten ional pero ulpable 6 uasidelito9& ' *ue impone al autor la obli"a i)n de indemni5ar el per$ui io& ' @, Bor !aber reali5ado un a to l% ito sin inten i)n de obli"arse& orno o urre en todas las situa iones a"rupadas en los uasi ontratos& ' en el enri*ue imiento sin ausa& ' .,3 Ginalmente& la obli"a i)n puede na er sin la (oluntad del deudor& ' sin *ue +ste !a'a reali5ado a to al"uno& l% ito o Ol% ito& para obli"arse, Es la le' la *ue !a reado dire tamente la obli"a i)n, Esta lasi-i a i)n !a sido riti ada tambi+n por la preponderan ia *ue da a la (oluntad de las partes *ue& se se?ala& !a perdido in luso su importan ia en mu !os ontratos& omo los diri"idos 6N,3 ;:9& de ad!esi)n 6N,3 ;;9& et , No existir%a& en onse uen ia& ra5)n para distin"uir tan ta$antemente las obli"a iones ontra tuales ' extra ontra tuales *ue es lo *ue en el -ondo !a e esta lasi-i a i)n, Bero la (erdad es *ue se"0n insistiremos al !ablar de esas lases de ontratos& siempre en ellos la (oluntad $ue"a un papel& 'a *ue la persona puede es abullir la obli"a i)n ne"#ndose a ontratar& mientras *ue& por e$emplo& no !a' -orma de librarse de una obli"a i)n de indemni5ar el !e !o il% ito,

Los C)di"os del si"lo pasado on pe*ue?as sal(edades enumeran las mismas -uentes de obli"a iones *ue el nuestro El C)di"o alem#n ' los inspirados en +l "eneralmente enumeran dos1 el ontrato ' la le' 6Art .A89& o sea& re o"en la tesis *ue redu e a la le' todas las obli"a iones *ue no na en del a uerdo de las partes, El C)di"o sui5o enun ia los ontratos& a tos Ol% itos ' enri*ue imiento /in ausa El Bro'e to Gran o Italiano de las Obli"a iones ' Contratos opto por e-e tuar una enumera i)n de las -uentes, Ginalmente& en este bre(e re orrido por las le"isla iones ontempor#neas el C)di"o italiano un su Art, 2 2;. de lara *ue las obli"a iones deri(an del ontrato& del !e !o il% ito H' de ual*uier otro a to o !e !o id)neo para produ irla en on-ormidad on el ordenamiento $ur%di oN Opt) pues& por se?alar las dos prin ipales -uentes& e in luir todas las dem#s en una -)rmula amplia ' (a"a,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

3%. ,a ley como !uente de o#li$aciones. >a !emos se?alado *ue en un sentido amplio toda obli"a i)n en uentra su ra5)n de ser en el ordenamiento $ur%di o& ' en tal sentido tienen su parte de (erdad las do trinas *ue pretenden *ue la le' es la -uente 0ni a de las obli"a iones, Bero la (erdad es tambi+n *ue la obli"a i)n na e mu' distintamente de la le' en las obli"a iones le"ales Hstri to sensuN& en *ue no !a' !e !o al"uno del deudor para dar na imiento a la obli"a i)n& sino la sola (oluntad del le"islador& *ue en las dem#s -uentes de obli"a iones, > as% en el ontrato& la obli"a i)n na e por*ue el deudor lo *uiere& ' si en las extra ontra tuales -alta esta inten i)n& !a' un !e !o del deudor *ue -undamenta la obli"a i)n, Las obli"a iones le"ales propiamente tales son& pues& a*uellas en *ue la le' es la -uente dire ta e inmediata de las obli"a iones& ' no existe Un !e !o del deudor en *ue la obli"a i)n ten"a su -undamento, Este tipo de obli"a iones no son -re uentes en la parte *ue estudiamos& ' en el Dere !o Ci(il se dan ma'ormente en el Dere !o de Gamilia, /u e$emplo m#s abal es la obli"a i)n alimenti ia& en *ue la le' determina u#ndo na e ella& las personas del deudor ' a reedor& ' la -orma de satis-a erla, El Art, 2,<.; it) omo otro aso el de las obli"a iones entre padres e !i$os de -amilia& pero entre ellas la (erdad es *ue la ma'or parte no aben en el on epto *ue de obli"a i)n !emos dado ' sobre el ual dis urre el Libro IV del C)di"o en omento, M#s bien se trata de deberes $ur%di os *ue de obli"a iones en sentido estri to 6N,3 2D9, Tambi+n se suelen itar omo obli"a i)n le"al los impuestos ' ontribu iones *ue estable e el Estado& pero $ustamente por el elemento de Dere !o B0bli o ' de autoridad tambi+n es apan de la no i)n de obli"a i)n *ue !abitualmente se da, En todo aso& el le"islador estable e una obli"a i)n por moti(os mu' poderosos de on(i(en ia so ial& ' por ello estas obli"a iones se re"lamentan en una -orma netamente imperati(a& de orden p0bli o& en *ue se nie"a a las partes inter(en i)n en su na imiento& extin i)n& et , Tienen un ierto ar# ter personal%simo e in omer iable& omo lo prueban respe to de los alimentos los Arts, ..< ' ..8& *ue pro!%ben la transmisi)n& esi)n& renun ia& ompensa i)n& et ,& de la obli"a i)n alimenti ia, Las parti ularidades de las obli"a iones estri tamente le"ales se se?alan al estudiar ada una de ellas en espe ial, 4(. 7odos de ad5uirir los cr8ditos y o#li$aciones. Los r+ditos ' su aspe to pasi(o& las obli"a iones& pueden ad*uirirse ori"inariamente o en -orma deri(ati(a& usando los t+rminos propios de los dere !os reales& aun*ue la situa i)n es un tanto di-erente, En e-e to& podemos de ir *ue el r+dito se ad*uiere ori"inariamente en uanto na e por primera (e5 en -a(or de su titular& sin tener existen ia anterior, Ello o urre en todos los asos de -uentes de obli"a iones antes enumerados, Los modos deri(ati(os suponen *ue la obli"a i)n 'a existe& aun*ue on otro titular a ti(o o pasi(o, Trat#ndose del a reedor& este puede (ariar en el dere !o personal por su esi)n por ausa de muerte 6N,3 2,A<29& por tradi i)n o esi)n de r+ditos 6NC 2,A<;9& ' por subro"a i)n personal 6N,3 78=9, Aun*ue en la pr# ti a se !a'a usado on tal ob$eto& no o urre lo mismo en la no(a i)n por ambio de a reedor& por*ue ella supone la extin i)n de la obli"a i)n anterior 6N,3 2,2.29,
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RENK A@ELIUL MANA/EVICM

El titular pasi(o puede reempla5arse 0ni amente por ausa de muerte 6N,3 2,A<29& en las le"isla iones *ue no toleran la esi)n de deuda 6N,3 2,2<D9, Lo di !o anteriormente respe to de la no(a i)n por ambio de a reedor& (ale en uanto ella se e-e t0e por reempla5o del deudor 6N,3 2,2.89, En los ap%tulos *ue si"uen se estudian 0ni amente las -uentes de las obli"a iones4 en la Barte V !emos a"rupado todas las institu iones antes men ionadas ' *ue importan una (aria i)n sub$eti(a en la obli"a i)n,

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Captu ! II EL CONTRATO 4'. Pauta. El ontrato es& sin duda& la m#s importante de todas las -uentes de obli"a iones& tanto& *ue el propio ep%"ra-e del Libro IV del C)di"o es HDe las obli"a iones en "eneral ' de los ontratosN& ' *ue toda la teor%a de los dere !os personales la !a'a tratado don Andr+s @ello a prop)sito de ellos, Ba$a el estudio de esta materia destinaremos una se i)n a la de-ini i)n ' elementos& otra a la lasi-i a i)n& la ter era a la interpreta i)n& las si"uientes a los e-e tos ' la 0ltima a la disolu i)n del ontrato, Se((i)& Primera CONCEPTOS Y ELEMENTOS DEL CONTRATO 42. De!inicin. De a uerdo al Art, 2,<.: HContrato o on(en i)n es un a to por el ual una parte se obli"a para on otra a dar& !a er o no !a er al"una osa, Cada parte puede ser una o mu !as personasN, /e !a riti ado esta de-ini i)n le"al desde dos #n"ulos4 primero& por*ue in urre en el mismo error del pre epto anterior al enumerar las -uentes de las obli"a iones de on-undir el ontrato on la on(en i)n, Los !a e t+rminos sin)nimos, Entre nosotros& si"uiendo a los autores -ran eses& se onsidera *ue la on(en i)n es el a to $ur%di o bilateral& o sea& todo a to $ur%di o en *ue existe a uerdo de (oluntades destinado a produ ir e-e tos $ur%di os, Estos e-e tos pueden onsistir en rear& modi-i ar o extin"uir obli"a iones, Cuando la on(en i)n tiene por ob$eto rear obli"a iones& pasa a llamarse ontrato1 a*u+lla es el "+nero& el ontrato& la espe ie& Todo ontrato es on(en i)n& 'a *ue supone el a uerdo de (oluntades para produ ir e-e tos $ur%di os4 pero& a la in(ersa& no toda on(en i)n es ontrato& 'a *ue si el a uerdo de (oluntades no tiene por ob$eto rear una obli"a i)n& sino modi-i arla o extin"uirla& es una on(en i)n& pero no un ontrato, > as%& por e$emplo& el pa"o& la remisi)n& la tradi i)n son on(en iones& pero no ontratos& pues no "eneran obli"a iones,== Val"a& sin embar"o& en de-ensa M autor de nuestro C)di"o& *ue la opini)n anterior no es uni(ersalmente ompartida& ' para mu !os tratadistas& ontrato ' on(en i)n son tambi+n t+rminos sin)nimos,

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RDE& T, .=& se , 23 p#", <.,

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La se"unda r%ti a es m#s seria1 si"uiendo al C)di"o -ran +s *ue a su (e5 se inspir) en Bot!ier& el pre epto& al de-inir el ontrato& m#s bien da un on epto de obli"a i)n& aludiendo a su m#xima lasi-i a i)n en de dar& !a er o no !a er, Bor ello es *ue om0nmente se de-ine el ontrato omo la on(en i)n "eneradora de dere !os ' obli"a iones& o pres indiendo en la -orma 'a l#si a del aspe to a ti(o de los r+ditos& omo la on(en i)n *ue da na imiento a obli"a iones,=. 43. Elementos del contrato. Clasi!icacin. En lo *ue se re-iere a los elementos o re*uisitos onstituti(os del ontrato& !a' *ue distin"uir a*uellos *ue son omunes a todos los ontratos en uanto ellos son a tos $ur%di os ' los elementos propios de ada uno en parti ular, Al"unos autores modernos pretenden estable er otros re*uisitos& *ue eliminar%an de la ate"or%a de ontratos al"unos de los *ue tradi ionalmente se ali-i an de tales, Veremos en los n0meros si"uientes en -orma su esi(a estas tres materias& ad(irtiendo& eso s%& *ue nos detendremos de manera somera en los re*uisitos "enerales del ontrato& por*ue su estudio no orresponde a*u%& sino en la teor%a "eneral del a to $ur%di o, 44. ). -e5uisitos de todo contrato. De a uerdo a la de-ini i)n antes dada& dos son los re*uisitos para *ue se -orme un ontrato1 2,3 El a uerdo de (oluntades de dos o m#s personas& ' =,3 Uue este a uerdo ten"a la inten i)n de rear obli"a iones, A!ora bien& este a uerdo de (oluntades est# a su (e5 sometido a los re*uisitos le"ales *ue enun ia el Art, 2,<<8 in , 2,3, HBara *ue una persona se obli"ue a otra por un a to de de lara i)n de (oluntad& es ne esario1 2,3 *ue sea le"almente apa54 =,3 *ue onsienta en di !o a to o de lara i)n ' su onsentimiento no adole5 a de (i io4 .,3 *ue re ai"a sobre un ob$eto l% ito4 <,3 *ue ten"a una ausa l% itaN, La do trina m#s om0nmente a eptada entre nosotros lasi-i a estos elementos deO a to $ur%di o en re*uisitos de existen ia ' (alide5& mientras otros autores re !a5an omo arbitraria seme$ante distin i)n en le"isla iones *ue no estable en la inexisten ia omo san i)n,=< De a uerdo a esto& los re*uisitos de existen ia son1 a9 el onsentimiento4 b9 el ob$eto4 e9 la ausa& ' d9 las solemnidades4 ' los de (alide51 a9 la ausen ia de (i ios en el onsentimiento4 b9 la apa idad4 9 el ob$eto l% ito& ' d9 la ausa l% ita, Enun iados en "eneral son1 a9 el onsentimiento exento de (i ios4 b9 la apa idad4 e9 el ob$eto& d9 la ausa& ' e9 las solemnidades, Mu' someramente nos re-eriremos a ellos en los n0meros si"uientes1 45. +. Consentimiento exento de *icios. La (oluntad en los a tos $ur%di os bilaterales toma el nombre de onsentimiento,

=. Bara *uienes ontrato ' on(en i)n es lo mismo& Hel ontrato es el a uerdo de dos o m#s partes para onstituir& re"ular o extin"uir entre s% una rela i)n $ur%di a patrimonialN 6Art, 2,.=2 del C, italiano9& ' puede ser de tres lases1 onstituti(o& modi-i atorio ' extinti(o& lasi-i a i)n *ue entre nosotros orresponde a la on(en i)n, En uanto a la patrimonialidad *ue le se?ala al ontrato& (+anse NJ =7 ' 82, =< /obre esta materia (+ase Vodano(i & ob, it,& Vol& 2& p#"s, .7; ' si"tes,4 Claro /olar& ob, it, Vol, 22& p#"s, ; ' si"uientes,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

/u -orma i)n no -ue re"lamentada por el C)di"o Ci(il& omisi)n sal(ada por el de Comer io en sus Arts, D; a 2A:& pre eptos *ue la do trina ' $urispruden ia =8 re ono en omo apli ables a los ontratos i(iles, Consta de dos etapas1 la o-erta *ue !a e una persona a otra para elebrar un ontrato& ' la a epta i)n de la otra parte, El le"islador re"lamenta el dere !o del o-erente a retirar la o-erta ' la extin i)n de ella4 +sta se produ e por la retra ta i)n del o-erente antes de la a epta i)n& *uedando obli"ado a indemni5ar los da?os su-ridos por la persona a *uien -ue diri"ida la o-erta 6Art, 2AA& C, Co,9& ' por la adu idad en aso de muerte o in apa idad le"al del proponente 6Art, 2A2& C, Co,9, /i el o-erente se !ubiere omprometido a esperar ontesta i)n o a no disponer del ob$eto del ontrato o-re ido sino despu+s de dese !ada la o-erta o trans urrido un t+rmino& no puede retra tarse de la o-erta& ' si se produ e la a epta i)n& el onsentimiento se -orma de todas maneras 6Art, DD& C, Co,9, Es +sta una disposi i)n de mu !o inter+s& por*ue se sostiene *ue es un aso en *ue el deudor se obli"a por su propia ' sola (oluntad& o sea& por de lara i)n unilateral 6NC 2;<9, Respe to de la a epta i)n& el C)di"o distin"ue se"0n si la o-erta !a sido (erbal o es rita4 en el primer aso& debe darse en el a to de ser ono ida por la persona a *uien (a diri"ida 6Art, D;&C,Co,94la o-erta por es rito debe ser a eptada o re !a5ada dentro de =< !oras si la persona *ue la re ibe estu(iere en el mismo lu"ar *ue el proponente& o a (uelta de orreo& si estu(iere en otro di(erso 6Art, D:& C, Co9, En uanto al lu"ar ' momento en *ue se entiende -ormado el onsentimiento& el C)di"o distin"ue entre presentes ' entre ausentes4 en el primer aso& se -orma en el momento ' lu"ar en *ue se da la a epta i)n 6Art, D;& C, Co9& ' entre ausentes& nuestro le"islador opt) por la teor%a de la a epta i)n& o sea& el onsentimiento se -orma uando ' en el lu"ar en *ue el a eptante da su on-ormidad& aun*ue no sea ono ida por el o-erente 6Arts, 2A2 ' 2A<& C, Co,9, Bor ex ep i)n& para la dona i)n el Art, 2,<2= del C)di"o Ci(il a o"e la do trina del ono imiento1 Hmientras la dona i)n entre (i(os no !a sido a eptada& ' noti-i ada la a epta i)n al donante& podr# +ste re(o arla a su arbitrioN, Bara la (alide5 del ontrato& el onsentimiento debe estar exento de (i ios, Los (i ios *ue pueden a-e tarlo son1 el error& la -uer5a& el dolo ' la lesi)n en los asos expresos en *ue el le"islador la estable e& ' *ue son1 ompra(enta& ' por ende& permuta& l#usula penal& a epta i)n de una !eren ia o le"ado& parti i)n& mutuo ' anti resis, El error (i ia el onsentimiento en los asos de los Arts, 2,<8. a 2,<881 si re ae sobre la espe ie del ontrato de *ue se trata& o sobre la identidad espe i-i a de la osa& o en la sustan ia o ualidad esen ial de ella& o en una a idental& si +sta !a sido determinante para la elebra i)n del ontrato para al"una de las partes& ' ello es sabido por la otra& o -inalmente& si re ae en la persona& uando la onsidera i)n de +sta !a sido la ausa prin ipal del ontrato 6 ontratos intuito personae9, La -uer5a es (i io del onsentimiento si es ile"itima& "ra(e ' determinante en la elebra i)n del ontrato 6Arts, 2,<87 ' 2,<8;9& ' el dolo& si es obra de una de las partes ' determinante 6Art,2,<8:9,

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Bor (%a de e$emplo& RDE& T& .<& se , =3 p#", =:,

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RENK A@ELIUL MANA/EVICM

46... Capacidad1 causa1 o#2eto y solemnidades. -e!erencias. La apa idad puede ser de "o e ' de e$er i io4 de las primeras existen en los ontratos en parti ular al"unos asos de in apa idades de "o e espe iales& 'a *ue a tualmente no las !a' "enerales, Las in apa idades de e$er i io pueden ser absolutas& en los asos del demente& imp0ber ' sordomudo& *ue no puede darse a entender por es rito& ' relati(as& trat#ndose del menor adulto ' del disipador interdi to,=7 Respe to del ob$eto del ontrato ' su ausa& nos remitimos a lo di !o al !ablar de los mismos en la obli"a i)n 6NF =8 ' =;9, Ginalmente& en uanto a las -ormalidades& diremos al"unas palabras sobre ellas al tratar los ontratos solemnes 6No 7:9, 4 . C. ,a intencin de o#li$arse. El se"undo re*uisito para *ue !a'a ontrato es *ue el a uerdo de (oluntades& adem#s de umplir las exi"en ias 'a se?aladas& se produ5 a on la inten i)n de dar na imiento a una obli"a i)n& lo *ue se expresa tambi+n de otro modo di iendo *ue el onsentimiento debe ser serio, O sea& on animo de produ ir e-e tos $ur%di os, Bor tal ra5)n& no !a' obli"a i)n ni ontrato en los *ue se ontraen en broma& o en la o-erta de premio *ue !a e el padre a su !i$o si sale bien en al"0n examen& ' en el llamado transporte ben+(olo& esto es& uando el ondu tor de un (e!% ulo a epta lle(ar a una persona "ratuitamente& -i"ura esta 0ltima mu' elaborada en Gran ia& orno lo (eremos al tratar de la responsabilidad extra ontra tual 6M D.A& 2,39& ' a la *ue tambi+n se re-iere nuestra $urispruden ia, 4". )) ,os elementos propios de cada contrato. Clasi!icacin. El Art, 2,<<< !a e una lasi-i a i)n& inspirada en Bot!ier& de los elementos *ue onstitu'en ada tipo de ontrato& di iendo *ue Hse distin"uen en ada ontrato las osas *ue son de su esen ia& las *ue son de su naturale5a& ' las puramente a identalesN, Los elementos *ue onstitu'en re*uisitos del ontrato son los esen iales& pues sin ellos el ontrato no produ e e-e to al"uno o de"enera en otro di-erente, El mismo pre epto se?ala un e$emplo1 la osa ' el pre io en la ompra(enta& ' as%& si no !a' pre io& !abr# dona i)n& si on urren los elementos esen iales propios de este 0ltimo ontrato, Las osas de la naturale5a ' a identales& o sea *ue no son esen iales en el ontrato& pueden -altar en +l sin *ue por ello se (ea a-e tado +ste en su (alide5 ' e-i a ia, Las osas de la naturale5a& se"0n la disposi i)n& son las *ue no siendo esen iales en el ontrato se entienden pertene erle sin ne esidad de una l#usula espe ial& orno por e$emplo la obli"a i)n *ue tiene el (endedor de sanear la e(i i)n en la ompra(enta, Las partes pueden modi-i ar esta obli"a i)n& pero si nada di en& ri"en las normas supletorias dadas por el le"islador para estable erlas, Ginalmente& son elementos a identales en un ontrato los *ue ni esen ial ni naturalmente le pertene en& ' *ue se a"re"an por medio de l#usulas espe iales, Esto es& re*uieren una mani-esta i)n expresa de (oluntad& omo por e$emplo o urre por re"la "eneral en las modalidades 6No <8=91 ondi i)n& pla5o& et ,
=7 Antes el art, 2<<; in lu%a entre los in apa es relati(os a la mu$er asada ba$o el r+"imen de so iedad on'u"al& lo *ue -ue dero"ado por la Le' 2:,:A=& de D de $unio de 2D:D,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

/i -alta un elemento de la naturale5a del ontrato& ri"e ante el silen io de las partes la norma le"al supletoria, Debe tenerse presente& adem#s& *ue de a uerdo al in , =,3 del Art, 2,87.1 Hlas l#usulas de uso om0n se presumen aun*ue no se expresenN La ausen ia de l#usulas a identales si"ni-i ar# *ue el ontrato produ ir# sus e-e tos normales& sin (aria i)n de nin"una espe ie, 4%. ))). 3tros elementos del contrato * exclusin de al$unas !i$uras de la cate$ora de tales. Guera de los re*uisitos anteriormente expuestos ' *ue orresponden a los se?alados por la do trina l#si a& al"unos autores& u'as opiniones re o"en C)di"os modernos& omo el italiano& !an estable ido otras ondi iones para *ue un a uerdo de (oluntades onstitu'a ontrato, En su ma'or%a estas do trinas pro(ienen del Dere !o B0bli o, Estos re*uisitos impli ar%an la ex lusi)n de la teor%a del ontrato de una serie de los *ue !abitualmente se !an onsiderado tales, Nos re-eriremos a ellos en el si"uiente orden1 2,3 Existen ia de intereses ontrapuestos1 =,3 El ontrato s)lo ri"e situa iones transitorias de orden patrimonial4 .,3 Bara *ue exista ontrato& las partes deben estar en situa i)n de i"ualdad& lo *ue nos lle(ar# a de ir al"unas palabras respe to de los1 <,3 Contratos de Dere !o B0bli o& ' 8,3 Contratos le'es, 5(. +. Existencia de intereses contrapuestos. Bara al"unas opiniones no !a' ontrato sino uando existen intereses ontrapuestos entre las partes, El prin ipal de los ontratos ex luidos por este re*uisito es el de so iedad& 'a *ue las partes tienen un mismo ob$eti(o1 la obten i)n de utilidades, I"ualmente resulta a-e tada la so iedad por el re*uisito se?alado en el n0mero *ue si"ue& pues& le$os de estable erse una situa i)n transitoria& se da na imiento a una persona $ur%di a& llamada a una existen ia m#s o menos prolon"ada ' re"lamentada por las mismas partes o la le', Todo ello es indudable1 el -un ionamiento de la so iedad es apa& en "eneral& a la teor%a del ontrato& pero su na imiento es e(identemente un a to ontra tual& en *ue !a' intereses ontrapuestos ' na en laramente obli"a iones para las partes& omo la de enterar los aportes, 5'. .. El contrato solo ri$e situaciones transitorias de orden patrimonial. Nosotros !emos se?alado pre isamente *ue son ara ter%sti as de la obli"a i)n su transitoriedad 6N,3 =:9& ' su ar# ter& por re"la "eneral patrimonial 6NC =79, De all% *ue se ex lu'a del ampo del ontrato a a*uellos *ue dan ori"en a una situa i)n permanente omo o urre on la 'a itada so iedad& el matrimonio& la adop i)n& el ontrato de traba$o& et , Esta tesis est# mu' unida a la teor%a de la institu i)n& pero aun a ept#ndola no puede ne"arse *ue es el ontrato el *ue olo a a las partes dentro de la institu i)n& pues !a' un a uerdo de (oluntades *ue ori"ina obli"a iones, Mu !o de ierto tiene& en ambio& la tesis de *ue los a tos de -amilia *ue no tienen un ob$eto dire tamente patrimonial no son ontratos& omo o urre on los itados del matrimonio ' la adop i)n4 es indis utible en todo aso *ue s% lo son las on(en iones *ue puedan re aer sobre las onse uen ias pe uniarias de los a tos de -amilia& omo o urre on
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RENK A@ELIUL MANA/EVICM

las on(en iones matrimoniales en uanto reen obli"a iones, Nuestro C)di"o on ibe el matrimonio orno ontrato 6Art, 2A=94 la le' de adop i)n N,3 ;,72.& de =2 de o tubre de 2D<.& m#s moderna& la de-ine omo Ha to $ur%di oN ' no omo ontrato, 52. C. ,a i$ualdad de las partes. /i el ontrato es un a uerdo de (oluntades& no puede !aberlo uando una de las partes se impone a la otra& o sea& uando el on(enio no deri(a de la libre dis usi)n de los ontratantes& sino de la imposi i)n unilateral de una de ellas o de la autoridad& de manera *ue a la otra no le *uedan sino dos alternati(as1 someterse a las ondi iones *ue se le imponen o abstenerse, Esta do trina nie"a el ar# ter de ontratos a los llamados de ad!esi)n ' diri"idos *ue estudiaremos al !ablar de la lasi-i a i)n de los ontratos ' del prin ipio de la autonom%a de la (oluntad 6N,3 ;;& ;: ' 2A29, Esto est# %ntimamente rela ionado on los ontratos de dere !o p0bli o *ue pasamos a (er en el n0mero *ue si"ue& mu' bre(emente, 53. D. ,os contratos de derecho p9#lico. La tesis examinada en el n0mero anterior en uanto a la i"ualdad entre las partes& lle(a a numerosos autores a ne"ar la ate"or%a de ontratos a los *ue elebra el Estado on los parti ulares, La do trina l#si a en materia de rela iones del Estado on los parti ulares& !o' abandonada en el extran$ero& pero *ue entre nosotros si"ue a0n utili5#ndose& =; !a e una distin i)n -undamental entre a tos de autoridad o poder& ' de "esti)n *ue tiene importan ia no s)lo en esta parte& sino *ue (ol(eremos a en ontrar a prop)sito de la responsabilidad extra ontra tual del Estado 6NC =729, En los a tos de autoridad& el Estado a t0a premunido de una personalidad de Dere !o B0bli o& e in(estido del poder *ue le otor"a la soberan%a4 en (irtud de su poder el Estado se impone a los parti ulares& mediante le'es& de retos& resolu iones& et , Bor tal ra5)n& la expropia i)n es un a to de autoridad ' no un ontrato,=: Esta teor%a supone *ue& adem#s de la personalidad de Dere !o B0bli o& el Estado tiene otra de Dere !o Bri(ado para e-e tuar a tos omunes en las mismas ondi iones *ue ual*uier parti ular4 a estos a tos se les llama de "esti)n para di-eren iarlos de los de autoridad, > as% Jse di eJ& si el Estado (ende un bien su'o& ompra osas& arrienda una propiedad para destinarla a Es uela& estar%a ontratando omo ual*uier parti ular > estar%a sometido al Dere !o Com0n, La do trina de la doble personalidad del Estado no es a eptada a tualmente por los tratadistas del ramo& *uienes sostienen *ue ella es una sola& siempre de Dere !o B0bli o& sin per$ui io de *ue& por as% de irlo& la reba$e para olo arse en i"ualdad on los parti ulares a -in de ontratar on ellos, A*u% abr%an los ontratos pri(ados del Estado& omo los e$emplos itados anteriormente& ' *ue no deben on-undirse on los administrati(os& omo ser& por e$emplo& el *ue en ar"a a un parti ular la onstru i)n de una obra p0bli a& la on esi)n&=D et , /in embar"o& debe re ono erse *ue no se !a lo"rado edi-i ar una do trina s)lida ' "eneralmente a eptada en la materia& ' el punto se on-unde a0n m#s on las otras personas
=; En nuestro pa%s riti an esta lasi-i a i)n Enri*ue /il(a Cimma Dere !o Administrati(o C!ileno ' Comparado& T, =3 p#", 2:2& ' Batri io A'lVin A5) ar& Dere !o Administrati(o& Editorial $ur%di a, /antia"o& 2D8=& p#", =8:, =: As% se !a -allado1 RDE& T, .A& se , 23 p#", 272 ' T, .=& se , 23 p#", 272, =D /e !a resuelto *ue la on esi)n no es ontrato& RDE& T, <<& se , la& p#", 82.,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

$ur%di as de Dere !o B0bli o& en *ue el on epto de autoridad ' soberan%a se (a dilu'endo !asta lle"ar a las Empresas Gis ales& en *ue nadie puede dis utir *ue elebran ontratos de dere !o om0n& su$etos a las limita iones propias de su -un ionamiento& tal omo una persona $ur%di a de Dere !o Bri(ado, En on lusi)n& mientras no se re"lamente le"islati(amente este tipo de a tos deber# se"u%rsele apli ando las normas del Dere !o Com0n modi-i adas en uanto ellas !o*uen on los prin ipios *ue ri"en el Dere !o B0bli o,.A 54. E. ,os contratos leyes. Bara terminar esta parte& diremos al"unas palabras sobre lo *ue se !a dado en llamar ontratosJle'es& on epto sumamente dis utido ' dis utible& en *ue (an en(ueltos no s)lo riterios $ur%di os& sino problemas pol%ti os ' e on)mi os4 entre nosotros es una onstru i)n netamente $urispruden ial, Deri(an de la alta inestabilidad le"islati(a de nuestro pa%s& en *ue !abitualmente se dero"an& modi-i an& di tan ' alteran las le'es *ue estable en las ondi iones en *ue desen(uel(en sus a ti(idades los parti ulares Bor el otro lado& el Estado puede estar interesado en el desarrollo de una determinada a ti(idad ' atraer !a ia ella la in(ersi)n pri(ada& pero se en uentra on la des on-ian5a "eneral !a ia las -ran*ui ias otor"adas mediante la le'& por la ra5)n antes apuntada, En tales ir unstan ias& ase"ura el Estado la manten i)n de las -ran*ui ias mediante un a uerdo on el parti ular& *ue somete a aproba i)n le"islati(a& o *ue uenta on ella en -orma "eneral, Bor ello se les !a de-inido omo los a uerdos on(enios o on(en iones le"ales *ue tienen por ob$eto "aranti5ar por el Estado el otor"amiento de -ran*ui ias a ter eros on los uales on(iene en la e$e u i)n de a tos de inter+s "eneral, Bero posteriormente el Estado ambia de opini)n ' pretende dero"ar unilateralmente las -ran*ui ias on edidas, Grente a esta tentati(a& la Corte /uprema ba$o la (i"en ia de la Constitu i)n de 2D=8 onstru') la tesis de la existen ia de los ontratosJle'es *ue otor"ar%an al parti ular un dere !o ad*uirido& de propiedad& '& en onse uen ia& la re(o a i)n unilateral por le' de las -ran*ui ias on edidas !abr%a importado tina (iola i)n del Art, 2A, N,3 2A de di !a Constitu i)n 6N,3 2A<9,.2 Esta on ep i)n !a re ibido onsa"ra i)n le"islati(a4 un aso mu' representati(o es el Art, 2: del DGL, No =& del a?o 2D8D 6(ul"armente llamado HBlan Mabita ionalCC9& u'o texto de-initi(o se ontiene en el D, /, de Obras B0bli as N,3 2,2A2& publi ado en el Diario O-i ial de 2: de $ulio de 2D7A, /e"0n di !o pre epto& el permiso de edi-i a i)n de una (i(ienda e on)mi aN a o"ida a las disposi iones de di !o DGL,& ser# redu ido a es ritura p0bli a *ue -irmar#n el Tesorero Comunal respe ti(o en representa i)n del Estado ' el interesado& ' esta es ritura tendr# el ar# ter de un H ontratoN en u'a (irtud las -ran*ui ias& exen iones ' bene-i ios *ue on ede la le' no se pierden Hno obstante
.A Autores italianos ' alemanes !an sostenido *ue en los llamados ontratos de dere !o p0bli o no !a' ontrato& sino un a to unilateral del Estado& al ual se ad!iere por otro a to unilateral el parti ular, Re ono en& sin embar"o el ar# ter de ontrato uando ambas partes son entidades p0bli as, Messineo& ob, it, Tomo IV& p#", <.8& N,3 ., La onstru i)n pare e un po o arti-i iosa, .2 V+ase Repertorio& Tomo IV& =J edi i)n& p#", 27:& N,3 D ' si"tes, ' adem#s& por (%a de e$emplo& RDE& Ts, 72& se , la& p#"s, 7A ' ;A4 7=& se & la& p#"& 2==& ' 7.& se , la& p#" .8.& en *ue se publi a el omentario del pro-esor Eduardo No(oa, Esta 0ltima& omo mu !as otras de las itadas& re a') en el bullado problema de los llamados Fbonos d)laresN *ue el Iobierno emiti) en (irtud de la -a ultad *ue le on edi) la le' No 2<&2;2& de =7 de o tubre de 2D7A& ' a los uales se pretendi) someter al impuesto a la renta por le' N,3 28,8;8& Art, 2.24 en reiterados -allos la Cone /uprema de lar) la in onstitu ionalidad de este 0ltimo pre epto, V+ase& por -in& la senten ia publi ada& en la RDE& T, 78& se , 23& p#", <AA& en *ue la Corte /uprema !a e !in api+ en el ar"umento de moral p0bli a en(uelto en los H ontratosJle'esN, Re ono e& adem#s& *ue no son de dere !o pri(ado ni ontratos& ' s)lo deben ali-i arse de tales si la le' expresamente les otor"a seme$ante denomina i)n,

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ual*uier modi-i a i)n posterior *ue puedan su-rir par ial o totalmente las disposi iones re-eridasN, Don Eduardo No(oa Monreal& en omentario a una de las senten ias itadas& .= riti ) esta on ep i)n sobre la base de dos ar"umentos prin ipales1 2,3 Consider) on $usta ra5)n *ue se !a asimilado al Dere !o Bri(ado ' resuelto on-orme a sus prin ipios una materia en *ue por ir in(olu rada la soberan%a ' autoridad del Estado para le"islar& imponer tributos& et ,& pertene e totalmente al Dere !o B0bli o4 no puede& pues& en su opini)n& asimilarse a un ontrato bilateral de Dere !o Com0n '& en ambio& debe en ararse on-orme a los prin ipios de a*uel Dere !o en *ue el inter+s "eneral prima sobre el indi(idual, =,3 En Dere !o B0bli o puede !a erse 0ni amente a*uello *ue est# expresamente autori5ado, Bues bien& la Constitu i)n de 2D=8 en parte al"una a eptaba *ue& ni aun por (%a le"islati(a& el Estado pudiera autolimitar sus prerro"ati(as onstitu ionales para imponer tributos& modi-i ar ' dero"ar le'es& et +tera, > uando estos ontratosJle'es son de pla5o inde-inido o por lar"os t+rminos& importan una (erdadera ena$ena i)n de la soberan%a, Tiene toda la ra5)n el pro-esor No(oa de *ue esta materia debe resol(erse en on-ormidad al Dere !o B0bli o, /in embar"o& el primer ar"umento es relati(o& por*ue m#s bien onstitu'e una r%ti a a los "obiernos *ue otor"aron di !as -ran*ui ias& espe ialmente si ellas son sin limita i)n en el tiempo, > en uanto al se"undo ar"umento& tampo o la Constitu i)n ori"inal de 2D=8 &.. permit%a la dele"a i)n de -a ultades del Con"reso al Bresidente de la Rep0bli a para di tar DEL,& ' sin embar"o ellos eran mu' -re uentes& ' a eptados un#nimemente, El punto era& pues& mu' dis utible, La Le' 2;,<8A& de 27 de $unio de 2D;2 6*ue na ionali5) la Iran Miner%a9& introdu$o dos in isos -inales al Att, 2A N,3 2A de la Constitu i)n de 2D=8& re o"iendo las ideas del pro-esor No(oa1 HEn los asos *ue el Estado o sus or"anismos !a'an elebrado o elebren on la debida autori5a i)n o aproba i)n de la le'& ontratos o on(en iones de ual*uier lase en *ue se omprometan a mantener en -a(or de parti ulares determinados re"%menes le"ales de ex ep i)n o tratamientos administrati(os espe iales& +stos podr#n ser modi-i ados o extin"uidos por la le' uando lo exi$a el inter+s na ional, HEn asos ali-i ados& uando se produ5 a omo onse uen ia de la apli a i)n del in iso anterior& un per$ui io dire to& a tual ' e-e ti(o& la le' podr# disponer una ompensa i)n a los a-e tarlosN, La Constitu i)n a tual no mantu(o esta disposi i)n& ' ba$o su no !a !abido dis usi)n sobre los ontratosJle'es, Los ambios en la re"lamenta i)n del dere !o de propiedad 6Art, 2D& N,3=<9 ' el re urso de prote i)n le !an restado la importan ia *ue lle"aron a tener,
.= V+ase Repertorio& Tomo IV& =3 edi i)n& p#", 27:& N,3 D ' si"tes, ' adem#s& por (%a de e$emplo& RDE& Ts, 72& se , la& p#"s, 7A ' ;A4 7=& se & la& p#"& 2==& ' 7.& se , la& p#" .8.& en *ue se publi a el omentario del pro-esor Eduardo No(oa, Esta 0ltima& omo mu !as otras de las itadas& re a') en el bullado problema de los llamados Fbonos d)laresN *ue el Iobierno emiti) en (irtud de la -a ultad *ue le on edi) la le' No 2<&2;2& de =7 de o tubre de 2D7A& ' a los uales se pretendi) someter al impuesto a la renta por le' N,3 28,8;8& Art, 2.24 en reiterados -allos la Corte /uprema de lar) la in onstitu ionalidad de este 0ltimo pre epto, V+ase& por -in& la senten ia publi ada& en la RDE& T, 78& se , 23 p#", <AA& en *ue la Corte /uprema !a e !in api+ en el ar"umento de moral p0bli a en(uelto en los H ontratosJle'esN, Re ono e& adem#s& *ue no son de dere !o pri(ado ni ontratos& ' s)lo deben ali-i arse de tales si la le' expresamente les otor"a seme$ante denomina i)n, .. Bosteriormente& la le' N= 2;,=:<& de =. de enero de 2D;A& modi-i ) la Constitu i)n del a?o 2D=8& a eptando la dele"a i)n le"islati(a al Bresidente de la Rep0bli a, Ello no desmere e el ar"umento del texto& pues durante <8 a?os los DGL se di taron al mar"en de la Constitu i)n, La Carta Gundamental (i"ente tambi+n ontempla la dele"a i)n de -a ultades le"islati(as 6Art, 729,

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Se((i)& Se%u&'a CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS 55. Enunciacin. La lasi-i a i)n de los ontratos no se !a e on un -in meramente peda")"i o& sino *ue tiene "ran importan ia& pues se"0n la ate"or%a de ontrato de *ue se trate& distintas son las normas *ue se le apli an, Al"unas de las lasi-i a iones las re o"en las le"isla iones& otras orresponden a distin iones do trinarias, Nuestro C)di"o se?ala las si"uientes lasi-i a iones1 2,3 Atendiendo a las partes *ue se obli"an1 unO ' bilaterales4 =,3 A las partes *ue obtienen utilidad del ontrato1 "ratuitos ' onerosos, ' estos 0ltimos& a su (e5& en onmutati(os ' aleatorios4 .,3 A la -orma en *ue se per-e ionan1 onsensuales& reales ' solemnes& ' <,3 A la -orma en *ue existen1 prin ipales ' a esorios, A ada tina de estas ate"or%as destinaremos un p#rra-o& ' el 0ltimo de esta se i)n *uedar# para las lasi-i a iones do trinarias1 8,3 Contratos preparatorios o preliminares& ' de-initi(os4 7,3 De libre dis usi)n ' de ad!esi)n4 ;,3 Indi(iduales ' ole ti(os4 :,3 De e$e u i)n instant#nea ' su esi(a4 D,3 Nominados e innominados& ' 2A,3 Otras ate"or%as de ontratos, Prra!o l.: CONTRATOS UNI Y BILATERALES 56. Concepto. Esta lasi-i a i)n de los ontratos atiende a su ontenido& o sea& a los dere !os ' obli"a iones *ue "enera, /i resulta obli"ada una sola de las partes& el ontrato es unilateral4 si ambas& es bilateral,.< As% lo se?ala el Art, 2,<.D1 HEl ontrato es unilateral uando una de las partes se obli"a para on otra *ue no ontrae obli"a i)n al"una4 ' bilateral& uando las partes ontratantes se obli"an re %pro amenteN, Respe to de esta lasi-i a i)n on(iene tener presentes tres osas1 2,3 Uue no debe on-undirse on la lasi-i a i)n del a to $ur%di o en uni ' bilateral4 en el a to unilateral inter(iene una sola (oluntad4 el ontrato uni o bilateral& omo ontrato *ue es& es siempre on(en i)n o a to $ur%di o bilateral& pues supone a uerdo de (oluntades4 =,3 Uue la lasi-i a i)n no atiende al n0mero de obli"a iones *ue na en& sino a las partes *ue resultan obli"adas, > as% en el mutuo on inter+s na en dos obli"a iones1 tina& la prin ipal& restituir la antidad re ibida en mutuo& ' la otra& a esoria& de pa"ar los intereses& pero ambas a ar"o de una misma parte1 el mutuario& *ue es el 0ni o deudor& '

.< El C)di"o italiano !a reempla5ado esta denomina i)n por la de ontratos on presta iones re %pro as ' para una sola de las partes 6Arts, 2,<8.& 2,<7;& et ,9,

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.,3 Uue tampo o tiene importan ia el n0mero de personas *ue resultan obli"adas& sino si *uedan obli"adas ambas partes o una de ellas, En e-e to& no ol(idemos *ue de a uerdo al Art, 2,<.:& en el ontrato H ada parte puede ser una o mu !as personasN& ' as% si se da en mutuo una ierta suma a tres personas on$untamente& las tres *uedan obli"adas por el ontrato& pero +ste si"ue siendo unilateral& pues las tres representan una misma parte1 el mutuario, Examinaremos su esi(amente la no i)n de ontrato unilateral& del bilateral ' del llamado sinala"m#ti o imper-e to& para ense"uida desta ar la importan ia de la lasi-i a i)n& terminando on al"unas no iones sobre el llamado ontrato plurilateral, 5 . ). El contrato unilateral. Como *ueda di !o en el ontrato unilateral& para una sola de las partes na e obli"a i)n4 uno de los ontratantes es a reedor ' el otro deudor, As% o urre en la dona i)n 6por re"la "eneral9& mutuo& dep)sito& prenda& omodato& et , >a di$imos en el n0mero anterior *ue en el mutuo el 0ni o obli"ado es el mutuario& *ue debe restituir la suma re ibida ' sus intereses& si estos 0ltimos se !an estipulado, Veremos en el p#rra-o subsi"uiente 6N,3 7D9 *ue esta lasi-i a i)n resulta mu' li"ada on la no i)n de los ontratos reales& *ue se per-e ionan por la entre"a de la osa& ' *ue esta on ep i)n se en uentra en retro eso& tendi+ndose a su trans-orma i)n en onsensuales o solemnes ' bilaterales, En tal aso la di(isi)n *ue estudiamos perder%a toda su importan ia& *uedando pr# ti amente omo 0ni o ontrato unilateral importante la dona i)n,.8 5". )). El contrato #ilateral o sinala$mtico. En el ontrato bilateral& o sinala"m#ti o& omo tambi+n se le llama& ambas partes ontraen obli"a iones4 tal o urre en la ompra(enta& permuta arrendamiento& et , En ellos no !a' una sola parte a reedora ' una deudora& sino *ue ambas lo son re %pro amente& asumiendo los dos papeles al mismo tiempo, > as%& en la ompra(enta na en prin ipalmente dos obli"a iones1 para el (endedor& la de entre"ar la osa (endida& ' para el omprador& la de pa"ar su pre io, A*u+l es a reedor de la obli"a i)n del pa"o del pre io ' deudor de la de entre"ar la osa (endida& ' a su (e5 el omprador es a reedor en esta 0ltima& ' deudor de la de pa"ar el pre io, 5%. ))). ,os contratos sinala$mticos imper!ectos. Ll#mense as% a*uellos *ue en su na imiento son unilaterales& pues al elebrarse una sola de las partes ontrae obli"a iones& pero en el urso del mismo pueden sur"ir obli"a iones para la otra parte, As%& por e$emplo el omodato o pr+stamo de uso es un ontrato unilateral& por*ue s)lo da lu"ar a la obli"a i)n del omodatario de restituir la osa re ibida en omodato, Bero la tenen ia de la osa Buede o asionarle al omodatario per$ui ios& *ue deben serle indemni5ados por el omodante '& en onse uen ia& durante la (i"en ia del ontrato !a na ido una obli"a i)n para +ste, Bero esta obli"a i)n no es de la esen ia del ontrato& 'a *ue no siempre se presenta ' por ello el ontrato es unilateral, La on lusi)n es *ue para lasi-i ar un ontrato en uni o
.8 Respe to de la unO o bilateralidad del mandato& (+ase Da(id /ti !Win @,& El Mandato Ci(il& N,3 :A& pa", 2:<, Editorial $ur%di a, =&2 edi i)n, 2D78,

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bilateral !a' *ue atender ex lusi(amente a si en el momento de "enerarse el ontrato resulta obli"ada una sola de las partes& o ambas, 6(. );. )mportancia de la clasi!icacin. Esta di(isi)n de los ontratos es de "ran tras enden ia& omo se (er# a ontinua i)n, Bara la teor%a l#si a de la ansa& se"0n de %amos en el N,3 =;& en los ontratos bilaterales la obli"a i)n de una de las partes es la ausa de *ue la otra se obli"ue a su (e5, /ea ual -uere la opini)n *ue se ten"a al respe to& en todo aso una osa es e(idente1 !a' una mar ada interdependen ia en las obli"a iones de las partes& lo ual no o urre en los ontratos unilaterales& en *ue !a' deuda para una sola de ellas, La subsisten ia ' exi"ibilidad de la obli"a i)n de uno de los ontratantes est# mu' li"ada a la suerte *ue orra la obli"a i)n de su ontraparte, Esto se re-le$a -undamentalmente en tres aspe tos1 2,3 La ondi i)n resolutoria t# ita, En todo ontrato bilateral (a en(uelta la ondi i)n resolutoria t# ita de no umplirse por la otra parte lo pa tado 6Art, 2,<:D9& ' en tal aso el a reedor de la obli"a i)n no umplida puede soli itar o el umplimiento de ella o la resolu i)n del ontrato& esto es& di !o en t+rminos mu' "enerales& *ue se le de$e sin e-e to& ' en ambos asos on indemni5a i)n de per$ui ios 6N,3 8=294 =,3 La ex ep i)n del ontrato no umplido, Tambi+n puede o urrir *ue la ontraparte no !a'a umplido su obli"a i)n4 por e$emplo& el omprador no !a pa"ado el pre io en tiempo oportuno4 en tal aso el a reedor de esta obli"a i)n puede ne"arse a umplir la su'a4 en el aso propuesto& el (endedor puede ne"arse a entre"ar la osa (endida 6N,3 D<294 .,3 La teor%a de los ries"os& Buede o urrir *ue la obli"a i)n de una de las partes se extin"a por aso -ortuito& omo si& para se"uir on la ompra(enta& se debe un (e!% ulo (endido ' +ste se destro5a por a idente sin ulpa del (endedor, La obli"a i)n de +ste *ueda extin"uida por la p+rdida -ortuita de la osa debida 6NC 2,2D.94 la teor%a de los ries"os tiende a determinar *u+ o urre en el aso propuesto on la obli"a i)n de la ontraparte& en el e$emplo& del omprador de pa"ar el pre io, En prin ipio& por la interdependen ia *ue existe entre las obli"a iones de las partes& el a reedor de la obli"a i)n *ue se !a (uelto imposible& *uedar# i"ualmente liberado de la su'a 6No 2,=A89, Ma'& pues& toda una "ama de situa iones en *ue el a reedor no umple su propia obli"a i)n& si a su (e5 no re ibe el pa"o de la su'a, Nin"una de estas institu iones tiene abida en los ontratos unilaterales, 6'. ;. ,os contratos plurilaterales. .re*e nocin. La do trina moderna !a elaborado el on epto del ontrato plurilateral& en *ue al i"ual *ue en el bilateral resultan todas las partes obli"adas& pero no en la -orma en *ue o urre en este 0ltimo1 la una en bene-i io de la otra& sino ontra'endo todas ellas obli"a iones an#lo"as ' on una -inalidad om0n, El e$emplo m#s t%pi o *ue podemos dar es el de la so iedad& en *ue todos los so ios ontraen la misma obli"a i)n1 e-e tuar sus aportes, La importan ia *ue tiene distin"uirlos de los bilaterales& es *ue si la obli"a i)n de al"una de las partes no se umple& ello no a-e ta a la rela i)n ontra tual entre las dem#s& sal(o *ue la inter(en i)n de a*u+lla sea esen ial, > as% en el C)di"o italiano& *ue se re-iere
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a esta -i"ura& la nulidad& resolu i)n e imposibilidad en el umplimiento de la obli"a i)n de una de las partes& no pone -in al ontrato *ue ontin0a on las dem#s& sal(o *ue a*u+lla sea esen ial 6Arts, 2,<=A& 2,<<7& 2,<8D ' 2&<779, > en (erdad resulta l)"i o on luir *ue si la so iedad& por e$emplo& puede subsistir sin el aporte *ue no se (a a re ibir& los so ios *ue !an enterado el su'o est+n -a ultados para ex luir al moroso& de$ando subsistente la so iedad entre ellos,.7 Prra!o 2.: CONTRATOS GRATUITOS Y ONEROSOS 62. Concepto. De a uerdo al Art, 2,<<A1 Hel ontrato es "ratuito o de bene-i en ia uando s)lo tiene por ob$eto la utilidad de una de las partes& su-riendo la otra el "ra(amen4 ' oneroso& uando tiene por ob$eto la utilidad de ambos ontratantes& "ra(#ndose ada uno a bene-i io del otroN, Al i"ual *ue la anterior& esta lasi-i a i)n atiende al ontenido del ontrato& a los dere !os ' obli"a iones *ue de +l emanan4 en este sentido se rela iona on ella, Bero no pueden on-undirse arribas lasi-i a iones& 'a *ue en esta 0ltima se atiende al n0mero de partes obli"adas4 en ambio& para distin"uir si un ontrato es "ratuito u oneroso& se mira la utilidad del ne"o io, /i la !a' para ambas partes& es oneroso& ' si s)lo pro ura bene-i io a una sola de ellas& es "ratuito& de bene-i en ia o de mera liberalidad, De a!% *ue el ontrato bilateral es siempre oneroso& ' es el unilateral el *ue puede ser "ratuito ' oneroso, En e-e to& en el primero !a' obli"a iones re %pro as& ambas partes resultan obli"adas& ' el ontrato& en onse uen ia& 'endo en bene-i io de todas ellas& es oneroso, En ambio& el ontrato unilateral puede ser "ratuito u oneroso4 ' as%& el mutuo puede tener uno ' otro ar# ter se"0n si se !an estipulado intereses, /i no los !a'& el mutuo es unilateral ' "ratuito4 lo primero& por*ue s)lo se obli"a el mutuario& ' "ratuito por*ue +ste es el 0ni o *ue obtiene utilidad& pues dispone de la osa dada en mutuo& "eneralmente dinero& sin dar nada en ambio, El mutuo on inter+s si"ue siendo unilateral& pues al i"ual *ue en el aso anterior& el 0ni o obli"ado es el mutuario& s)lo *ue tiene dos obli"a iones en la -orma antes se?alada1 restituir la antidad prestada ' pa"ar los intereses& ' pasa a ser oneroso& por*ue (a en utilidad de ambas partes& del mutuario *ue utili5a el dinero prestado& ' del mutuante *ue obtiene un inter+s por su dinero, De a!% *ue !a' ontratos *ue son siempre onerosos& ' otros *ue son siempre "ratuitos& pero existen al"unos omo el itado mutuo ' otros *ue lue"o (eremos *ue pueden serlo o no& se"0n las estipula iones del mismo, Buede resultar di-% il por esta ra5)n en iertos asos resol(er si el ontrato es "ratuito u oneroso, El m#s t%pi o de los ontratos "ratuitos& la dona i)n& puede ser on ar"a o "ra(amen& omo si el donante da un inmueble a una persona por (alor de X 2AA,AAA on la obli"a i)n de entre"ar X 2A,AAA a un ter ero4 tal dona i)n si"ue siendo un ontrato "ratuito en uanto la ar"a no al an e al bene-i io *ue se re ibe,
.7 Entre nosotros& en ambio& la $urispruden ia !a solido re ono er a los so ios umplidores un dere !o a la resolu i)n ipso -a to de la so iedad& por apli a i)n del Art, =2A24 I,T, de 2:;;& NI 77.& p#", .==4 de 2DA:& T, 23 N,3 2=7& p#"& 2DD ' de 2D=A& 2J se a n3 2.<& p#", 7AA,

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La distin i)n estriba& pues& en el esp%ritu de mera liberalidad de los ontratos "ratuitos4 en el ontrato oneroso !a' (enta$as re %pro as& *ue en los bilaterales deri(an de la existen ia de obli"a iones tambi+n re %pro as, Mu !as dis repan ias existen tambi+n respe to a la !ipote a& prenda ' -ian5a, La prenda ' la !ipote a pueden onstituirla el propio deudor o un ter ero4 en el primer aso& se las onsidera "eneralmente omo onerosas& pues ambos ontratantes obtienen utilidad1 el a reedor& la se"uridad de su r+dito& ' el deudor& por*ue a no mediar la "arant%a de la au i)n otor"ada& no !abr%a obtenido su r+dito, Bero si se onstitu'en on posterioridad al na imiento de la obli"a i)n& pasan a ser "ratuitas& en ex lusi(o bene-i io del a reedor a *uien se le au iona su r+dito, A!ora bien& la !ipote a ' la prenda pueden ser onstituidas por un ter ero& en u'o aso& al i"ual *ue la -ian5a& *ue siempre la otor"a al"uien a$eno a la obli"a i)n prin ipal& podr#n ser "ratuitas ' onerosas1 si el ter ero onstitu'e la !ipote a& la prenda o -ian5a on el Yni o ob$eto de *ue el deudor prin ipal obten"a su r+dito& el ontrato es "ratuito& pues !a' una mera liberalidad del onstitu'ente o -iador& pero si se obli"a por*ue se le o-re e una remunera i)n& pasan a ser onerosas& pues bene-i ian al deudor prin ipal& *ue obtiene su r+dito ' al onstitu'ente ' -iador& u'a utilidad es la re ompensa o-re ida, Veremos en los n0meros si"uientes su esi(amente los ontratos "ratuitos ' sus di(isiones& los onerosos ' sus sub lasi-i a iones& ' la importan ia *ue tiene distin"uir un ontrato omo oneroso o "ratuito, 63. ). Contratos $ratuitos4 donacin y contratos desinteresados. En el ontrato "ratuito& se"0n lo (isto& una sola de las partes obtiene (enta$as1 pero debe tenerse uidado& por*ue la utilidad& se"0n (e%amos al !ablar del ar# ter patrimonial de la obli"a i)n 6No =79& puede no ser a(aluable en dinero& ' siempre la parte se !abr# "ra(ado en bene-i io de la otra, La (enta$a de la ontraparte puede ser meramente moral& no tener (alor material o pe uniario& pero siempre el ontrato ser# oneroso ' no "ratuito, > as%& por e$emplo& el ontrato entre una empresa teatral ' el espe tador *ue ad*uiere su entrada para el espe t# ulo es oneroso& pues !a' una utilidad pe uniaria para el empresario1 lo *ue re ibe por la entrada& ' una moral para el espe tador *ue obtiene una satis-a i)n espiritual, E$emplos de ontratos "ratuitos son la dona i)n& 'a itada& ' el m#s t%pi o de todos& el omodato o pr+stamo de uso& el mutuo o pr+stamo de onsumo si no se !an on(enido intereses& el dep)sito& el mandato no remunerado& et , Bero entre ellos debe !a erse una distin i)n entre la dona i)n por un lado& *ue es siempre esen ialmente "ratuita& aun uando lle(e ar"a o "ra(amen& ' los dem#s ontratos "ratuitos *ue se suelen llamar m#s bien desinteresados, La di-eren ia -undamental entre la dona i)n ' estos ontratos desinteresados es *ue en (irtud de lo dispuesto por los Arts, 2,.D8 ' 2,.D: es presupuesto indispensable de a*u+lla el empobre imiento del patrimonio del donante ' el re %pro o enri*ue imiento del donatario& esto es& un despla5amiento de bienes o (alores de uno a otro patrimonio *ue no existe en los ontratos desinteresados, La dona i)n se aseme$a mis a los a tos "ratuitos por ausa de muerte1 !eren ias ' le"ados& on los uales& sin embar"o& omo es natural& tiene di-eren ias& la prin ipal de las uales& am+n de *ue la dona i)n es un a to entre (i(os ' las asi"na iones su esorias suponen el -alle imiento del ausante& onsiste en *ue estas 0ltimas pueden tener su -uente en la le' o en un a to $ur%di o unilateral del asi"nante1 el testamento& mientras *ue siendo
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siempre ontrato& la dona i)n supone a uerdo de (oluntades, Bero sal(adas estas di-eren ias& la dona i)n es m#s (e ina de la su esi)n por ausa de muerte *ue de las on(en iones ' por ello el C)di"o la trat) en el Libro III *ue re"lamenta las !eren ias ' le"ados& ' all% se estudia, .; 64. )). Contratos onerosos4 conmutati*os y aleatorios. El ontrato oneroso puede ser onmutati(o o aleatorio4 as% lo di e el Art, 2,<<2& ' se?ala *ue existe el primero H uando una de las partes se obli"a a dar o !a er una osa *ue se mira omo e*ui(alente a lo *ue la otra parte debe dar o !a er a su (e5N, >& se"0n el mismo pre epto& el ontrato oneroso Hse llama aleatorio& si el e*ui(alente onsiste en una ontin"en ia in ierta de "anan ia o p+rdidaN, La separa i)n entre una ' otra sub lase de ontrato oneroso es enton es *ue& obteniendo siempre ambas partes utilidad del ne"o io& en el onmutati(o !a' e*ui(alen ia en las presta iones re %pro as de ellas& la *ue no existe en el aleatorio, > as%& si se (ende un inmueble en X 2AA,AAA& se onsideran omo e*ui(alentes el inmueble ' el pre io pa"ado por +l, > de imos *ue se miran omo e*ui(alentes& por*ue la le' no exi"e una i"ualdad al iento por iento& 'a *ue en todo ontrato oneroso ambas partes bus an su propia utilidad ' si la obtienen& las presta iones no resultar#n totalmente e*uilibradas& El le"islador s)lo inter(iene uando la balan5a se !a in linado -uertemente !a ia uno de los ontratantes& rompiendo la e*ui(alen ia de las obli"a iones& mediante la institu i)n de la lesi)n enorme4 ' as%& si el inmueble (al%a realmente X =2A&AAA en el e$emplo propuesto& existe una lesi)n enorme *ue san iona la le', El e*uilibrio existente a la +po a de la elebra i)n del ontrato& puede romperse posteriormente por ausas sobre(inientes& ' enton es nos en ontramos -rente a la impre(isi)n o ex esi(a onerosidad sobre(iniente en la presta i)n *ue las le"isla iones modernas tienden a a eptar 6N,3 :8=9& En el ontrato aleatorio no on urre esta supuesta i"ualdad en las presta iones& sino *ue por el ontrario existe una ontin"en ia& un a5ar& del ual depender# en de-initi(a la utilidad *ue las partes obtienen del ontrato, Bor*ue la de-ini i)n del C)di"o pare e dar a entender *ue el ontrato es aleatorio para una sola de las partes al de ir H' si el e*ui(alente es una ontin"en ia in ierta de "anan ia o p+rdidaN& pero la (erdad es *ue la probabilidad existe para ambas partes4 el ontrato es aleatorio para todas ellas1 si una "ana& la otra pierde ' (i e(ersa, As% se (er# al se?alar al"unos asos de ontratos aleatorios, Ma' ontratos *ue siempre presentan este 0ltimo ar# ter& ' existen otros *ue pueden ser onmutati(os o aleatorios& se"0n la -orma en *ue se presenten, Bertene en a la primera ate"or%a por e$emplo& el se"uro& la renta (itali ia& la esi)n de dere !os liti"iosos& ' los m#s t%pi os de todos1 la apuesta ' el $ue"o, La ontin"en ia del se"uro deri(a de la o urren ia o no del siniestro u'o ries"o se !a ontratado, > as% si se ase"ura un inmueble ontra in endio en X 2AA,AAA ' se pa"a una prima de X 2A,AAA& si se in endia la propiedad& la Compa?%a de /e"uros pierde& por*ue !abiendo re ibido s)lo X 2A,AAA& debe pa"ar X 2AA,AAA& ' "ana el ase"urado *ue on una in(ersi)n de X 2A,AAA !a salido indemne del siniestro& A la in(ersa& si no o urre el siniestro& la Compa?%a !a "anado la prima,.:
.; Bara la dona i)n, (+anse nuestros apuntes de las lases del pro-esor don Manuel /omarri(a Undurra"a& Dere !o /u esorio& Editorial $ur%di a, /antia"o& 2D:A, .3 edi i)n& p#"s, 8.2 ' si"tes, .: /e !a dis utido el ar# ter aleatorio del se"uro para la Compa?%a ase"uradora& pues en (irtud de los #l ulos a tuariales el on$unto de sus opera iones siempre le reporta bene-i ios, Bero ada p)li5a de se"uro *ue ontrata es e(identemente aleatoria& pues orre el ries"o

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Lo mismo o urre en la renta (itali ia& en *ue una persona se obli"a a pa"ar a otra& a t%tulo oneroso& una renta o pensi)n peri)di a& durante la Zida natural de ual*uiera de estas dos personas o de un ter ero 6Art, =,=7<9& omo& si por e$emplo& una de ellas entre"a a la otra X =AA,AAA para *ue le pa"ue durante la (ida del onstitu'ente una renta mensual de X =AA, /i +ste -alle e al oito tiempo& !a !abido un buen ne"o io para el *ue se obli") a pa"ar la renta& ' malo para el onstitu'ente& pero si +ste (i(e por lar"o tiempo& es a la in(ersa, Lo mismo o urre en la esi)n de dere !os liti"iosos en *ue el ob$eto dire to de la esi)n es el e(ento in ierto del pleito& del *ue no se !a e responsable el edente 6Art, 2,D229 6N,3 2,A:894 si el esionario "ana el pleito !ar# buen ne"o io& ' p+simo si lo pierde, Un aso t%pi o de ontrato *ue puede presentarse omo onmutati(o o aleatorio& se"0n la estipula i)n de las partes& es la (enta a -uturo a *ue se re-iere el Art, 2:2., De a uerdo a este pre epto& por re"la "eneral esta -orma de ompra(enta es onmutati(a& pues las presta iones se onsideran e*ui(alentes& ' ondi ional& su$eta a la ondi i)n de *ue exista la osa -utura, A menos& a"re"a la disposi i)n& *ue apare5 a *ue se ompr) a la suerte& por*ue enton es el ontrato es puro ' simple ' aleatorio, Un e$emplo l#si o *ue (iene desde Bot!ier& expli a el por*u+1 la persona *ue ompra a un pes ador todo lo *ue sal"a en la red& elebra un ontrato aleatorio& por*ue deber# pa"ar el pre io sea lo *ue -uera lo pes ado4 pero si le ompra tal pe5 espe %-i o& omo& ade uando el e$emplo a nuestro pa%s& el on"rio olorado *ue obten"a en la pes a& elebra un ontrato onmutati(o& ' su$eto a la ondi i)n de *ue se pes*ue un on"rio olorado, /e puede apre iar enton es lo *ue de %amos al omien5o1 el ontrato aleatorio lo es siempre para ambas partes, La importan ia de la sub lasi-i a i)n de los ontratos onerosos en onmutati(os ' aleatorios es menor *ue las otras& ' se re-iere a dos aspe tos, El primero 'a *ued) se?alado1 la lesi)n ' la impre(isi)n pueden tener abida en los ontratos onmutati(os& pero nun a en los aleatorios& en *ue de partida se sabe *ue no !a' e*ui(alen ia en las presta iones4 de a!% *ue las le"isla iones *ue las apli an en t+rminos "enerales& no las a eptan en estos ontratos, > lo se"undo es *ue el le"islador mira on malos o$os al"unos ontratos aleatorios& espe ialmente los m#s t%pi os de ellos1 el $ue"o ' la apuesta& ' tambi+n la itada esi)n de dere !os liti"iosos 6N,3 2,A:=9, 65. ))). )mportancia de la clasi!icacin de los contratos en onerosos y $ratuitos. En ambio& la distin i)n entre ontratos onerosos ' "ratuitos ad*uiere "ran importan ia desde (arios aspe tos& de los uales desta aremos los m#s importantes1 2,3 Restri iones a las liberalidades, El le"islador es m#s estri to on ellas& pues pueden lle"ar a da?ar seriamente el patrimonio de *uien las e-e t0a& aun*ue estas limita iones ata?en prin ipalmente a la dona i)n ' no tanto a los ontratos desinteresados4 ' as%, para a*uella se exi"e plena apa idad de disposi i)n& puede *uedar su$eta a redu i)n por la -orma i)n del a er(o ima"inario en las su esiones& re*uiere autori5a i)n $udi ial uando ex ede de ierta uant%a, et , =,3 El error en la persona, Memos di !o *ue se"0n el Art, 2,<88 esta lase de error no (i ia el onsentimiento a menos *ue la onsidera i)n de esta persona !a'a sido la ausa determinante para la
se?alado en el e$emplo del texto,

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elebra i)n del ontrato& Esto no o urre normalmente en los ontratos onerosos *ue no se elebran en onsidera i)n a la ontraparte& pero s% en los "ratuitos& en los *ue& "eneralmente el error en la persona a arrea la nulidad del ontrato4 .,3 La responsabilidad del deudor, De a uerdo al Art, 2,8<;& en el ontrato estable ido en utilidad de ambas partes& o sea& en el oneroso& el deudor responde de la ulpa le(e4 en los "ratuitos !a' *ue distin"uir& se"0n si !a sido otor"ado en bene-i io del propio deudor o del a reedor, En el primer aso& el obli"ado responde de la ulpa le(%sima& ' en el se"undo 0ni amente de la "ra(e 6NC :..9 <,3 A i)n ontra ter eros en la a i)n pauliana ' pa"o de lo no debido, La a i)n pauliana tiene por ob$eto de$ar sin e-e to los a tos e-e tuados por el deudor en -raude de sus a reedores& ' el pa"o de lo no debido da a i)n para exi"ir la restitu i)n de lo an elado indebidamente, En ambos asos& para *ue estas a iones a-e ten a ter eros *ue !an ontratado on el deudor& el le"islador distin"ue se"0n si estos a tos se !an otor"ado a t%tulo "ratuito (i oneroso, 6Arts, =,<7: ' =,.A.& respe ti(amente, Ver N,3 ;:= ' N,3 7D79, 8,3 Obli"a i)n de "arant%a, En los ontratos onerosos& por e$emplo& ompra(enta 6Art, 2,:.:9& donde se la re"lamenta -undamentalmente& arrendamiento 6Art, 2,D.A9& so iedad 6Art, =,A:89& et ,& existe la obli"a i)n de "aranti5ar a la ontraparte la e(i i)n, Est# de-inida por el Art, 2,:.: en la ompra(enta1 H!a' e(i i)n de la osa omprada& uando el omprador es pri(ado del todo o parte de ella& por senten ia $udi ialN& ' esta obli"a i)n lle(a en(uelta la de de-ender al omprador en el pleito& e indemni5arlo ampliamente si es pri(ado de la osa omprada, De-inida ' tratada en la ompra(enta& esta obli"a i)n es om0n a todo ontrato oneroso4 en ellos siempre *ue una persona ad*uiere una osa ' se (e pri(ada de ella o no puede obtener de la misma la utilidad *ue deri(a del ontrato elebrado& tiene dere !o a la "arant%a de la e(i i)n& por*ue a ambio de la osa ad*uirida el *ue su-re la e(i i)n se !a "ra(ado a su tumo en bene-i io de la otra parte, Esta obli"a i)n no existe en los ontratos "ratuitos ' as% lo di e el Art, 2,<<= para la dona i)n4 la solu i)n es e*uitati(a por uanto el donatario no !a desembolsado na %a ' nada pierde& en onse uen ia& on la e(i i)n, Bero en las dona iones on "ra(amen& omo el donatario !a experimentado una ar"a& existe una e(i i)n limitada, Prra!o 3.: CONTRATOS CONSENSUALES# REALES Y SOLEMNES 66. Concepto. El Art, 2,<<. del C)di"o de-ine1 Hel ontrato es real uando& para *ue sea per-e to& es ne esaria la tradi i)n de la osa a *ue se re-iere4 es solemne& uando est# su$eto a la obser(an ia de iertas -ormalidades espe iales& de manera *ue sin ellas no produ e nin"0n e-e to i(il4 ' es onsensual& uando se per-e iona por el solo onsentimientoN, Esta lasi-i a i)n atiende a la -orma en *ue se per-e iona el ontrato& ' no omo pudiera pensarse a la ma'or o menor importan ia del onsentimiento, Todo ontrato lo ne esita& se"0n 'a *ued) su-i ientemente demostrado& pero en al"unos de ellos& ' por eso se llaman onsensuales& basta el onsentimiento para su existen ia& ' en otros en ambie& la
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le' exi"e& adem#s& al"una -ormalidad4 si la -ormalidad exi"ida por la le' para *ue se per-e ione el ontrato es la entre"a de una osa& nos en ontramos ante un ontrato real, El estudio de esta materia lo !aremos a tra(+s de los si"uientes aspe tos1 Desarrollo del onsensualismo ' -ormalismo4 los ontratos solemnes& los ontratos reales ' la de aden ia de este tipo de ontratos& e importan ia de la lasi-i a i)n, 6 . ). Consensualismo y !ormalismo. Corno *ued) se?alado en la Brimera Barte& en su ori"en& los ontratos& omo todos los a tos $ur%di os& -ueron estri tamente -ormales& siendo mu !as de las solemnidades de orden reli"ioso, Bosteriormente apare i) el ontrato real en *ue la -ormalidad es la entre"a de la osa4 el re imiento e on)mi o ' el desarrollo intele tual de los pueblos *ue les permite -ormular abstra iones& espirituali5) el Dere !o& alent) el onsensualismo& rea-irmado Jdespu+s de la re"resi)n *ue import) en Europa el triun-o de los b#rbaros sobre RomaJ por los anonistas ' a o"ido inte"ralmente por las le"isla iones inspiradas en el prin ipio de la autonom%a de la (oluntad de *ue !ablaremos en la se i)n destinada a los e-e tos del ontrato, Como este prin ipio se -unda en la idea de *ue la (oluntad de las partes es soberana para rear ' re"ular toda lase de rela iones $ur%di as& lo l)"i o es *ue baste esa (oluntad para -ormar el ontrato sin ne esidad de otros re*uisitos o -ormalidades, Dado *ue nuestro C)di"o se inspira en esta do trina& la re"la "eneral es *ue todo ontrato sea onsensual& a menos *ue una disposi i)n espe ial lo de$e su$eto a -ormalidad a -alta de ella& el ontrato es onsensual, De a!% *ue los m#s -re uentes e importantes ontratos lo sean1 ompra(enta de osas muebles& arrendamiento& -ian5a& transa i)n& so iedad i(il& mandato& et , Adem#s de los -a tores se?alados& a'udaron a la di-usi)n del onsensualismo las ne esidades del omer io *ue re*uiere de "ran rapide5 ' -luide5& para lo ual onstitu'en un obst# ulo los ri"orismos -)rmales, /in embar"o& el onsensualismo no de$a de tener in on(enientes& 'a *ue el onsentimiento puede prestarse en -orma pre ipitada& los ter eros suelen ser per$udi ados por su i"noran ia del ontrato *ue se !a elebrado& ' las mismas partes pueden en ontrar in on(enientes para probar su existen ia ' sus estipula iones, De a uerdo a los Arts, 2,;A: ' 2,;AD& no pueden probarse por testi"os los a tos ' ontratos *ue onten"an la entre"a o promesa de una osa *ue (al"a m#s de dos unidades tributar%as 6antes =A enta(os& antidad *ue si tu(o importan ia al di tarse el C)di"o Ci(il& la !ab%a perdido totalmente9& sal(o *ue exista un prin ipio de prueba por es rito ' !a'a sido imposible obtener prueba es rita 6Art, 2,;229, Bor 0ltimo& ra5ones de -is ali5a i)n tributarla !an aumentado la exi"en ia de es ritura i)n& barrenando desde este ampo tambi+n el prin ipio onsensual, De a!% *ue se !a'a (uelto un po o atr#s en la materia& siendo la tenden ia a tual de las le"isla iones el retorno al -ormalismo& pero naturalmente las solemnidades presentes no se -undan en -)rmulas sa ramentales& sino *ue en "eneral basta la es ritura i)n pri(ada '& otras (e es& se exi"e tambi+n la ins rip i)n en al"0n Re"istro,

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6". )). Contratos solemnes. De a uerdo al itado Art, 2&<<.& el ontrato es solemne uando est# su$eto a la obser(an ia de iertas solemnidades espe iales&& de manera *ue sin ellas no produ e e-e to i(il& esto es& es absolutamente nulo, E$emplos de ontratos solemnes en el C)di"o son la ompra(enta de bienes ra% es ' la !ipote a& *ue deben onstar por es ritura p0bli a& el ontrato de promesa *ue debe !a erlo por es rito& et , Los a tos de -amilia son por re"la "eneral solemnes, Bara determinar u#ndo un ontrato es solemne& !a' *ue atender a la -ormalidad a *ue est# a-e to& 'a *ue ellas pueden ser de (arias lases, En e-e to& se distin"uen las si"uientes ate"or%as1 2,3 La solemnidad ob$eti(a, Es la *ue se exi"e en rela i)n al a to en s% mismo& ' es i"ual para todos los ontratos de la misma naturale5a& omo o urre& por e$emplo& en el itado aso de la ompra(enta de bienes ra% es en *ue la -ormalidad es el otor"amiento de la es ritura p0bli a, Estas solemnidades pueden ser de (arias lases1 instrumentos p0bli os o pri(ados& on urren ia de al"0n -un ionario p0bli o ' de testi"os& omo o urre en el matrimonio& et , Es la exi"en ia de este tipo de solemnidades la *ue da a un ontrato el ar# ter de solemne4 su inobser(an ia pri(a al ontrato de e-e tos i(iles por la (%a de la nulidad absoluta& se"0n lo dispuesto en el Art, 2,7:=1 Hla nulidad produ ida por la omisi)n de al"una -ormalidad *ue la le' pres ribe para el (alor de iertos a tos o ontratos en onsidera i)n a la naturale5a de ellos& es absolutaN, En do trina in luso !abr%a inexisten ia del a to4 +ste no na er%a a la (ida $ur%di a, En el ontrato solemne& +ste s)lo *ueda per-e to uando se otor"a la solemnidad, Ello se !a dis utido en tomo a la es ritura p0bli a& ' el problema es determinar u#ndo *ueda +sta per-e ionada por*ue desde ese momento el ontrato est# otor"ado ' las partes no podr#n re(o arlo, No nos orresponde naturalmente a!ondar el punto *ue !a sido ob$eto de una abundante ' ontradi toria $urispruden ia&.D pero en nuestro on epto& la es ritura& ( por ende el ontrato& *uedan a -irme una (e5 *ue ontienen todas sus estipula iones ' la -irma de todos los on urrentes& aun uando -alte la ex!ibi i)n de los do umentos *ue la le' exi"e para *ue el Notario pueda autori5arla& espe ialmente los *ue se re-ieren a pa"o de impuestos *ue "ra(an el ontrato4 todos ellos pueden suplirse despu+s& autori5#ndose en tal oportunidad la es ritura, El Art, <A7& in iso -inal& del C,O,T, solu ion) buena parte del problema& al disponer tras la re-orma de la Le' 2:,2:2& de =7 de no(iembre de 2D:=1 HCare er# de (alor el retiro unilateral de la -irma estampada en el instrumento& si +ste 'a lo !ubiere sus rito otro de los otor"antesN, =,3 La -ormalidad !abilitante, Es la *ue se exi"e para la reali5a i)n de iertos a tos de los in apa es& omo ser& la autori5a i)n $udi ial para la ena$ena i)n de los bienes ra% es del !i$o de -amilia 6Art, =889, La san i)n por su inobser(an ia es la nulidad relati(a, la sola exi"en ia de estas -ormalidades no trans-orma al a to en solemne4 obtenida la autoridad $udi ial o ual*uier otra -ormalidad de *ue se trate& el ontrato puede ser onsensual& a menos *ue la le' exi$a para +ste al"una -ormalidad, As% o urrir# normalmente& omo en el e$emplo antes itado& en *ue se re*uiere la es ritura p0bli a& por*ue el le"islador impone solemnidades para los a tos *ue onsidera importantes ' para
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V+ase Rep, tomo IV& p#", 2=& NO =& ' RDE& T, 77& se , 23 p#", .8 ' se , =3& p#", M

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los mismos& por onse uen ia& exi"e *ue los representantes le"ales se sometan a determinados re*uisitos para su otor"amiento, .,3 Las -ormalidades adJprobationem, /i no se umple on estas -ormalidades no !a' nulidad de nin"una espe ie& ni otra san i)n sino *ue las partes *uedan limitadas en uanto a sus medios de prueba /e"0n lo expresado en el n0mero anterior, no puede probarse por testi"os nin"0n a to o ontrato superior a ierto (alor& (, en onse uen ia las partes deber#n pre a(erse de al"0n medio de prueba para a reditar la obli"a i)n, Bero el a to en nin"0n aso pasa a ser solemne& s siempre podr# probarse por otro medio1 un prin ipio de prueba por es rito unido a otra prueba, la on-esi)n& presun iones, et , <,3 Las -ormalidades de publi idad, Estas se exi"en en res"uardo de los intereses et ter eros en los asos *ue pueden (erse a-e tados& ' su inobser(an ia no a arrea la nulidad del a to& sino *ue su inoponibilidad a ter eros 6N,3 2<D9, El ontrato no es solemne por la existen ia de al"una de estas -ormalidades& 'a *ue siempre (aldr# entre las partes& pero e(identemente perder# mu !o de su e-i a ia al no poderse oponer a ter eros& ' 8,3 Las -ormalidades on(en ionales, De a uerdo al prin ipio de la autonom%a de la (oluntad& las partes pueden a ordar *ue un determinado ontrato *ue (an a elebrar no *uede per-e to sin el otor"amiento de al"una -ormalidad& *ue puede onsistir en el otor"amiento de al"0n do umento,<A El le"islador a epta esta on(en i)n4 por e$emplo& en el Art, 2,:A= para la ompra(enta& ' en el Art, 2,D=2 para el arrendamiento, Bero el ontrato no pasa por ello a ser solemne& sino *ue las partes pueden retra tarse mientras no se otor"ue el instrumento a ordado, 6%. ))). ,os contratos reales. Decadencia actual. /e"0n el Art, 2,<<., el ontrato real es el *ue se per-e iona por la tradi i)n de la osa a *ue se re-iere, En realidad& el pre epto omete una impropiedad en el uso de los t+rminos& pues la tradi i)n es un modo de ad*uirir el dominio& ' no en todos los ontratos reales !a' trans-eren ia de +l, Antes por el ontrario& ello s)lo o urre por ex ep i)n& pues la re"la "eneral en los ontratos reales es *ue *uien re ibe la osa *uede omo mero tenedor de ella& on la obli"a i)n de restituirla& ' no omo due?o ni poseedor, As%& el depositario& el omodatario& el a reedor prendario& et ,& son meros tenedores& pues re ono en el dominio a$eno& ' por ex ep i)n& en el mutuo s% *ue !a' tradi i)n& por*ue el mutuario se !a e due?o de las osas re ibidas en mutuo& on ar"o de restituir otras de i"ual "+nero& antidad ' alidad, Bor ello es m#s propio de-inir el ontrato real omo el *ue se per-e iona por la entre"a de la osa, Los ontratos reales son todos unilaterales& pues s)lo na e la obli"a i)n del *ue re ibe la osa de restituirla& pero pueden deri(ar en sinala"m#ti os imper-e tos& se"0n (imos en el N,3 8D,

<A V+anse al respe to -allos publi ados en la RDE& T, =8& se , 23 p#", 78 ' T, .A& se , 23 p#", .7=, El C)di"o italiano por su parte ontiene una -)rmula "eneral para las -ormalidades on(en ionales en el Art, 2,.8= ' presume *ue ellas !an sido *ueridas para la (alide5 del ontrato,

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La no i)n de ontrato real se en uentra en -ran a de aden ia& ' es mu' posible *ue lle"ue a desapare er,<2 La apari i)n del ontrato real puede onsiderarse un adelanto $ur%di o& 'a *ue elimin) las exi"en ias primiti(as de -)rmulas o palabras sa ramentales& bastando la simple entre"a de las osas4 -ue& en onse uen ia& un paso !a ia la simpli-i a i)n ' el onsensualismo, Bero su manten i)n posterior resulta sorprendente& pues no tienen $usti-i a i)n $ur%di a, Bretendiendo darle al"una& Bot!ier sosten%a *ue para *ue !a'a obli"a i)n de restituir se re*uiere pre(iamente la entre"a de la osa *ue ser# ne esario de(ol(er& pero tal ar"umento se des(ane e si se onsidera *ue existen numerosos ontratos en *ue existe obli"a i)n de restituir& ' desde lue"o uno tan importante ' -re uente omo el arrendamiento& sin *ue por ello sean reales, S D)nde esta enton es la di-eren ia en uanto a su per-e ionamiento entre el arrendamiento ' el omodato o pr+stamo de uso[ En el arriendo& por e$emplo& de un autom)(il& la entre"a de +ste es el umplimiento de la obli"a i)n ontra%da& ' en ambio& en el omodato la misma entre"a no es el umplimiento de una obli"a i)n del omodante& sino *ue per-e iona el ontrato, De +ste na e una sola obli"a i)n1 la del omodatario de restituir el (e!% ulo a la expira i)n del omodato, La espe ie *ue se entre"a debe estar -%si amente presente en ese momento& lo *ue es un in on(eniente m#s en estos ontratos, Bara paliar este tropie5o puede re urrirse a la -i"ura $ur%di a de una promesa de omodato4 enton es el -uturo omodante& por la promesa !abr# ad*uirido la obli"a i)n de otor"ar el ontrato prometido& ' omo la -orma de !a erlo en el omodato es la entre"a de la espe ie prometida en pr+stamo& en de-initi(a& por la promesa el prometiente omodante ad*uiere la obli"a i)n de entre"ar& i"ual *ue en el arriendo, Entre"ada la espe ie& *ueda umplido el ontrato de promesa ' otor"ado el de omodato, Todos estos subter-u"ios e in on(enientes se ob(iar%an trans-ormando estos ontratos en onsensuales o solemnes& ' bilaterales o sinala"m#ti os, As%& en el aso propuesto el omodante por el ontrato de omodato se omprometer%a a entre"ar el autom)(il& ' el omodatario a restituirlo en la +po a on(enida, El ontrato seria onsensual& o solemne si as% lo exi"iera la le'& ' bilateral& por*ue na er%an dos obli"a iones& una para ada parte, > lo *ue !emos expuesto respe to del omodato (ale para todos los ontratos reales, De a!% la de aden ia de la institu i)n en las le"isla iones modernas, El C)di"o Alem#n s)lo les onser(a laramente el ar# ter de reales al mutuo ' la prenda4 en los C)di"os sui5o& tur o ' pola o s)lo lo mantiene este 0ltimo, /in embar"o& otros C)di"os& omo el de Ber0& ' el italiano& mantienen en su pleno (i"or la no i)n de ontrato real, En la do trina& la ma'or parte de los autores se in linan por la tenden ia a otor"arles el ar# ter de onsensuales& o solemnes ' bilaterales, (. );. )mportancia de la clasi!icacin de los contratos en consensuales1 solemnes y reales. Ma *uedado pr# ti amente se?alada en los n0meros anteriores la importan ia de esta lasi-i a i)n de los ontratos1 ella reside en la determina i)n del momento en *ue se per-e ionan4 para su (alide5& 'a *ue la -alta de solemnidad exi"ida por la le' a arrea la nulidad absoluta del ontrato& se"0n di$imos& ' -inalmente& para la prueba& on-orme al ada"io de *ue el a to solemne se prueba por s% solo, In luso& si la exi"en ia es de un
<2 /obre ontratos reales& (+ase G, Eos+ Osuna I)me5& Del Contrato Real ' de la Bromesa de Contrato Real& on pr)lo"o de don Arturo Alessandri Rodr%"ue5& Editorial Nas imento, /antia"o& 2D<;&

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instrumento p0bli o omo -ormalidad& su -alta no puede suplirse por otra prueba 6Art, 2,;A29& prueba *ue no tendr%a nin"0n ob$eto& por lo dem#s& puesto *ue el ontrato es nulo, Prra!o 4.: CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS '. Concepto. Esta lasi-i a i)n est# enun iada por el C)di"o en su Art, 2,<<= en los si"uientes t+rminos1 HEl ontrato es prin ipal uando subsiste por s% mismo sin ne esidad de otra on(en i)n& ' a esorio& uando tiene por ob$eto ase"urar el umplimiento de una obli"a i)n prin ipal& de manera *ue no pueda subsistir sin ellaN, O sea& *ue esta lasi-i a i)n atiende a la manera omo existen los ontratos1 los prin ipales no ne esitan de otros para subsistir& ' los a esorios& omo tienen por ob$eto ase"urar el umplimiento de una obli"a i)n prin ipal& no existen si no !a' otra obli"a i)n a la ual a eder, En onse uen ia& los ontratos a esorios son los de "arant%a& *ue tienen por ob$eto iar una se"uridad al r+dito al ual a eden& o de au i)n& omo tambi+n se les llama, El Art, <7 del C)di"o de lara *ue au i)n si"ni-i a "eneralmente ual*uiera obli"a i)n *ue se ontrae para la se"uridad de otra obli"a i)n propia o a$ena, /on espe ies de au i)n la -ian5a& la !ipote a ' la prendaN, /i bien re*uiere siempre de una obli"a i)n de la ual es a esoria la *ue se ontrae por el ontrato a esorio& no es -uer5a *ue exista otro ontrato& por*ue la obli"a i)n prin ipal *ue se "aranti5a puede tener su ori"en no s)lo en a*u+l& sino en ual*uier otra -uente de las obli"a iones& ' as% se puede au ionar el umplimiento de una obli"a i)n extra ontra tual& emanada de la sola le'& de un uasi ontrato& de un !e !o il% ito& por medio de un ontrato a esorio, 2. Caucin y $aranta. /abemos *ue el deudor responde de su obli"a i)n on todo su patrimonio embar"able 6N,3 8:294 es la se"uridad *ue ual*uier r+dito da al a reedor& pero ella puede resultar insu-i iente -rente a un deudor ontuma5 o insol(ente, Bor ello ad*uiere una importan ia -undamental para el a reedor ontar on una "arant%a de umplimiento, No es lo mismo "arant%a *ue au i)n4 la primera es el "+nero& la se"unda& la espe ie, La "arant%a es ual*uier se"uridad *ue se le otor"a a un r+dito& ' de la ual no todos ellos "o5an4 toda "arant%a es un a esorio del r+dito& pero no tiene (ida propia& mientras *ue la an i)n es una obli"a i)n a esoria4 supone& se"0n lo expresado& un ontrato en *ue las partes onstitu'en esta se"uridad para un r+dito, > as% onstitu'en una "arant%a pero no una au i)n& la ondi i)n resolutoria t# ita& por*ue si el deudor no umple& le permite al a reedor obtener la restitu i)n de lo dado o pa"ado o in!ibirse de umplir su propia obli"a i)n4 la ex ep i)n del ontrato no umplido ' el dere !o le"al de reten i)n 6N,3 D<;9& por*ue tambi+n permiten al a reedor obtener el umplimiento presionando al deudor on el propio in umplimiento1 los pri(ile"ios ' pre-eren ias para el pa"o 6N,3 D;D9& 'a *ue permitir#n al a reedor pa"arse antes *ue los dem#s a reedores& et , > no son au iones por la se?alada ra5)n de *ue no son obli"a iones a esorias ontra%das para la se"uridad del r+dito,
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/in embar"o& suele usarse la expresi)n "arant%a omo sin)nimo de au i)n& o sea& se le da un sentido restrin"ido, Las au iones pueden ser personales ' reales,<= Las primeras "aranti5an al a reedor& por*ue (a a !aber m#s de un patrimonio respondiendo de la obli"a i)n, As% o urre en la -ian5a& solidaridad pasi(a ' l#usula penal& onstituida por un ter ero& *ue son espe ies de au iones personales, <. Como el a reedor tiene el dere !o de "arant%a 6prenda9 "eneral sobre todos los bienes del deudor de a uerdo al Art, =,<78& si !a' un -iador o un odeudor solidario& el a reedor "o5ar# de este dere !o sobre un n0mero ma'or de patrimonios& por lo *ue se !a e m#s di-i il *ue la insol(en ia del deudor le impida obrar su r+dito& pues en tal aso lo !ar# e-e ti(o en el patrimonio del odeudor solidario o -iador, Tiene una de-ensa en aso de insol(en ia del deudor& *ue no existir%a sin au i)n, En la au i)n real !a' una ma'or "arant%a a0n& pues onsiste en a-e tar un bien determinado& mueble o inmueble al umplimiento de la obli"a i)n, /on asos de ella la !ipote a& la prenda ' la anti resis& esta 0ltima de mu !o menor importan ia, Redu i+ndonos a la prenda e !ipote a& son la m#xima se"uridad de pa"o& por*ue onstitu'en dere !os reales& ' otor"an al a reedor -a ultad para perse"uirlos en manos de *uien se en uentre la osa dada en prenda o !ipote ada& ' sa arla a remate para pa"arse on el produ to de la subasta, 3. )mportancia de la clasi!icacin de los contratos en principales y accesorios. Ella radi a& de a uerdo al anti"uo a-orismo& en *ue el ontrato a esorio si"ue la suerte del prin ipal& ' as% extin"uida la obli"a i)n prin ipal& por ual*uiera de los modos *ue estudiaremos en la parte -inal de este (olumen& i"ualmente se extin"ue la a esoria *ue la "aranti5a, Tambi+n& traspasado por a to entre (i(os o por ausa de muerte el r+dito a *ue a eden& se traspasan on +l sus au iones, A la misma re"la se someten todos los dem#s a esorios del r+dito1 pri(ile"ios& intereses& et , 4. ,os contratos dependientes. La do trina !a a"rupado al"unos ontratos pare idos a los a esorios ba$o la denomina i)n de ontratos dependientes, /on ellos los *ue ne esitan tambi+n de otro a to $ur%di o para su existen ia& en lo *ue se aseme$an a los a esorios& pero no ase"uran el umplimiento de una obli"a i)n& en lo *ue se di-eren ian pre isamente de ellos, Un e$emplo t%pi o es la no(a i)n *ue no puede na er a la (ida $ur%di a si no existe una obli"a i)n primiti(a a la ual extin"ue para dar na imiento a una nue(a 6N,3 2, 2A<9, Otro e$emplo son las apitula iones matrimoniales *ue el Art, 2,;28 de-ine omo las on(en iones de ar# ter patrimonial *ue elebran los esposos antes de ontraer matrimonio o en el a to de su elebra i)n, /on dependientes& pues no pueden existir sin la elebra i)n del matrimonio, Prra!o 5.:
<= /obre au iones (+ase Manuel /omarri(a Undurra"a& Tratado de, las Cau iones, Contable C!ilena Ltda, Editores, /t"o, 2D:2& =3 edi i)n, <. /obre la l#usula penal omo au i)n& (+ase el N,3 DA;& pero adelantemos *ue si la onstitu'e el propio deudor& la "arant%a es meramente psi ol)"i a1 *ue +ste tratar# de e(itarla umpliendo,

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CLASIFICACIONES DOCTRINARIAS DE LOS CONTRATOS 5. Enunciacin. Las anteriormente estudiadas son las lasi-i a iones de los ontratos *ue estable e el C)di"o4 a ellas& la do trina a"re"a otras di(isiones de menor importan ia& *ue 'a !emos enun iado ' *ue examinaremos en este p#rra-o1 preparatorios ' de-initi(os4 de libre dis usi)n ' de ad!esi)n4 ole ti(os e indi(iduales4 de e$e u i)n instant#nea ' su esi(a& ' nominados e innominados, Terminaremos se?alando otras ate"or%as de ontratos, 6. ). Contratos preparatorios o preliminares y de!initi*os. En t+rminos bastante "enerales& ontrato preparatorio o preliminar es el *ue tiene por ob$eto la elebra i)n en el -uturo de otro ontrato1 el de-initi(o, La teor%a del ontrato preparatorio es mu' re iente ' se en uentra en plena elabora i)n& ' pr# ti amente en la do trina no !a' a uerdo al"uno respe to de ellos ni tampo o u#les *uedan in luidos en tal ate"or%a, El aso sin duda m#s t%pi o es el de la promesa de elebrar un ontrato *ue se denomina pre isamente ontrato de promesa& ' a *ue se re-iere el Art, 2 88< del C)di"o, << . )). Contratos de li#re discusin y de adhesin. En el ontrato de mutuo a uerdo o de libre dis usi)n& *ue los -ran eses llaman "r+ a "r+& las partes& de om0n a uerdo& estable en libremente las estipula iones del on(enio1 !a' o-ertas ' ontrao-ertas& on(ersa iones ' -inalmente el ontrato es una -orma de transa i)n de los intereses de las partes, En ambio& el ontrato de ad!esi)n se ara teri5a por*ue la o-erta la !a e una de las partes onteniendo todas las estipula iones del mismo& sobre las uales no a epta dis usi)n ni re"ateo al"uno4 la ontraparte o a epta el ontrato tal orno se le o-re e o se abstiene de ontratar4 no existe otra alternati(a para ella1 lo toma o lo de$a& se"0n el de ir popular, La t)ni a de estos ontratos es el dese*uilibrio e on)mi o entre la parte *ue impone el ontenido del a uerdo& "eneralmente una empresa monopol%sti a& ' el otro ontratante, E$emplos t%pi os son el de se"uro& el de transporte on una empresa& los ser(i ios de utilidad p0bli a& et , El ase"urado no tiene ele i)n posible1 o ontrata en los t+rminos de la p)li5a o no torna el se"uro4 i"ual o urre on *uien desea (ia$ar en a(i)n& tren o bar o1 debe someterse a las ondi iones de la empresa& et , Esta -alta de i"ualdad !a permitido *ue se nie"ue a estos ontratos la alidad de tales 6N,3 8=9& pues no !abr%a a uerdo de (oluntades& sino la imposi i)n de una de ellas& ' 'endo m#s le$os se !a pretendido& por lo *ue se (er# en los n0meros si"uientes& asimilarlos al Dere !o B0bli o, Bero la (erdad es *ue el interesado siempre tiene la relati(a libertad de ontratar o no ' adem#s en ual*uier ontrato puede presentarse la misma situa i)n en *ue una de las partes& por la ne esidad en *ue se en uentra la otra& -uer e a su -a(or las estipula iones del mismo, No !a'& pues& tal -alta de onsentimiento& pero s% el e(idente peli"ro de *ue la parte d+bil del ontrato se (ea obli"ada a sus ribirlo en t+rminos leoninos, Bor ello& el Estado inter(iene en estos ontratos& lo *ue nos lle(ar# a !ablar en los n0meros si"uientes de los llamados ontratos diri"idos ' -or5osos,
<< Contratos de Bromesa& ob, it,& (+ase el omplet%simo estudio de Gernando Gue'o L,& Dere !o Ci(il& Tomo V4 HLos ontratos en parti ular ' dem#s -uentes de las obli"a ionesN, Volumen 22& Contratos preparatorios, Uni(erso, /antia"o& 2D7.,

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El C)di"o italiano& en su Art, 2,.<2& estable e al"unas restri iones para los ontratos en *ue las ondi iones "enerales son estable idas por uno de los ontratantes1 s)lo son e-i a es si la ontraparte las !a ono ido o debido ono er& ' !a' al"unas& omo las limita iones de responsabilidad& *ue deben ser espe %-i amente aprobadas por es rito, Las mismas solu iones da en "eneral la do trina para estos problemas, Ginalmente& ' antes de pasar a tratar los ontratos diri"idos ' -or5osos& di"amos *ue los ontratos de ad!esi)n no deben ser on-undidos on la ad!esi)n a un ontrato elebrado por otras personas, En e-e to& !a' iertas on(en iones& llamadas HabiertasN& en *ue pueden in orporarse ter eros al r+"imen estipulado4 un e$emplo t%pi o es la so iedad an)nima en *ue los *ue (an entrando a la so iedad otor"an una es ritura en *ue a eptan el ontrato so ial 6Art, == de la Le' 2:,A<7& de == de o tubre de 2D:29, ". +. El contrato diri$ido. Como de %amos& el Estado inter(iene en los ontratos en *ue existe desi"ualdad e on)mi a de las partes& -i$ando todas o al"unas estipula iones de los mismos1 tari-as a las empresas de ser(i ios& et , En los ontratos de se"uros& a tra(+s de un or"anismo espe iali5ado& la /uperintenden ia de Valores ' /e"uros 6*ue reempla5) a la /uperintenden ia de Compa?%as de /e"uros& @olsas de Comer io ' /o iedades An)nimas9& -is ali5a la a tua i)n de las ompa?%as dedi adas al ramo& e in luso en iertos tipos de se"uros estable i) p)li5as 0ni as i"uales para todas ellas1 es lo *ue se llama ontrato -ormulario o tipo, El mismo ser(i io !ab%a trans-ormado pr# ti amente a las so iedades an)nimas tambi+n en un ontrato diri"ido& ada (e5 m#s er ano al ontrato tipo, La le"isla i)n a tual limit) su ontrol a las so iedades an)nimas abiertas, %. .. El contrato !or<oso. En el ontrato de ad!esi)n& uando al menos te)ri amente a la ontraparte le *ueda la posibilidad de la absten i)n4 en el ontrato -or5oso las partes est#n obli"adas a li"arse $ur%di amente entre s% por disposi i)n de la autoridad& aun uando pueden libremente a ordar al"unas o todas las ondi iones de la on(en i)n, As% o urre& por e$emplo& uando el le"islador exi"e a iertas empresas o personas ase"urar los ries"os *ue pro(o an a ter eros, Bero uando las partes est#n obli"adas a tina rela i)n $ur%di a ' ella se en uentra imperati(a e %nte"ramente re"lamentada por el le"islador& reemos *ue es err)neo !ablar de ontrato -or5oso& pues en (erdad a*u% s% *ue no !a' ontrato& sino obli"a iones le"ales, Es el aso& entre nosotros& por e$emplo& de las le'es sobre arrendamiento *ue permiten al arrendatario ontinuar la o upa i)n de la propiedad arrendada no obstante !aberse extin"uido el arriendo 6N,3 2,2779, "(. ))). Contratos indi*iduales y colecti*os. El ontrato indi(idual no es s)lo la re"la "eneral& sino el 0ni o *ue ono i) el C)di"o Ci(il1 es a*uel en *ue todos los *ue se obli"an !an on urrido a Otor"ar su onsentimiento ' el ontrato& en onse uen ia& a-e ta 0ni amente a *uienes !an inter(enido en su elebra i)n, El ontrato ole ti(o obli"a& en ambio& a personas *ue no !an on urrido on su onsentimiento al per-e ionamiento del on(enio, Es un produ to de la e(olu i)n so ial '

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e on)mi a del Dere !o, El le"islador& a los indi(iduos *ue se en uentran en una misma situa i)n determinada por la le'& los onsidera omo un "rupo o ole ti(idad on un inter+s !omo"+neo& ' sin per$ui io de los ontrapuestos *ue pueden !aber entre ellos4 dadas iertas ondi iones& omo ser ma'or%as preestable idas& o la inter(en i)n de iertos )r"anos *ue en un sentido representen a todos los interesados& *uedan todos ellos obli"ados aun uando no !a'an on urrido al a to on su (oluntad, /eme$antes ontratos onstitu'en tambi+n un mar ado al an e al prin ipio del e-e to relati(o del a to $ur%di o& ' por ende del ontrato1 +ste a-e ta normalmente s)lo a las partes *ue lo !an elebrado 6N,3 2A;9, A*u%& a *uienes no !an inter(enido, Un ontrato en *ue on urren mu !as personas& no por ese solo !e !o pasa a ser ole ti(o4 si el onsentimiento de todos los interesados es ne esarios& el ontrato si"ue siendo indi(idual, I"ualmente& no basta on *ue inter(en"a al"una ole ti(idad& ' as%& si una persona $ur%di a ontrata on otra& no !a' ontrato ole ti(o& 'a *ue la ara ter%sti a de +ste es *ue a-e ta a todas las personas& naturales o $ur%di as& *ue se en uentren en la situa i)n pre(ista por la le' aun uando no presten su propio ' personal onsentimiento, En nuestra le"isla i)n podemos itar los si"uientes asos bien ara teri5ados de on(en iones ole ti(as1 2,3 El on(enio de a reedores, >a el C)di"o Ci(il pre(i) la existen ia de un on(enio ole ti(o& puesto *ue en el Art, 2,7==& a prop)sito de IrO esi)n de bienes 6NJ D7:9& de lar) *ue el on(enio de a reedores elebrado on las ma'or%as *ue -i$e el HC)di"o de En$ui iamientoN& es obli"atorio para todos los a reedores itados en la -orma debida, Bero a tualmente no es el C)di"o de Bro edimiento el *ue re"lamenta la materia& sino el Art, 2:A de la Le' de Uuiebras1 el on(enio de a reedores se entiende a eptado on el (oto -a(orable de los dos ter ios de los on urrentes& a ondi i)n *ue representen a lo menos las tres uartas partes deQ pasi(o& determinado en la -orma *ue indi a el propio pre epto, Aprobado on esta ma'or%a& el on(enio obli"a a los a reedores de la minor%a disidente o no on urrente, =,3 El ontrato ole ti(o de traba$o, Con mu !a m#s laridad los Arts, 2; ' 2=< del anti"uo C)di"o del Traba$o onsa"raban un aso lar%simo de ontrato ole ti(o, El D,L, =,;8: de =D de $unio de 2D;D lo atenu) bastante& pero de todos modos el ontrato ole ti(o del traba$o obli"a a todos los traba$adores *ue on urren a su otor"amiento& ' se impone a los ontratos indi(iduales de los traba$adores in(olu rados, 6Arts, 2== ' 2=< de la Le' 2D,A7D& de .A de $ulio de 2DD29, .,3 Bropiedad !ori5ontal, El D,G,L, ==< del a?o 2D8.& Le' Ieneral de Constru i)n ' Urbani5a i)n& u'o texto de-initi(o se ontiene en el De reto /upremo N,3 ::A del Ministerio de Obras B0bli as ' Transportes del 2: de abril de 2D7.& publi ado en el Diario O-i ial de 27 de a"osto del mismo a?o& re-undi) en su Cap%tulo V& la Le' 7,A;2 de 27 de a"osto de 2D.;& *ue estable i) entre nosotros la (enta de edi-i ios por pisos ' departamentos& ' en su Art, 28 6!o' 8: del D,G,L, itado9 ontempl) un aso interesante de on(en i)n ole ti(a, Bara resol(er los problemas de administra i)n ' onser(a i)n del edi-i io& los interesados pueden otor"ar un Re"lamento de Copropiedad on normas obli"atorias para los *ue lo elebren ' sus su esores en el dominio del piso o departamento, A -alta de Re"lamento& el men ionado pre epto dispone *ue en las Asambleas de Copropietarios itadas en on-ormidad a la le'& pueden tornarse a uerdos por la ma'or%a de los
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on urrentes *ue representen a lo menos las dos ter eras partes del (alor del edi-i io, Tales a uerdos obli"an a todos los opropietarios& aun uando no !a'an on urrido o (otado en ontra, "'. );. Contratos de e2ecucin instantnea y sucesi*a. Esta lasi-i a i)n atiende a la -orma en *ue se umplen las obli"a iones emanadas del ontrato, Este puede "enerar& desde el punto de (ista se?alado& tres tipos de obli"a iones1 2,3 De e$e u i)n 0ni a e instant#nea, Estas obli"a iones se e$e utan de una sola (e5& extin"ui+ndose ellas ' el ontrato mismo4 por e$emplo& en la ompra(enta& la obli"a i)n del (endedor se umple entre"ando la osa& on lo ual se extin"ue& ' la del omprador& pa"ando el pre io& on lo ual *ueda extin"uida i"ualmente, Bor lo "eneral& el ontrato no produ ir# otro e-e to& aun*ue puede "enerarlo& omo ser la obli"a i)n de saneamiento del (endedor, =,3 De e$e u i)n 0ni a pero poster"ada o -ra ionada, Es el mismo aso anterior& on la 0ni a di-eren ia *ue al"una o todas las obli"a iones se umplen en +po as pre-i$adas o por par ialidades& omo o urre om0nmente en la propia ompra(enta& on la de pa"ar el pre io4 as%& puede estipularse *ue el pre io se pa"ue en 2A uotas mensuales onse uti(as i"uales& o la osa "en+ri a (endida se entre"ue tambi+n por par ialidades, El ontrato en este 0ltimo aso& on las di-eren ias propias de la modalidad introdu ida& se ri"e por las mismas re"las anteriores& ' .,3 De e$e u i)n su esi(a o de tra to su esi(o, /e ara teri5a este tipo de ontrato por*ue las obli"a iones (an na iendo ( extin"ui+ndose su esi(a ' peri)di amente mientras dure la (i"en ia ellos& de manera *ue umplida una de las obli"a iones& na e otra de la misma naturale5a ' extin"uida +sta& la pr)xima& ' as% su esi(amente, El e$emplo m#s t%pi o de ontrato de tra to su esi(o es el arrendamiento& en *ue el arrendador est# umpliendo onstantemente su obli"a i)n de propor ionar al arrendatario el "o e tran*uilo ' pa %-i o de la osa arrendada& ' +ste de pa"arle peri)di amente la renta estipulada !asta la extin i)n del arriendo, I"ual o urre en el ontrato de traba$o& en el suministro de mer ader%as& et , Esta lasi-i a i)n tiene "ran importan ia por*ue todas las ara ter%sti as espe iales *ue se?alamos en el N,3 7A para los ontratos bilaterales se dan en -orma distinta en los ontratos de tra to su esi(o& pues la extin i)n de ellos& por ual*uier ausal le"al& no a-e ta normalmente a las obli"a iones 'a umplidas& ' as%1 2,3 La resolu i)n por in umplimiento, Como di$imos& en todo ontrato bilateral (a en(uelta la ondi i)n de no umplirse por la otra parte lo pa tado4 si en de-initi(a !a' in umplimiento& puede soli itarse la resolu i)n del ontrato& la *ue& de larada& opera on ierto e-e to retroa ti(o 6No <D79& ' as%& en la ompra(enta& el (endedor *ue no entre"a la osa debe restituir el pre io re ibido& En los ontratos de tra to su esi(o la resolu i)n toma el nombre de termina i)n ' opera 0ni amente !a ia el -uturo4 las obli"a iones umplidas *uedan a -irme& pues& por e$emplo& seria imposible *ue el arrendatario restitu'era el "o e *ue !a e$er ido en la osa& ' por lo mismo el arrendador no est# obli"ado a de(ol(er las rentas re ibidas& =,3 El ries"o,
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/i la obli"a i)n de una de las partes en el ontrato de tra to su esi(o se !a e imposible por aso -ortuito& se extin"ue ' se pone -in al ontrato& pero tampo o esta -inali5a i)n a-e ta a las obli"a iones 'a umplidas 6NC 2,=2A9, Tambi+n tiene importan ia en otros aspe tos1 .,3 Extin i)n unilateral del ontrato, Bor re"la "eneral los ontratos no pueden *uedar sin e-e to por la sola (oluntad de una de las partes4 en los de tra to su esi(o suele a eptarse la re(o a i)n unilateral si no !a' pla5o pre-i$ado& (erbi "ra ia& por el desa!u io en el arrendamiento ' ontrato de traba$o& ' <,3 La impre(isi)n, /e"0n se !a di !o ' lo (eremos m#s adelante 6NC :889& esta teor%a pretende alterar el ontrato estipulado uando su umplimiento se !a (uelto mu' "ra(oso para una de las partes4 ni aun en do trina ella podr%a a-e tar a los ontratos de e$e u i)n 0ni a e instant#nea, "2 ;. Contratos nominados e innominados. Antes *ue nada& debemos ad(ertir *ue esta lasi-i a i)n es di-erente a la *ue !a %an los romanos on la misma desi"na i)n4 en el Dere !o Romano los ontratos nominados otor"aban a i)n ' los innominados eran los pa tos arentes de ella, El riterio a tual para determinar si un ontrato es nominado o innominado es 0ni amente si se en uentra re"lamentado por el le"islador o no, Los primeros est#n expresamente estable idos en los textos le"ales ' son& desde lue"o& los de m#s -re uente apli a i)n1 ompra(enta& arrendamiento permuta& so iedad& mandato& mutuo& et , Los ontratos innominados tienen naturalmente un nombre& pero no est#n re"lamentados por el le"islador ' son in ontables& 'a *ue en (irtud del prin ipio de la autonom%a de la (oluntad& las partes pueden unirse entre s% on todos a*uellos (%n ulos $ur%di os *ue sean apa es de ima"inar& mientras no (a'an ontra la le'& el orden p0bli o o las buenas ostumbres,<8 Contratos innominados m#s o menos -re uentes son1 el de tala$e& <7 edi i)n&<; representa i)n teatral& et , Gallos de nuestros tribunales !an se?alado tal ar# ter a la ena$ena i)n de dere !o de lla(e&<: en-iteusis&<D poster"a i)n&8A ' a estos dos asos *ue itamos espe ialmente por*ue permiten una abal omprensi)n de lo *ue es el ontrato innominado ' las re"las *ue lo "obiernan1 Una t%a pidi) a su sobrina *ue la a ompa?ara a (i(ir en Europa& prometi+ndole una re ompensa4 a la muerte de su t%a& la sobrina demand) a los !erederos obrando di !a re ompensa& ' la Corte /uprema a o"i) la pretensi)n de larando *ue no se trataba de un arrendamiento de ser(i ios& sino de un ontrato innominado '
Gallos publi ados en la RDE& T, =2& se , 22, p#", .D2 ' <<& se , 23 p#", 28A, Gallo publi ado en la I,T, de 2D27& 23 se ,& N,3 =<D& p#", ;8<, <; En la le' N,3 2;,..7 de = de o tubre de 2D;A sobre Bropiedad Intele tual& se re"lamentan la edi i)n& representa i)n ' otros ontratos rela ionados on la propiedad intele tual& on lo *ue de$an de ser innominados, Es lo *ue o urre normalmente on ellos1 si se !a en -re uentes& se in orporan a la ate"or%a de nominados <: Gallo publi ado en la RDE& T, 72& se , 23 p#"& <: <D Gallo publi ado en la RDE& T, =2& se , V& p#"& .D2, Nuestro le"islador a di-eren ia deO C)di"o -ran +s& italiano& et ,& no re"lament) la en-iteusis& *ue es omo un arrendamiento on iertas ara ter%sti as espe iales& pla5os extensos ' on-erir en al"unas le"isla iones un dere !o real, La senten ia itada expreso *ue no !ab%a in on(eniente& no obstante la omisi)n del C)di"o !ileno& de a eptar este ontrato& Naturalmente *ue las partes no podr#n darle la ate"or%a de dere !o real& pues ella s)lo la estable e la le', 8A Corte de Valpara%so& 7 de a"osto de 2D=D& $urispruden ia al D%a de 2D=D& p#"& <7<& itada por Rep& tomo IV& N,3 7, 8. Bubli ado en RDE& T, ;& se & 22& p#"& 8, La (erdad es *ue !ab%a en(uelto en este aso un problema de pa to sobre su esi)n -utura& *ue omo sabemos pro!%be el Art, 2,<7.,
<7 <8

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/e !a ali-i ado tambi+n de innominado el arriendo de un box o esta ionamiento para "uardar autom)(iles& on ara ter%sti as de arrendamiento de osas ' de dep)sito& esto 0ltimo por el uidado *ue debe otor"arse al (e!% ulo& lo *ue tiene espe ial importan ia por la responsabilidad *ue impone al arrendador,82 En la pr# ti a& el ma'or n0mero de asos de ontratos innominados resulta de la ombina i)n de elementos de ontratos nominados& lo *ue tiene importan ia para la interpreta i)n de los mismos En e-e to& el problema *ue plantean los ontratos no re"lamentados es doble1 el primero& de su e-i a ia *ue 'a !emos (isto es uni(ersal mente a eptada&8= ' lue"o de determinar las re"las *ue los re"ir#n, En el ontrato nominado& omo (eremos en la si"uiente se i)n& para interpretarlo deber# antes *ue todo ali-i #rsele& esto es& determinar de *u+ ontrato se trata1 ompra(enta& permuta& arrendamiento& et ,& ' !e !o esto& se apli ar#n& a -alta de estipula i)n de las partes& las normas supletorias dadas por el le"islador para el ontrato de *ue se trate 6N,3 D=9, En el innominado& lo primero *ue debe atenerse es a la estipula i)n de las partes en uanto no in-rin$an una disposi i)n le"al& el orden p0bli o o las buenas ostumbres, A -alta de estipula i)n& deber#n apli arse las re"las "enerales de los ontratos& ' por 0ltimo& las de los ontratos nominados *ue m#s se aseme$an a ellos,8. "3. ;). 3tras cate$oras de contratos. Enunciacin. Ginalmente& para ompletar este panorama "eneral de los ontratos& estudiaremos en los n0meros si"uientes al"unas ate"or%as parti ulares de ellos& a saber1 2,3 Contratos traslati ios de dominio ' dere !os reales4 =,3 Contrato a -a(or de ter ero ' promesa de !e !o a$eno1 .,3 El auto ontrato& ' <,3 El ontrato por persona a nombrar, "4.+. Contratos traslaticios de dominio y derechos reales. Estos ontratos son los *ue en nuestra le"isla i)n& dada la distin i)n entre t%tulo ' modo de ad*uirir el dominio& onstitu'en t%tulos traslati ios de dominio ' dem#s dere !os reales& tales omo la ompra(enta& permuta& aporte en dominio a una so iedad& et , Ellos& unidos a la tradi i)n& traspasan el dominio ' dem#s dere !os reales, /e les separa de los restantes no s)lo por este importante e-e to& sino por*ue& por la misma ra5)n& el le"islador los somete a ma'ores exi"en ias& espe ialmente si (ersan sobre bienes ra% es& en *ue son siempre solemnes ' su$etos a -ormalidades !abilitantes, Re*uieren tambi+n -a ultad de disposi i)n& on epto m#s amplio *ue el de apa idad de disposi i)n *ue !abitualmente se emplea, La -a ultad de disposi i)n supone1 2,3 Desde lue"o& la apa idad de e$er i io4 =,3 El otor"amiento del ontrato traslati io por el titular del dere !o o su representante le"al o ontra tual, /i as% no o urre& no se traspasar# el dominio u otro dere !o real de *ue se trate& aun uando opere el modo de ad*uirir orrespondiente, Bero debemos ad(ertir *ue
Bubli ado en RDE& T, <A& se & =3 p#"& ;;, El C)di"o italiano& siempre preo upado& omo !abr# podido apre iarse& de re o"er las opiniones do trinales& los a epta siempre *ue (a'an diri"idos a reali5ar intereses mere edores de tutela& se"0n el ordenamiento $ur%di o 6Art 2,.==& in , =39, 8. En tal sentido RDE& T, =D& se , la& p#", 27;, En ontra rn%sma RDE& T, =2& se , 23& p#", .D2,
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en nuestra le"isla i)n el ontrato sobre osa a$ena no es nulo& sino *ue imponible al (erdadero due?o 6NC 28<9& ' .,3 Uue la disposi i)n no se en uentre pro!ibida o suspendida& omo o urre on las pro!ibi iones le"ales o $udi iales 6N,3 7A89& el embar"o 6NC :A=9& et +tera, "5. .. El contrato a !a*or de terceros y la promesa de hecho a2eno. -e!erencia. Estas espe ies de ontratos las estudiaremos a prop)sito de los e-e tos de +stos& en los n0meros 2=A ' si"uientes& ' 2.8 a 2.D& respe ti(amente, Nos remitimos a ellos, "6. C. El autocontrato o acto 2urdico consi$o mismo .54 Esta -i"ura se presenta uando una misma persona inter(iene en un ne"o io $ur%di o in(istiendo dos o m#s alidades $ur%di as di(ersas, Buede darse en dos asos1 2,3 El ontratante a t0a por s% mismo ' a la (e5 omo representante le"al o ontra tual de otra persona& ' =,3 El ontratante on urre en el mismo a to omo representante le"al o on(en ional de dos o m#s personas naturales o $ur%di as, Esta distin i)n tiene espe ial importan ia& por*ue se re ono e *ue en este 0ltimo aso es menos mar ada la ontraposi i)n de intereses, Bor*ue e(identemente es el peli"ro de este tipo de inter(en i)n de una misma persona representando dos posi iones en el ontrato& ' por ello los autores ' le"isladores 6la alemana la pro!%be "eneralmente9 son m#s bien ontrarios al mismo, Tiende a admit%rsele on dos ondi iones1 2,3Uue no est+ le"almente pro!ibido Es e(idente *ue no podr# otor"arse un auto ontrato si la le' lo !a ex luido expresamente omo o urre entre nosotros en el Art, <=.& *ue pro!ibe a los "uardadores elebrar ontratos en *ue ten"an inter+s ellos o iertos parientes su'os4 en el Art, 2,:AA& en rela i)n on el =,2<< para los mandatarios& alba eas ' s%ndi os para la (enta de osas *ue !a'an de pasar por sus manos4 en los Arts, 8; ' 8: del C, Co,& para los orredores& en el Art, =8; del mismo C)di"o para los omisionistas& et , =,3 Uue !a'a sido autori5ado expresamente& o no exista on-li to de intereses, E$emplo de lo primero en nuestra le"isla i)n son los Arts, =,2<< ' =,2<8 del C)di"o Ci(il para el mandato& en *ue por re"la "eneral el mandatario no puede omprar para s% lo *ue el mandante le !a ordenado (ender& ni (ender de lo su'o lo *ue +ste le !a ordenado omprar& ni en ar"ado de tomar dinero prestado& !a erlo del su'o o -a ultado para olo ar dinero a inter+s& tomarlo prestado para s%& sin aproba i)n del mandante, De a*u% deri(a *ue en nuestra le"isla i)n& en (irtud de la libertad ontra tual& es posible la auto ontrata i)n si el representado la !a autori5ado& aun*ue no !a'a una disposi i)n "eneral *ue lo permita& omo o urre on el Art, 2,.D8 del C)di"o italiano, Bero omo en Dere !o Bri(ado puede !a erse todo a*uello *ue no est# pro!ibido espe %-i amente& es pre iso in linarse por la li itud de la on(en i)n, M#s dis utible es la le"itimidad de la auto ontrata i)n en el aso de *ue no est+ ni expresamente pro!ibida ni autori5ada& pero no !a'a ontraposi i)n de intereses en la
8< /obre esta -i"ura de tan "ran inter+s pr# ti o& (+ase Anuro Alessandri Rodr%"ue5& La auto ontrata i)nN& RDE& T, =:& 2& parte& p#"s, 2 ' si"tes,4 Da(id /ti !Win @rano(er& El Mandato Ci(il& =3 Edi i)n& Editorial $ur%di a, /antia"o& 2D78& p#", <=:& N,3 2<A& Eosse- MupWa& La representa i)n (oluntaria en los ne"o ios $uridi os, Madrid& 2D.A& p#"s& =<7 ' si"tes4 Messineo& ob, it,& T, IV& p#"& <.:& N,3 ;,

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"esti)n del representante& omo si por e$emplo un padre de -amilia (ende una propiedad *ue le pertene e on$untamente on sus !i$os menores& ' a t0a en representa i)n de +stos, Bodr%a sostenerse *ue las pro!ibi iones le"ales itadas son mani-esta iones de una re"la "eneral para ne"arles (alide5 a seme$antes a tos& pero nos in linamos por re ono erla por*ue las pro!ibi iones son de dere !o estri to ' las existentes se -undan pre isamente en la ontraposi i)n de intereses, /i no la !a'& are e de -undamento ampliar su apli a i)n, /e !a dis utido la naturale5a $ur%di a de la auto ontrata i)n& pues !a' *uienes nie"an *ue sea realmente un ontrato& sino un a to $ur%di o unilateral& 'a *ue on urre una sola (oluntad, Opinamos *ue no es as%& on urren realmente dos o m#s (oluntades& 0ni amente *ue representadas por una sola persona, " . D. El contrato por persona a nom#rar. Es +sta una -i"ura !asta ierto punto no(edosa& *ue se !a preo upado de re"lamentar el C)di"o italiano en los Arts, 2,.A2 a 2,<A8& ' *ue es de "ran apli a i)n pr# ti a, En di !o ontrato una de las partes se reser(a la -a ultad de desi"nar m#s adelante el nombre de la persona o personas por *uienes ontrata& a la o las uales orresponder#n los dere !os ' obli"a iones emanados de +l, Es mu' er ana a los asos del mandatario *ue a t0a a su propio nombre& sin se?alar el poder& ' a *ue se re-iere el Art, =,282 del C)di"o, 88 El mandante& por di-erentes moti(os& puede desear *ue su nombre sea i"norado& omo si por e$emplo ne esita ad*uirir una propiedad olindante a la su'a ' teme *ue si la ompra dire tamente& el (e ino& sabedor de su ne esidad& le obre un ma'or pre io4 el mandatario enton es ad*uiere a su propio nombre& ' posteriormente de lara su representa i)n ' traspasa sus dere !os al mandante, El ontrato por persona a nombrar puede ser m#s amplio& 'a *ue no supone ne esariamente ni un mandato ni una a"en ia o-i iosa4 por e$emplo& una persona desea e-e tuar un ne"o io& para lo ual no uenta on apitales su-i ientes ' ne esita interesar a otros su$etos *ue se lo aporten4 mediante esta -i"ura puede reali5arlo& de$ando el ontrato abierto para *ue los apitalistas posteriormente in"resen a +l, Creemos *ue no !a' in on(eniente& en prin ipio& para a eptarlo en nuestra le"isla i)n& en (irtud de la libertad ontra tual& ' en la pr# ti a se le !a utili5ado en ontratos de promesas& pero on iertas limita iones, En primer lu"ar& debe ontener un pla5o en *ue se !a"a la determina i)n& ' en todo aso una -)rmula *ue permita e-e tuarla& pues si bien se a epta la indetermina i)n de al"una de las partes en el ontrato& ello es a ondi i)n de *ue sea determinable4 la -)rmula& por e$emplo& en el men ionado ontrato de promesa& seria *ue al e-e tuarse la es ritura de-initi(a& el prometiente de larara la o las personas para *uienes !a ontratado& ' si as% no lo !i iere& se entender# *ue lo !a e para s%, Ense"uida1 no es posible en toda lase de ontratos& omo por e$emplo& en la so iedad omer ial& 'a *ue el le"islador exi"e en el pa to so ial la indi(iduali5a i)n de todos los so ios -undadores 6Art, <=7& C, Co,9,

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V+ase /ti !Win& ob, it,& N,3 2D; ' si"tes,& p#"s, 8<D ' si"tes,

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Se((i)& Ter(era INTERPRETACION DEL CONTRATO "". Concepto y re$lamentacin. El C)di"o se re-iere a la interpreta i)n del ontrato en el T%tulo PIII del Libro IV& Arts, 2,87A a 2,877& in lusi(e, Es una materia de enorme importan ia pr# ti a& omo lo on-irma la nutrida $urispruden ia existente al respe to,87 Bor*ue puede o urrir *ue las l#usulas del ontrato se reda ten en -orma ambi"ua o po o laras& o no ontemplen determinadas situa iones *ue se presenten& '& en "eneral& *ue las partes dis repen en uanto al sentido *ue debe d#rseles, En todos estos asos ser# pre iso interpretar el ontrato& o sea& -i$ar el al an e exa to de sus di-erentes estipula iones& ' omplementarlo on las disposi iones le"ales *ue le orresponden, Bara estudiar esta materia la di(idiremos en los si"uientes aspe tos1 2,3 Los sistemas de interpreta i)n en las le"isla iones4 =,3, El sistema de la le' !ilena4 .,3, Opera iones *ue omprende la interpreta i)n& ' <,3, La interpreta i)n del ontrato ' el re urso de asa i)n en el -ondo, "%. ). &istemas de interpretacin en las le$islaciones. Bara la interpreta i)n de los ontratos existen -undamentalmente dos sistemas di(ersos& di-eren ia *ue a su (e5 es onse uen ia de distintas on ep iones respe to a la (oluntad en los a tos $ur%di os Lo *ue al respe to se resuel(a determinar# si se da pre-eren ia en la interpreta i)n del ontrato a la (oluntad real o a la de larada por las partes& *ue son las do trinas en re-eren ia, El C)di"o -ran +s& se"uido por todos los in-luen iados por +l& ' por el C)di"o italiano& adoptan un sistema totalmente sub$eti(o& *ue da preeminen ia a la (oluntad real de las partes sobre la de larada por ellas, A la in(ersa& el C)di"o alem#n ' los *ue +l !a inspirado& dan prima %a a la (oluntad de larada& mani-estada por las partes sobre la real& la *uerida por ellas, Estas dos do trinas& se"0n de %amos& reper uten ne esariamente en la interpreta i)n del ontrato& por*ue si la *ue prima es la (oluntad real& ella es la *ue debe bus arse en +l, En ambio& en el sistema de la (oluntad de larada !a' *ue estarse a la letra misma de la on(en i)n, J Apli ando el primer riterio& la inten i)n de las partes& una (e5 a(eri"uada& se impone a la letra de lo estipulado, Con el se"undo& esto es lo 0ni o *ue (ale& tal omo o urre en la interpreta i)n de la le'& en *ue si Hel sentido de la le' es laro& no se desatender# su tenor literal a pretexto de onsultar su esp%ritu 6Art, 2D& C,C,9, A -a(or de este 0ltimo sistema se se?ala *ue bus ar la inten i)n de las partes puede resultar una (erdadera adi(inan5a4 en ambio& apli ando la letra del ontrato se obtiene una ma'or se"uridad para +ste, Bero& se repli a& la le' la reda tan personas entendidas& ' en ambio los ontratos pueden !a erlos las partes sin inter(en i)n de pro-esional *ue las asesore& por lo ual su inten i)n puede ser trai ionada por las expresiones *ue usen, Adem#s& el problema de interpreta i)n se presentar# "eneralmente uando el ontrato no
87 V+ase Repertorio C,C, Tomo IV& =3 edi i)n& p#"s, .A2 ' si"tes,4 Eor"e L)pe5 /anta Mar%a& Interpreta i)n ' ali-i a i)n de los ontratos -rente al re urso de asa i)n en el-ondo en materia i(il M, de B, /antia"o& 2D77, Ed, $ur%di a de C!ile& ' Carlos Ro$as @lan o& Estudio Cr%ti o de la Eurispruden ia del Art, 2,87A del C, Ci(il, M, de B, /antia"o& 2D7=,

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sea laro& ' enton es no !abr%a otro sistema *ue in(esti"ar u#l -ue el deseo de los ontratantes, Bor ello& si expresadas omo se !i5o anteriormente ambas do trinas resultan totalmente anta")ni as& en la pr# ti a se aten0an onsiderablemente& omo se (er# en el n0mero si"uiente& sus di-eren ias,8; %(. )). &istema de interpretacin de la ley chilena. Primaca de la intencin de las partes. De las do trinas se?aladas en el n0mero anterior& nuestro C)di"o re o"e la -ran esa& 8: omo lo re(ela laramente el Art, 2,87A1 H ono ida laramente la inten i)n de los ontratantes& debe estarse a ella& m#s *ue a lo literal de las palabrasN, Es la misma solu i)n para la interpreta i)n de los testamentos 6Art, 2,A7D9& ' $ustamente la in(ersa& se"0n de %amos& a la de la le' 6Art, 2D9, En onse uen ia& en aso de on-li to& debe pre-erirse la inten i)n de las partes a la letra misma de las estipula iones, Al respe to pueden presentarse dos situa iones1 2,3 La reda i)n del ontrato es ambi"ua& po o lara o ontradi toria4 en tal aso& no !a' duda de *ue deber# in(esti"arse la inten i)n de las partes omo una 0ni a -orma de a(eri"uar lo *ue di e a*u+l4 =,3 La letra del ontrato es totalmente lara& no !a' doble interpreta i)n posible ni ontradi i)n ni ambi"\edad, En tal aso no puede en prin ipio des ono erse la letra de las estipula iones& so Bretexto de interpretarlas, > as%& si se di e *ue el inter+s a pa"arse es anual& no (a a on luir el int+rprete *ue la inten i)n de las partes -ue -i$arlo mensual, Bero si apare e laramente probada la inten i)n de las partes distinta a lo estipulado& enton es podr# d#rsele pre-eren ia, Di !a inten i)n debe ser probada -e!a ientemente& pues el Art, 2,87A !abla de H ono ida laramente la inten i)n de los ontratantes,,Net , As% se !a resuelto por nuestros tribunales,8D %'. ))). 3peraciones 5ue comprende la interpretacin del contrato. Bara interpretar el ontrato debe& en primer lu"ar& omo *ueda di !o anteriormente& atenderse a la inten i)n de las partes, Ense"uida& ser# pre iso ali-i ar el ontrato& determinar su naturale5a para saber las normas le"ales *ue le son apli ables& > re"ir#n las restantes normas de interpreta i)n de los Arts, 2,872 a 2,877, Veremos en los n0meros si"uientes estas situa iones, %2. +. Cali!icacin del contrato. Cali-i ar un ontrato es determinar su naturale5a $ur%di a& esto es& de idir si es ompra(enta& permuta& innominado& et , Tiene enorme tras enden ia esta opera i)n& por*ue ella permitir# estable er las disposi iones *ue lo ri"en& ' as% apli ar las pro!ibi iones le"ales ' las normas supletorias *ue "obiernan lo *ue las partes no onsideraron en sus estipula iones, As% se (er# uando
8; Como se dir# en el texto& pr# ti amente la di-eren ia entre las dos do trinas onsiste en la pre-eren ia *ue ellas dan a los elementos en *ue est#n inspiradas4 en onse uen ia& en Alemania s)lo se lle"a por 0ltimo extremo a la (oluntad de las partes no de larada& esto es& uando el ontrato no es laro, En el otro sistema& i"ualmente se bus ar# esta inten i)n si el ontrato no es laro& pero si ella se prueba primar# aun sobre la letra per-e tamente omprensible de las estipula iones, Es& pues& s)lo una distin i)n de "rado& *ue tambi+n se mani-iesta en otros problemas en *ue aparentemente son irre on iliables en las dos do trinas1 simula i)n& ontraes rituras& error& reser(a mental& et , 8: As% se !a -allado, Bor (%a de e$emplo& RDE, T, 8=& se , la& p#", 7A ' T, 8:& se , =3 p#"& =2, 8D Bor (%a de e$emplo& I,T& de 2:::& T, II& N,3 =,:;=& p#"& D=D4 RDE Ts, .<& se , 23 p#"& 8=24 8=& se & 23 p#", 2=A& ' 8.& se , la& p#", =2;,

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estudiemos en el N,3 D< la pro eden ia de la asa i)n en el -ondo en rela i)n a la interpreta i)n del ontrato, Al respe to& !a' una norma de ali-i a i)n *ue on(iene tener presente1 la *ue !a'an !e !o las partes o el Notario del ontrato no obli"a al int+rprete& ' as%& es per-e tamente l% ito& aun*ue se !a'a ali-i ado el ontrato de ompra(enta& por e$emplo, *ue, de a uerdo a su ontenido& se estable5 a *ue no lo es& sino permuta u otro& As% lo !an resuelto nuestros tribunales "eneralmente,7A %3. .. Complementacin del contrato. Cali-i ado el ontrato& *uedan determinadas las normas le"ales *ue le son apli ables& se"0n lo expresado, In luso& omo lo (eremos al tratar de los e-e tos del ontrato& !a' disposi iones de la le' *ue se imponen a lo estipulado por las partes& omo ser las *ue -i$an rentas de arrendamiento& pre ios& et , 6N,3 2A29, I"ualmente& el ontrato omprende todo a*uello *ue por su naturale5a le pertene e o *ue le orresponde de a uerdo a la ostumbre4 !emos (isto omo& se"0n el Art, 2,<<< 6N,3 <:9& las osas de la naturale5a del ontrato son las *ue se entienden pertene erle sin ne esidad de una l#usula espe ial, Bor su parte& el Art, 2,8<7 dispone *ue Jlos ontratos deben e$e utarse de buena -e '& por onsi"uiente& obli"an no s)lo a lo *ue en ellos se expresa& sino a todas las osas *ue emanan pre isamente de la obli"a i)n& o *ue por la le' o la ostumbre pertene en a ellaN, Ginalmente& en armon%a on esto& el Art, 2,87. de lara1 Hen a*uellos asos en *ue no apare iere (oluntad ontraria& deber# estarse a la interpreta i)n *ue me$or uadre on la naturale5a del ontrato, Las l#usulas de uso om0n se presumen aun*ue no se expresenN,72 %3. C. ,as restantes re$las de interpretacin. La re"la del art% ulo 2,87A es -undamental en materia de interpreta i)n del ontrato4 las restantes disposi iones Arts, 2,872 a 2,877 ontienen normas parti ulares& al"unas apli a iones del prin ipio "eneral del Art, 2,87A ' otras de do trinas onsa"radas por la pr# ti a en la determina i)n del ontenido del ontrato, /e !a pretendido por autores ' -allos de tribunales -ran eses& opini)n re o"ida por al"unos entre nosotros& *ue estas normas onstituir%an meras su"eren ias o onse$os del le"islador al int+rprete& *uien podr%a pres indir de ellas, Nos pare e exa"erada esta opini)n4 es e(idente *ue el Art, 2,87A prima sobre ellas& por*ue es la re"la soberana& ' en onse uen ia& si ono ida laramente la inten i)n de los ontratantes& ella es ontraria a las restantes disposi iones& el $ue5 debe dar prima %a a la (oluntad de las partes, I"ualmente& si !a' lara disposi i)n de +stas en ontrario de ellas& el $ue5 no podr%a eludir su apli a i)n& asil#ndose en al"una de las re"las de los Arts, 2,872 ' si"uientes,7= Nuestra Corte /uprema !a sido (a ilante al respe to& pero $am#s !a lle"ado a de ir *ue se trate de meros onse$os& sino *ue a lo m#s las !a onsiderado -a ultati(as para el
7A Bor (%a de e$emplo& -allos publi ados en la RDE Ts, 8& se , 23 p#"& .D4 D& se , =3 p#", <D4 =.& se , 23 p#", ...4 =2& se , 23 p#", 2;D& ' 72& se , V& p#"& <<<, /ostiene la tesis ontraria& pero s)lo omo ar"umento para rea-irmar su interpreta i)n del ontrato& -allo publi ado en la misma Re(ista& T, <7& se , 22& p#", <8D 72 Apli ando este pre epto se !a resuelto *ue en la (enta de un estable imiento de omer io se in lu'e su nombre& si no se pro!ibe expresamente usarlo& I,T, de 2:;8& N,3 2,=:.& p#", 8;8, 7= Bor ello se !a resuelto& espe ialmente para la norma del Art, 2&87=& *ue no se le apli a si el ontrato es laro ' pre iso& Gallos publi ados en la RDE& Ts, 2:& se , 23 p#", D;4 .A& se , la& p#", 2.A& ' .<& se , la& p#", 828,

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int+rprete& de a uerdo a lo expuesto&7. pero en otras o asiones !a a eptado re ursos de asa i)n en el -ondo basados en su in-ra i)n,7< Bodemos a"rupar as% estas re"las1 2,3 Extensi)n del ontrato, De a uerdo al Art, 28721 Hpor "enerales *ue sean los t+rminos de un ontrato& s)lo se apli ar#n a la materia sobre *ue se !a ontratadoN 78 Bero el !e !o de olo ar un e$emplo en un ontrato no importa limitarlo 0ni amente al aso pre(isto, As% lo se?ala el Art, 2,8781 HCuando en un ontrato se !a expresado un aso para expli ar la obli"a i)n& no se entender# por s)lo eso !aberse *uerido restrin"ir la on(en i)n a ese aso& ex lu'endo los otros a *ue naturalmente se extiendaN, =,3 Interpreta i)n on los elementos del ontrato& /in salirse el int+rprete del ontrato mismo& tiene dos !erramientas en los Arts, 2,87= ' 2,87<& in , =,3, /e"0n el primero& Hel sentido en *ue una l#usula puede produ ir al"0n e-e to& deber# pre-erirse a a*uel en *ue no sea apa5 de produ ir e-e to al"unoN, 77 La Corte /uprema de lar) en una o asi)n *ue este pre epto no permite bus ar una interpreta i)n (#lida del ontrato& si +l es nulo& lo *ue mere i) tina $usti-i ada r%ti a al pro-esor Ra0l Varela& 'a *ue pre isamente es un aso en *ue se interpreta la l#usula en el sentido de *ue produ5 a e-e to,7; > el Art, 287<& por su parte& se?ala *ue Hlas l#usulas de un ontrato se interpretar#n unas por otras& d#ndose a ada una el sentido *ue me$or on(en"a al ontrato en su totalidadN, .,3 Interpreta i)n on elementos a$enos al ontrato mismo, La estable e el Art, 2&87< en sus dos in isos -inales1 el int+rprete puede re urrir a otros ontratos elebrados entre las mismas partes ' sobre la misma materia& o a la apli a i)n pr# ti a *ue !a'an !e !o del ontrato ambas partes& o una de ellas on la aproba i)n de la otra, En onse uen ia& no tiene nin"0n (alor la apli a i)n e-e tuada por una sola de ellas& si no !a sido aprobarla por la otra,7: <,3 Cl#usulas ambi"uas, De a uerdo al Art, 2,877& se resuel(en de a uerdo a las re"las anteriores4 a -alta de ellas& da a su (e5 dos solu iones1 a9 las *ue !a'an sido extendidas o di tadas por una de las partes& sea a reedora o deudora& se interpretar#n en su ontra& siempre *ue la ambi"\edad pro(en"a de la -alta de una expli a i)n *ue !a'a debido darse por ella, Bor eso se !a resuelto *ue la l#usula ambi"ua reda tada por el abo"ado del omprador se interpreta en ontra de +ste47D ' b9 a -alta aun de la re"la anterior& la l#usula ambi"ua se interpretar# a -a(or del deudor& apli a i)n en nuestro C)di"o del prin ipio prodebitori,

RDE Ts, 2D& se , 23 p#", =;.4 <=& se , 23 p#", 8A;4 <7& se ,& 23 p#", 877& ' 8.& se , 23 p#", 8A;, /enten ias itadas en las notas 7: a ;=, 78 /e !a apli ado este pre epto en senten ias publi adas en la RDE, T, 2:& se , la,& p#", =7; ' I,T, de 2:7.& NI .:;& p#", 8.2, En senten ia publi ada en la RDE& T, =A& se , 23 p#", ==2& se !a resuelto *ue el pre epto no obsta a una interpreta i)n amplia del -ini*uito total *ue se !a'an dado las partes, 77 Apli ando este pre epto& se !a resuelto *ue si las partes -i$aron en un ontrato residen ia espe ial& se?alaron en realidad domi ilio espe ial& Bubli ada en la RDE& T, <A& se , 23 p#", 22<, 7; Gallo ' omentario en RDE& T, .2& se , la& p#", 2;:, 7: RDE& T, ..& /e , 23,& p#", <., Otros asos de apli a i)n del Art& 287< en la misma RDE& Ts, 2;& se , la& p#", <<<4 2D& se , 23 p#", =;.4 =D& se , V& p#", <.84 .A se , 23 p#", 2.A ' ..& se , la& p#", <.& ' I T de 2D28& > sem, N,3 <A;& p#", 2&A8.& 7D RDE& T, .& se , 23 p#", =2;,
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%4. );. )nterpretacin del contrato y casacin en el !ondo. Un problema mu' ontro(ertido ' on nutrida $urispruden ia es determinar si orresponde a los $ue es del -ondo soberanamente interpretar el ontrato& o si lo resuelto por ellos es sus eptible de ser re(isado por nuestro m#s alto tribunal ono iendo de un re urso de asa i)n en el -ondo, > el punto es mu' dis utible& primero& por*ue !o an dos prin ipios i"ualmente poderosos& ' en se"uida por*ue se !a e mu' di-% il sentar re"las "enerales *ue abar*uen todas las situa iones posibles, Los prin ipios en pu"na son el de la -uer5a obli"atoria del ontrato& el ual, se"0n el Art, 2,8<8& es una le' para las partes ontratantes& ' el onsa"rado en el Art, 2,87A& *ue determina *ue la inten i)n de las partes es lo -undamental en materia de interpreta i)n, A(eri"uar esta inten i)n es uesti)n de !e !o& indis utiblemente& ' es apa& por tanto& al ontrol de la asa i)n& pero por otra parte& si bien es e(idente *ue la expresi)n del Art, 2,8<8 no otor"a al ontrato materialmente el (alor de le'& si la interpreta i)n in-rin"e el ontrato& i"ualmente resulta (ulnerada la le'& esto es& el Art, 2,8<8 6N= 2A89,;A Me !a esta sal(edad *ue expli a las (a ila iones tanto de nuestra $urispruden ia ' do trina& omo de la -ran esa& reemos posible sinteti5ar las re"las imperantes al respe to en las si"uientes1 2,3 Bor re"la "eneral& interpretar el ontrato es uesti)n de !e !o& ' es apa al ontrol del Tribunal /upremo& por la ra5)n 'a se?alada de *ue onsiste -undamentalmente en determinar la (oluntad real de las partes,;2 =,3 /in embar"o& este prin ipio estable ido en t+rminos tan "enerales es mu' amplio ' peli"roso ' adem#s la Corte /uprema no !a *uerido desprenderse tan totalmente de sus -a ultades re(isoras& ni por el otro lado abrir demasiado la (%a del re urso extraordinario de asa i)n en el -ondo en esta materia, /e !a olo ado en una posi i)n bastante )moda *ue le permite& uando as% lo estima& re !a5arlo o a o"erlo& lo *ue se $usti-i a& por lo dem#s& por las ra5ones 'a se?aladas, Ello no *uita *ue dentro de la relati(idad onsi"uiente es posible se?alar al"unos prin ipios& a saber1 A, En nuestro on epto ' -undamentalmente debe re ordarse *ue el re urso de asa i)n pro ede por in-ra i)n de le'4 en onse uen ia& ada (e5 *ue los $ue es del -ondo (iolen un texto le"al& aun uando sea a pretexto de interpretar el ontrato& !abr# lu"ar a la asa i)n en el -ondo4 ' as%& si se (ulneran las le'es supletorias *ue "obiernan el ontrato de *ue se trate& o se les apli an las *ue no les orresponden& debe a o"erse la re(isi)n soli itada, In luso en el terreno de la espe ula i)n el mismo Art, 2,87A puede ser in(o ado omo -undamento de la asa i)n& ' as%& si los $ue es de la instan ia de laran *ue la inten i)n de las partes laramente estable ida -ue tal& ' pres inden de ella en su de isi)n& se !a in-rin"ido este pre epto ' es pro edente la asa i)n, Es +ste el prin ipio *ue inspira las re"las si"uientes1 @, Cali-i ar el ontrato es uesti)n de dere !o 6NC D=9, Es +sta una $urispruden ia *ue pr# ti amente se !a uni-ormado& ' apenas tiene ex ep iones4 no obstante& existen opiniones aisladas *ue sostienen *ue ali-i ar no es distinto de interpretar& -orma parte de ella,;=
V+ase Rep, T, IV& =3 edi i)n& p#", 2;& p#rra-o III V+ase Rep, T, IV& =a edi i)n& p#", .2:& N,3 .7 a <A ' RDE& T, 72& se , 23& p#"s, 2=2 ' =8:& T ;A& se , 23 p#" <, ;= V+ase Repertorio& T, IV& p#", 2;& N,3 22 ' los si"uientes -allos todos de la RDE& Ts, 28& se , 23 p#", 2;84 2;& se , 23 p#", .=.4 2:& se , 23 p#", <<74 2D& se , 23 p#", 7:4 =2& se , 23 p#", 8=4 =.& se , la& p#", DD4 =<& se , V& p#", 7;:4 =:& se , 23 p#", 74 .8& se , 23 p#", =D=4 82& se & 23 p#"& .DA4 8=& se , 23 p#", 2=A4 8.& se , 23 p#", 22=4 8<& se , 23 p#", =281 8D& se 23 p#"s& =;8 ' .=74 7A& se , 23 p#", 2=24 72&
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En nuestro on epto no debe perderse de (ista lo *ue se?alamos en la letra A, E(identemente en prin ipio& ali-i ar el ontrato es uesti)n de dere !o& pero siempre *ue la le' se?ale los elementos *ue -i$an la naturale5a $ur%di a de un ontrato& 'a *ue en tal aso lo (iolado ser# di !a disposi i)n, Bor e$emplo& los $ue es del -ondo se?alan *ue en un traspaso re %pro o de bienes entre dos ontratantes el pre io pa"ado por la di-eren ia entre ellos es la parte menor& ' sin embar"o& ali-i an el ontrato de ompra(enta1 se !a (ulnerado el Art, 2,;D< *ue dispone *ue en tal aso !a' permuta ' pro ede la asa i)n, En ambio& no es posible *ue exista in-ra i)n de le' en la ali-i a i)n de un ontrato innominado, C* Ginalmente& se !a de larado *ue tambi+n pro ede la asa i)n en el -ondo uando los $ue es de la instan ia des-i"uran o desnaturali5an el ontrato& esto es& ali-i ado orre tamente& lo !a en produ ir otros e-e tos ' al an es *ue los se?alados por las partes& o *ue por la le' le orresponden,;. As% o urrir%a& por e$emplo& si los $ue es senten iadores !an determinado *ue se trata de una ompra(enta& pero le apli an normas del arrendamiento, Este ' otros e$emplos *ue podr%an se?alarse son e(identemente mu' burdos& por*ue resulta di-% il determinar a priori u#ndo se !a des-i"urado o desnaturali5ado el ontrato, De a uerdo on dos senten ias de nuestro m#s alto tribunal& puede sinteti5arse su riterio di iendo *ue la asa i)n pro eder# siempre *ue se altere o modi-i*ue la naturale5a $ur%di a del ontrato& o se le !a"a produ ir otros e-e tos *ue los asi"nados por la le' ' uando se *uebranten las le'es *ue re"lan la interpreta i)n,;< Se((i)& (uarta ENUNCIACI"N DE LOS EFECTOS DEL CONTRATO %5. Concepto4 e!ectos del contrato y de la o#li$acin. El C)di"o trata de los e-e tos del ontrato on-undidos on los de la obli"a i)n en el T%tulo PII del Libro IV& Arts, 2,8<8 ' si"uientes ' ba$o el ep%"ra-e pre isamente HDel e-e to de las obli"a ionesN& materia a la ual se re-ieren la ma'or parte de los pre eptos de di !o t%tulo& aun*ue limitados a las obli"a iones ontra tuales, Eur%di amente importa no on-undir los e-e tos del ontrato on los de la obli"a i)n& pues son osas di(ersas, Los e-e tos del ontrato son $ustamente el on$unto de dere !os ' obli"a iones *ue de +l emanan4 desde el punto de (ista del a reedor& los e-e tos de la obli"a i)n son el on$unto de dere !os de *ue "o5a para obtener su umplimiento& ' desde el punto de (ista del deudor& la ne esidad $ur%di a en *ue se en uentra de umplirla 6N,3 8;. ' si"tes,9, El error del C)di"o tiene expli a i)n !ist)ri a& pues pro(iene del -ran +s& *ue in urri) en i"ual e*ui(o a i)n por se"uir a Bot!ier, %6. Enunciacin de los e!ectos del contrato. Dos son -undamentalmente los pre eptos re-erentes a los e-e tos del ontrato en el T%tulo PII los Arts, 2,8<8 ' 2,8<7,

se , 23 p#"s, 2=2 ( =:84 7<& 23 22& p#", =884 ;A& se , 23 p#", <& et , ;. V+ase los -allos itados en la nota ;8, ;< RDE& Ts, =:& se , 23 p#"s 7 ' 72& se , la& p#", =8:,

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Este 0ltimo lo (imos al !ablar de la interpreta i)n del ontrato 6N,3 D.9& ' estable e *ue los ontratos obli"an no solo a lo *ue ellos expresan& sino a las osas *ue le pertene en por su naturale5a& la le' o la ostumbre& ' todo ello omo deri(ado del prin ipio de *ue los ontratos deben e$e utarse de buena -e, Es un prin ipio *ue se?alan la ma'or parte de los C)di"os& pero sin -i$ar su si"ni-i a i)n ni la san i)n a su in-ra i)n, El Art, 2,8<8& por su parte& dispone1 Htodo ontrato le"almente elebrado es una le' para los ontratantes& ' no puede ser in(alidado sino por su onsentimiento mutuo o por ausas le"alesN, El pre epto re o"e su inspira i)n en el Art, 2,2.< del C)di"o -ran +s& *ue no asimila el ontrato a la le'& pero le da la H-uer5a de le' entre a*uellos *ue lo !an !e !oN, >a se?al#bamos *ue el ontrato no es le' ni en el sentido -ormal de la de-ini i)n del Art, 2= del C)di"o ni aun en su sentido material& 'a *ue el propio pre epto se?ala el e-e to relati(o del ontrato 6N,3 2A;9, Lo *ue !a *uerido de ir nuestro C)di"o es lo mismo *ue el -ran +s1 el ontrato tiene tanta -uer5a obli"atoria omo la le'& ' en onse uen ia debe umplirse tal omo ella debe a atarse, El pre epto itado onsa"ra& en uni)n de otras disposi iones& el prin ipio de la libre ontrata i)n o autonom%a de la (oluntad& *ue estudiaremos en la se i)n si"uiente, Lue"o en otra& !ablaremos de la 'a se?alada -uer5a obli"atoria del ontrato, La se i)n s+ptima estar# destinada al e-e to relati(o del ontrato, La extin i)n del ontrato a *ue tambi+n se re-iere el pre epto& se (er# en la 0ltima se i)n de este ap%tulo, Antes de pasar al examen de los e-e tos del ontrato& liaremos dos ad(erten ias1 la una& *ue en nuestro pa%s no produ e por s% solo el ontrato e-e tos reales& esto es& no sir(e para trans-erir el dominio ni otros dere !os reales& si no media adem#s un modo de ad*uirir 6No :<9& ' la otra& *ue los ontratos bilaterales tienen e-e tos propios mu' espe iales& *ue ir#n apare iendo a lo lar"o de esta obra 6N,3 7A9, Se((i)& +ui&ta AUTONOM$A DE LA VOLUNTAD % . +utonoma de la *oluntad y li#re contratacin. Estas dos expresiones suelen usarse indistintamente& aun*ue la 0ltima da la impresi)n de restrin"ir el prin ipio a los ontratos& en ir unstan ias *ue ri"e en todo el dere !o patrimonial& ' as% las partes& de om0n a uerdo& podr#n re"ular a su arbitrio ' al mar"en de las normas le"ales la responsabilidad pro(eniente de un !e !o il% ito& e in luso pueden disponer de iertas normas del pro eso, Naturalmente *ue donde ampea me$or por sus -ueros ' es m#s ri a en onse uen ias $ur%di as esta do trina es en los ontratos ' dem#s on(en iones, Ten"amos presente en todo aso la ad(erten ia, %". 3ri$en y desarrollo. Aun uando en Roma no al an5) un desarrollo tan mar ado omo en el si"lo PIP& 'a el prin ipio *ue omentamos presidi) en "ran medida el dere !o patrimonial romano& trabado por el -ormalismo ' la aren ia de a i)n de iertos pa tos& barreras *ue al ser derribadas por los anonistas& permitieron& al unirse on las ideas ra ionalistas del si"lo PVIII& el au"e de la autonom%a de la (oluntad omo idea re tora en la ontrata i)n,
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En e-e to& de a uerdo a las do trinas ra ionalistas& la (oluntad !umana es la -uente de todo el dere !o& 'a sea dire tamente a tra(+s del ontrato& 'a sea indire tamente por intermedio de la le'& expresi)n de la (oluntad "eneral, /i la (oluntad es la "eneradora de todo debe permit%rsele libremente su rea i)n, En apo'o de la tesis se a"re"aba *ue siendo todos los seres !umanos libres e i"uales por naturale5a& lo *ue ellos a uerden es lo m#s on(eniente para las partes ' para la so iedad& pues permite el libre desplie"ue de las -a ultades indi(iduales& ' al mismo tiempo lo m#s e*uitati(o& pues ser# el resultado de la omposi i)n de sus propios intereses, Ga(ore edora de la eleridad de los ne"o ios& esta do trina oin idi) on los intereses e on)mi os en sur"imiento& ' de a!% *ue -uera ampliamente a o"ida por las le"isla iones del si"lo pasado& entre ellas la nuestra, %%. ,a autonoma de la *oluntad en nuestra le$islacin. Como de %amos& los C)di"os Ci(il ' de Comer io& di tados en pleno au"e interna ional del prin ipio *ue omentamos& lo re o"en inte"ralmente, Varias disposi iones onstitu'en una apli a i)n dire ta de +l& pero& a0n m#s all# de los pre eptos& todo el sistema de ambas le"isla iones se inspira en la libertad de los indi(iduos para re"ular sus propias rela iones $ur%di as sin la inter(en i)n del le"islador, La norma -undamental es el 'a itado Art, 2,8<8 *ue otor"a -uer5a de le' a los ontratos4 en el mismo sentido (an en aminados los Arts, 2,<<< ' 2,8<7& tambi+n 'a re-eridos& *ue onsa"ran la existen ia de le'es supletorias *ue re"lamentan los ontratos s)lo a -alta de estipula i)n de las partes ' la -a ultad de +stas de modi-i ar los e-e tos normales del a to $ur%di o, Tambi+n el Art, 2=& 'a *ue permite libremente a las partes renun iar los dere !os *ue se les on-ieren& siempre *ue miren a su solo inter+s ' no est+ pro!ibida la renun ia4 el mismo Art, 287A *ue da prima %a a la (oluntad de los ontratantes en la interpreta i)n de la on(en i)n4 el Art, == de la Le' de E-e tos Retroa ti(os de las le'es de 2:72& *ue su$eta los ontratos a la le' (i"ente al tiempo de su elebra i)n 6N,3 2A<94 el Art, 2,87;& *ue permite a las partes extin"uir J' por ende modi-i arJ de om0n a uerdo toda lase de obli"a iones& et , '((. +lcance de la autonoma de la *oluntad. Tal omo lo di$imos en el n0mero anterior& la autonom%a de la (oluntad se tradu e en t+rminos "enerales en un solo postulado1 los indi(iduos son libres para re"ular sus rela iones $ur%di as sin la inter(en i)n del le"islador& sin otra limita i)n *ue no pueden ir ontra le' imperati(a o pro!ibiti(a& el orden p0bli o ' las buenas ostumbres,;8 Estos 0ltimos son los l%mites de la autonom%a de la (oluntad& pero ad(irtamos *ue en materia patrimonial las le'es imperati(as ' pro!ibiti(as onstitu%an la ex ep i)n4 por re"la "eneral& ellas eran meramente supletorias de la inten i)n de las partes, Las buenas ostumbres ' el orden p0bli o son on eptos el#sti os *ue permiten a los tribunales ontrolar los desbordes de una libertad exa"erada, La autonom%a de la (oluntad in(ade tambi+n& aun*ue s)lo par ialmente& la por i)n patrimonial del Dere !o de Gamilia& *uedando al mar"en lo no pe uniario *ue& en "eneral& se "obierna por le'es imperati(as e indero"ables por las partes,
;8 Bor ello se !a resuelto *ue las partes pueden otor"ar todo a to $ur%di o *ue no (a'a ontra la le'& el orden p0bli o ' las buenas ostumbres& senten ia publi ada en RDE& T, .=& se , =3 p#", .D,

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Aun en Dere !o Bro esal& aun*ue en -orma mu' impre isa& se a ept) la libertad de las partes para re"ular sus pro esos4 desde lue"o& se admite *ue la ma'or%a de los asuntos sean substra%dos al ono imiento de los tribunales ' ompuestos por las partes mediante una transa i)n o a tra(+s de #rbitros, En uanto a los pro esos mismos& s)lo la do trina moderna !a distin"uido laramente *u+ por i)n es en ellos disponible por las partes& ' u#ndo no lo es, /in embar"o& siempre se re ono ieron limita iones& omo por e$emplo en los pro esos en *ue !a' intereses so iales omprometidos& omo de nulidad de matrimonio& di(or io& et , I"ualmente& es la le' la *ue estable e los t%tulos e$e uti(os& ' por ello se !a resuelto *ue las partes no pueden otor"ar tal alidad,;7 El prin ipio de la autonom%a de la (oluntad puede a su (e5 des"losarse en (arios postulados& de los uales los prin ipales son1 2,3 Las partes pueden rear libremente todas las rela iones $ur%di as entre ellas *ue estimen pertinentes& de donde arran an su ori"en los ontratos innominados 6N,3 :=94 =,3 Nadie puede ser obli"ado a ontratar ontra su (oluntad4 no !a' obli"a i)n de o-re er ' *uien re ibe una o-erta puede a su arbitrio a eptarla o re !a5arla& ' si opta por este 0ltimo amino& ello no le a arrea responsabilidad de nin"una espe ie4 .,3 Las partes son libres para atribuir a los ontratos elebrados los e-e tos *ue estimen pertinentes& 'a *ue las re"las del le"islador son& en "eneral& meramente supletorias de su (oluntad ' pueden los ontratantes dero"arlas a su arbitrio4;; <,3 Los interesados pueden modi-i ar de om0n a uerdo los ontratos elebrados ' sus e-e tos ' de$arlos sin e-e to& omo lo de lara el propio Art, 2,8<84 a la in(ersa& por re"la "eneral& la (oluntad unilateral de una de las partes no puede alterar ni extin"uir lo pa tado 6NC 27.94 8,3 La (oluntad de las partes es lo *ue determina el ontenido del ontrato& de manera *ue en su interpreta i)n se atiende -undamentalmente a su inten i)n1 Art, 2,87A 6N,3 DA94 7,3 Lo on(enido por las partes es intan"ible& ' en prin ipio no puede ser alterado por la (%a le"al ni $udi ial 6N,3 2A< ' 2A89, '('. Declinacin de la autonoma de la *oluntad. Como de %amos& los aspe tos extremos del prin ipio *ue estudiamos nun a lo"raron imponerse& ' siempre existi) un ontrol del mismo& lo *ue no impidi)& sin embar"o& totalmente sus abusos, Bor ello -ue ata ado por las ideas so ialistas del si"lo pasado, Desde lue"o se re !a5) el postulado de *ue la (oluntad -uere la -uente "eneradora de todo el dere !o& sino m#s bien el instrumento on *ue los indi(iduos a t0an en la (ida $ur%di a& La pr# ti a bien demostr) *ue mu' le$os de reali5ar la e*uidad ' la $usti ia& permite la (enta$a del poderoso sobre el d+bil, Las risis e on)mi as ' b+li as ' su deri(ado& el inter(en ionismo estatal& !an in-luido i"ualmente en la limita i)n de la autonom%a de la (oluntad& omo se dir# a ontinua i)n, Bero debemos ad(ertir *ue restrin"ida ' todo si"ue siendo el prin ipio re tor en la ontrata i)n& s)lo *ue se le !an aumentado sus ex ep iones& de manera *ue all% donde no !a'a expresamente el le"islador estre !ado su al an e& m#xime en le"isla iones omo la nuestra en *ue permane en into ados sus postulados b#si os& debe apli #rselo en todo su (i"or,
;7 ;;

RDE& Ts, 2D& se & 23 p#", 7;& ' =D& se , 23 p#", .AA, As% se !a resuelto1 RDE& T, 8=& se , 23 p#"& 2.<,

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Tambi+n el inter(en ionismo en los ontratos !a sido riti ado& pues la exa"erada re"lamenta i)n limita la ini iati(a indi(idual& ompli a los ne"o ios ' no !a sido siempre -eli5 prote"iendo al m#s d+bil sino al *ue tiene m#s medios de presi)n pol%ti a ' ele toral, Bor ello& autores omo Eosserand propu"nan el retorno a la libre ontrata i)n, En este momento existe un mar ado e*uilibrio entre ambas posi iones1 se re ono e la (alide5 "eneral del prin ipio& on ma'ores limita iones de orden "eneral& ' se le ex ept0an una serie de ontratos en *ue militan -a tores so iales& e on)mi os& -amiliares& et ,& para su restri i)n, Estas limita iones ir#n apare iendo en nuestro estudio& ' (ol(eremos sobre ellas en la se i)n si"uiente4 se?alemos s% *ue in iden -undamentalmente en los si"uientes aspe tos1 2,3 Ma'or amplia i)n del on epto de orden p0bli o4 en mu !os ontratos omo del traba$o& arrendamiento& et & se estable e la irrenun iabilidad de los dere !os on-eridos por las le'es, Nuestra Corte /uprema !a tenido oportunidad de desta ar esta nue(a on ep i)n ampliada del orden p0bli o en materias e on)mi as& espe ialmente on re-eren ia a las le'es monetarias&;: ' *ue limita la (oluntad de las partes tanto en el otor"amiento omo en el umplimiento de los ontratos4 =,3 Baralelamente se desarrollan institu iones destinadas a ontrolar el e*uilibrio e on)mi o de los ontratos& mediante la lesi)n re-erida no omo en nuestra le"isla i)n a ontados a tos& sino *ue en "eneral a todo ontrato onmutati(o& ' a la impre(isi)n 6N,3 :8=9& ' a morali5arles4 .,3 /e re ono e la posibilidad de *ue tina persona resulte obli"ada ontra tualmente& a pesar de su (oluntad ' obli"ada a ontratar en ontra de ella& omo o urre en los ontratos ole ti(os 6N,3 :A9 ' -or5osos 6N,3 ;:9 ,;D <,3 La re"lamenta i)n imperati(a de di-erentes aspe tos de numerosos ontratos& -i$#ndose pre ios& rentas& termina i)n ' otras ondi iones de ellos& lo *ue !a a-e tado prin ipalmente al ontrato del traba$o& a la ompra(enta de produ tos de primera ne esidad o onsumo !abitual& al arrendamiento de predios urbanos ' r0sti os& et +tera, Se((i)& Se,ta LA FUER-A OBLIGATORIA DEL CONTRATO '(2. Concepto. Al se?alar el on epto de obli"a i)n& desta amos la -uer5a obli"atoria del (in ulo& *ue por ser $ur%di o se en uentra amparado por la autoridad *ue prote"e al a reedor si exi"e el umplimiento, El ad*uiere un ma'or (i"or a0n en el ontrato& pues el deudor !a onsentido en obli"arse& pero ten"amos presente *ue todo uanto se di"a en esta se i)n (ale& on las muta iones orrespondientes para toda obli"a i)n,

;: Bor (%a de e$emplo& senten ias de la RDE& Ts, <7& se , 23 p#", D2;4 7A& se , 23 p#", 27D4 72& se , 23 p#", =::& ' 77& se & V& p#"& =A:, En esta 0ltima& se !abla de prin ipios de Horden so ialC& ;D Exist%a un aso t%pi o en nuestra le"isla i)n& en el DGL N3D de Re-orma A"raria de 28 de enero de 2D7:& publi ado en el Diario O-i ial lel =A del mismo mes& !o' dero"ado& u'o art, 2< obli"aba al propietario le un predio r0sti o arrendarlo D trans-erirlo pre-erentemente al arrendatario& persona natural& si este se interesaba en ad*uirirlo4 ' en aso de desa uerdo en el pre io ' -orma de pa"o& ellos eran -i$ados por el Tribunal A"rario Bro(in ial *ue orrespond%a a la ubi a i)n del predio,

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Tal es la importan ia *ue el le"islador asi"na a la -uer5a obli"atoria del ontrato *ue de lar)& se"0n !emos di !o& su ate"or%a de le' para las partes& lo ual& aun uando no est+ di !o& (ale para toda on(en i)n, Con esto se si"ni-i a *ue el deudor no puede eximirse del umplimiento literal de la obli"a i)n& sino por mutuo a uerdo on el a reedor& o por ausales le"ales pre(istas ' existentes al tiempo de la ontrata i)n& omo por e$emplo una de nulidad, Es lo *ue se llama el prin ipio de la se"uridad del ontrato4 si las partes no tu(ieren la on(i i)n de *ue los ontratos se umplir#n en todos los e(entos posibles ' supieran& en ambio& *ue lo on(enido est# expuesto a toda lase de alternati(as le"ales ' $udi iales& se abstendr%an de ontratar on las onse uen ias ima"inables& o on(ertir%an la ne"o ia i)n $ur%di a en un $ue"o espe ulati(o, Moralmente el prin ipio *ue omentamos& !eredero de la autonom%a de la (oluntad& en uentra su $usti-i a i)n en el a-orismo Hpa ta sunt ser(andaN& la palabra debe umplirse, Como onse uen ia de lo expuesto& *uien no umpla su obli"a i)n puede ser ompulsi(amente obli"ado a ello& ' no puede ex usar el umplimiento sino por las ausales taxati(amente enumeradas por la le', La se"uridad en la ontrata i)n !a (enido a menos on la inter(en i)n del le"islador en el r+"imen de las on(en iones de *ue !abl#bamos en la se i)n anterior, En los n0meros si"uientes estudiaremos las limita iones a la se"uridad ontra tual& por las partes& la le' ' la $usti ia, '(3. ). 7odi!icacin y disolucin unilateral del contrato. -e!erencia. La se"uridad en la ontrata i)n !a tenido siempre limita iones& pues si bien el prin ipio "eneral es *ue toda modi-i a i)n ' disolu i)n (oluntaria del ontrato deben ontar on el asentimiento un#nime de *uienes en +l inter(inieron& existen desde anti"uo en el Dere !o ex ep iones a tal prin ipio& > as%& importa tina modi-i a i)n del ontrato la esi)n de r+dito& por*ue aun ontra la (oluntad del deudor se le puede ambiar el a reedor en la rela i)n obli"a ional,:A > en iertos ontratos& la (oluntad unilateral de una de las partes les puede poner t+rmino& omo lo (eremos al tratar la disolu i)n del ontrato 6NO 27.94 as% o urre en los de dura i)n indeterminada& de traba$o ' arrendamiento& por la (%a del desa!u io& dere !os *ue las le'es re ientes !an limitado respe to del patr)n o empleador ' el arrendador& ' en iertos ontratos intuito personae1 mandato& so iedad& et +tera, '(4. )). 7odi!icaciones le$ales. En prin ipio la le' modi-i atoria del r+"imen ontra tual no a-e ta a las on(en iones elebradas on anterioridad& de a uerdo al Art, == de la Le' de E-e to Retroa ti(o de las Le'es& 'a itado, /e"0n el pre epto en todo ontrato se entienden in orporadas las le'es (i"entes al tiempo de su elebra i)n& on dos ex ep iones1 la primera re-erente al modo de re lamar en $ui io los dere !os *ue resultaren de ellos& ex ep i)n plenamente $usti-i ada por*ue las le'es pro esales ri"en in a tum 6Art, =< de la misma le'9& ' las *ue se?alen penas para el aso de in-ra i)n de lo estipulado en los ontratos& pues el in umplimiento ser# asti"ado on arre"lo a la le' ba$o la ual se !ubiere ometido,
:A Al tratar de los ontratos deber%amos estudiar todas las modi-i a iones *ue estos pueden experimentar& pero pre-erimos !a erlo en la Barte V& donde a"rupamos todas las modi-i a iones ob$eti(as ' sub$eti(as de la obli"a i)n,

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En onse uen ia& nin"una le' posterior puede a-e tar& on las sal(edades se?aladas& la -uer5a obli"atoria del ontrato& ' para *ue lo !i iere se re*uerir%a *ue la le' nue(a expresamente diera e-e to retroa ti(o a sus disposi iones, Aun as%& por*ue la Corte /uprema !a eri"ido una (alla ontra al"unas de estas le'es retroa ti(as a *ue tan a-i ionado es el le"islador ontempor#neo, De a uerdo a la tesis de nuestro m#s alto tribunal sobre los r+ditos& se"0n el Art, 8:.& !a' una espe ie de propiedad *ue *ueda& en onse uen ia& prote"ida por la "arant%a del anti"uo Art, 2A& N,3 2A de la Constitu i)n Bol%ti a del Estado 6!o' Art, 2D& N,3 =< de la a tual Constitu i)n9& de manera *ue si la le' on e-e to retroa ti(o lle"a a pri(ar a al"una de las partes de su dere !o patrimonial& de r+dito& in-rin"ir%a el men ionado pre epto onstitu ional ' !abr%a lu"ar a de lararla inapli able,:2 Es lo mismo *ue !a sostenido la Corte -rente a los ontratosJle'es 6N,3 8<9, /in embar"o& la misma Corte !a atenuado este prin ipio uando onsidera *ue est# de por medio el llamado orden p0bli o e on)mi o 6N,3 2A294 de no ser as%& para ser onse uente onsi"o misma& !abr%a debido de larar inapli ables todas las le'es restri ti(as de rentas de arrendamiento en uanto pretendan a-e tar ontratos (i"entes a su di ta i)n, En ambio& !a re !a5ado las inapli abilidades en estos asos,:= '(5. ))). 7odi!icacin =udicial. /i el ontrato se en uentra en ierto sentido prote"ido -rente al propio le"islador& on ma'or ra5)n se re !a5a *ue el $ue5 pueda entrar a re(isarlo por otras ausales *ue las pre(istas por la le"isla i)n al tiempo de su elebra i)n, En ontra de la inter(en i)n $udi ial se !a en militar todas las ra5ones *ue& se"0n !emos (isto& de-ienden la se"uridad ontra tual omo esen ial para el buen desen(ol(imiento de los ne"o ios $ur%di os, Ma'& sin embar"o& una tenden ia moderna a permitir la re(isi)n de la e onom%a del ontrato por la (%a $udi ial& lo ual est# mu' li"ado on la teor%a de la impre(isi)n& *ue anali5aremos en el in umplimiento 6N,3 :8=9, /e !a sostenido por al"unos autores la posibilidad de la re(isi)n $udi ial en nuestro pa%s& por apli a i)n del Art, 28<7& 'a *ue los ontratos deben e$e utarse de buena -e4 se di e *ue orresponder%a al $ue5 a$ustar el umplimiento a la buena -e ' la e*uidad para dar e$e u i)n a di !o pre epto4 pero la (erdad es *ue +ste tiene su ori"en !ist)ri o en el Art, 2,2.< del C)di"o -ran +s1 on esta de lara i)n se pretendi) 0ni amente des artar la distin i)n romana entre ontratos de dere !o estri to ' de buena -e,:. A0n m#s& en el mismo C)di"o -ran +s existe un aso de modi-i a i)n $udi ial del ontrato1 la -a ultad *ue da al $ue5 el Art, 2,=<<& in , =,3 para otor"ar un pla5o de "ra ia al deudor para el umplimiento& *ue nuestro C)di"o no re o"i) 6N,3 <7=9,
:2 El aso m#s re ientemente -allado& on-irmatorio de una $urispruden ia uni-orme& -ue el de la le' N,3 27,7=2 de 23 de mar5o de 2D7; *ue permiti) a los ad*uirentes de tele(isores& u'a ompra !ab%an e-e tuado en una +po a anterior a esta le'& soli itar la nulidad absoluta de la obli"a i)n de pa"ar el pre io estipulado en la parte *ue ex ed%a de los m#r"enes se?alados por la misma le', La Come de lar) la inapli abilidad en senten ia de =2 de $unio de 2D7;& publi ada en la RDE& T, 7<& se , la& p#", 2D:, Un in-orme en dere !o sobre el mismo problema se publi a en el mismo Tomo de la Re(ista& Brimera Barte& p#", 2& ba$o la -irma de los pro-esores /res, A(elino Le)n Murtado ' Gernando Mu$i a @e5anilla ' -a(orable a la tesis de la Corte, Otra senten ia en el mismo sentido se publi a en la misma Re(ista ' Tomo& se , 2J2& p#"& =2.& on un in-orme en Dere !o del ex Ministro de la Corte /uprema don Bedro /il(a Gern#nde5& publi ado en i"ual tomo ' re(ista, Brimera Barte& p#", 2=., Bor 0ltimo di"amos *ue esta "arant%a se !a extendido aun al dere !o de uso ' "o e del arrendatario1 RDE& T, 72& se , 23 p#", :2, := Gallo publi ado en la RDE& T, <7& se , la& p#", =:., :. /obre la e$e u i)n de los ontratos on buena -e& (+ase el interesante art% ulo de Gernando Gue'o& HLa e$e u i)n de buena -e de los ontratos omo uno de los re*uisitos del pa"oN RDE& T, 88& parte 23 p#", D8,

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Nada tiene& pues de extra?o *ue nuestros tribunales !a'an re ono ido *ue no tienen -a ultad para modi-i ar los ontratos,:< Otro problema *ue 'a !emos se?alado anteriormente en rela i)n on este punto es si pro ede el re urso de asa i)n en el -ondo uando los $ue es de la instan ia (iolan la llamada le' del ontrato,:8 En nuestro on epto& es e(idente *ue el re urso no pro ede por*ue se !a'a (iolado una le'& dado *ue as% ali-i a al ontrato el Art, 2,8<8& sino *ue al pri(ar a +ste de su -uer5a obli"atoria -uera de las ausales le"ales& el (ulnerado es el propio Art, 2,8<8 *ue otor"a di !o (i"or ' obli"atoriedad, Lo *ue ompli a el problema es si la modi-i a i)n del ontrato se !a produ ido por la (ia de la interpreta i)n& *ue es& en prin ipio& uesti)n de !e !o de la ausa 6N,3 D<9, Se((i)& ./ptima EFECTOS RELATIVOS Y OPONIBILIDAD DEL CONTRATO '(6. Enunciacin. Mablar de los e-e tos relati(os del ontrato& es tanto omo de ir el ontrato ' los ter eros& entendiendo por tales a *uienes no !an inter(enido en su elebra i)n, Es +sta una materia de las omple$as si las !a' por la di-i ultad en la -ormula i)n de re"las "enerales abar adoras de todas las situa iones posibles& ' por*ue suele on-undirse el e-e to relati(o del ontrato on la oponibilidad de sus e-e tos a ter eros& omo se (er# a ontinua i)n1 Bara su desarrollo !emos optado por di(idirlo en los si"uientes p#rra-os1 Uno primero& destinado a los on eptos& ' a se?alar los al an es de la relati(idad, En su esi(os p#rra-os anali5aremos las institu iones *ue se rela ionan on la materia ' u'o estudio apro(e !amos de e-e tuar1 ontrato o estipula i)n a -a(or de otro& promesa del !e !o a$eno& simula i)n ' ontraes rituras4 Un *uinto p#rra-o ser# dedi ado a la oponibilidad del ontrato& ' su ontrapartida& la inoponibilidad del mismo& ' En el 0ltimo& e-e tuaremos una s%ntesis a modo de on lusi)n, Prra!o '.: EL EFECTO RELATIVO DEL CONTRATO '( . Concepto. El Art, 2,278 del C)di"o -ran +s se?al) expresamente *ue las on(en iones no surten e-e tos sino entre las partes ontratantes, No !a' de lara i)n exa tamente i"ual en nuestro C)di"o& pero el Art, 2,8<8 lo se?ala de paso al de ir *ue el ontrato es una le' Hpara los ontratantesN Bor lo dem#s& es +ste un prin ipio b#si o ' -undamental del dere !o ' onstitu'e un axioma $ur%di o indis utible1 Hres inter alio a ta& aliis ne*ue no ere ne*ue

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RDE& T, =.& se , . 23 p#", <=., V+ame el N,3 D< ' la nota ;.,

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prodesse potestN 6*ue podr%amos (ertir1 las osas !e !as por unos& no per$udi an ni apro(e !an a los dem#s9, As%& por lo dem#s& se !a -allado reiteradamente,:7 No es tampo o un prin ipio limitado a los ontratos& ni si*uiera a las on(en iones& sino a todos los a tos $ur%di os& ' aun a iertos a tos de autoridad omo son las senten ias 6Art, .,3 el e-e to de osa $u5"ada se re-iere 0ni amente a las partes *ue !an inter(enido en el pleito, /)lo la le' ' otros a tos de autoridad expresamente autori5ados por el ordenamiento $ur%di o1 de reto& re"lamento& et ,& pueden ser de e-e tos "enerales, El e-e to relati(o del ontrato onsiste& pues& en *ue +l a-e ta 0ni amente a las partes ontratantes ' no a a*uellos *ue no !an inter(enido en su elebra i)n, '(". E!ectos del contrato y existencia de tales e!ectos. Con(iene pre isar exa tamente *u+ si"ni-i a *ue el ontrato produ5 a e-e tos relati(os, Uuiere ello de ir *ue los e-e tos del ontrato& esto es& los dere !os ' obli"a iones emanados de +l s)lo pertene en a las partes4 0ni arnente ellas ad*uieren la alidad de a reedor ' deudor& ' en onse uen ia pueden exi"ir el umplimiento ' est#n obli"adas a +l& respe ti(amente, En tal sentido el ontrato produ e e-e tos relati(os& pero es mu' distinta la situa i)n en uanto a la existen ia misma del ontrato ' de sus e-e tos& esto es& de los dere !os ' obli"a iones "enerados por +l, El ontrato rea un status $ur%di o& la ma'or parte de las (e es de ar# ter e on)mi o& on un despla5amiento de bienes de un patrimonio a otro& Este estado $ur%di o no puede ser& por re"la "eneral& des ono ido por los ter eros a$enos a +l4 +stos no pueden ne"ar la existen ia del ontrato ni sus e-e tos& ' en tal sentido les a-e tan 6N,3 2<:9, Blaniol ' Ripert e-e t0an un distin"o entre e-e tos relati(os ' absolutos del ontrato, Este es& por re"la "eneral& de e-e tos relati(os& se"0n de %amos& en uanto a otor"ar la alidad de a reedor ' deudor& pero produ e e-e tos absolutos respe to a la situa i)n $ur%di a reada por +l, M#s o menos lo mismo se expresa por otros autores& e-e tuando la distin i)n entre el (%n ulo $ur%di o reado por el ontrato ' su oponibilidad, El ontrato& omo todas las dem#s obli"a iones ' r+ditos& no (in ula sino a las partes& 'a *ue "eneralmente los ter eros ni pueden exi"ir el umplimiento ni est#n obli"ados a !a erlo4 es lo mismo *ue expresan Blaniol ' Ripert1 el ontrato no otor"a la alidad de a reedor ' deudor sino a las partes, Bero -rente a los ter eros& el ontrato es oponible& por re"la "eneral& al i"ual *ue los dere !os reales1 nadie puede des ono er la existen ia del r+dito ' obli"a i)n a *ue da lu"ar& lo *ue es m#s o menos lo mismo *ue de ir *ue en este sentido el ontrato produ e e-e tos absolutos, '(%. Partes y terceros. /i en uanto al otor"amiento de los dere !os ' obli"a iones *ue "enera el ontrato& s)lo a-e ta& por re"la "eneral& a las partes ' no a los ter eros& interesa pre isar *ui+nes in(isten en +l una ' otra ate"or%a, /on partes en un ontrato *uienes !an on urrido a su elebra i)n& personalmente o por intermedio de un representante le"al o on(en ional, Todas las dem#s personas son ter eros& de-ini i)n ne"ati(a ine(itable& pues no !a' otra -orma de in(olu rarlos,
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V+ase Rep,& T, IV& =3 edi i)n& p#", 27;& NJ D,

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/in embar"o& la situa i)n no es i"ual para todos los ter eros& ' para pre isarlos es ne esario distin"uir los si"uientes asos1 2,3 Del su esor o ausa!abiente a t%tulo uni(ersal4 =,3 Del ausa!abiente a t%tulo sin"ular1 .,3 Del ontrato ole ti(o4 <,3 De los a reedores de las partes4 8,3 De los ter eros a u'o -a(or se estable e un dere !o en el ontrato 6estipula i)n a -a(or de otro94 7,3 De los ter eros por u'a uenta se promete una obli"a i)n 6promesa del !e !o a$eno94 ;,3 Del ter ero sobre u'o patrimonio se !a elebrado un ontrato& ' :,3 Del ter ero en u'o per$ui io se !a elebrado un ontrato, En los n0meros si"uientes anali5aremos todas estas situa iones& aun uando& omo *ueda di !o& al"unas de ellas las de$aremos para los p#rra-os si"uientes4 de todos modos& on las debidas re-eren ias *uedar# el uadro ompleto de los asos en *ue el ter ero se (e a-e tado o tiene inter+s en un ontrato a$eno, Estos ter eros re iben el nombre de relati(os& por oposi i)n a los absolutos& a *uienes en nada a-e ta el ontrato ni sus estipula iones, ''(. ). &ucesores o causa ha#ientes a ttulo uni*ersal. El ontrato a-e ta en todos sentidos a los !erederos del ausante& *uienes& en nuestro dere !o& son sus 0ni os su esores o ausa !abientes a t%tulo uni(ersal, En nuestro C)di"o no puede de irse *ue los !erederos sean ter eros extra?os al ontrato& pues est# inspirado en la do trina l#si a de *ue ellos son los ontinuadores de la persona del di-unto, Como lo di e el C)di"o -ran +s& el *ue ontrata para s%& ontrata tambi+n para sus !erederos 6Art, 2,2==9, /in utili5ar las mismas expresiones& dispone i"ual nuestro Art, 2,AD;1 los asi"natarios a t%tulo uni(ersal 6!erederos9 Hrepresentan la persona del testador para su ederte en todos sus dere !os ' obli"a iones transmisiblesN, Como lo desta a el pre epto& el prin ipio tiene una ex ep i)n1 si bien& por re"la "eneral& a los !erederos se transmite la alidad de a reedor o deudor *ue ten%a el ausante en ual*uier rela i)n obli"a ional& el ontrato no se traspasa a los asi"natarios a t%tulo uni(ersal si los dere !os ' obli"a iones emanados de +l son intransmisibles 6N,3 2,A<=9& lo *ue o urre "eneralmente en los ontratos intuito personae& (erbi "ra ia& mandato *ue& normalmente& se extin"ue por la muerte de ual*uiera de las partes, '''. )). &ucesores o causa ha#ientes a ttulo sin$ular. /on su esores o ausa !abientes a t%tulo sin"ular de una persona& a*uellos *ue !an ad*uirido de +sta un bien o una rela i)n $ur%di a determinados& omo por e$emplo& el le"atario *ue su ede al ausante en el bien le"ado& el donatario respe to al ob$eto donado& el omprador en uanto =t la osa omprada& et , /e presenta si a*u% el problema de pre isar si a estos ter eros a-e tan los ontratos elebrados por su ausante& pues es di-% il resumir en re"las "enerales las m0ltiples situa iones *ue pueden darse, Creemos *ue son bastante exa tas en todo aso las si"uientes uatro re"las1 2,3 El ausa !abiente a t%tulo sin"ular no se (e nun a a-e tado por los a tos e$e utados ' los ontratos elebrados por el ausante respe to de otros bienes de su patrimonio4 solo
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puede ser e(entualmente al an5ado por los elebrados en rela i)n al bien o rela i)n $ur%di a determinados de *ue se trata4 =,3 En uanto a +stos& la re"la "eneral es i"ualmente *ue no a-e tan al su esor a t%tulo sin"ular4 .,3 /in embar"o& le empe5ar#n en los asos en *ue la le' expresamente lo determine as%& se"0n diremos en el n0mero si"uiente& ' <,3 A -alta de le' *ue resuel(a positi(a o ne"ati(amente el punto& apare e en toda su intensidad la 'a se?alada di-i ultad para estable er re"las "enerales, Ma' *uienes pretenden -i$arla di iendo *ue el ter ero se bene-i ia de los dere !os ad*uiridos por el ausante sobre la osa4 otros expresan ni#s o menos lo mismo& ase(erando *ue en todo uanto lo bene-i ie& el ter ero ad*uirente a t%tulo sin"ular tiene -a ultad para apropiarse de los ontratos del ausante sobre la osa& ' (i e(ersa& no le a-e tan en la parte en *ue lo per$udi*uen, Tambi+n se !a -ormulado esta re"la "eneral sosteniendo *ue el ausa!abiente a t%tulo sin"ular se (e a-e tado por los ontratos del ausante *ue di en rela i)n on el -in e on)mi o a *ue normalmente est# destinada la osa ' atendiendo al ual es indispensable *ue este ter ero ad*uiera la alidad de a reedor o deudor, El problema !a de resol(erse en ada aso parti ular de a uerdo a uno de los riterios se?alados, En los n0meros si"uientes itaremos por (%a e$emplar al"unas situa iones pre(istas por la le'& ' se?alaremos el (a %o "ra(e de nuestra le"isla i)n en materia de traspaso de uni(ersalidades de !e !o, ''2. +. Contratos 5ue por disposicin de ley a!ectan al sucesor a ttulo sin$ular. Como de$amos estable ido& itaremos al"unos e$emplos de disposi i)n le"al *ue !a en ar"ar al su esor a t%tulo sin"ular on ontratos de su ausante& para permitir estable er el riterio *ue se si"ue en la materia1 2,3 Arrendamientos, /i se trans-iere una osa *ue se en uentra arrendada a un ter ero& !a' asos en *ue el ad*uirente debe respetar los arriendos elebrados por el anterior propietario4 ello o urre& di !o en t+rminos mu' "enerales& uando el arrendamiento onstaba por es ritura p0bli a 6Art& 2,D7=9, El su esor a titulo sin"ular se (e a-e tado por los ontratos de su ausante& pues pasa a ser a reedor de la renta de arrendamiento ' dem#s obli"a iones del arrendatario ' deudor de la obli"a i)n de mantener a +ste en el "o e pa %-i o de la osa arrendada& ' dem#s deberes del arrendador, I"ualmente& se"0n el Art, J2D=& el usu-ru tuario est# obli"ado a respetar los arriendos de la osa -ru tuaria& ontratados por el propietario antes de la onstitu i)n del usu-ru to, Tambi+n& se"0n (eremos en el N,3 8AA& produ ida la resolu i)n, (erbi "ra ia& de una ompra(enta por no pa"o del pre io& *ueda sin e-e to el ontrato ' la osa (endida (uel(e a poder del (endedor& *uien& sin embar"o& est# obli"ado a respetar los a tos de administra i)n e-e tuados por el omprador& ' entre ellos los arriendos poi +ste elebrados, Ginalmente& la nue(a le"isla i)n impone tambi+n obli"a iones al ad*uirente de inmuebles de respetar los arriendos existentes en ellos& uando menos por iertos pla5os bastante extensos,:;

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V+ase N,3 2, 277,

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En ambio& si& por e$emplo& se ompra un inmueble ' el (endedor adeuda a un ontratista al"una suma por repara iones en +l e-e tuadas& esta deuda no a-e tar# al ad*uirente& *uien no pasa a ser deudor del ontratista, =,3 /e"uros, De a uerdo a los Arts, 8.A ' 8.2 del C)di"o de Comer io& por re"la "eneral el ad*uirente a t%tulo uni(ersal o sin"ular de la osa ase"urada& se bene-i ia de los se"uros ontratados a -a(or de ella& '& en onse uen ia& pasa a ser deudor de la obli"a i)n de pa"ar la prima ' a reedor de la indemni5a i)n& si !ubiera lu"ar a ella, ''3. .. /raspaso de uni*ersalidades. Nuestra le"isla i)n& mu' in-luen iada por la teor%a del patrimonio atributo de la personalidad 6N,3 .9& re ono e 0ni amente esta uni(ersalidad $ur%di a& intrans-erible por a to entre (i(os ' *ue s)lo puede ser ad*uirida a t%tulo uni(ersal por !eren ia, En tal e(ento la re"la "eneral es *ue el asi"natario a t%tulo uni(ersal pase a o upar el lu"ar $ur%di o del ausante ' se le transmitan todos sus dere !os ' obli"a iones, A su (e5& el !eredero puede eder su dere !o de !eren ia ' en tal aso traspasa tambi+n una uni(ersalidad $ur%di a& -ormada por toda la !eren ia o una uota de ella, Nada de extra?o tiene enton es *ue pasen al esionario todas las rela iones $ur%di as omprendidas en la su esi)n& pues reempla5a $ur%di amente al !eredero edente 6NF 2,A;D9, Nada seme$ante o urre& en ambio& on las llamadas uni(ersalidades de !e !o& dando lu"ar a serios problemas en la ena$ena i)n de estable imientos omer iales& industriales& mineros& et , Bara esta ena$ena i)n no existe en nuestro Dere !o una re"lamenta i)n espe %-i a& '& en onse uen ia& ada uno de los elementos omprendidos en ella& si"uen desempe?ando su mismo rol $ur%di o& ' su trans-eren ia& su$eta a las re"las *ue le son propias4 los r+ditos deber#n traspasarse al ad*uirente por la (%a de la esi)n de dere !os& ' las obli"a iones& por los medios imper-e tos *ue estable e la le"isla i)n, La tenden ia a tual en +stas& en ambio& es darle el tratamiento *ue mere en a los traspasos de uni(ersalidades& se"0n (ol(eremos a insistir en la parte destinada a las modi-i a iones sub$eti(as de r+ditos ' obli"a iones 6NT 2,28:9,::
:: Memos *uerido llamar la aten i)n sobre este punto& pues en la le"isla i)n uni(ersal se en uentra en pleno desarrollo la teor%a de la Empresa& orro un ente $ur%di o distinto de la persona natural o $ur%di a *ue es su propietaria& ' en *ue debe en ontrar su solu i)n l)"i a el problema esbo5ado, El Dere !o de la Empresa in(ade todo el sistema $ur%di o& omo lo !a !e !o on la E onom%a& por su enorme desarrollo al an5ado en el presente si"lo ' su tremenda si"ni-i a i)n en la (ida de los pueblos, Buede apre iarse )mo entre nosotros en las di(ersa& le(es d& inter(en i)n e on)mi a di tadas en los 0ltimos a?os& el le"islador orrientemente se re-iere a la HEmpresaN& sin *ue exista no on epto unitario de la misma, En el C)di"o alem#n ' le"isla iones por +l inspiradas !a' esbo5os de solu i)n al problema& ' el C)di"o italiano de 2D<= lo a-ronta dire tamente& en espe ial en el Titulo 22 del Libro V& pero sin *ue pueda de irse *ue ni en la do trina ni le"isla i)n omparadas exista una teor%a plenamente elaborada al respe to, 6V+ase /er"io Guen5alida Bu ! a Con epto $ur%di o de la Empresa ' su rela i)n on otras -i"uras del Dere !o& publi ado en la RDE& Tomo 7<& Brimera Barte& p#", .D& ' Messin o& ob, it,& T, II& p#"s, 2D8 ' si"tes& Un -allo interesante al respe to *ue apli a en nuestra le"isla i)n la teor%a de la Empresa& en RDE& T 77& se , .3 p#", ==9, De a!% *ue en nuestro pa%s& omo en la ma'or%a& $ur%di amente se on-unden la Empresa ' la persona natural o $ur%di a *ue es sir propietaria4 si es et una so iedad& por la personalidad $ur%di a de +sta *ue te otor"a patrimonio propio, es posible !asta ierto punto el traspaso de la Empresa sin *ue ella pierda su identidad mediante el subter-u"io del reempla5o de so ios por el simple traspaso de a iones si es an)nima& ' por su esi(as modi-i a iones uando es de personas, Bero si la so iedad es due?a de (arias Empresas& (uel(e a resur"ir la di-i ultad, Es +sta una de las re-ormas *ue m#s se !a e sentir en nuestro Dere !o En parte esta ne esidad !a sido llenada en el De reto le' = =AA sobre Contrato de Traba$o ' Brote i)n de los Traba$adores& !o' C)di"o del Traba$o Di e el in , -inal del Art, >1 CBara los e-e tos de la le"isla i)n laboral ' de se"uridad so ial& se entiende por empresa toda or"ani5a i)n de medios personales& materiales e inmateriales& ordenados ba$o una dire i)n& para el lo"ro de -ines e on)mi os& so iales& ulturales o ben+-i os& dotado de una indi(idualidad le"al determinadaN, Como onse uen ia de lo anterior& el in , =F del Art, <2 dispone *ue Hlas modi-i a iones totales o par iales relati(as al dominio& posesi)n o mera tenen ia de la empresa no alterar#n los dere !os ' obli"a iones de los traba$adores emanados de sus ontratos

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''4. ))). El contrato colecti*o. -e!erencia. El ontrato ole ti(o 6N,3 :A9 es una mar ada ex ep i)n al e-e to relati(o del ontrato pues otor"a dere !os ' estable e obli"a iones para *uienes no on urrieron on su (oluntad a su otor"amiento siempre& naturalmente& *ue se !a'an reunido las ma'or%as o representa i)n exi"idas por la le', ''5. );. ,os acreedores de las partes. Los a reedores de los ontratantes se (en indudablemente a-e tados por las on(en iones e-e tuadas por ellos1 los a reedores del deudor& por*ue deber#n soportar la on urren ia del nue(o a reedor en los bienes del obli"ado& en (irtud del dere !o de "arant%a "eneral *ue todos ellos tienen4 in luso +ste puede imponerse a los restantes en (irtud de una pre-eren ia le"al 6N,3 D;79, Interesan& i"ualmente& a los a reedores del a reedor los r+ditos *ue +ste ad*uiera& pues a ellos pasa a extenderse su dere !o de "arant%a "eneral, No por ello los a reedores del deudor o del a reedor del ontrato elebrado& pasan a tener di !as alidades respe to de +ste4 es +ste t%pi amente un problema de oponibilidad del ontrato 6N,3 2<:9& Veremos tambi+n en su oportunidad *ue los a reedores del deudor pueden impu"nar los a tos ' ontratos elebrados por +ste en -raude de sus dere !os mediante el e$er i io de la a i)n pauliana o re(o atoria 6NC ;;<9, >& a la in(ersa& en al"unas le"isla iones J' se dis ute si en la nuestraJ los a reedores del a reedor pueden e$er er en lu"ar de +ste las a iones ' dere !os su'os& uando !a' ne"li"en ia de su parte en in(o arlos, Es la llamada a i)n obli ua o subro"atoria 6No ;8:9, ''6. ;. /erceros a cuyo !a*or se esta#lece un derecho en un contrato. -e!erencia. Esta situa i)n se presenta en la estipula i)n a -a(or de otro& *ue anali5aremos en el p#rra-o *ue a +ste si"ue, '' . ;). /erceros por cuya cuenta se promete una o#li$acin. Re0ere&(ia* Nos re-erimos en este aso a la promesa de !e !o a$eno& *ue trataremos en el p#rra-o .D de esta se i)n, ''". ;)). /erceros so#re cuyo patrimonio se ha cele#rado un contrato. -e!erencia. Un ter ero puede estar in(olu rado en un ontrato si las partes !an on(enido respe to de un bien de su dominio, Va !emos di !o *ue en nuestra le"isla i)n el ontrato sobre ansa a$ena es (#lido& ' as% pueden (enderse& arrendarse& darse en omodato donarse& le"arse& et ,& los ob$etos de otro, Lo *ue o urre s%& es *ue tales a tos no a-e tar#n al (erdadero due?o& le son inoponibles& ' por ello (ol(eremos sobre el punto al tratar esta institu i)n 6N,3 28<9,

indi(iduales o de los instrumentos ole ti(os del traba$o& *ue mantendr#n su (i"en ia ' ontinuidad on el o los nue(os empleadoresN, Bor tratarse de un traspaso de empresa la rela i)n laboral tambi+n pasa a los nue(os propietarios,

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''%. ;))). /erceros per2udicados por el contrato cele#rado. Ma' mu !os asos en *ue el ontrato per$udi ar# a ter eros& omo se?al#bamos en el N,3 228 respe to de los a reedores del nue(o deudor, Bero ello no empe e a la le"itimidad de tales a tos mientras no medie -raude& o sea& inten i)n de per$udi arlos, Este da?o tambi+n se presenta en iertos asos de ontratos simulados& ' en tal aso el ter ero tendr# dere !o a impu"narlos por la a i)n de simula i)n& se"0n (eremos en el p#rra-o <= de esta /e i)n, Prra!o 2.: LA ESTIPULACI"N EN FAVOR DE OTRO '2(. Concepto. La estipula i)n en -a(or de otro& o ontrato a -a(or de ter eros& est# estable ida en el Art, 2,<<D del C)di"o, Di e el pre epto1 HCual*uiera puede estipular a -a(or de una ter era persona& aun*ue no ten"a dere !o para representarla4 pero s)lo esta ter era persona podr# demandar lo estipulado4 ' mientras no inter(en"a su a epta i)n expresa o t# ita& es re(o able el ontrato por la sola (oluntad de las partes *ue on urrieron a +lN, Con estos elementos podemos de-inir la institu i)n di iendo *ue onsiste en *ue un ontrato elebrado entre dos partes *ue re iben el nombre de estipulante ' promitente !a"a na er un dere !o a -a(or de un ter ero a$eno a +l& llamado bene-i iario, De a uerdo a estas de-ini iones& el ontrato interesa a tres ate"or%as de personas di-erentes1 2,3 El estipulante& *ue es *uien ontrata a -a(or del ter ero4 =,3 El promitente *uien se ompromete a -a(or del ter ero en la alidad de deudor de +ste& ' .,3 El bene-i iario& *ue es el a reedor de la estipula i)n e-e tuada en su -a(or, '2'. +plicacin4 los casos ms !recuentes. Como pudo apre iarse on la sola le tura del Art, 2,<<D& la estipula i)n a -a(or de otro es una institu i)n de amplia a epta i)n en nuestra le"isla i)n& lo ual -ue una anti ipa i)n de nuestro C)di"o a su +po a& pues la misma es la tenden ia a tual del Dere !o Comparado, En ambio& en el Dere !o Romano ' en el -ran +s se la a eptaba on mu !as limita iones4 en "eneral& 0ni amente en dos situa iones1 si es una l#usula en un ontrato *ue tambi+n interesa al estipulante& ' uando (a a ompa?ada de una dona i)n on ar"a, Bero dada la "ran utilidad de ella& la $urispruden ia -ran esa& on su !abitual despreo upa i)n por el texto de la le'& !a sosla'ado las limita iones ' permite una apli a i)n mu' liberal de la estipula i)n a -a(or de otro, Bero si bien +sta puede tener lu"ar en ual*uier lase de ontratos& los asos m#s notorios son los si"uientes1 2,3 El ontrato de se"uro, Bor e$emplo& el marido ontrata Una p)li5a de /e"uro de (ida a -a(or de su )n'u"e1 es t%pi a estipula i)n a -a(or de Otro& pues el ontrato lo elebran el marido s la Compa?%a de /e"uros& ' el bene-i io es para un ter ero a$eno al ontrato& la mu$er, =,3 Dona i)n on ar"a,
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Bor e$emplo& una persona dona a otra una suma de dinero& ' le impone la obli"a i)n de omprarle un (e!% ulo a un ter ero4 el ontrato de dona i)n es entre donante ' donatario& pero +l ori"ina un bene-i io a otra persona, .,3, Contrato de transporte, > as%& si en(%o una en omienda a otra persona& el ontrato lo elebro 'o on la empresa de transportes& ' el dere !o lo ad*uiere el onsi"natario de la en omienda& a$eno a la on(en i)n, /in embar"o& puede ser(ir mu !os ob$eti(os distintos& pues in lusi(e por su intermedio es posible e-e tuar traspaso de deudas& omo lo (eremos en su oportunidad 6N,3 2,2<; ' 2,28<9, Una senten ia de nuestros tribunales le !a impuesto si la limita i)n de *ue debe (ersar sobre ontratos patrimoniales,:D '22. ,a estipulacin a !a*or de otro constituye excepcin al e!ecto relati*o del contrato. La institu i)n *ue omentamos J' por ello la tratamos en esta /e i)nJ onstitu'e una mar ada ex ep i)n al prin ipio de *ue el ontrato& por re"la "eneral& s)lo otor"a dere !os ' obli"a iones a las partes ontratantes, A*u%& el ontrato se elebra entre estipulante ' promitente& pero el dere !o& o sea& la alidad de a reedor& na e a -a(or del bene-i iario& a$eno al ontrato, > si bien& se"0n (eremos& +ste debe a eptar la estipula i)n& su dere !o no na e on su a epta i)n& sino on a*u+lla 6No 2.=9, '23. En la estipulacin a !a*or de otro no hay representacin. Cuando en un ontrato a t0a un representante le"al o on(en ional& no !a' estipula i)n a -a(or de otro por*ue su e-e to no se produ e para un ter ero extra?o al a to1 se entiende *ue el representado !a a tuado $ustamente por medio de su representante, En la estipula i)n a -a(or de otro no !a' representa i)n4 as% lo se?ala expresamente el Art, 2,<<D1 HCual*uiera puede estipular a -a(or de una ter era persona& aun*ue no ten"a dere !o para representarlaN, Adem#s& el pre epto si"ue $ustamente al 2,<<:& *ue trata de la representa i)n, As% tambi+n se !a resuelto,DA Esto tiene importan ia por*ue la institu i)n puede -# ilmente on-undirse on otras& ' este elemento de la ausen ia de representa i)n permite la distin i)n 6N,3 2.<9, '24. -e5uisitos de la estipulacin a !a*or de otro. Bara estudiar los re*uisitos de la institu i)n& es pre iso examinarlos desde el punto de (ista de las partes *ue inter(ienen& estipulante& promitente ' bene-i iario& ' del a to elebrado, '25. ). -e5uisitos del estipulante1 promitente y del acto. No existe nin"una disposi i)n ni puede -ormularse re"la "eneral al"una para pre isar los re*uisitos de la estipula i)n a -a(or de otro en uanto al ontrato ' las partes *ue lo elebran& 'a *ue ellos depender#n de la on(en i)n de *ue se trate, > es as% omo si se estipula a -a(or de un ter ero en una dona i)n& deber#n umplirse las ondi iones de +sta,

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RDE& T, <8& se , 23 p#", =8:, RDE, Ts, =<& se , la& p#", :<& ' <.& se , =3 p#", 78,

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En onse uen ia& lo 0ni o *ue podemos de ir es *ue tanto estipulante omo promitente deben tener la apa idad su-i iente para elebrar el a to de *ue se trate, Respe to de +ste& no existe en nuestra le"isla i)n un re*uisito "eneral omo en la -ran esa& en *ue se exi"e su a esoriedad a una obli"a i)n prin ipal4 por tanto s)lo deber# umplir los re*uisitos propios del ontrato *ue se elebra, '26. )). -e5uisitos del #ene!iciario. El bene-i iario est# en una situa i)n mu' espe ial& por*ue es totalmente extra?o al ontrato4 en su elebra i)n no inter(iene su (oluntad para nada, Do trinariamente se se?ala *ue deben on urrir& no obstante lo expresado& dos re*uisitos en la persona del bene-i iario1 2,3 Debe tener apa idad de "o e para ad*uirir los dere !os *ue se estable en en su -a(or, No se le exi"e apa idad de e$er i io por la se?alada ra5)n de *ue no inter(iene en el ontrato4 la re*uerir# on-orme a las re"las "enerales para la a epta i)n, Bero s% *ue debe estar en situa i)n $ur%di a de ad*uirir el dere !o estable ido a su -a(or, Ello tiene importan ia en rela i)n on las pro!ibi iones *ue estable e la le' para iertas personas de elebrar determinados a tos ' ontratos *ue podr%an eludirse a tra(+s de una estipula i)n a -a(or de otro, Ante nuestros tribunales se (entil) el si"uiente aso1 de a uerdo al Art, 2,;D7 es nula la ompra(enta entre el padre ' el !i$o de -amilia olo ado ba$o su patria potestad, Un padre (endi) una propiedad a un !i$o ma'or de edad& por lo ual a +ste no a-e taba la pro!ibi i)n se?alada& pero este !i$o ma'or !ab%a omprado para s% ' sus !ermanos menores de edad ' su$etos a la patria potestad del (endedor, Nuestro m#s alto tribunal de lar) nulo el ontrato,D2 =,3 Debe ser persona determinada& o determinable, La do trina l#si a exi"%a *ue el ter er bene-i iario -uese siempre persona determinada ' no a eptaba *ue -uere una persona -utura *ue no exist%a& o indeterminada, En una oportunidad& nuestra Corte /uprema de lar) nula la estipula i)n a -a(or de una persona indeterminada,D= Bero la tenden ia a tual en la propia le"isla i)n& en espe ial en materia de se"uros& es a permitir *ue el bene-i iario sea persona -utura e indeterminada& on tal *ue pueda determinarse al momento de !a erse exi"ible el dere !o& omo o urre& por e$emplo& en el se"uro de (ida a -a(or de los !erederos *ue ten"a el estipulante al tiempo de su -alle imiento1 el se"uro bene-i ia a todos los !erederos& ' no 0ni amente a los *ue exist%an al tiempo del ontrato, '2 . E!ectos de la estipulacin a !a*or de otro. Enunciacin. Bara estable er los e-e tos *ue produ e la estipula i)n a -a(or de ter ero& es pre iso distin"uir tres situa iones *ue (eremos en los n0meros si"uientes1 2,3 Los *ue se produ en entre los ontratantes1 estipulante ' promitente4 =,3 E-e tos entre promitente ' bene-i iario& ' .,3 E-e tos entre estipulante ' bene-i iario,

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RDE& T, .2& se , 23 p#"& <.& RDE& T, .2& se , 23 p#"& <.&

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'2". ). E!ectos entre los contratantes. Los e-e tos *ue la estipula i)n produ e entre estipulante ' promitente los podemos a su (e5 des"losar en tres -undamentales1 2,3 /)lo el bene-i iario puede exi"ir el umplimiento4 =,3 Los *ue produ e la l#usula penal a esoria a la estipula i)n& ' .,3 Re(o a i)n de la estipula i)n, Los examinaremos en los n0meros si"uientes, '2%. +. &olo el #ene!iciario puede exi$ir lo estipulado. El ontrato elebrado produ ir# sus e-e tos normales entre las partes& ' as%& el estipulante de un se"uro deber# pa"ar las primas, Bero lo ex ep ional de la institu i)n es *ue el e-e to prin ipal de todo ontrato& el dere !o a exi"ir el umplimiento& in luso -or5ado de la obli"a i)n& no ede a -a(or de tino de los ontratantes sino del ter ero bene-i iario En ello est# pre isamente la anormalidad de la estipula i)n en utilidad de otro1 0ni amente +ste puede soli itar el umplimiento& ' no tiene -a ultad para !a erlo el estipulante& a menos omo lo (eremos en el n0mero si"uiente& *ue se estable5 a tina l#usula penal, '3(. .. la estipulacin a !a*or de otro y la clusula penal.. Como de %amos& existe una -orma indire ta on *ue el estipulante puede ompeler al promitente a *ue umpla su obli"a i)n1 a"re"ar a la estipula i)n para otro una l#usula penal *ue se !ar# e-e ti(a si el promitente no umple lo on(enido, La l#usula penal onsiste en *ue una de las partes se su$ete a tina pena& onsistente en dar o !a er al"o& si no umple oportunamente su obli"a i)n 6N,3 DA89, No !a' in on(eniente al"uno en *ue el promitente se su$ete a una pena a -a(or del estipulante si no umple oportunamente lo on(enido en utilidad del bene-i iario4 la propia le' lo re ono e as%& omo se (er# a ontinua i)n& ' en Gran ia& la l#usula penal en la estipula i)n a -a(or de ter ero tiene espe ial importan ia& pues& se"0n lo de %amos& eO C)di"o de ese pa%s a epta esta institu i)n en al"unos asos& uno de los uales es *ue el estipulante ten"a al"0n inter+s en el ontrato, Al mediar una l#usula penal a sir -a(or& +ste pasa a tenerlo, Cuando estudiemos la l#usula penal& (eremos *ue& por el ar# ter a esorio *ue ella tiene& la nulidad de la obli"a i)n prin ipal a arrea la de la l#usula penal 6Art, 2,8.79& pero la *ue a-e te a +sta no trae onsi"o la de la obli"a i)n prin ipal, El pre epto itado en sus dos si"uientes in isos se?ala dos asos de ex ep i)n aparente al prin ipio se?alado1 el se"undo se re-iere a la l#usula penal en la promesa de !e !o a$eno 6N,3 2.D9& ' el ter ero& en la estipula i)n para otro,D. En s%ntesis& esta disposi i)n estable e *ue (aldr# la pena& aun*ue la obli"a i)n prin ipal no ten"a e-e to& si la persona on *uien se estipula se su$eta a una pena para el aso de no umplirse lo prometido, Lo ex ep ional del aso es *ue el estipulante no est# -a ultado para exi"ir el umplimiento de la obli"a i)n prin ipal& pero por no !aberse pa"ado +sta al bene-i iario& na e su dere !o a obrar la pena, El estipulante *ue normalmente no tiene dere !o al"uno& pasa a tenerlo en el e(ento de in umplimiento, Bero no es *ue !a'a nulidad de la obli"a i)n prin ipal& por*ue ella es (#lida& pero no exi"ible por el titular de la pena,
D.

V+anse /er"io Iati a Ba !e o& ob, it,& NJ& =;2 ' =;=& p#"s, .8. ' .8;& ' los autores itados por +l,

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El pre epto tendr%a ma'or tras enden ia en el C)di"o -ran +s& donde uriosamente no est# expresamente estable ido& por*ue en di !o C)di"o la estipula i)n es nula si el estipulante are e de inter+s en ella& ' la pena se lo otor"a4 en +l s% *ue la estipula i)n a -a(or de ter ero es tina ex ep i)n al prin ipio de *ue la nulidad de la obli"a i)n prin ipal a arrea la de la l#usula penal& por*ue, a la in(ersa& es +sta la *ue est# (alidando la obli"a i)n prin ipal, Bot!ier lo de %a expresamente& ' nuestra le"isla i)n se de$) "uiar por +l& sin re ordar la distinta on ep i)n de la institu i)n en el C)di"o !ileno, Bor la misma ra5)n se !a lle"ado a sostener *ue en el aso no !a' l#usula penal propiamente por*ue ella es a esoria a una obli"a i)n prin ipal *ue en este aso no existe1 el estipulante no tiene dere !o ontra el promitente& sino en el in umplimiento, o sea& seria una obli"a i)n prin ipal& pero ondi ional& su$eta a la ondi i)n suspensi(a del in umplimiento, La (erdad es *ue la l#usula penal es siempre ondi ional 6NC D2A& =D9& 0ni amente *ue a*u% lo es on rela i)n a un dere !o reado por su titular a -a(or de un ter ero, '3'. C. -e*ocacin de la estipulacin. De a uerdo al 'a itado Art, 2,<<D en estudio1 Hmientras no inter(en"a la a epta i)n expresa o t# ita del ter ero bene-i iario es re(o able el ontrato por la sola (oluntad de las partes *ue on urrieron a +lN Aun*ue a primera (ista este dere !o de los ontratantes pudiera pare er extra?o& en realidad no es sino una apli a i)n de los prin ipios "enerales4 al tratar de la extin i)n de los ontratos& (eremos *ue la misma (oluntad *ue los "ener) puede ponerles t+rmino& de a uerdo al a-orismo de *ue en dere !o las osas se des!a en omo se !a en, En onse uen ia& si estipulante ' promitente estable ieron el ontrato a -a(or de ter ero& los mismos pueden de$arlo sin e-e to& mientras no !a'a mediado la a epta i)n del ter ero bene-i iario,D< En todo aso& la re(o a i)n debe ser un#nime de los ontratantes& ' no unilateral por al"uno de ellos,D8 /e trata de un dere !o absoluto '& en onse uen ia& no abe apli ar en su e$er i io la do trina del abuso del dere !o 6No ==;94 las partes pueden re(o ar la estipula i)n sin expresar ausa ' nada puede re lamar el ter ero bene-i iario a menos *ue !a'a mediado su a epta i)n, '32. )). E!ectos de la estipulacin entre promitente y #ene!iciario. Estos e-e tos se produ en en (irtud de la a epta i)n del bene-i iario& pero debe tenerse presente lo 'a di !o1 no es esta a epta i)n la *ue !a e na er su dere !o& no es ella la *ue le otor"a la alidad de a reedor, El dere !o del bene-i iario existe desde la elebra i)n del ontrato ' la a epta i)n no tiene otro ob$eto *ue poner t+rmino a la -a ultad de estipulante ' promitente de de$ar sin e-e to la estipula i)n en la -orma (ista en el n0mero anterior& ' se -unda& adem#s& en el prin ipio de *ue nadie puede ad*uirir dere !os ontra su (oluntad, De a!% *ue si el bene-i iario -alle e antes de dar su a epta i)n& sus !erederos podr#n !a erlo4 ' as% se !a resuelto,D7
V+ase RDE& T, ..& se i)n =3 p#", 22, /enten ia publi ada en la I,T& de 2D2:& == sem,& N,3 .2.& p#", D7D, D7 I,T, de 2D==& =F X m,& N,3 =88& p#", 2,A:: ' de 2D.:& =3 sem,& NJ 2A7& p#", <:7, Bor la ra5)n apuntada& se !a resuelto *ue en el se"uro de (ida el dere !o no se ad*uiere por el -alle imiento del ase"urado& sino dire tamente por el ontrato& ' en onse uen ia no est# a-e to a impuesto de !eren ia1 RDE& T, =7& se , =3 p#"& .:,
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De a uerdo a la re"la "eneral& la a epta i)n puede ser expresa o t# ita& omo lo desta a el Art, 2&<<D& ' su in iso =,3 determina u#ndo existe esta 0ltima1 H onstitu'en a epta i)n t# ita los a tos *ue s)lo !ubieran podido e$e utarse en (irtud del ontratoN,D; La $urispruden ia !a estable ido s% una limita i)n a este prin ipio1 si se !a ad*uirido un bien ra%5 para un ter ero& la a epta i)n debe otor"arse por es ritura p0bli a,D: Con la a epta i)n, el bene-i iario *ueda en situa i)n de exi"ir uando orresponda el umplimiento& de a uerdo a las re"las "enerales de +ste, '33. ))). E!ectos entre estipulante y tercero #ene!iciario. En prin ipio no se produ e rela i)n $ur%di a al"una entre estipulante ' ter ero bene-i iario& puesto *ue el dere !o na e dire tamente para +ste4 el dere !o no existe en momento al"uno en el patrimonio del estipulante '& en onse uen ia& no est# su$eto a la "arant%a "eneral de sus a reedores& sin per$ui io del dere !o de +stos a impu"nar la estipula i)n en aso de -raude& por la (ia de la a i)n pauliana 6N,3 ;;<9, '34. >aturale<a 2urdica de la estipulacin a !a*or de otro.. /e !an elaborado numerosas teor%as en el a-#n de expli ar esta institu i)n& pero la (erdad es *ue nin"una resulta totalmente satis-a toria, Las prin ipales son la do trina de la o-erta& de la a"en ia o-i iosa& de la de lara i)n unilateral de (oluntad ' de la rea i)n dire ta a -a(or del bene-i iario& *ue examinaremos someramente& 2,3 Teor%a de la o-erta, Gue la predominante en el si"lo pasado1 se de %a *ue en (irtud del ontrato los e-e tos de +ste se radi ar%an en la -orma normal en el patrimonio del estipulante& *uien lue"o e-e tuar%a Una o-erta de su dere !o al ter ero bene-i iario1 la a epta i)n de +ste dar%a lu"ar a la -orma i)n de una se"unda on(en i)n, Esta do trina -ue r#pidamente abandonada por*ue no orresponde a la naturale5a de la institu i)n ' es sumamente peli"rosa para el ter ero bene-i iario, En e-e to& si el dere !o se radi ara primero en el patrimonio del estipulante& los a reedores de +ste& !a iendo (aler su dere !o de "arant%a "eneral& podr%an embar"arlo mientras no mediara la a epta i)n del bene-i iario, Memos se?alado& en ambio, en el N,3 2.=& *ue este peli"ro no existe pre isamente por*ue el dere !o na e dire tamente a -a(or del ter ero, Adem#s& la o-erta de un ontrato adu a entre otras ausales por la muerte del o-erente 6NC <89& ' en onse uen ia& si el estipulante -alle iera antes de la a epta i)n del bene-i iario& la o-erta e-e tuada a +ste adu ar%a ' 'a no podr%a ad*uirir su dere !o, Ello no o urre& por e$emplo& en el se"uro de (ida en *ue el dere !o del ter ero se !a e e-e ti(o pre isamente al -alle imiento del estipulante, =,3 Teor%a de la "esti)n de ne"o ios, Apare ida el si"lo pasado& !a tenido su prin ipal propu"nador en el tratadista -ran +s Blaniol, Bara +ste& el estipulante no sella sino un a"ente o-i ioso& un "estor de ne"o ios a$enos *ue a t0a sin mandato4 la a epta i)n del ter ero e*ui(ale a la rati-i a i)n en la "esti)n de ne"o ios a$enos, La (erdad es *ue ambas institu iones son mu' seme$antes4 este uasi ontrato onsiste pre isamente en administrar un ne"o io sin mandato de su due?o, La (erdad es *ue -uera
D; Ma' a epta i)n t# ita en la ir unstan ia de pa"ar al estipulante una omisi)n por la ne"o ia i)n lle(ada a abo1 RDE& Ts, 7& se , la& p#"& =:& ' =7& se , la& p#", :, D: I,T, de 2D2<& =D sem,& N,3 .;:& p#"& 2,A8=,

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de los asos t%pi os de una ' otra institu i)n& pueden presentarse m0ltiples situa iones en *ue resulte di-% il para el int+rprete determinar si se trata de estipula i)n para ter ero o "esti)n de un ne"o io de +ste& ' tiene importan ia pre isarlo por*ue produ en distintos e-e tos, Desde lue"o& omo lo se?ala el propio Art, ==:7& el due?o del ne"o io "estionado puede *uedar obli"ado respe to al "estor& mientras *ue el ter ero bene-i iario no ad*uiere obli"a iones& sino dere !os4 en se"uida& el propio "estor est# obli"ado a terminar su "esti)n& mientras *ue el estipulante& on el onsentimiento del promitente& puede& in luso& re(o ar el a to, Aun en el plano do trinario& !a' di-eren ias entre ellas& puesto *ue siempre la "esti)n lle(a impl% ita la idea de representa i)n& de a tua i)n por uenta de un ter ero ' si +ste rati-i a lo obrado por el "estor o-i ioso& !a !abido lisa ' llanamente un mandato1 la estipula i)n a -a(or de otro es a$ena a toda idea de representa i)n 6N,3 2=.91 el estipulante a t0a a su propio nombre, Bor otro lado& si la estipula i)n a -a(or de otro no -uere sino una a"en ia o-i iosa& no se $usti-i arla *ue el le"islador re"lamentara independientemente ambas institu iones& ' !abr%a bastado estable er una sola de ellas& Al no !a erlo as%& el C)di"o re(ela *ue en su on epto son a tos distintos, En todo aso esta do trina elimina todos los in on(enientes de la teor%a de la o-erta, .,3 Teor%a de la de lara i)n unilateral de (oluntad, La !a sostenido prin ipalmente el tratadista -ran +s Capitant& di iendo *ue el promitente se obli"a para on el ter ero bene-i iario por su propia (oluntad& por tina de lara i)n unilateral de ella, Bero esto no es e-e ti(o& por uanto se !a obli"ado por un ontrato on el estipulante, <,3 Teoria de la rea i)n dire ta en -a(or del bene-i iario, Bara esta do trina, el dere !o na ido de la estipula i)n se radi a dire tamente en el patrimonio del bene-i iario ' de a!% *ue se la llame de rea i)n dire ta deO dere !o en -a(or de +ste, Ma tenido el m+rito de remar ar este e-e to tan parti ular de la institu i)n& pero no lo expli a& ' por ello al"unas opiniones la omplementan on la anterior4 sin embar"o& se ol(ida la inter(en i)n determinante del estipulante ' *ue +ste& on a uerdo del promitente puede re(o ar el ontrato, /e !a sostenido *ue esta do trina es la a eptada en nuestra le"isla i)n& ar"umentando on lo dispuesto en el in , =,3 del Art, :A del DGL, =82 del a?o 2D.2& sobre Compa?%as de /e"uros1 Hel (alor de las p)li5as de se"uro de (ida ede ex lusi(amente en -a(or del bene-i iarioN& pero 'a !emos di !o *ue se trata de un e-e to om0n ' esen ial de toda estipula i)n a -a(or de ter eros, La on lusi)n es *ue no !a' expli a i)n totalmente satis-a toria de la institu i)n ' ello es natural& por*ue la estipula i)n en bene-i io de otro es una ex ep i)n a las re"las "enerales& a los e-e tos relati(os del ontrato ' ser# di-% il en uadrarla plenamente en otra institu i)n, Prra!o 3.: LA PROMESA DE HECHO A1ENO

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'35. Concepto. A esta institu i)n se re-iere el Art, 2,<8A en los si"uientes t+rminos1 Hsiempre *ue uno de los ontratantes se ompromete a *ue por una ter era persona& de *uien no es le"%timo representante& !a de darse& !a erse o no !a erse al"una osa& esta ter era persona no ontraer# obli"a i)n al"una& sino en (irtud de su rati-i a i)n4 ' si no rati-i a& el otro ontratante tendr# a i)n de per$ui ios ontra el *ue !i5o la promesaN, De esta disposi i)n se desprende laramente *ue la promesa del !e !o a$eno no altera en absoluto las re"las "enerales de los ontratos4 no es una ex ep i)n al e-e to relati(o de +stos& omo o urre on la estipula i)n a -a(or de otro& por*ue en +sta el ter ero bene-i iario a$eno al ontrato ad*uiere un dere !o& En la promesa del !e !o a$eno& en ambio& el ter ero no ontrae obli"a i)n al"una& ' as% lo desta a el pre epto trans rito, Es l)"i o *ue as% sea& 'a *ue el ter ero no tiene por *u+ *uedar obli"ado por el ontrato elebrado ' al ual no !a on urrido on su onsentimiento, El ter ero s)lo se obli"a& omo lo se?ala el pre epto& en (irtud de su rati-i a i)n4 s)lo enton es na e su obli"a i)n& ' ella deri(a de su propia (oluntad, Bor la promesa de !e !o a$eno s)lo ontrae obli"a i)n el *ue se omprometi) a *ue el ter ero !ar%a& no !ar%a o dar%a una osa& ' su obli"a i)n es de !a er1 *ue el ter ero rati-i*ue& esto es& onsienta en la obli"a i)n *ue se !a prometido por +l, En onse uen ia& esta institu i)n no es sino una modalidad espe ial de la presta i)n en la obli"a i)n de !a er& en *ue el ob$eto de ella es *ue el ter ero a epte, Como en la estipula i)n a -a(or de otro inter(ienen tres personas1 el promitente& *uien ontrae la obli"a i)n de !a er se?alada4 el prometido o a reedor& ' el ter ero *ue ser# el obli"ado una (e5 *ue rati-i*ue, > tambi+n al i"ual *ue en el ontrato para ter ero& es re*uisito indispensable para *ue estemos -rente a una promesa de !e !o a$eno *ue no medie representa i)n& pues en tal aso !a' lisa ' llanamente obli"a i)n para el representado *ue no !a sido a$eno al ontrato, As% lo se?ala el Art, 2,<8A& al de ir1 Hde *uien no es le"%timo representanteN& ' se !a -allado por los tribunales,DD '36. +plicacin. La promesa de !e !o a$eno es de apli a i)n "eneral4 no !a' limita iones al respe to& pero puede tener inter+s espe ial en m0ltiples situa iones& de las uales itaremos al"unas por (%a e$emplar ' a -in de redondear el on epto de la institu i)n1 Un due?o de un teatro tiene "ran inter+s en la a tua i)n de un determinado artista& ' un empresario se ompromete on +l a obtener *ue el artista a t0e en su teatro4 nadie podr# obli"ar a +ste a !a erlo si no *uiere& pero si se nie"a a dar la -un i)n& el empresario deber# indemni5ar los per$ui ios al due?o del teatro, Una persona est# liti"ando ontra otras dos en un mismo pleito& ' elebra on una de ellas una transa i)n para terminar el liti"io& omprometi+ndose +sta a *ue el oliti"ante rati-i ar# la transa i)n, /i no o urre as%& el promitente deber# indemni5ar los per$ui ios a su ontrin ante on *uien otor") la transa i)n, Un -allo de nuestros tribunales in idi) en otro aso de promesa de !e !o a$eno1 un ontrato entre dos so ios en *ue uno se omprometi) a obtener la disolu i)n anti ipada de la so iedad,2AA
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RDE& T, <.& se , =3 B#", 78, RDE& T, .2& se , 23, p#", 28;

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'3 . Paralelo con otras instituciones. La promesa de !e !o a$eno se aseme$a a otras institu iones& ' al i"ual *ue en la estipula i)n a -a(or de otro ser# di-% il en determinadas ir unstan ias distin"uirla& 2,3 Iesti)n de ne"o ios, Tambi+n en este aso se est# a tuando por un ter ero& sin tener mandato de +l& omo o urre en la "esti)n de ne"o ios a$enos& ' en (erdad pare iere *ue la promesa del !e !o de otro no -uere sino una -orma parti ular de la a"en ia o-i iosa& pero a$ena a toda idea de representa i)n, =,3 La -ian5a, Bromesa de !e !o a$eno ' -ian5a se aproximan por*ue en el -ondo lo *ue esta !a iendo eO promitente es "aranti5ar on su propia responsabilidad la rati-i a i)n del ter ero4 por ello los -ran eses la llaman l#usula porte -orte& esto es& salir "arante, Bero existe tina di-eren ia entre ellas *ue es -undamental1 en la -ian5a se "aranti5a $ustamente el umplimiento de una obli"a i)n 'a existente4 a*u%& *ue existir# la obli"a i)n& o sea& *ue el ter ero rati-i ar#, .,3 Bromesa de ontrato, Importa no on-undir la promesa de !e !o a$eno ' el ontrato de promesa a *ue se re-iere el art% ulo 2,88< del C)di"o& ' *ue 'a !emos de-inido omo la promesa de elebrar un ontrato en el -uturo1 en +sta& los ontratantes se omprometen personalmente a otor"ar en el -uturo un ontrato laramente espe i-i ado, Ambas lases de ontratos imponen una obli"a i)n de !a er& pero en el ontrato de promesa es otor"ar el ontrato prometido& ' en la promesa del !e !o a$eno& el deudor se ompromete a obtener *ue un ter ero d+ una osa& e$e ute al"o o se absten"a de !a erlo, Un e$emplo a larar# la idea1 si me omprometo on una persona a (enderle mi asa el 2= de ma'o pr)ximo& es una promesa de (enta& ' esto' obli"ado en esa -e !a a otor"ar la es ritura de ompra(enta, Bero si a la misma persona le prometo *ue un ter ero le (ender# su asa en i"ual -e !a& !a' una promesa de !e !o a$eno& ' esto' obli"ado a obtener la rati-i a i)n del ter ero ba$o pena de indemni5ar per$ui ios, > la di-eren ia resulta de apital importan ia por*ue en el ontrato de promesa si 'o no umplo se me puede exi"ir in luso -or5adamente el otor"amiento de la (enta de-initi(a& mientras *ue en el otro aso si el ter ero no rati-i a& mi o ontratante no le puede exi"ir nada& sino 0ni amente tiene a i)n en mi ontra por mi in umplimiento de no obtener su rati-i a i)n& ' estar+ obli"ado a indemni5arle los per$ui ios, As% se !a resuelto, 2A2 Adem#s& el ontrato de promesa es siempre solemne ' mu' estri to en sus re*uisitos& lo *ue no o urre& se"0n (eremos& en la promesa de !e !o a$eno, '3". -e5uisitos de la promesa de hecho a2eno. Tambi+n !a' *ue separarlos en re-eren ia al ontrato entre promitente ' a reedor& ' a la rati-i a i)n del ter ero, No es posible tampo o sentar re"las "enerales& por uanto depender#n los re*uisitos del ontrato de la espe ie de *ue se trate& Desde lue"o& omo se !a -allado& es onsensual& por uanto el le"islador no lo somete a nin"una solemnidad en espe ial,2A= Respe to del ter ero& deber# umplir las exi"en ias ne esarias para e-e tuar la rati-i a i)n4 omo la le' no !a de-inido en *u+ onsiste +sta& se !a -allado *ue debe ser
2A2 2A=

RDE& T, 8<& se , V&& p#", .7, El mismo -allo de la nota anterior,

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entendida en su sentido natural ' ob(io&2A. ' la onstituir#n todos los a tos del ter ero *ue importen atribuirse la alidad de deudor *ue se le !a otor"ado& La 0ni a limita i)n *ue !an impuesto nuestros tribunales es *ue si la obli"a i)n (ersa sobre bienes ra% es o dere !os reales onstituidos en ellos& la ali-i a i)n debe otor"arse por es ritura p0bli a&2A< '3%. E!ectos de la promesa de hecho a2eno. Ma' *ue distin"uirlos tambi+n entre las di-erentes partes *ue inter(ienen& tal omo lo !i imos en la estipula i)n a -a(or de otro, Bero en realidad entre promitente ' ter ero no resulta nin"0n e-e to& sal(o lo *ue ellos !a'an on(enido para *ue este 0ltimo otor"ue la rati-i a i)n, Las rela iones entre el a reedor ' el ter ero s)lo tendr#n lu"ar uando +ste rati-i*ue ' enton es depender#n de la lase de obli"a i)n prometida, Corno lo desta a el propio Art, 2,<8A& ella puede ser de dar& !a er o no !a er al"una osa, Otor"ada la rati-i a i)n& el deudor *ueda 'a obli"ado omo ual*uier otro& ' pro eder# en su ontra la e$e u i)n -or5ada ' la indemni5a i)n de per$ui ios si no umple, Lo *ue nun a -altar# en la promesa del !e !o a$eno es la responsabilidad del promitente& >a !emos di !o *ue +ste ontrae una obli"a i)n de !a er1 obtener la rati-i a i)n& Este es uQ !e !oN prometido *ue da nombre a la institu i)n& Naturalmente& si el promitente -ra asa en su intento& el a reedor no podr# 6 omo por lo dem#s o urre en mu !as obli"a iones de !a er1 N,3 :A.9 obtener el umplimiento -or5ado de la deuda& pues no !abr# -orma de obli"ar al ter ero a rati-i ar, Bor ello es *ue el Art, 2,<8A da a i)n al a reedor para obtener *ue el promitente le indemni e los per$ui ios del in umplimiento4 es su 0ni o dere !o,N /in embar"o& es posible *ue al respe to se presente una situa i)n dudosa1 *ue la obli"a i)n prometida pueda umplirse por el propio promitente ti otro ter ero distinto del o-re ido en el ontrato, En tal aso& estar# el a reedor obli"ado a a eptar esa -orma de umplimiento No ser# lo -re uente& pues "eneralmente se re urre a la promesa del !e !o a$eno teniendo en mira al"una ualidad espe ial del ter ero& pero reemos *ue no obstante la mala -e *ue podr%a existir en la a titud del a reedor& no ser%a posible obli"arlo a a eptar otra -orma de umplimiento, /e opondr%a a ello el Art, 2,<8A& *ue es ate")ri o al se?alar el e-e to de la no rati-i a i)n& ' el prin ipio de la identidad del pa"o *ue onsa"ra el Art, 2,87D 6NN 72891 el a reedor no puede ser obli"ado a re ibir otra osa *ue la debida& ' el pa"o debe !a erse Hba$o todos respe tosN en on-ormidad al tenor de la obli"a i)n, Ginalmente& los per$ui ios *ue debe indemni5ar el promitente en aso de no obtener la rati-i a i)n del ter ero& pueden ser pre-i$ados en el ontrato en *ue se prometi) el !e !o a$eno mediante una l#usula penal& *ue no es sino una e(alua i)n anti ipada ' on(en ional de los da?os para el aso de in umplimiento No !a' in on(eniente al"uno *ue en la promesa del !e !o de ter ero& las partes -i$en de antemano por medio de la l#usula penal el monto de la indemni5a i)n *ue pa"ar# el promitente al a reedor si a*u+l no rati-i a4 ' tanto es as%& *ue se"0n lo (imos en el Art, 2,8.7& tras sentar el prin ipio de *ue la nulidad de la obli"a i)n prin ipal a arrea la de la pena a"re"a en su in , =,31 HCon todo& uando uno promete por otra persona& imponi+ndose una pena para el aso de no umplirse por +sta lo prometido& (aldr# la pena& aun*ue la obli"a i)n prin ipal no ten"a e-e to por -alta de onsentimiento de di !a personaN,
2A. 2A<

Idem, I,T, de 2::D& T, 22& N,3 ==::& p#", 2,8.:& ' de 2DAA& T, 2& M 2,=2.& p#", 22:.,

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Este pre epto !a dado lu"ar a problemas de interpreta i)n& por6tire se te !a solido one tar dire tamente on el Art, 2,<8A ' se !a topado on el in on(eniente de *ue ambas reda iones no oin iden, En nuestro on epto& existen dos situa iones bien di-erentes1 2,3 El promitente se !a su$etado a una pena para el aso de *ue el ter ero no rati-i*ue la obli"a i)n por +l, /eme$ante l#usula penal es per-e tamente (#lida ' nada tiene de anormal& por*ue est# a ediendo a una obli"a i)n prin ipal existente1 la de obtener la rati-i a i)n& *ue es la *ue el Art, 2,<8A impone al promitente& ' u'o in umplimiento lo obli"a a la pena, El Art, 2,8.7 no ten%a por *u+ re-erirse a esta situa i)n *ue es i"ual ir la de ual*uiera otra l#usula penal, =,3 El aso pre(isto por el pre epto es di-erente1 la pena !a sido impuesta al promitente para el aso de no umplirse por el ter ero la obli"a i)n prometida, El promitente est# "aranti5ando m#s *ue la rati-i a i)n& el umplimiento de la obli"a i)n misma, > enton es es e(idente *ue si el ter ero no rati-i a& no !abr# 'a umplimiento posible& ' el promitente debe la pena, En tal aso& s% *ue la situa i)n 'a no es normal& por*ue la obli"a i)n prin ipal no existe& pues !abr%a na ido s)lo on la rati-i a i)n& pero el C)di"o no es mu' pre iso al determinar *ue ella !a e ex ep i)n al in iso primero& 'a *ue +ste !abla de nulidad, En el e(ento propuesto no !a' nulidad& sino *ue la obli"a i)n no al an5) a na er, En esta l#usula penal& pueden& pues& o urrir dos osas1 el ter ero rati-i a ' no umple4 se deber# la pena ' nada !a' de anormal por*ue la obli"a i)n prin ipal existe& > si el ter ero no rati-i a& se deber# la pena& en la -orma antedi !a& ' la situa i)n es ex ep ional por*ue la obli"a i)n no existe, La expresi)n Haun*ueN *ue utili5a el pre epto& on-irma esta interpreta i)n1 aun si no !a' rati-i a i)n& se debe la pena, Con ma'or ra5)n se la deber# si rati-i ada la obli"a i)n& no se la umple,2A8 Bor ello es *ue en el aso de *ue se est+ respondiendo por el umplimiento ' no !a'a rati-i a i)n& se !a sostenido *ue propiamente no !a' l#usula penal& al i"ual *ue en la estipula i)n a -a(or de otro 6No 2.A9& sino obli"a i)n ondi ional& opini)n *ue no ompartimos por las ra5ones dadas en di !o n0mero, Prra!o 4.: LA SIMULACI"N DE CONTRATO Y LAS CONTRAESCRITURAS'(6 '4(. +d*ertencia. Tanto la simula i)n omo la ontraes ritura pertene en a la teoria "eneral del a to $ur%di o& sin embar"o de lo ual no podemos de$ar de re-erirnos a ellas en parte por *ue importan ia *ue ad*uieren en materia de ontratos ' e-e tos, Bor otro lado& el tratamiento on$unto de ambas materias se $usti-i a por las %ntimas rela iones *ue !a' entre ellas& se"0n (eremos en el N,3 2<=& ' por*ue no !abiendo texto le"al en nuestro pa%s para la simula i)n& pero s% para la ontraes ritura& se !a apli ado +ste a la primera,
2A8 En nuestra do trina& Me5a @arros& ob, it,& T, 2, NI 82& p#", <:& no e-e t0a la distin i)n entre la obli"a i)n de la promesa de !e !o a$eno& ' la obli"a i)n *ue se !a prometido, Claro /olar& ob, it,& T, P& N,3 877& p#", 8A7& da la interpreta i)n& a nuestro $ui io orre ta& al pre epto& pero sin anali5ar su al an e en rela i)n al in , 23 Iati a& ob, it,& N,3 =;2& p#", .8.& sostiene *ue el in , =2 del Art, 2,8.7 no puede re-erirse a otra situa i)n *ue la re"lamentada en el Art, 2,<8A& ' ello lo lle(a a repro !ar la reda i)n del pre epto, 2A7 /obre ontrates ritura (+anse las obras re-eridas en la nota de la introdu i)n& s &&l ,,, ,,, nula& i)n ti ex elente bra de Ra0l Die5 Duarte La simula i)n de ontrato en el Ci(il !ileno& /t"o, Imprenta C!ile& 2D8;& reprodu ida en mu !os de sus 622&22 eptos en tina senten ia publi ada en lit RDE& T, 8:& se , =3 p#", =2,

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'4'. ,a simulacin. Concepto y clases. La simula i)n -orma parte de un tema m#s amplio1 la di(er"en ia entre la (oluntad real de las partes ' la de larada por ellas, La simula i)n se ara teri5a por*ue las partes& de om0n a uerdo& rean una situa i)n $ur%di a aparente *ue di-iere de la4 en ella existen dos a uerdos de (oluntad1 uno& el real& ' el otro *ue est# destinado a rear una situa i)n aparente& -i ti ia ' distinta de la (erdadera *ue permane e se reta entre las partes,N2A; Bor ello una senten ia de nuestros tribunales la !a de-inido omo la de lara i)n de un ontenido de (oluntad no real& emitida ons ientemente ' de a uerdo entre las partes para produ ir on -ines de en"a?o la aparien ia de un ne"o io $ur%di o *ue no existe o es distinto de a*uel *ue realmente se !a lle(ado a abo,2A: El a uerdo de simula i)n alterar# uno u otro aspe to del a uerdo real& ' puede tener m0ltiples -inalidades& ' de a!% una primera lasi-i a i)n de ella en l% ita e il% ita, La simula i)n l% ita no tiene por ob$eto per$udi ar a ter eros& no tiene un -in -raudulento& sino por m0ltiples ra5ones de$ar o ulta al"una parte de la de lara i)n real de (oluntad, Es el aso de una persona *ue por ra5ones omer iales no desea *ue nadie se entere de una ne"o ia i)n por ella elebrada& o *uiere e-e tuar un a to de bene-i en ia& sin *ue lo sepa la persona -a(ore ida& et , Esta espe ie de simula i)n es per-e tamente l% ita& ' as% se !a -allado,2AD La simula i)n il% ita tiene& en ambio& por ob$eto en"a?ar a ter eros o el -raude a la le'& en los asos *ue se?alaremos, /e !a di !o *ue para su on-i"ura i)n se dan uatro elementos1 a9 la dis on-ormidad entre la (oluntad interna ' la de larada4 b9 esta dis on-ormidad debe ser ons iente ' deliberada pues en aso ontrario nos en ontraremos -rente a un error4 9 por a uerdo de las partes& on lo *ue *uedan al mar"en los asos de -uer5a ' de reser(a mental, En +sta una de las partes i"nora *ue existe di-eren ia entre la (oluntad de larada por la ontraparte ' la real de ella& mientras *ue en la simula i)n las dos partes *uieren una osa distinta a la *ue de laran& ' d9 la inten i)n de per$udi ar a ter eros, La misma senten ia *ue "losarnos Ira de larado ine el -in prin ipal de la simula i)n il% ita es produ ir una disminu i)n -i ti ia deO patrimonio o un aumento aparente del mismo para de este modo -rustrar la "arant%a de los a reedores e impedirles su satis-a i)n4 22A tal ser%a el aso en *ue una persona simule traspasar al"uno de sus bienes a un ter ero para de$arlo al mar"en de la e$e u i)n de sus a reedores& En este aso espe ial& los a reedores podr#n asilarse no s)lo en la a i)n de simula i)n a *ue nos re-eriremos lue"o& sino tambi+n en la a i)n pauliana en ra5)n del -raude existente 6NC ;;<9, Bero est# le$os de ser la 0ni a -inalidad de la simula i)n4 ella puede tambi+n tener por ob$eto eludir una pro!ibi i)n le"al& omo o urre& por e$emplo& on la *ue se?ala el Art, 2,;D7 para la ompra(enta entre )n'u"es no di(or iados1 el a to se dis-ra5a de otra on(en i)n o se e-e t0a por interposi i)n de personas, Otra -uente -e unda de a tos simulados es el deseo de las partes de es apar a los impuestos *ue "ra(an iertos a tos, Bor ra5ones de e(asi)n tributaria& o dis-ra5an el a to& omo si la dona i)n la !a en apare er
RDE& 2& 88 se , la& p#", 2::& ' 8:& se , =3 p#"& =2, RDE& 2& 8:& se&& =3 p#" =2, 2AD /i la ausa real es l% ita& no es nula la obli"a i)n simuladaN, I,T, de 2:DA& T, 22& N,3 .,DDA& p#", ::;, Tambi+n la senten ia itada en la nota anterior& pero -undada en el Art, 2;A;, 22A Nue(amente es la senten ia publi ada en la RDE& T, 8:& se , =3 p#", =2& inspirada en "ran parte en la obra del se?or Die5 Duarte itada en la nota 2A:, La 0ltima parte tambi+n -ue de larada i"ual en RDE& T, 88& se , 22& p#", 2::
2A: 2A;

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omo ompra(enta& o alteran al"unos de sus elementos prin ipalmente la uant%a& a -in de pa"ar impuestos menores, La -re uen ia de este tipo de simula i)n es onsiderable, La simula i)n il% ita est# penada riminalmente en el Art, <;2& N,3 =D del C)di"o Benal& *ue san iona al H*ue otor"are en per$ui io de otro un ontrato simuladoN, Desde otro punto de (ista& la simula i)n se lasi-i a en absoluta& relati(a ' por interposi i)n de personas, En la primera& las partes elebran un a to totalmente -i ti io *ue s)lo existe aparentemente4 no !a' m#s a to *ue el simulado& omo si el deudor para o ultar sus bienes simula traspasarlos a un ter ero& on *uien elebra una ompra(enta *ue no existe realmente, Esta simula i)n absoluta !a sido re ono ida reiteradamente por nuestros tribunales,222 En la relati(a& el a to *ue apare e al exterior& existe pero !a' un a uerdo entre las partes *ue lo modi-i a ' *ue *ueda o ulto& omo si se le da la aparien ia de una ompra(enta a una dona i)n en el e$emplo antes dado, Mientras en la absoluta !a' dos a uerdos& uno el aparente ' el otro *ue elimina totalmente a +ste& en la relati(a el a to o ulto modi-i a al aparente, Ginalmente& uando !a' interposi i)n de personas& el ontrato se elebra aparentemente on una persona para *ue +sta a su (e5 lo traspase a otra4 es mu' -re uente para eludir una pro!ibi i)n le"al& omo en el 'a se?alado aso de la *ue existe para la ompra(enta entre )n'u"es no di(or iados perpetuamente, Esta interp)sita persona re ibe los nombres m#s uriosos& testa-erro& abe5a de tur o& prestanombre& paloblan o& et , El C)di"o se re-iere a esta lase de simula i)n& por e$emplo& en el Art, D77& *ue de lara nula toda disposi i)n testamentaria a -a(or de un in apa5 para su eder Haun*ue se dis-ra e de un ontrato oneroso o por interposi i)n de personaN& ' en el Art, =,2<< *ue pro!%be al mandatario& por s% o por interp)sita persona e$e utar determinados a tos sin autori5a i)n del mandante, '42. ,as contraescrituras y sus e!ectos. La expresi)n ontraes ritura tiene dos si"ni-i a iones di(ersas, En un sentido se !abla de ontraes rituras para desi"nar a los instrumentos otor"ados por las partes para modi-i ar o de$ar sin e-e to las estipula iones de otra es ritura, Con seme$ante si"ni-i ado la ontraes ritura puede importar o no simula i)n1 la impli ar# si el a to modi-i atorio alterando sustan ialmente lo estipulado est# destinado a permane er se reto4 ' a la in(ersa& no siempre la simula i)n importar# una ontraes ritura1 ello depender# de si el a uerdo real de (oluntad se de$a por es rito o no, Bor e$emplo& uando en la ompra(enta se !a e -i"urar un menor pre io& no !abr# ontraes ritura si no se de$a onstan ia en un do umento de la di-eren ia,

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/enten ias publi adas en la RDE& U 8=& se & =3 p#", 7A4 88& se , 23 p#", ' 8:& se , =3 p#", =2

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En ambio& para otros autores ' es la opini)n *ue predomina entre nosotros& 22= ' en la $urispruden ia&22. s)lo !a' ontraes ritura uando el do umento da onstan ia de un a to simulado4 en onse uen ia& si no existe simula i)n& !a' una modi-i a i)n o re(o a i)n de lo pa tado& pero no ontraes ritura,22< El C)di"o se re-iere a ellas& en el art% ulo 2;A;& ubi ado en el t%tulo =2 del Libro <,3& H De la prueba de las obli"a ionesN, Di e el pre epto1 HLas es rituras pri(adas !e !as por los ontratantes para alterar lo pa tado en es ritura p0bli a no produ ir#n e-e tos ontra ter eros, Tampo o& lo produ ir#n las ontraes rituras p0bli as uando no se !a tomado ra5)n de su ontenido al mar"en de la es ritura matri5 u'as disposi iones se alteran en la ontraes ritura& ' del traslado en u'a (irtud !a obrado el ter ero,N /e !a riti ado on $usta ra5)n la ubi a i)n del pre epto& pues no est# destinado a -i$ar el (alor probatorio sino el ele to de las ontraes rituras& su oponibilidad repiti) as% nuestro C)di"o el error del -ran +s, De a uerdo al pre epto& !a' *ue distin"uir el e-e to de la ontraes ritura entre las partes ' los ter eros, Entre las primeras no !a' duda de *ue (ale la ontraes ritura en (irtud del prin ipio de la le' del ontrato, As% se !a resuelto sin otra *ue el instrumento pri(ado alterador o re(o atorio debe ser re ono ido o mandado tener por re ono ido de a uerdo a las le'es "enerales& ' *ue no tendr%a (alide5 si por su ontenido& on arre"lo a disposi i)n le"al& debe otor"arse tambi+n por es ritura p0bli a,228 Bor parte debemos entender a todos a*uellos *ue tienen la alidad de tales& se"0n lo di !o en el N,3 2AD& '& en onse uen ia& a los !erederos de ellas tambi+n a-e ta la ontraes ritura, En uanto a los ter eros& pre iso es subdistin"uir1 la ontraes ritura pri(ada de una es ritura p0bli a no los a-e ta en aso al"uno, Les es inoponible& ual*uiera *ue sea el ono imiento *ue de ella ten"an,

Claro /olar& ob, it,& T, 2=& N= =,A=<& p#", 7:;4 V% tor /anta Cru5 /,& El instrumento B0bli o& RDE& T, .D& se , 23 p#", 8<4 Vodano(i & ob, it,& Vol, 2; N,3 D2D& p#"& 7;24 Die5 Duarte& ob, it,& N,3 <D& p#", 8<, En ontra& Alessandri& ob, it,& p#", <=.& *uiero se -unda en *ue la disposi i)n no !a e distin"o al"uno *ue permita sostener la opini)n ontraria& ' en la di-eren ia entre nuestra disposi i)n ' el Art, 2,.=2& *ue es su e*ui(alente en el C)di"o -ran +s, Los autores -ran eses son de opini)n *ue este pre epto s)lo se re-iere a las ontraes rituras simuladas pues les nie"a todo (alor ontra ter ero, /us ontradi tores se -undan tambi+n en un ar"umento !ist)ri o4 pues nuestro pre epto estar%a inspirado en el Art, 2,=2< del Bro'e to de C)di"o Ci(il espa?ol de Gloren io Iar %a Io'ena& *uien ser%a de la opini)n restrin"ida, Bara esta do trina& si no !a' simula i)n& el (alor de los instrumentos *ue modi-i an o anulan a otros se determina de a uerdo a las re"las "enerales, Estamos on la opini)n del /r, Alessandri por las si"uientes ra5ones1 23 La letra de la le' *ue !abla de H ontraes rituraN& sin dar en parte al"una a entender *ue se l re-iere e a las simuladas antes Bor el ontrario& se"0n el Di ionario& ontraes ritura es un instrumento otor"ado para protestar o anular otro anteriorN =3 Mu' respetable es la opini)n de los autores -ran eses BCO&9 traba$an Con un texto mu' di-erente ' no tan ompleto orno el nuestro1 Art, 2 .=21 las ontraes rituras no pueden surtir e-e to sino entre las panes ontratantes4 no produ ir#n e-e to ontra ter erosN, .3 La opini)n de Iar %a Io'ena no indi a en parte al"una *ue el Art, 2,=2< de su Bro'e to& *ue e-e ti(amente es i"ual a nuestro Art, 2,;A;& s)lo se apli*ue a los ontrado umentos simulados, Cieno *ue se re-iere expresamente a ellos 6H!a en imposible la super !er%a a ter erosN9& *ue es el aso m#s importante& pero ello no impli a *ue ex lu'a a los otros, Bor lo dem#s& siendo laro el texto le"al nuestro& no !a' para *u+ inda"ar su esp%ritu, <3 Tan laro es el texto del Art, 2&;A; *ue los sustentadores de la opini)n impu"nada se?alan *ue su in , =3 ontiene un error de on epto& por*ue& reda tado en sentido a-irmati(o& dispone *ue las ontraes rituras p0bli as produ en e-e tos ontra ter eros uando se umplen los re*uisitos all% se?alados, Tales exi"en ias eliminan toda posible simula i)n& ' en onse uen ia& si se umplen no !abr%a ontraes ritura& si +sta siempre in(olu rara simula i)n, No la !a'& ' sin embar"o el le"islador !abla de todos modos de ontraes rituras, 83 Bor 0ltimo& esta posi i)n es la *ue me$or prote"e a los ter eros& a *uienes les !asta probar *ue !a' ontraes ritura para ne"arle e-e tos sin ne esidad de tener *ue a reditar la simula i)n, 22. I,T, 2D.D& =3 sem,& N,3 2.D& p#", 8;.& aun*ue uriosamente re o"e la opini)n de Alessandri& RDE& T, <.& se , 23 p#" ..;, 22< Bara al"unos& in luso es ontraes ritura& aun*ue no onste por es rito el a uerdo de las partes *ue altera o de$a sin e-e to el a to aparente, 228 I,T, de 2:;8& N,3 .,2..& p#", 2,8A.4 de 2DA<& T, EL N,3 2,78=& p#", ;:D& ' de 2D28, =3 sem,& NF <2;& p#", 2,A;<

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> la ontraes ritura p0bli a de una es ritura tambi+n p0bli a s)lo a-e ta a ter eros si se umplen opulati(amente los dos re*uisitos se?alados por el pre epto1 *ue se tome ra5)n de su ontenido al mar"en de la es ritura matri5& ' tambi+n en la opia en u'a (irtud obre el ter ero, Cumplidos estos re*uisitos& el Art, 2,;A;& a ontrario sensu& determina *ue la ontraes ritura produ e e-e tos respe to de ter eros, Beto& S*u+ e-e tos produ e la ontraes ritura respe to de ter eros[ Bor*ue 'a !emos se?alado *ue la re"la "eneral es *ue los ontratos no a-e tan a ter eros sino en los asos de ex ep i)n 'a itados, En onse uen ia& lo *ue o urre realmente respe to de ter eros es *ue la ontraes ritura p0bli a *ue umple los re*uisitos se?alados les es oponible& no la pueden des ono er ' si no los llena& les es inoponible, Bor e$emplo& se otor"a una ompra(enta por es ritura p0bli a ' se *ueda adeudando un saldo de pre io& pero el (endedor renun ia expresamente a la a i)n resolutoria 6NC 8<D94 por es ritura p0bli a posterior *ue no umple los re*uisitos del in , == del Art, 2,;A;& se 6te$a sin e-e to di !a renun ia4 seme$ante ontraes ritura ' la on(en i)n de *ue ella da uenta& no podr%a oponerse a ter eros4 por e$emplo& a un nue(o omprador de la osa, Los ter eros a *ue se re-iere el Art, 2,;A; son todos los *ue !emos se?alado omo tales& 'a sean ausa!abientes a t%tulo sin"ular& a reedores de las partes 227 ' los *ue son totalmente extra?os a la on(en i)n, '43. E!ectos de la simulacin. /i se piensa en nosotros *ue el Art, 2,;A; se re-iere a toda lase de ontraes rituras& simuladas o no& o a la in(ersa *ue s)lo omprende a las primeras& de todos modos el problema de los e-e tos de la simula i)n debe ser resuelto en C!ile de a uerdo a los prin ipios se?alados por este pre epto& ' teniendo en uerna la lasi-i a i)n de los a tos simulados e-e tuada en el N,3 2<2, En ello existe unanimidad en los autores ' $urispruden ia,22; En onse uen ia& en primer lu"ar& para la simula i)n absoluta& esto es& uando se !a otor"ado un a to solamente aparente *ue are e de toda existen ia real& la san i)n ser# la nulidad absoluta& por*ue -alta el onsentimiento real ' serio de las partes& on inten i)n de obli"arse, As% se !a -allado,22: I"ualmente& si !a !abido simula i)n para eludir una pro!ibi i)n le"al J aso de la ompra(enta entre on'u"es no di(or iados perpetuamenteJ probada la -i i)n& la san i)n ser# i"ualmente la nulidad absoluta, El riterio del le"islador esta mani-iesto en el Art, D77 'a itado& pues de lara la nulidad de la asi"na i)n a -a(or del in apa5 para su eder aun*ue se dis-ra e de ontrato oneroso o se e-e t0e por interposi i)n de persona, En los dem#s asos de simula i)n l% ita o Ol% ita& es ne esario e-e tuar al"unos distin"os, En primer lu"ar entre las partes ' respe to de ter eros& se"0n el riterio -i$ado por el Art, 2,;A;, Entre las partes& en prin ipio& prima el a to *ue re-le$a la (oluntad real de ellas& 22D ' respe to de los ter eros& les ser# inoponible el a to simulado1 es el distin"o laramente expuesto en di !o pre epto respe to de los ontraes ritos, Bero debe tenerse presente *ue la (alide5 entre las partes no operar# siempre& 2=A por*ue si el a to ontenido en el ontrato simulado& por e$emplo& re*uiere omo solemnidad
227 22;

Un aso respe to de ellos en la RDE& T, 2A& se , la& p#", =.D, RDE& Ts, ..& se , =2& p#", 2;4 8;& se & =3 p#", D;& ' 8:& se , =3 p#", =2, 22: RDE& T, ..& e , =22& p#", D; 22D RDE& T& ..& se , =2& p#", 2;4 T 8:& se , =3 p#", = 2

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instrumento aut+nti o ' se !a otor"ado por do umento pri(ado& ser# nulo por de-e to de -orma, I"ualmente& si el mandatario in-rin"e la pro!ibi i)n del Art, =,2<< ' e$e uta simuladamente los a tos a *ue ella se extiende& nadie est# -a ultado para des ono erlos& sino el mandante& 'a *ue +ste podr# rati-i arlos !a i+ndolos plenamente e-i a es, Guera de estas sal(edades la solu i)n "eneral es la se?alada1 prima %a entre las partes del a to real& inoponibilidad del mismo a ter eros, '44. ,a inoponi#ilidad en las contraescrituras y en la simulacin est esta#lecida en #ene!icio de los terceros. De a uerdo a todo lo expuesto& los ontrado umentos& on la sola ex ep i)n de los p0bli os *ue umplen los re*uisitos del in , =,3 del Art, 2,;A;& ' los a tos simulados no son oponibles a ter eros& no produ en e-e tos& no pueden in(o arse en ontra de ellos, Bero omo toda inoponibilidad& +ste es un dere !o de los ter eros& no los obli"a& de manera *ue per-e tamente podr%an renun iarlo ' asilarse& si as% m#s les on(iene& en el a to simulado o en la ontraes ritura& on tal& naturalmente& *ue lo"ren estable er la existen ia de uno u otra, /eme$ante renun ia es (oluntaria4 los ter eros no pueden ser pri(ados de siO dere !o '& en onse uen ia& en aso de on-li to entre ter eros& al"unos de los uales *uieran ampararse en el a to aparente o en la es ritura ' otros *ue pretendan in(o ar el a to simulado o el ontrado umento& deben ser pre-eridos los primeros4 en tal situa i)n& el a to aparente se impone al real, '45. ,a accin de simulacin. Respe to de las partes& omo entre ellas en prin ipio prima el a to real& ' tambi+n en uanto a los ter eros *ue pretendan !a er (aler +ste& por e$emplo& por*ue es nulo absolutamente ' *uieran *ue se estable5 a la nulidad& puede existir inter+s en *ue se de lare la existen ia del a to simulado4 para !a erlo in(o ar#n la a i)n de simula i)n o de de lara i)n de simula i)n& a la ual ir# unida la a i)n de nulidad si el a to real adole e de al"0n (i io *ue lo !a"a mere edor a ella, Bara in(o ar la a i)n de simula i)n& se !a exi"ido *ue *uien la e$er5a ten"a inter+s en ella ' se !a de larado *ue lo tiene a*uel titular de un dere !o sub$eti(o amena5ado por la simula i)n de un da?o ierto,2=2 Bara la de lara i)n de simula i)n se topar# on el problema de su prueba& pues si las partes !an pretendido mantener o ulto el a to real& !abr#n tomado las pre au iones debidas para ello, La opini)n m#s "enerali5ada es *ue respe to de ella se apli ar#n las re"las "enerales& 2== ' en onse uen ia& tendr#n lu"ar las limita iones a la prueba testimonial& si pro edieren, Bero omo para los ter eros se trata de probar un !e !o& para el ual& adem#s& "eneralmente estar#n en la imposibilidad de obtener una prueba por es rito pre onstituida ' mu !as (e es lle(ar# en(uelto un -raude& se les re ono e una amplia libertad de prueba,2=.
2=A El C)di"o italiano re"lamenta expresamente la simula i)n en los Arts, 2,<2< a 2,<2;4 da (alor entre las partes al a to simulado H on tal *ue existan los re*uisitos de sustan ia ' -ormaN ' respe to de ter eros les es en "eneral inoponible, Tambi+n se re-iere a la simula i)n en los a tos unilaterales por a uerdo entre de larante ' destinatario lo 6Art, 2,<2<9, 2=2 RDE& T, 8:& se & =2& p#", =2, 2== El Art, 2&<2; del C)di"o italiano se re-iere expresamente al punto ' a epta ampliamente ti prueba testimonial para los ter eros& ' aun se la permite a las partes para !a er (aler la ili itud del a to disimularlo, 2=. I,T, de 2D2:& T, II& N,3 =;:& p#", :8;4 RDE& T, 8:2 se 23 p#", 2;8& ' se , =3 p#", =2,

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'46. Excepciones 5ue la simulacin y las contraescrituras introducen a los e!ectos normales del contrato. /e"0n lo *ue se !a expuesto anteriormente& de la simula i)n ' de los ontrado umentos pueden resultar dos )rdenes de altera iones a las re"las "enerales de los e-e tos del ontrato1 2,3 Entre las partes& por*ue el a to aparente puede ser pri(ado de -uer5a entre ellas& d#ndole& on las limita iones se?aladas& (i"or al a to dis-ra5ado& ' =,3 En uanto a los ter eros& por*ue por re"la "eneral el a to simulado ' la ontraes ritura les son inoponibles tema a *ue nos re-erimos en el p#rra-o si"uiente, '4 . El contrato !iduciario e indirecto. Barientes er anos a la simula i)n& aun*ue no la impli an ne esariamente ' suelen ser di-% iles de distin"uir de ella ' entre s%, son Oos llamados ontratos -idu iarios e indire tos& de anti"ua prosapia& pero *ue la do trina moderna !a pretendido elaborar ient%-i amente para !a erlos -ormar ate"or%as parti ulares de ontratos,2=< La (o5 -idu ia impli a on-ian5a& ' en tal sentido se re-iere "eneralmente a los ontratos intuito personae& en *ue la -e en el otro ontratante es el moti(o *ue de ide a la parte a ontratar& omo en el mandato, En el ontrato -idu iario e indire to existe tambi+n una on-ian5a& pero en otro sentido4 lo *ue o urre en ellos es *ue se utili5a una determinada -i"ura $ur%di a para obtener otros e-e tos *ue los propios de ella& *uedando a la sola -e del otro ontratante redu irla posteriormente a los realmente bus ados por las partes, Bor e$emplo& en (e5 de darle en prenda un ob$eto al a reedor en "arant%a del r+dito& se le traspasa el dominio del mismo& obli"#ndose el a reedor a restituirlo una (e5 pa"ada la deuda, Bueden estas -i"uras lle(ar en(uelta simula i)n ' -raude a ter eros o a la le'& ' en tales asos *uedan expuestas a la san i)n propia de estos asos, Prra!o 5.: OPONIBILIDAD E INOPONIBILIDAD DEL CONTRATO '4". 3poni#ilidad del contrato. Cuando se?alamos los deslindes del e-e to relati(o del ontrato& !i imos presente una distin i)n *ue e(ita e*u%(o os en uanto a la existen ia misma del ontrato ' sus e-e tos ' a los dere !os ' obli"a iones *ue +l "enera 6N,3 2A:9, LA situa i)n $ur%di a nue(a *ue rea el ontrato no puede normal mente ser ne"ada por nadie4 produ e e-e tos er"a omnes, /al(o lo asos de ex ep i)n& estamos todos obli"ados a re ono er la existen ia del ontrato ' la alidad de a reedor ' deudor *ue de +l puede emanar para las partes& ' los dere !os ' obli"a iones reados por +l En tal sentido el ontrato tiene e-i a ia aun respe to de ter eros, Estas situa iones $ur%di as pueden ser de %ndoles (ariadas1 2,3 Bueden "enerar un dere !o real& /i bien 'a !emos se?alado *ue en nuestra le"isla i)n el sol6 ontrato no es apa5 de trans-erir el dominio u otros dere !os reales pues re*uiere& adem#s& *ue opere uno de los
2=< V+anse al respe to Gernando Gue'o L,& Al"unos aspe tos del ne"o io -idu iario& publi ado en RDE& T& 87& Brimera Barte& p#", <D4 Messineo& ob, it,& T, II& p#", <8. ' la biblio"ra-%a extran$era por ellos itada,

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modos de ad*uirir& tan pronto omo !a o urrido esto 0ltimo& se !a traspasado o onstituido un dere !o real *ue omo tal es absoluto en uanto puede oponerse er"a omnes Nadie puede dis utir la ad*uisi i)n de este dere !o& C as%& por e$emplo& (endido un inmueble arrendado e ins rita la trans-eren ia en el Re"istro Conser(atorio ompetente& se extin"uen normalmente los arrendamientos existentes en el predio& pues !a esad el dere !o de *uien los otor") 6Art, 2,D8A& N,3 .,394 no podr%a e arrendatario des ono er este !e !o ale"ando *ue se !a ori"inado e un ontrato *ue no le empe e, Ni podr%a un interesado des ono er la !ipote a ins rita& a-irmando *ue !a na ido del ontrato !ipote ara *ue no le a-e ta& et , =,3 Buede dar na imiento a una persona $ur%di a, As% o urre on el ontrato de so iedad *ue da ori"en a una persona $ur%di a de a uerdo al Art, =,A8.& in , 2,3 Esta persona $ur%di a existe respe to de todo el mundo& ' no podr%a ma?ana des ono +rsela sosteniendo *ue el ontrato *ue le dio ori"en no a-e ta a ter eros& ' .,3 Ginalmente& sin pretender a"otar el tema& el ontrato puede limitarse a on-erir dere !os personales ' estable er obli"a iones, Bues bien& nadie podr# ne"ar la existen ia del r+dito ' la deuda la alidad de a reedor del titular del primero& ' de deudor de obli"ado, Todas estas alidades son oponibles& por re"la "eneral& a ter eros& *uienes no pueden des ono erlas, > as%& en la *uiebra on urren todos los a reedores (eri-i ando sus r+ditos& esto es !a iendo (aler los *ue ten"an en ontra del -allido, Los dem#s a reedores no podr#n ne"arle al (eri-i ante su alidad de a reedor di iendo *ue el ontrato *ue le otor") tal alidad no les a-e ta por*ue es oponible a ellos, '4%. ,a inoponi#ilidad. Concepto.'25 La oponibilidad del ontrato ' sus e-e tos a ter eros tiene sus peli"ros& por uanto ellos pueden estar en le"%tima i"noran ia de los a tos elebrados por las partes& o las on(en iones pueden ser e-e tuadas on el ex lusi(o ob$eto de en"a?arlos o per$udi arlos, Bero la inoponibilidad (a m#s all# de esto por uanto in luso !a' mu !os asos en *ue determinadas situa iones $ur%di as (an a (erse pri(adas de e-i a ia& por nulidad& re(o a i)n& et ,& ' esta p+rdida de (i"en ia puede a-e tar los dere !os (#lidamente ad*uiridos por ter eros mientras a*u+lla estu(o produ iendo sus e-e tos normales& ' manten%a su aparien ia de apli a i)n, El le"islador& por ra5ones de e*uidad ' de la buena -e del ter ero& inter(iene en iertas ' determinadas ir unstan ias& ne"ando e-i a ia -rente a ter eros al a to o ontrato, /i la oponibilidad de +ste onsiste en *ue los ter eros no pueden ne"arle su existen ia ' la de sus e-e tos& la inoponibilidad es $ustamente la san i)n de ine-i a ia $ur%di a respe to de los ter eros a$enos al a to o ontrato& ' en u'a (irtud se les permite des ono er los dere !os emanados de ellos, El le"islador& normalmente& omo o urre en nuestro C)di"o& no estable e una teor%a "eneral de la inoponibilidad& omo lo !a e on la nulidad4 pero ella est# estable ida en numerosos pre eptos& ' su existen ia est# re ono ida por todos los autores ' la $urispruden ia,

2=8 /obre inoponibilidad (+ase el +lebre estudio de Daniel @astian HEssai ] une t!+orie "en+rale de la inoponibilit+N Bar%s 2D=D& ' su (ersi)n en C!ile por Alberto @altra Cort+s Ensa'o de una teor%a "eneral de los a tos inoponiblesN M, de B, /t"o, Dire i)n de Brisiones, 2D.8,

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La inoponibilidad es san i)n o& en todo aso& ontraria a los prin ipios "enerales& por lo ual& no obstante su amplia apli a i)n& es de interpreta i)n restri ti(a, Es la le' la *ue pri(a de e-i a ia a un a to, '5(. )noponi#ilidad y nulidad. La di-eren ia -undamental entre inoponibilidad ' nulidad& es *ue +sta supone un (i io en el na imiento del a to $ur%di o& una -alla en sus elementos onstituti(os& mientras *ue en la primera la "enera i)n del a to o ontrato es irrepro !able4 pero& por determinadas ir unstan ias& pierde su e-i a ia -rente a ter eros, En la inoponibilidad !a' *ue distin"uir entre el a to o ontrato ' sus e-e tos& pues son +stos los omprometidos, El ontrato es per-e tamente (#lido ' las partes si"uen obli"adas por +l4 son los ter eros *uienes *uedan liberados de su-rir la oponibilidad del ontrato, En la nulidad& uando ella !a sido de larada& desapare e el a to o ontrato& tanto respe to de las partes orno de ter eros& sal(o los asos de ex ep i)n en *ue ella no puede oponerse a +stos, De esta ir unstan ia deri(an las dem#s di-eren ias entre ambas )rdenes de san i)n4 en la nulidad !a' un inter+s p0bli o omprometido ' de a!% *ue se limite su renun ia& pueda en iertos asos ser de larada de o-i io& ' se permita in(o arla& uando es absoluta, a todo el *ue ten"a inter+s en ello, Como se (er# en este estudio& son di(ersos los e-e tos de la inoponibilidad, '5'. Clasi!icacin de la inoponi#ilidad. Como !a *uedado se?alado son (ariadas las ausales *ue mue(en al le"islador a pri(ar de e-i a ia ante ter eros al a to o ontrato& o a su re(o a i)n o nulidad, Bor ello se e-e t0a una primera distin i)n entre inoponibilidades por ausa de -orma ' por ausa de -ondo, A esto !a' *ue a"re"ar una ter era ate"or%a& bastante ex ep ional& de inoponibilidades deri(adas de la p+rdida de e-i a ia de un a to o ontrato, '52. ). )noponi#ilidades de !orma. Al !ablar de los ontratos solemnes 6N,3 7:9& men ionamos las -ormalidades de publi idad& esto es& de a*uellas *ue $ustamente tienden a permitir a los ter eros enterarse de la existen ia del a to o ontrato *ue puede a-e tarlos4 si no se umplen el le"islador de-iende al ter ero estable iendo en su -a(or la inoponibilidad del a to o ontrato mientras no se umplan las -ormalidades omitidas, Estas inoponibilidades son numerosas en el Libro IV del C)di"o podemos enun iar las si"uientes1 2,3 Las ontraes rituras, Como (imos re i+n 6N,3 2<=9 el Art, 2,;A;& in , .,3 exi"e& para *ue las ontraes rituras p0bli as de es rituras p0bli as a-e ten a ter eros& *ue se tome ra5)n de ellas al mar"en de la es ritura ori"inal ' de la opia on la ual est# obrando el ter ero, =,3 Bres rip i)n ad*uisiti(a, La senten ia $udi ial *ue de lara la pres rip i)n ad*uisiti(a del dominio o dere !os reales sobre inmuebles Hno (aldr# ontra ter eros sin la ompetente ins rip i)nN 6Art, D,82.9, .,3 Cesi)n de r+ditos&

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Al estudiarla& (eremos *ue se per-e iona entre las partes por la entre"a del t%tulo& ' respe to del deudor ' ter eros& por la noti-i a i)n o a epta i)n del deudor 6Arts, 2,DA2 ' 2,DA=9 6N,3 2,A879, Mientras la noti-i a i)n no se e-e t0e o el deudor a epte la esi)n& +sta es (#lida entre edente ' esionario& *uien pasa a o upar la alidad del a reedor& pero no puede oponerla ni al deudor ni a ter eros& ' uno de +stos& a reedor del edente, podr%a (#lidamente embar"ar el r+dito& 'a *ue la esi)n no le empe e, <,3 Ena$ena i)n de osas embar"adas, /e"0n el Art, 2,<7<& !a' ob$eto il% ito& ' por ende& nulidad absoluta& en la ena$ena i)n de las osas embar"adas& a menos *ue el $ue5 o el a reedor la autori en& pero de a uerdo al Art, <8. del C,B,C,& si el embar"o re ae en bienes ra% es o dere !os reales en ellos onstituidos& no produ ir# e-e to le"al al"uno respe to de ter eros& sino desde la -e !a en *ue se ins riba en el Re"istro de Interdi iones ' Bro!ibi iones de Ena$enar del Conser(ador de @ienes Ra% es respe ti(o4 mientras ella no se e-e t0e& el embar"o es inoponible a ter eros& ' as% no podr%a in(o arse la nulidad ontra el ter ero ad*uirente si la ins rip i)n no se !a e-e tuado antes de la ena$ena i)n En el Dere !o de Gamilia !a' numerosos asos de inoponibilidad, De inoponibilidad por -alta de erte5a respe to de ter eros& podemos ali-i ar la situa i)n ontemplada en el Art, 2,;A.& *ue nie"a -e !a ierta respe to de ellos a los do umentos pri(ados mientras no !a'a o urrido al"una de las ir unstan ias pre(istas en di !o pre epto4 ' todo (alor a los ontraes ritos pri(ados de es rituras p0bli as en el aso 'a itado del Art, 2,;A;& in , 2,3 6N,3 2<=9, Lo *ue pasa en estas disposi iones es *ue el le"islador pre(+ el posible -raude de las partes en per$ui io de ter eros, pero +stos no est#n obli"ados a probarlo& ni los ontratantes podr#n in(o arlo en su ontra& aun a reditando *ue no lo !ubo, '53. )) )noponi#ilidades de !ondo. Bor ansa del -ondo del a to o ontrato& las inoponibilidades pueden presentarse en (arias ir unstan ias, Las m#s -re uentes deri(an de la -alta de on urren ia& ' del -raude, '54. +. )noponi#ilidades por !alta de concurrencia. Estas inoponibilidades se presentan uando una persona no on urre on su onsentimiento al otor"amiento de un a to o ontrato *ue lo re*uer%a para produ ir sus plenos e-e tos, Bodemos itar dos asos mu' representati(os, 2,3 La (enta de osa a$ena, Como de %amos en otra oportunidad& en nuestra le"isla i)n& a di-eren ia de lo *ue o urre en otras& la (enta de osa a$ena 6 omo en "eneral todos los a tos sobre bienes a$enos9& no es nula& sin per$ui io de los dere !os del due?o sobre la osa (endida& mientras no se extin"an por el espa io de tiempo 6Art, 2,:289, > as%& si A (ende a @& un inmueble *ue pertene e a C& la (enta es (#lida ' la tradi i)n trans-orma al omprador en poseedor de la propiedad& posesi)n *ue& uida a los dem#s re*uisitos le"ales& le permitir# ad*uirir el dominio por pres rip i)n ad*uisiti(a, Bero esta (enta no es oponible a C& el (erdadero due?o& *uien puede rei(indi ar el inmueble mientras su a i)n no se extin"a por la pres rip i)n ad*uisiti(a a -a(or de @ 6N,3 2,=<=9,2=7 =,3 Mandato,
2=7

As% se !a -allado& por e$emplo& en senten ia de la RDE& T, 7=& se , =3 p#", 2,

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El mandatario a t0a omo tal mientras se manten"a en los l%mites del poder *ue !a re ibido4 si los ex ede& no !a' representa i)n& es omo si a tuara un ter ero a$eno al mandante& '& en onse uen ia& +ste no *ueda obli"ado por los a tos e$e utados por el mandatario ex edido 6Art, =,27D9, > as%& si A otor"a mandato a @ para administrar un inmueble& ' +ste lo ena$ena& la ena$ena i)n es inoponible al mandante A& pero +ste puede rati-i arla,2=; Bor*ue esta es la importan ia *ue tiene re ono er *ue !a' inoponibilidad por -alta de on urren ia en los asos se?alados& pues en buena do trina abr%a sostener la nulidad por -alta de onsentimiento, /eme$ante nulidad ser%a la absoluta& pues -altar%a un elemento esen ial del ontrato& ' si as% -uera& no podr%a (alidarse por la rati-i a i)n de a*uel u'o onsentimiento se !a omitido, /e apre ia a simple (ista *ue la nulidad absoluta es san i)n mu' dr#sti a& pues s)lo est# omprometido el inter+s de este 0ltimo& ' es l)"i o *ue se le permita determinar si a epta o no el a to e$e utado mediante su rati-i a i)n& la *ue no pro eder%a si la san i)n -uere la primera, Bor esta ra5)n el le"islador s)lo san iona la -alta de on urren ia on la inoponibilidad ' en ambos pre eptos itados a epta la rati-i a i)n por el interesado, '56. ))). inoponi#ilidades deri*adas de la nulidad o re*ocacin. Determinadas situa iones $ur%di as pueden a-e tar a ter eros& ' ser posteriormente de$adas sin e-e to& on "ra(e da?o a sus intereses, As% o urre on la nulidad *ue& $udi ialmente de larada& opera on e-e to retroa ti(o& ' da dere !os ontra ter eros, En asos mu' ex ep ionales el le"islador& sin embar"o, no permite *ue la nulidad pueda ser in(o ada en ontra de ellos& no obstante su de lara i)n $udi ial, Bodemos itar dos asos bien ara ter%sti os1 2,3 El matrimonio putati(o Es el matrimonio nulo elebrado ante o-i ial del Re"istro Ci(il on $usta ausa de error ' buena -e1 este matrimonio produ e respe to del )n'u"e *ue lo ontra$o de buena -e ' on $usta ausa de error& los mismos e-e tos *ue el (#lido 6Art, 2==9, El !i$o on ebido en este matrimonio 6' aun a tualmente en el simplemente nulo en iertos asos9 es le"%timo& ' no pierde esta alidad por la de lara i)n de nulidad del matrimonio, =,3 /o iedad, De a uerdo al Art, =,A8:& la nulidad del ontrato de so iedad no per$udi a las a iones *ue orresponden a ter eros de buena -e ontra todos ' ada uno de los aso iados por las opera iones de la so iedad, Existen otros asos& tambi+n ex ep ionales& en *ue no obstante de$arse sin e-e to una determinada situa i)n $ur%di a& ello no empe e los dere !os omprometidos de ter eros, As% o urre& por e$emplo1 2,3 Re(o a i)n del de reto de posesi)n de-initi(a de los bienes del ausente, De a uerdo al Art, D<& ella no a-e ta las ena$ena iones& !ipote as ' dem#s dere !os reales onstituidos le"almente en los bienes del ausente, =,3 Restable imiento de la so iedad on'u"al, En iertos asos de separa i)n de bienes $udi ial ' le"al& puede restable erse la so iedad on'u"al& lo *ue restitu'e las osas al estado anterior H omo si la separa i)n de bienes no !ubiese existido, Bero (aldr#n todos los a tos e$e utados le"%timamente por la
2=; V+ase Rep,& T, IV& p#", .D& N= =;& ' las si"uientes senten ias1 RDE& Ts, =& se , 23 p#", 27<1 =:& se , =3 p#", <A4 <A& se , 22& p#", .A<4 <.& se , Da& p#", 781 <:& se , 23 p#", .;24 <D& se , 23 p#", 22=4 82& se , =3 p#", =74 8.& se , la& p#"s, 22= ' =2;& et +tera,

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mu$er& durante la separa i)n de bienes& omo si los !ubiese autori5ado la $usti iaN 6Art, 2789, '5 . E!ectos de la inoponi#ilidad. Como !a *uedado di !o& la inoponibilidad obli"a a distin"uir los e-e tos entre las partes ' en uanto a los ter eros a *uienes puede a-e tar el a to o ontrato, Entre las partes4 el a to o ontrato es per-e tamente (#lido ' produ e sus plenos e-e tos, Bero respe to de ter eros el a to no obstante su per-e ta (alide5 no les a-e ta& no est#n obli"ados a re ono erlo, /in embar"o& uando se le nie"a e-e tos al ontrato es $ustamente en los asos en *ue existe inter+s por oponerlo a ter eros& de manera *ue al pri(arlo de este poder& no !a' duda de *ue ello reper ute en las rela iones de los ontratantes, > as%& en el aso de la (enta de osa a$ena& si el (erdadero due?o rei(indi a ' el omprador es pri(ado de la osa omprada& puede !a er e-e ti(a la obli"a i)n de "arant%a ontra el (endedor& para *ue +ste lo de-ienda en el pleito ' le indemni e la e(i i)n, La inoponibilidad es un dere !o del ter ero1 +ste si *uiere la in(o a& pero si no tiene inter+s en ella& puede renun iarla pues esta estable ida en su parti ular prote i)n ' bene-i io, No puede normalmente ser de larada de o-i io, '5". Cmo se in*oca la inoponi#ilidad. La inoponibilidad se puede !a er (aler omo a i)n o ex ep i)n, Como a i)n& re lamando del a to inoponible& omo por e$emplo en la (enta de osa a$ena si el (erdadero due?o e$er e la a i)n rei(indi atoria4 en la simula i)n por la a i)n de simula i)n 6N,3 2<89, La a i)n pauliana& si se a epta *ue es inoponibilidad& tambi+n se e$er e por esta (%a 6N,3 ;;<9, El ter ero interpondr# la inoponibilidad por la (%a de la ex ep i)n uando se in(o*ue en su ontra el a to a-e to a esta san i)n4 as% o urrir# normalmente en la inobser(an ia de tina medida de publi idad4 por e$emplo si se ena$ena un bien ra%5 embar"ado& pero u'o embar"o no se !a ins rito en el Conser(ador de @ienes Ra% es ' el e$e utante demanda la nulidad de la ena$ena i)n& el ad*uirente le opondr# omo ex ep i)n la inoponibilidad, En uanto a las partes le"itimadas para in(o ar la inoponibilidad& ello depende de los asos *ue se presenten por*ue a (e es ella est# estable ida en bene-i io de todos los ter eros& ' enton es a*uel en u'a ontra se in(o*ue el ontrato inoponible podr# ne"arle e-i a ia, Bero !a' otras inoponibilidades *ue est#n estable idas en bene-i io ex lusi(o de iertos ter eros& omo& por e$emplo& las del mandatario ex edido a -a(or del mandante& *uien es el 0ni o *ue puede in(o arla& > en uanto a las personas ontra *uienes se interpondr#& ser#n todos a*uellos& partes o ter eros& *ue pretendan asilarse en el a to inoponible& omo el omprador en la (enta de osa a$ena ' sus su esores en la posesi)n de la osa (endida4 el *ue ontrat) on el mandatario ex edido et , '5%. Extincin de la inoponi#ilidad. Tampo o es posible estable er re"las "enerales *ue abar*uen todas las situa iones en *ue la inoponibilidad se presenta& para determinar las ausales de extin i)n de ellas, Las inoponibilidades por -alta de publi idad se sanean por el umplimiento de las -ormalidades omitidas

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Toda inoponibilidad termina por la renun ia a ella4 seme$ante renun ia omo es natural Ja-e ta s)lo a *uien la e-e t0a& ' en onse uen ia& otros ter eros podr%an siempre in(o arla, Bor ierto *ue en la inoponibilidad por -alta de on urren ia& omo ella orresponde ex lusi(amente a a*uel u'o onsentimiento -ue omitido& +l es el 0ni o *ue puede in(o arla& ' su renun ia& *ue torna el nombre espe ial de rati-i a i)n& sanea totalmente el a to, Ginalmente& puede extin"uirse la inoponibilidad por pres rip i)n uando ella se !a"a (aler omo a i)n& > as%& omo la a i)n de simula i)n no tiene pla5o espe ial& pres ribe en 8 a?os4 la re(o atoria tiene pla5o espe ial 6N,3 ;:.& <,39& ( la rei(indi atoria se extin"uir# uando el poseedor ad*uiera la osa por pres rip i)n ad*uisiti(a 6N,3 2,=<=9, Normalmente& el a to inoponible no de$ara de serlo por pres rip i)n para los e-e tos de oponerla omo ex ep i)n& sal(o *ue ella !ubiera podido in(o arse omo a i)n, Bor e$emplo& en la (enta de osa a$ena& si el poseedor !a ad*uirido por pres rip i)n ad*uisiti(a el dominio& ' el *ue era el (erdadero due?o es demandado por ual*uier ausa& no podr%a ex ep ionarse on la inoponibilidad, Prra!o 6.: CONCLUSI"N '6(. &ntesis de los e!ectos del contrato. Bodemos resumir lo *ue !emos di !o sobre los e-e tos del ontrato en los si"uientes enun iados1 2,3 El ontrato rea un (%n ulo obli"atorio entre las partes& *ue ellas est#n obli"adas a respetar& sal(o las ex ep iones le"ales4 =,3 Este (%n ulo les otor"a la alidad de a reedor ' deudor la una de la otra& ' en tal sentido s)lo a-e ta a las partes& *ue omprenden al representado ' al ausa!abiente a t%tulo uni(ersal, Bor ex ep i)n a-e ta a otros aun para otor"arles la alidad de a reedor ' deudor1 A, En los ontratos ole ti(os4 @, Al ausa!abiente a t%tulo sin"ular en iertos ' ontados asos4 C, En la estipula i)n a -a(or de otro, .,3 Altera los e-e tos normales del ontrato& la simula i)n& pues las partes resultan obli"adas por el a to real ' no por el aparente4 <,3 La promesa de !e !o a$eno no altera los e-e tos normales del ontrato& por*ue el ter ero solo se obli"a por su rati-i a i)n& ' 8,3 El (%n ulo $ur%di o *ue une a las partes es oponible a ter eros& *uienes no pueden des ono er a las partes sus respe ti(as alidades de a reedor ' deudor sino en los asos de inoponibilidad& re"las& "uardando las debidas di-eren ias& son omunes a todo (in ulo obli"a ional,

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Se((i)& O(ta2a TERMINACION DEL CONTRATO '6'. Enunciacin. De a uerdo al Art, 28<8& el ontrato no puede ser in(alidado& sino por onsentimiento mutuo de las partes o por las ausales le"ales, La expresi)n in(alidado est# utili5ada en el pre epto no por re-eren ia a la nulidad& *ueriendo si"ni-i ar Hde$ado sin e-e toN, El ontrato puede terminar de dos maneras1 por su extin i)n natural& pues se !an umplido todas las obli"a iones ' 'a no da lu"ar a otra entre las partes, > por la llamada disolu i)n& en *ue el ontrato de$a de produ ir sus e-e tos normales sin *ue !a'an tenido lu"ar todos ellos, En el primer !a operado al"0n modo de extin"uir las obli"a iones *ue normalmente ser# el pa"o o umplimiento& o al"uno de los *ue le e*ui(alen& omo da i)n en pa"o& ompensa i)n& et , 6N,3 2,2;29& Bor e$emplo& en un mutuo& el mutuario restitu'e el apital ' pa"a los intereses, El ontrato se !a extin"uido& pues 'a produ$o todos sus e-e tos& no !a' otros *ue puedan su eder, Cuando se !abla de disolu i)n& se est# re-iriendo $ustamente a los asos en *ue las obli"a iones se extin"uen por modos *ue no e*ui(alen al pa"o& o sea& 'a no se umplen %nte"ramente las obli"a iones ontra%das& o de$an de "enerarse para el -uturo nue(os e-e tos, Entre los modos de de$ar sin e-e to un ontrato el pre epto itado distin"ue por un lado el onsentimiento mutuo& o sea& la (oluntad om0n de las partes& ' las ausas le"ales, Desde otro punto de (ista& se distin"uen las ausales de disolu i)n *ue operan siempre !a ia el -uturo& de$ando a -irme los e-e tos 'a produ idos 6exJnun 9 ' las *ue operan aun para el pasado& on e-e to retroa ti(o 6exJtun 9 ' en *ue& en onse uen ia& los e-e tos 'a produ idos tambi+n desapare en& dando lu"ar a las restitu iones orrespondientes, La ma'or parte de las ausales de disolu i)n del ontrato se estudian en la parte sexta& relati(a a los modos de extin"uir las obli"a iones& (a *ue naturalmente si el ontrato *ueda sin e-e to& los dere !os ' obli"a iones por +l estable idos pere en on +l, De manera *ue daremos una bre(e no i)n de las mismas en los n0meros si"uientes& en este orden1 2,3 El a uerdo de las partes4 =,3 La (oluntad unilateral de una de ellas .,3 La resolu i)n ' termina i)n1 <,3 La imposibilidad en la e$e u i)n ' la teor%a de los ries"os4 8,3 La muerte de una de las partes& 7,3 El t+rmino extinti(o& ' ;,3 La nulidad ' la res isi)n, 345* I* E a(uer'! 'e a. parte.* Dos prin ipios1 el de la autonom%a de la (oluntad ' *ue en dere !o las osas se des!a en omo se !a en& on-lu'en para $usti-i ar *ue la (oluntad om0n *ue "ener) el ontrato pueda tambi+n disol(erlo, Bero al respe to& -or5oso es e-e tuar un distin"o& se"0n si las partes a uerdan de$ar sin e-e to el ontrato antes de !aber umplido las obli"a iones emanadas de +l& o despu+s de umplidas, En el primer aso& nos en ontramos ante un modo de extin"uir las obli"a iones1 el mutuo onsentimiento a *ue se re-iere el in , 2,3 del Art, 2,87; 6N,3 22;.94 por e$emplo&

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una persona (ende a otra un (e!% ulo en X 8A,AAA& pero ni el (endedor !a entre"ado el (e!% ulo ni el omprador pa"ado el pre io& a ordando ambos de$ar sin e-e to la (enta4 se extin"uen ambas obli"a iones ' el ontrato, Bero si en el mismo e$emplo& el (e!% ulo !a sido entre"ado ' el pre io pa"ado& las partes toda(%a pueden de$ar sin e-e to el ontrato& aun uando +ste !a'a sido %nte"ramente umplido& pero en (erdad lo *ue !a o urrido es *ue ^e !an elebrado un nue(o ontrato& por el ual el omprador se obli"a a restituir el (e!% ulo ' el (endedor el pre io re ibido, El mutuo a uerdo opera siempre !a ia el -uturo ' no puede per$udi ar a los ter eros a$enos a +l, '63. )). ;oluntad unilateral de una de las partes. Memos 'a di !o *ue los ontratos s)lo pueden de$arse sin e-e to por el mutuo a uerdo de las partes& pero por ex ep i)n !a' al"unos *ue pierden e-i a ia ante la (oluntad unilateral de al"una de ellas, As% o urre& por e$emplo& en el mandato& al *ue se puede poner t+rmino por la re(o a i)n del mandante ' por la renun ia del mandatario, 6Art, =,27.94 la so iedad& *ue puede ser de$ada sin e-e to por la renun ia de los so ios 6Art, =,2A:91 el arrendamiento& uando no est# su$eto a pla5o& puede *uedar sin e-e to por la (oluntad unilateral de ual*uiera de las partes& por medio del desa!u io 6Art, 2,D829& et , La re(o a i)n unilateral del ontrato puede ser estable ida en el mismo& omo un dere !o para una de las partes para desli"arse del (%n ulo& umplido al"0n e(ento determinado& o por su sola (oluntad& o pre(io pa"o de una indemni5a i)n pre-i$ada& et , En todos estos asos& la termina i)n del ontrato opera 0ni amente !a ia el -uturo, '64. )) -esolucin y terminacin. -e!erencia. La ondi i)n resolutoria umplida pone t+rmino a las obli"a iones del ontrato& ' en onse uen ia a +ste& operando on ierto e-e to retroa ti(o 6N,3 <D:9, La prin ipal es la ondi i)n resolutoria t# ita *ue tiene lu"ar uando una de las partes de$a de umplir una obli"a i)n en un ontrato bilateral, De larada la resolu i)n& se extin"uen la& obli"a iones de las partes& ' el in umpliente debe indemni5ar los per$ui ios 6N,3 =8294 el e-e to retroa ti(o de la ondi i)n umplida puede a-e tar a los ter eros en iertos asos 6N,3 872 ' si"uientes9, Re-erida a los ontratos de tra to su esi(o& re ibe el nombre de termina i)n& ' opera siempre para el -uturo 6N,3 8=D9, '65. );. )mposi#ilidad en la e2ecucin y teora del ries$o. -e!erencias La imposibilidad en el umplimiento& por aso -ortuito o -uer5a ma'or extin"ue la obli"a i)n /in ulteriores onse uen ias para el deudor, /e di-eren ia por tanto de la resolu i)n ' termina i)n en *ue en +stas !a' in umplimiento ulpable o doloso& mientras *ue -ortuito en a*u+lla, /i por apli a i)n de la teor%a del ries"o en el ontrato bilateral& la obli"a i)n de la ontraparte tampo o se umple& el ontrato *ueda extin"uido pero sin e-e to retroa ti(o 6N,3 2,=2A9, '66. ;. 7uerte de al$una de las partes. La muerte de al"uno de los ontratantes no es un modo normal de extin"uir los ontratos& pues la re"la "eneral es *ue sus e-e tos pasen a sus !erederos& omo lo (imos en el N,3 22A, Tambi+n di$imos en tal oportunidad *ue no se traspasan a ellos los dere !os '
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obli"a iones personal%simos4 en onse uen ia& la in(ierte pondr# t+rmino a los ontratos intuito personae& omo o urre& por e$emplo& en el mandato ' iertas lases de so iedades, '6 . ;). El t8rmino extinti*o. -e!erencia. El ontrato se (a a extin"uir para el -uturo uando !a sido elebrado su$eto a un t+rmino extinti(o o& esto es& a un pla5o u'o umplimiento pondr# -in al ontrato 6N,3 <7:9, As%& por e$emplo& el arrendamiento puede ser elebrado por . a?os& umplidos los uales se extin"uir#4 la so iedad puede estipularse por 8 a?os u otro pla5o& pasados los uales se disuel(e et ,

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Captu ! III LA DECLARACI"N UNILATERAL DE VOLUNTAD '6%. El acto 2urdico unilateral. La lasi-i a i)n -undamental los a tos $ur%di os es en uni ' bilaterales& se"0n si para su -orma i)n basta la (oluntad de una sola parte o re*uieren el a uerdo de (oluntades de dos o m#s panes, En el a to $ur%di o unilateral pueden inter(enir una o m#s personas Jex ep i)n1 el testamento *ue es siempre un a to de una sola persona 6Art, 2,AA.& in , 2,39 omo una renun ia ole ti(a de (arios titulares de un dere !o& un re ono imiento de !i$o natural otor"ado en el mismo a to por el padre ' la madre& et ,& pero bien pueden ada uno de los on urrentes otor"arlo por su propia uenta& ' siempre el a to se -orma, La (oluntad unilateral de una persona es pr)di"a en onse uen ias $ur%di as1 el testamento da lu"ar a la su esi)n testamentaria4 puede rear el dominio uando +ste se ad*uiere por o upa i)n4 es posible *ue pon"a t+rmino a una rela i)n $ur%di a en la renun ia de un dere !o& ' tambi+n& se"0n (imos re i+n& puede extin"uir las obli"a iones ' ontratos, En este ap%tulo (eremos $ustamente si ella es apa5 de "enerar obli"a iones, ' (. ,a teora de la declaracin unilateral de *oluntad. A teor%a de la de lara i)n unilateral de (oluntad omo -uente de obli"a iones& se la denomina tambi+n promesa unilateral& expresi)n *ue pre-erimos no usar pites puede indu ir a on-usi)n on el ontrato de promesa& *ue omo tal siempre supone a uerdo de (oluntades& aun*ue obli"ue 0ni amente a una de las partes, Esta do trina sostiene *ue una persona puede por su sola (oluntad trans-ormarse en deudor& sin *ue inter(en"a la (oluntad de otra, Bor*ue si el a reedor toma parte en la "enera i)n de la obli"a i)n& !abr%a ontrato& mientras *ue en la de lara i)n unilateral la mera (oluntad del deudor lo olo a en la ate"or%a de tal, Es de todos modos ne esaria la inter(en i)n del a reedor *ue a epte su dere !o& 'a *ue nadie puede ser obli"ado a ad*uirir +stos ontra (oluntad& pero la obli"a i)n no na e uando el a reedor a epta o e$er e su dere !o& sino desde el momento en *ue !a sido reada por la (oluntad unilateral de *uien se obli"a, > por la misma ra5)n de *ue la obli"a i)n 'a !a na ido& no Buede ser normalmente re(o ada en -orma unilateral por el deudor, No !a' on-usi)n posible on el ontrato unilateral& en *ue tambi+n !a' un solo obli"ado& pero on la on urren ia del a reedor& 'a *ue omo on(en i)n *ue es& re*uiere a uerdo de (oluntades,

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' '. (ri$en y desarrollo. Ni el Dere !o Romano& ni el C)di"o -ran +s& ni los basados en +ste& a eptaron la idea de *ue tina persona pudiera obli"arse por su propia ' sola (oluntad, Como !emos di !o& a -ines del si"lo pasado el $urista austria o /ie"el -ormul) la do trina *ue exponernos, ' desde enton es se dis ute su e-i a ia, Bodemos distin"uir laramente tres orrientes de opini)n1 2,3 La *ue pretende onsa"rar la de lara i)n unilateral omo -uente de las obli"a iones en t+rminos amplios4 =,3 La *ue la a epta para expli ar iertas ' determinadas obli"a iones& o sea para asos parti ulares& ' .,3 La *ue mantiene la do trina romana de *ue nadie puede obli"arse por su sola (oluntad, Los autores -ran eses mantienen a0n resisten ia a a eptar esta teor%a& a-err#ndose a la do trina tradi ional *ue onsidera *ue la obli"a i)n na e de la o-erta& se"uida por su a epta i)n *ue !a e irre(o able a la primera, Tambi+n se a-irma *ue es peli"rosa para el deudor& ' de di-% il prueba, Las situa iones *ue se pretenden -undar en la (oluntad unilateral& ' *ue (eremos lue"o& las expli an de distintas maneras, /in embar"o& la de lara i)n unilateral de (oluntad (a lentamente imponi+ndose en las le"isla iones del presente si"lo& pero en -orma restrin"ida1 esto es& los C)di"os modernos se in linan por la se"unda posi i)n de las se?aladas& a o"i+ndola en iertos ' espe %-i os asos, As% o urre en el C)di"o alem#n 6Art, .A89& C)di"o sui5o& de Bolonia, de Italia 6Art, 2,D:;9& ' en los C)di"os latinoameri anos modernos el de @rasil& de 2D27& le dedi a un t%tulo espe ial 6Arts, 2,8A8 ' si"uientes el de Ber0 de 2D.7 6Arts, 2,:A= ' si"uientes9& ' el de M+xi o 6Arts, 2:7A ' si"uientes94 tambi+n se la ontempla en el pro'e to Gran oJ Italiano de las Obli"a iones ' Contratos, ' 2. ,a declaracin unilateral en nuestro Cdi$o. Nada de extra?o puede tener *ue nuestro C)di"o& inspirado en el -ran +s ' omo todos los l#si os& i"nore absolutamente esta institu i)n, En onse uen ia& es ob(io& 'a *ue los Arts, 2,<.; ' =,=:< enumeran las -uentes de las obli"a iones& on luir omo lo !a !e !o la $urispruden ia2=: *ue no existen otras -uentes de las obli"a iones *ue las onsi"nadas en di !os pre eptos '& por tanto& no puede a eptarse la do trina en estudio omo tal en t+rminos "enerales, Los asos en *ue el deudor resulta obli"ado por su sola (oluntad ser%an de obli"a iones le"ales4 !abr%a *ue redu ir a la le' la deuda ' s)lo para expli ar la ra5)n por la ual el de larante *ueda obli"ado& puede re urrirse a la do trina de la de lara i)n unilateral de (oluntad, As% lo (eremos en los asos m#s so orridos de de lara i)n unilateral *ue pasamos a examinar en el n0mero si"uiente, ' 3. ,os casos espec!icos de declaracin unilateral. Enunciacin. Los asos m#s omunes ' ono idos *ue se suelen itar omo de apli a i)n de la do trina de la de lara i)n unilateral de (oluntad& ' *ue ontemplan los C)di"os *ue la onsa"ran& son los si"uientes& di !o a modo de enun ia i)n1 2,3 La o-erta su$eta a pla5o4 =,3 La promesa de re ompensa4
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V+anse el N,3 .< ' la nota N,3 =2

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.,3 Los t%tulos al portador4 <,3 La estipula i)n para otro& se"0n lo (imos en el N,3 2.<& al ual nos remitimos& ' 8,3 La -unda i)n, ' 4. ). ,a o!erta su2eta a un pla<o. En el N,3 <8 !ablamos de la -orma i)n del onsentimiento ' di$imos *ue por re"la "eneral el proponente puede arrepentirse entre el en(%o de la propuesta ' la a epta i)n& Hsal(o Jdi e el Art, DD del C)di"o de Comer ioJ *ue al !a erla se !ubiere omprometido a esperar ontesta i)n o a no disponer del ob$eto del ontrato& sino despu+s de dese !ado o trans urrido un determinado pla5oN, /i el proponente se ompromete a no disponer de la osa o-re ida mientras no re iba respuesta o por un pla5o *ue pre-i$a& resulta obli"ado por la sola o-erta& *ue es un a to unilateral emanado de una sola (oluntad1 obli"ado a esperar respuesta o a no disponer del ob$eto mientras lle"a a*u+lla o trans urre el pla5o *ue +l mismo se?al), Bara *uienes no a eptan la do trina de de lara i)n unilateral& se tratar%a de un pre ontrato& inte"rado por la o-erta a pla5o& ' la a epta i)n t# ita del *ue la re ibe ' utili5a el pla5o para re-lexionar ' no la re !a5a de inmediato4 2=D la expli a i)n resulta un po o -or5ada& ' pare e pre-erible re ono er *ue realmente es un aso t%pi o de a to unilateral *ue obli"a, ' 5. )). Promesa de recompensa. Los C)di"os *ue se re-ieren a la promesa unilateral re"lamentan& a (e es on ierto detalle&2.A esta institu i)n1 es el aso en *ue una persona o-re e una re ompensa al *ue te en uentre un ob$eto perdido& para el *ue le propor ione (i(ienda& u otro ser(i io, Nuestro C)di"o se re-iere de pasada a ella en la o upa i)n& al tratar de las espe ies al pare er perdidas& ( estable e un aso1 Hsi el due?o !ubiere o-re ido re ompensa por el !alla5"o, el denun iador ele"ir# entre el premio de sal(amento ' la re ompensa o-re idaN 6Art, 7.=& in , =,39, Bara los partidarios dela de lara i)n unilateral (in ulante la obli"a i)n *ueda -ormada en el momento en *ue se -ormula p0bli amente la promesa de re ompensa1 para sus ontrarios& !a' ontrato -ormado por una o-erta a persona indeterminada ' la a epta i)n t# ita del *ue bus a el ob$eto& o e$e uta la a i)n en *ue onsiste la promesa et , ' 6. ))). Emisin de ttulos al portador. La re"lamentan por e$emplo& los C)di"os de @rasil, Ber0, Italia et , Un e$emplo es la emisi)n de este tipo de t%tulos *ue e-e t0an las institu iones !ipote ar%as& ' por la ual ontraen la obli"a i)n de amorti5arlos ' pa"ar los intereses orrespondientes a *uien*uiera *ue los presente, /e di e *ue por la sola emisi)n& o sea un a to unilateral de emisor& +ste se !a obli"ado a ser(ir los bonos,
Demolombe& Trait+ de Contrats& T, 2& N,3 78& itado por M,L, ' E, Ma5eaud& Le iones de Dere !o Ci(il& Barte 22& T, 2& p#", <A<, E$ea @uenos Aires& 2D8D, Tradu i)n de Luis Al al#JZamora ' Castillo, 2.A El Art, 2,D:D del C)di"o italiano la re"lamenta ba$o el ep%"ra-e Hpromesa al p0bli oC& ' dispone1 CA*uel *ue& diri"i+ndose al p0bli o& promete una presta i)n a -a(or de *uien se en uentre en una determinada situa i)n o lle(e a abo una determinada a i)n& *ueda (in ulado por la promesa tan pronto omo +sta se !a e p p0bli a /i no se pone un t+rmino a la promesa o +ste no resulta de la naturale5a o la -inalidad de la misma el (%n ulo del promitente esa uando dentro de un a?o a ontar de la promesa no se !a'a omuni ado la (eri-i a i)n de la situa i)n o el umplimiento de la a i)n pre(ista en la promesaN, El Art, 2,DDA re"lamenta su re(o a i)n *ue s)lo a epta por $usta ausa siempre *ue la situa i)n o a i)n pre(istas en la promesa no se !a'an (eri-i ado,
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Bara otros& el emisor s)lo ontrae su obli"a i)n uando los bonos son ad*uiridos& ' el primer ad*uirente traspasa sus dere !os por la esi)n de r+ditos& *ue por tratarse de t%tulos al portador se e-e t0a por la sola entre"a et ellos 6N,3 2,A<:9, El C)di"o italiano !a ido m#s all# a0n ' re"lamenta omo le"isla i)n "eneral los t%tulos de r+ditos *ue& di !o en t+rminos mu' "enerales& se ara teri5an por*ue su le"%timo tenedor puede obrarlos a *uienes !an asumido la obli"a i)n de pa"arlos, > esta obli"a i)n se asume por un a to unilateral del deudor&2.2 *ue "eneralmente es su sola -irma& Estos t%tulos de r+dito& omo est#n !e !os para la ir ula i)n& normalmente son -ormales ' abstra tos 6N,3 .AD9& ' la persona obli"ada no puede oponer a *uien le obre el do umento la rela i)n $ur%di a *ue dio ori"en a su obli"a i)n,2.= De a*u% *ue& en onse uen ia& las obli"a iones del a eptante& endosantes ' dem#s obli"ados al pa"o de tina letra de ambio pro eder%an de una de lara i)n unilateral de (oluntad& problema mu' ontro(ertido ' *ue es apa a los m#r"enes de este estudio, ' . );. ,a !undacin. La -unda i)n es una persona $ur%di a ara teri5ada por ser una or"ani5a i)n para la reali5a i)n de determinados -ines sobre la base de un patrimonio destinado a ella& ' on la autori5a i)n del Estado& /iempre se !a prestado a ontro(ersias el !e !o de *ue la asi"na i)n de un apital a la -unda i)n se -ormula a un ente *ue are e a la sa5)n de personalidad $ur%di a ' no la tendr# mientras la autoridad no se la otor"ue, Bor ello& en el Dere !o alem#n se !a $usti-i ado la -unda i)n di iendo *ue por un a to unilateral el -undador se obli"a a dotar a la -unda i)n una (e5 *ue obten"a personalidad $ur%di a, Nuestro le"islador dio tina solu i)n ori"inal al problema4 de a uerdo al Art, D7.& in , =,3 la asi"na i)n testamentaria *ue tiene por ob$eto la -unda i)n de una nue(a orpora i)n o estable imiento& (aldr# si se obtiene la aproba i)n le"al& ' lo mismo o urre en la dona i)n1 ambas& asi"na i)n por ausa de muerte ' dona i)n& *uedan su$etas a la ondi i)n suspensi(a Jaun*ue otros pre-ieran !ablar de un dere !o e(entualJ de *ue se obten"a la aproba i)n,

V+ase& por e$emplo& Messineo& ob, it&, Tomo VI& p#"s, ==8 ' si"tes, El mismo C)di"o ontempla en su Art, 2 D:: la promesa de pa"o o re ono imiento de deuda omo un aso de de lara i)n unilateral de (oluntad -ormal ' abstra to& independiente del a to *ue le da ori"en, En el -ondo en el t%tulo de r+dito ello es lo *ue o urre1 se promete un pa"o&
2.=

2.2

22=

Captu ! IV LOS CUASICONTRATOS ' ". Concepto y caractersticas. Con los on eptos *uedan los 2<.; ' =,=:< del C)di"o& *ue se re-ieren expresamente a los os omo -uentes de obli"a iones& se les de-ine !abitualmente omo el a to l% ito& (oluntario ' no on(en ional *ue "enera obli"a iones, La (erdad es *ue seme$ante de-ini i)n nada di e ' es meramente se?alando las ara ter%sti as *ue di-eren ian a los uasi ontratos de las dem#s -uentes de las obli"a iones, > as%& al de ir *ue es un a to (oluntario se le distin"ue de las le"ales stri to sensu& pero el elemento no es siempre e-e ti(o& por*ue en los uasi ontratos o me$or di !o en los *ue de tales son ali-i ados& resulta obli"ada una persona sin *ue su (oluntad !a'a inter(enido para nada& o se !a'a in luso mani-estado en ontrario, > as% en la a"en ia o-i iosa puede resultar obli"ado el due?o del ne"o io& aun uando !a'a pro!ibido la a tua i)n del "estor, si la a"en ia le !a sido e-e ti(amente 0til 6Art, =,=D29, Tan po o papel $ue"a en realidad la (oluntad& *ue la apa idad se toma menos en uenta en los uasi ontratos *ue en otras situa iones, Al de ir *ue el a to es l% ito se pretende di-eren iar el uasi ontrato de los delitos ' uasidelitos en *ue existe a to (oluntario del ulpable o doloso, En tal sentido& e(identemente *ue el es l% ito& pero esta expresi)n da la idea de le"itimidad& en ir unstan ias *ue no es mu' plausible& por ierto& la a titud del *ue !a re ibido un pa"o no debido a sabiendas, Ginalmente& on la expresi)n Hno on(en ionalN termina esta de-ini i)n para separar los uasi ontratos de los ontratos& a los uales se les estim) tan pare idos& *ue se les denomin) as%, /)lo les -altar%a el a uerdo de las (oluntades para ser ontrato4 omo no lo !ubo& es asi un ontrato& po o menos *ue +ste, La (erdad es *ue no es as%& por*ue el uasi ontrato m#s se pare e a las obli"a iones le"ales *ue al ontrato& se"0n se (er#, ' %. 3ri$en1 crtica y decadencia del cuasicontrato. >a !emos se?alado *ue la no i)n del uasi ontrato na i) de una interpreta i)n de los "losadores de los textos latinos, Lo& romanos !ablaban de las (arias -i"urae ausae para re-erirse a una serie de rela iones $ur%di as *ue no ab%an en la obli"a i)n de ontrato ' ielito, Eustiniano se?alaba *ue iertas obli"a iones *ue no na en del ontrato& presentan analo"%as on las ontra tuales 6*uasi ex ontra tu nas untur94 de a!% los int+rpretes extra$eron la teor%a del uasi ontrato omo -uente de las obli"a iones& asimilando (arias institu iones $ur%di as arentes de otra ubi a i)n, El C)di"o -ran +s& si"uiendo a Bot!ier, les dio su a epta i)n& ' on +l los C)di"os *ue le si"uieron4 pero la do trina moderna la !a sometido a r%ti a re(isi)n& lle"#ndose a
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sostener *ue es una no i)n !ist)ri amente -alsa& irra ional e in0til& ' nin"uno de los C)di"os de este si"lo la mantiene, Verdaderamente !a sido omo un a$)n de sastre& en *ue ada uno !a pretendido e !ar los a tos "eneradores de obli"a iones *ue no le ab%an en otra parte& ' por ello la de-ini i)n es meramente ex lu'ente& omo se (io en el n0mero anterior& pues es imposible dar otra& ' adem#s err)nea en mu !as situa iones, De a!% *ue a los asos ali-i ados !abitualmente de uasi ontratos se les !a'a bus ado otro a omodo4 la tenden ia m#s !abitual es a re ono er en la ma'or%a de ellos una obli"a i)n le"al, Es la le' la *ue determina u#ndo una persona on su a tua i)n se obli"a ' puede obli"ar a otra& pero si se a epta& omo nosotros& *ue la obli"a i)n le"al *ueda reser(ada al aso en *ue no !a' a i)n al"una de una persona *ue permita atribuirle la obli"a i)n& es pre iso re ono er *ue existen dos -i"uras& *ue onstitu%an para la do trina l#si a los m#s t%pi os uasi ontratos1 el pa"o de lo no debido ' la a"en ia o-i iosa& a los uales di-% ilmente puede d#rseles otra lasi-i a i)n, '"(. Explicacin 2urdica del cuasicontrato. /e !an -ormulado numerosas teor%as para -undamentar la dis utida no i)n del uasi ontrato& al"unas para ne"ar su existen ia& otras para a-irmarla4 ello sin ontar& omo de %amos& las *ue terminan por on-undirlos on las obli"a iones le"ales& pero no expli an el por*u+ la le' permite rear o estable e dire tamente la obli"a i)n, Bodemos men ionar las si"uientes do trinas prin ipales1 2,3 Voluntad t# ita o presunta, Bara al"unos !abr%a de parte de la persona *ue resulta obli"ada una (oluntad t# ita& pero esta do trina resulta ina eptable& por*ue si la !ubiera& se -ormar%a lisa ' llanamente el ontrato& pues en la inte"ra i)n de +ste la (oluntad por re"la "eneral puede ser expresa o t# ita, A -in de es*ui(ar este in on(eniente !a' *uienes !ablan de (oluntad presunta& pero aun as% toda expli a i)n *ue pretenda -undarse en la (oluntad !o a on la realidad de *ue iertas obli"a iones uasi ontra tuales na en ontra la inten i)n del *ue resulta obli"ado& omo de %amos re i+n, =,3 La e*uidad, No !a' duda al"una de *ue el le"islador estable e las obli"a iones emanadas del uasi ontrato por ra5ones de e*uidad& pero en de-initi(a a se supone *ue siempre la le' bus a o debe bus ar estable er la e*uidad, .,3 El enri*ue imiento sin ausa, En el ap%tulo *ue si"ue& destinado a esta institu i)n& (eremos las mu' estre !as rela iones *ue existen entre ella ' los uasi ontratos& pero ad(irtamos *ue no al an5a a expli ar las obli"a iones uasi ontra tuales& pero s% la ma'or parte 6N,3 2D29, <,3 Guentes aut)nomas de obli"a i)n, En la imposibilidad de estable er una expli a i)n om0n a todas las obli"a iones uasi ontra tuales& parte de la do trina !a optado por re ono e *ue el pa"o de lo no debido ' la a"en ia o-i iosa& 0ni os *ue& se"0n lo expresado& no tienen otra abida& onstitu'en -uentes aut)nomas de obli"a i)n, Bor e$emplo& el C)di"o italiano re ono e el ontrato& el !e !o il% ito ' ual*uier otro !e !o id)neo para produ irlas omo -uentes de la obli"a i)n 6Art, 2,2;.9& ' destina t%tulos separados para el pa"o de lo no debido 6;,3 del Libro <,39 "esti)n o-i iosa 67,3 del mismo Libro9 ' enri*ue imiento sin ausa 6:,3 del Libro <,39
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d#ndoles as% a ada una de ellas la ate"or%a de -uente aut)noma in luida en la expresi)n "eneral del pre epto itado, '"'. ,os cuasicontratos en nuestro Cdi$o. Nuestro C)di"o les destin) el T%tulo .,3 del Libro <,3 a los uasi ontratos& ' en el Art, =,=:8 de lar)1 HMa' tres prin ipales uasi ontratos1 la a"en ia o-i iosa& el pa"o de lo no debido ' la omunidadN, /iendo tan impre isa la no i)n del uasi ontrato& omo 'a !a *uedado de mani-iesto& el le"islador (a il) enormemente al estable er la enumera i)n antedi !a '& as%& los primeros pro'e tos del C)di"o ontemplaban 0ni amente los m#s t%pi os& se"0n lo tantas (e es di !o& pa"o indebido ' a"en ia o-i iosa4 el Bro'e to de 2:8. a"re") a ellos la omunidad ' la (e indad, El de-initi(o ontempl) la -orma enun iati(a 'a se?alada& pues di e *ue los enumerados son los prin ipales uasi ontratos& lo ual re(ela *ue en la le"isla i)n !a' otros& lo *ue !a permitido asi"narles tal ar# ter a (arias institu iones $ur%di as, /e"0n esto& nos re-eriremos bre(emente a las si"uientes -i"uras1 2,3 Ba"o indebido ' a"en ia o-i iosa1 =,3 Comunidad4 .,3 Dep)sito ne esario en manos de un in apa54 <,3 Desa"\e de la mina (e ina1 8,3 A epta i)n de !eren ia o le"ado 7,3 Litis ontestatio& ' ;,3 Cuasi ontratos innominados, '"2. ). Pa$o inde#ido y a$encia o!iciosa. -e!erencia. Como 'a *ued) di !o& son los m#s t%pi os uasi ontratos s& los *ue !an debido ser re ono idos omo institu iones aut)nomas& no obstante los es-uer5os para in orporarlos a otras, Al pa"o indebido se re-ieren los Arts, =,=D8 ' si"uientes4 est# enumerado omo uasi ontrato por el 'a itado Art, =,=:84 onsiste en *ue *uien !a re ibido un pa"o *ue no se le deb%a& *ueda obli"ado a su restitu i)n& ' lo (eremos al tratar del pa"o 6N,3 7;: ' si"uientes9, Tambi+n la a"en ia o-i iosa o "esti)n de ne"o ios a$enos est# de-inida omo uasi ontrato en nuestro C)di"o por el Art, =,=:84 la re"lamentan los Arts, =,=:7 ' si"uientes& ' onsiste& se"0n 'a se di$o& en *ue una persona sin mandato de otra "estione intereses de +sta& resultando obli"ada respe to de ella ' *uedando obli"ada a (e es la persona due?a del ne"o io& $ustamente atenta al ar# ter (oluntario *ue se le asi"na al uasi ontrato esta 0ltima ir unstan ia& *ue el due?o del ne"o io *uede obli"arlo& se"0n di$imos anteriormente, '"3. )). Comunidad. -e!erencia. Aun en la do trina l#si a resulta mu' dis utible el ar# ter de uasi ontrato *ue el le"islador asi"na a la omunidad al enumerarla en el Art, =,=:8 ' re"lamentarla en el p#rra-o .,3 del titulo a ellos destinado& Arts, = .A< ' si"uientes,

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El C)di"o -ran +s no la onsidera omo tal& ' se"0n (imos& don Andr+s @ello la in orpor) a la teor%a de los uasi ontratos $unto on la (e indad& eliminando posteriormente a +sta, /e trata en ambos asos de situa iones de !e !o& por lo "eneral& *ue "eneran m0ltiples rela iones $ur%di as, El m#s onspi uo aso de omunidad se presenta en la su esi)n por ausa de muerte& ' en tal lu"ar se la estudia m#s extensamente& pero tambi+n se presenta por !e !os o ontratos entre (i(os, '"4. ))). Depsito necesario en manos de un incapa<. Dep)sito ne esario es el *ue se e-e t0a en tina situa i)n de emer"en ia no estando el depositante& por tanto& en ondi iones de ele"ir la persona a *uien se le !a e el en ar"o4 uando re ae en manos de un in apa5& onstitu'e de a uerdo al Art, =,=.:& un uasi ontrato H*ue obli"a al depositario sin la autori5a i)n de su representante le"alN, El C)di"o re urre a la no i)n del uasi ontrato& por*ue omo& ontrato ser%a nulo por la in apa idad del depositario4 pero (erdaderamente es un aso de obli"a i)n le"al& en onsidera i)n a las ir unstan ias mu' espe iales en *ue est# el depositante, '"5. );. Desa$?e de la mina *ecina. /e re-iere a esta materia el Art, 2A; del C)di"o de Minas4 di !o en t+rminos mu' "enerales& onsiste en *ue si un minero e-e t0a obras *ue lle(an onsi"o el desa"ue de una o mas pertenen ias a$enas& tiene dere !o a una remunera i)n de los due?os de las *ue resulten bene-i iadas, En tal aso& se !abla de uasi ontrato& pues resulta obli"ado el (e ino *ue no on urri) a las obras&2.. pero m#s propiamente pare e !aber apli a i)n del enri*ue imiento sin ansa, '"6. ;. +ceptacin de herencia o le$ado. Ma' *uienes pretenden *ue en nuestra le"isla i)n es un uasi ontrato& -undados en el Art, 2 <.;& se"0n el ual las obli"a iones na en 'a de un !e !o (oluntario de la persona *ue se obli"a& omo en la a epta i)n de la !eren ia o le"ado ' en todos los uasi ontratosN, De seme$ante uasi ontrato se deri(ar%an las responsabilidades *ue& espe ialmente para el !eredero& puede a arrear la asi"na i)n por ausa de muerte, Bero ni en la letra de la le' ni mu !o menos do trinariamente es sostenible seme$ante opini)n, Lo primero& por*ue el C)di"o no e*uipara la a epta i)n a los uasi ontratos1 antes por el ontrario& la distin"ue de ellos, /i la onsiderara omo tal no la men ionar%a separadamente& pues estar%a in luida en la expresi)n Htodos los uasi ontratosN& o !ubiera di !o J' en todos los dem#s uasi ontratosN u otra expresi)n e*ui(alente, >& adem#s& por*ue la !eren ia o le"ado se ad*uieren dire tamente por la le' o el testamento al -alle imiento del ausante4 s)lo por*ue nadie puede ad*uirir dere !os ontra su (oluntad ' para pre(enir un e(entual per$ui io por las ar"as de la !eren ia& el le"islador exi"e la a epta i)n, Bero la responsabilidad deri(a de la alidad de a *uien nuestro dere !o onsidera omo el ontinuador de la persona del di-unto,2.<

2.. 2.<

Bor e$emplo& Armando Uribe Merrera Manual de dere !o de Miner%a& Nas imiento 2D<:& N,3 =;.& p#", .AA, V+ase nuestro Dere !o /u esorio& (ersi)n de las lases de Manuel /omarri(a& ob, it,& N,3 728& p#", .7=,

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'" . ;). ,itiscontestatio. En la do trina l#si a se !ablaba de ella omo de un uasi ontrato *ue se -ormar%a por la noti-i a i)n ' ontesta i)n de la demanda& ' *ue su$etar%a a las partes a la $urisdi i)n del tribunal *ue ono e del pro eso ( a las obli"a iones ' ar"as de +ste, /on in ontables las senten ias& anti"uas eso s%& *ue utili5an esta expresi)n, Las m#s modernas la !an abandonado& omo lo !a !e !o toda la do trina a tual del Dere !o Bro esal& *ue (e en el pro eso una institu i)n aut)noma& re"ida por sus propias re"las& ' el (%n ulo $ur%di o *ue li"a a las partes ' el tribunal omo una rela i)n o situa i)n $ur%di a omple$as& aun*ue est+ mu' le$os a0n de !aber a uerdo entre los autores, '"". ;)). Cuasicontratos innominados. La nomen latura de ontratos ' uasi ontratos es tan (e ina *ue ierres omentadores ' -allos& as% orno !a' on(en iones innominadas& !an pretendido estable er los uasi ontratos innominados, Bero si (a"a e impre isa es la no i)n del uasi ontrato nominado& al menos las institu iones *ue en +l se !a en aber existen& pero 'a esto de uasi ontrato innominado resulta -ran amente imposible de $usti-i ar, La Corre /uprema re urri) a esta -i"ura en senten ia de 2: de a"osto de 2D=A1 se trataba de un problema de on ubinato en *ue a la separa i)n& la mu$er *ue !ab%a explotado un omer io en om0n on su on(i(iente re lam) el pa"o de sus ser(i ios4 en otros asos seme$antes& la demanda de la on ubina se !a -undado en la existen ia de una omunidad& o de una so iedad de !e !os&2.8 pero omo se re lamaba el pa"o de los ser(i ios& nuestro m#s alto Tribunal lo $usti-i ) di iendo *ue entre los on ubinos !ab%a existido un uasi ontrato innominado sur"ido de la olabora i)n prestada por la mu$er,2.7 No entendemos la ne esidad *ue ten%a la Corte de re urrir a una no i)n $ur%di amente tan extra?a& uando el aso as% planteado era t%pi o de apli a i)n del enri*ue imiento sin ausa& omo lo (eremos en el ap%tulo si"uiente,

2.8 2.7

V+ase Manuel /omarri(a& Dere bo de Gamilia Nas imento& 2D7.& =3 edi i)n, No 28<& p#", 2;2, Bubli ado en la RDE& T, 2D& se , 23 p#", =87,

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Captu ! V TEOR$A DEL ENRI+UECIMIENTO SIN CAUSA '"%. Concepto4 enri5uecimiento a expensa a2ena1 in2usto y sin causa. El ontrato es una no i)n predominantemente e on)mi a& 'a *ue los patrimoniales son los m#s omunes1 el ontrato supone siempre un despla5amiento de (alores apre iables en dinero de un patrimonio a otro, Es mas bien di-% il en la pr# ti a, aun en el mas onmutati(o de los ontratos& *ue resulte una e*ui(alen ia absoluta un las presta iones1 antes por el ontrario& ada parte bus a una "anan ia o utilidad, Desde lue"o& los a tos "ratuitos siempre importan un enri*ue imiento por ad*uisi i)n o e onom%a de su bene-i iario, En onse uen ia& en la (ida omer ial ' $ur%di a !a' un onstante enri*ue imiento de los patrimonios a osta de otros& pero no por ello el le"islador est# obli"ado a inter(enir4 si lo !i iera se !ar%a imposible la (ida $ur%di a ' todos los a tos $ur%di os podr%an ser ata ados por no !aberse obtenido exa ta e*ui(alen ia entre lo *ue unos ' otros re iben, De a!% *ue si el enri*ue imiento del su$eto tiene $usti-i a i)n $ur%di a& aun uando moralmente pueda ser ob$etable& el Dere !o no inter(iene4 por ello el enri*ue imiento del omer iante o industrial *ue (ende sus mer ader%as& del donatario en la dona i)n& la indemni5a i)n *ue re ibe la (% tima de un !e !o il% ito& son todos plenamente a eptados& por*ue !a' un ante edente $ur%di o *ue los le"itima, Bero& en ambio& el le"islador no a epta *ue se obten"a un enri*ue imiento sin ansa $ur%di a& lo *ue da ori"en a la teor%a del enri*ue imiento sin ausa *ue !a al an5ado un "ran desarrollo ' tiene por ob$eto pre isamente e(itar *ue una persona se enri*ue5 a a osta de otra si no puede $usti-i ar $ur%di amente este enri*ue imiento, /e suele !ablar indistintamente de enri*ue imiento sin ausa o in$usto& pero esta expresi)n no es re omendable& pues es un on epto moral de di-% il pre isi)n 6(+ase N,3 =2A9& ' as%& el *ue obtiene una persona *ue (ende mu' aro un art% ulo de es aso (alor& no are e de ausa4 lo $usti-i a la ompra(enta& pero puede onsiderarse in$usto& no obstante lo ual el le"islador s)lo inter(iene en aso de lesi)n o esta-a, '%(. 3ri$en y desarrollo. Veremos pronto *ue el prin ipio de *ue nadie debe enri*ue erse a osta a$ena sin ausa& in-orma %nte"ramente el Dere !o& ' en tal sentido !a sido desta ado por los $uristas de todos los tiempos ' !a inspirado numerosas disposi iones en las le"isla iones, >a en Roma se on ed%a en iertos asos la a i)n de in rem (erso& *ue omo se dir# es la emanada del enri*ue imiento sin ausa para obtener la indemni5a i)n orrespondiente, Bero la teor%a *ue omentamos (a m#s all#& pues pretende imponer su apli a i)n omo re"la "eneral en los asos en *ue nada !a di !o el le"islador& ' en tal sentido lle"a a eri"irse en una -uente aut)noma de las obli"a iones,
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Esta on ep i)n pertene e a la se"unda mitad del si"lo pasado ' orresponde a la tenden ia "eneral a morali5ar las rela iones $ur%di as 6N,3 289& en el mismo alineamiento de la ausa il% ita& el abuso del dere !o 6N,3 ==;9& la impre(isi)n 6N,3 :8=9 ' la obli"a i)n natural en la no i)n -ran esa de ella 6N,3 .289, /u $usti-i a i)n& pues& es de orden moral& so ial ' $ur%di o, /in embar"o tu(o sus detra tores& por*ue apli ada on exa"erada amplitud puede ser peli"rosa ' !a er tambalear la se"uridad en las rela iones $ur%di as4 de a!% *ue la $urispruden ia -ran esa se !a'a resistido en un omien5o a a eptarla& para terminar !a i+ndolo pero su$eta a la on urren ia de una serie de re*uisitos *ue (eremos en el N,3 2D.& ' *ue eliminan su peli"rosidad posible, Es on-orme a esta onstru i)n& -undamentalmente -ran esa& *ue la do trina se !a abierto ampo en las le"isla iones modernas *ue la onsa"ran expresamente4 as% o urre en los C)di"os alem#n& sui5o& pola o& italiano& et , El Art, 7= del C)di"o sui5o dispone on isamente1 HEl *ue sin ausa le"itima& se enri*ue e a expensas de otro& est# obli"ado a la restitu i)nN4 ' el Art, =,A<2 del italiano1 HUuien& sin una $usta ausa& /e !a enri*ue ido en da?o de otra persona est# obli"ado& dentro de los l%mites del enri*ue imiento& a indemni5ar a esta 0ltima de la orrelati(a disminu i)n patrimonialN, '%'. Explicacin 2urdica. Enri5uecimiento sin causa y cuasicontrato. En un omien5o de la elabora i)n de la teor%a del enri*ue imiento sin ausa& mu !o se dis uti) sobre su naturale5a $ur%di a& espe ialmente en rela i)n on el uasi ontrato, En su desarrollo ini ial se la onsider) un uasi ontrato& por*ue normalmente se produ e por un a to (oluntario& l% ito 6en el sentido de *ue no onstitu'e delito ni uasidelito Ci(il9 ' no on(en ional& lle"#ndose in luso a e*uipararla on la "esti)n de ne"o ios on la di-eren ia de *ue *uien su-re el empobre imiento no ten%a la inten i)n de administrar un ne"o io, En otros asos se onsider) el enri*ue imiento sin ausa omo un pa"o de lo no debido, En una etapa posterior& opini)n *ue a0n se mantiene& se in(irti) la situa i)n ' se sostu(o *ue a la in(ersa la no i)n del enri*ue imiento sin ausa es m#s amplia *ue el uasi ontrato& ' +stos en uen tran pre isamente su expli a i)n en el prin ipio se?alado, La (erdad es *ue la ma'or parte de las obli"a iones uasi ontra tuales en uentran su inspira i)n en el prin ipio del enri*ue imiento sin ausa& pero no todas ellas, > as%& si el due?o del ne"o io resulta obli"ado on el "estor es por esta ausa& pero la obli"a i)n de +ste de ontinuar la "esti)n !asta *ue el interesado pueda tomarla o en ar"arla a otro& nada tiene *ue (er on el enri*ue imiento sin ausa4 tampo o $usti-i a las di-eren ias *ue en el pa"o de lo no debido se !a en entre *uien re ibi) el pa"o de buena o mala -e, Bor ello es *ue la tenden ia a tual es a eliminar la nomen latura uasi ontrato 6NC 2:A9 para estable er omo -uentes aut)nomas de la obli"a i)n el pa"o de lo no debido& a"en ia o-i iosa ' enri*ue imiento sin ausa& re ono i+ndose la %ntima rela i)n de esta institu i)n on las dos primeras& pero no su total e*uiparamiento, As% o urre en las le"isla iones itadas en el n0mero anterior, > el le"islador las estable e en ra5)n de un a to de una persona on reper usi)n en el patrimonio a$eno& *ue obli"a a las partes en las ir unstan ias *ue la misma le' se?ala4 en el enri*ue imiento sin ausa& umplidos los presupuestos *ue lue"o se?alaremos& da ori"en
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a la obli"a i)n de restituir lo ad*uirido ile"%timamente o& m#s pre isamente& indemni5ar el empobre imiento a$eno, '%2. El enri5uecimiento sin causa en nuestra le$islacin. El C)di"o Ci(il !ileno& por la +po a de su di ta i)n ' su inspira i)n& no re"lament) el enri*ue imiento sin ausa4 no !a' disposi i)n espe %-i a omo en los C)di"os extran$eros itados *ue lo ontemple omo re"la "eneral o lo men ione, Ello no *uita *ue existan numerosas institu iones ' solu iones *ue est#n inspiradas en +l, El problema es pre isar *u+ o urre en los asos no le"islados ' *ue pueden presentarseO si es posible apli ar para resol(erlos la teor%a en estudio o no& Veremos al"unos de los asos de apli a i)n le"islati(a& para lue"o en-rentar el problema se?alado, Bodemos itar omo e$emplos1 2,3 Las presta iones mutuas, Toda esta institu i)n& re"lamentada en los Arts, DA: ' si"uientes& est# en aminada prin ipalmente a e(itar el enri*ue imiento in$usti-i ado& ' tanto es as%& *ue el rei(indi ante debe pa"ar las me$oras ne esarias aun al poseedor de mala -e, La ra5)n es *ue el ob$eto rei(indi ado !ubiere estado en el patrimonio deO (en edor, +ste& para e(itar su destru i)n& de todos modos !abr%a debido e-e tuar di !as me$oras& /i no las indemni5ar+& obtendr%a un enri*ue imiento sin ausa, =,3 A esi)n, Bor e$emplo& el due?o del suelo en *ue se onstru'e& siembra o planta on bienes a$enos& debe indemni5ar al due?o de +stos 6Arts, 77: ' 77D9& pues en aso ontrario obtendr%a un enri*ue imiento in$usti-i ado, .,3 Responsabilidad extra ontra tual por el !e !o a$eno, Veremos en el ap%tulo si"uiente 6N,3 =729 *ue !a' personas *ue deben responder por los !e !os il% itos de *uienes est#n a su uidado& omo el marido por los de su mu$er 6Art, =,.=A, in , <,39& pero tienen dere !o a repetir ontra el autor del da?o 6Art, =,.=89& pues de no ser as%& +ste obtendr%a un enri*ue imiento in$usto1 la e onom%a de pa"ar la indemni5a i)n, <,3 Nulidad de los a tos de un in apa5, De a uerdo al Art, 2,7:;& la nulidad $udi ialmente de larada opera retroa ti(amente& peto1 Hsi se de lara nulo el ontrato elebrado on una persona in apa5 sin los re*uisitos *ue la le' exi"e& el *ue ontrat) on ella no puede pedir restitu i)n o reembolso de lo *ue "ast) o pa"o en (irtud del ontrato& sino en uanto probare !aberse !e !o m#s ri a on ello la persona in apa5N 6Art, 2&7::& in , 2,39, El in , =,3 a lara uando o urre esto 0ltimo1 si las osas pa"adas o las ad*uiridas por medio de ellas !ubieren sido ne esarias para el in apa5 o subsistan ' se *uiera retenerlas& /i en tal aso no se restitu'era& !abr%a de parte del in apa5 un enri*ue imiento in$usti-i ado& ' para no se"uir enumerando1 8,3 Teor%a de las re ompensas en la so iedad on'u"al, /e"0n !emos se?alado& en el r+"imen normal de matrimonio se distin"uen el patrimonio de la so iedad on'u"al ' el parti ular de ada uno de los )n'u"es4 mediante la institu i)n de las re ompensas& la le' e(ita *ue uno de ellos se enri*ue5 a in$usti-i adamente a osta del otro, Bor e$emplo& se (ende un bien propio de la mu$er en X 2AA,AAA4 este dinero pasa a pertene er a la so iedad on'u"al 6si no se e-e t0a una subro"a i)n real9& pero +sta le *ueda debiendo a la mu$er i"ual suma& ' a la li*uida i)n de la so iedad deber# pa"#rsela& por*ue si no !abr%a obtenido un enri*ue imiento a osta de
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ella sin ausa4 a la in(ersa& si se e-e t0an en otro inmueble de la Mu$er repara iones por X =A,AAA on dineros so iales& es la mu$er la *ue los adeudar# a la so iedad& por la misma ra5)n& ompens#ndose ' pa"#ndose todas ellas a la li*uida i)n de la so iedad, /e"0n esto& el prin ipio en estudio penetra ampliamente en todo el C)di"o& ' de a!% la tenden ia predominante !o' en d%a a re ono er *ue los asos expresamente le"islados no son sino apli a i)n espe %-i a de una re"la "eneral no estable ida en t+rminos -ormales& pero impl% ita en la le', Tambi+n la $urispruden ia se in lina a darle una apli a i)n amplia a la do trina *ue omentamos& !a iendo inne esaria su introdu i)n por la (%a de la re-orma le"islati(a,2.; A*uel aso en *ue la Corte /uprema !abl) de ontrato innominado !ab%a lisa ' llanamente un enri*ue imiento in$usti-i ado para el on ubino al apropiarse sin retribu i)n del traba$o de su on(i(iente& pues de no ontar on ella& !abr%a debido pa"ar un empleado& ' un empobre imiento para +sta& pues al traba$ar $unto on a*u+l& no pudo desarrollar otra a ti(idad remunerada 6N,3 2::9, '%3. ,a accin de in rem *erso Concepto y enunciacin de sus presupuestos. Como !emos di !o& la a i)n de in rem (erso o de repeti i)n& es la *ue orresponde a *uien !a experimentado un empobre imiento in$usti-i ado para obtener una indemni5a i)n de a*uel *ue se !a enri*ue ido ir su osta sin ausa Esta a i)n es personal& pues pro eder# ontra el obli"ado a la indemni5a i)n& esto es& la persona *ue !a obtenido el enri*ue imiento, Es netamente patrimonial& pues persi"ue una indemni5a i)n& *ue normalmente ser# la restitu i)n de lo *ue !a re ibido el enri*ue ido, Como tal& es una a i)n per-e tamente renun iable& edible ' transmisible& tanto en su le"itima i)n a ti(a omo pasi(a& ' pres riptible, No !abi+ndosele se?alado pla5o espe ial& pres ribe en 8 a?os,2.: /i bien lo normal ser# *ue se intente omo a i)n& no !a' in on(eniente para oponerla omo ex ep i)n si el a tor pretende on el pro eso obtener un enri*ue imiento in$usti-i ado, Bara *ue prospere la pretensi)n del empobre ido& la do trina exi"e la on urren ia de 8 re*uisitos1 2,3 Uue una persona experimente un empobre imiento4 =,3 Uue otra obten"a un enri*ue imiento4 .,3 Una rela i)n de ausalidad entre ambos, Estos tres re*uisitos los re-undiremos en uno solo1 el enri*ue imiento ' empobre imiento re %pro os, <,3 Caren ia de ausa& ' 8,3 La a i)n de in rem (erso es subsidiaria, '%4. )1 )) y ))). Enri5uecimiento y empo#recimiento recprocos. Bara *ue pro eda la a i)n en estudio es pre iso *ue una persona !a'a su-rido un empobre imiento en su patrimonio& la otra un enri*ue imiento ' *ue +ste sea onse uen ia del primero& esto es& *ue el uno pro(o*ue al otro,
2.; Bor (%a de e$emplo& se re-ieren al enri*ue imiento sin ausa las si"uientes senten ias publi adas en la RDE& Ts, ==& se , la& p#", D:4 .A& se , 23&3 p#", .;4 .8& se , 23 p#", =D74 <A& se , 23 p#", 2<A4 <=& se , 23& p#", 2:24 <:& se , 23& p#", =8=4 7=& se & 23 p#", :;& et , 2.: Los pla5os de pres rip i)n del C)di"o Ci(il ' otras le'es !an sido modi-i ados por la le' N,3 27 D8=& de 23 de o tubre de 2D7:, Cada (e5 *ue nos re-iramos a ellos (+ase el N,3 2& =.<& en *ue se estudia di !a le',

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Tanto el enri*ue imiento omo el empobre imiento se apre ian on amplitud, Lo normal ser# un aumento en el patrimonio de orden material en el enri*ue ido ' la p+rdida orrespondiente en el otro& omo si !a (ersado sobre una osa *ue se !a traspasado de +ste a a*u+l& o en el e$emplo 'a se?alado de las me$oras e-e tuadas en un bien de uno de los )n'u"es on dineros so iales, Bero no !a' in on(eniente al"uno para *ue onsistan en la e onom%a de un "asto por un lado& ' la p+rdida de un in"reso ierto o de un desembolso e-e tuado para la ontraparte, Tal es el aso& por e$emplo& de las me$oras ne esarias e-e tuadas por el poseedor (en ido ' el -allado por nuestros tribunales respe to al on ubino, El rei(indi ante ' el on ubino !ab%an e(itado el uno !a er las repara iones ' el otro pa"ar un empleado, Tal e onom%a es su-i iente enri*ue imiento& ' el empobre imiento re %pro o !a onsistido en un "asto del poseedor (en ido& o de iertos bienes& en la a esi)n o en la p+rdida del traba$o o es-uer5o desarrollado en el otro e$emplo propuesto1 la on ubina podr%a !aber obtenido una remunera i)n o utilidad en otro traba$o, La on lusi)n es ob(ia1 no es ne esario el despla5amiento de bienes de un patrimonio a otro4 lo 0ni o *ue se exi"e es *ue el enri*ue imiento se !a'a "enerado a osta del empobre imiento de la ontraparte, In luso la $urispruden ia -ran esa !a a eptado un enri*ue imiento meramente moral en el aso de un pro-esor *ue dio lases sin ontrato a un alumno in apa5, Como estamos no en el terreno ontra tual& sino extra ontra tual& no ri"en las normas sobre apa idad dadas para las on(en iones, '%5. );. Carencia de causa. >a se?alamos *ue enri*ue imientos ' empobre imientos de patrimonios se presentan -re uentemente en el Dere !o&& pero para *ue ten"a lu"ar la a i)n de in rem (erso& debe -altar la ausa& expresi)n *ue en este aso est# usada en el sentido de ante edente $ur%di o *ue $usti-i*ue el bene-i io obtenido ' el per$ui io su-rido, En onse uen ia& no !abr# lu"ar a apli ar la teor%a del enri*ue imiento in$usti-i ado si existe entre las partes una rela i)n patrimonial& 'a sea deri(ada de un ontrato& de un !e !o il% ito& o de la mera le', De a!% *ue no puede prosperar la a i)n de ni rem (erso ontra texto le"al expreso& por mu' in$usto *ue pueda ser el enri*ue imiento& pues la le' lo $usti-i a, '%6. ;. ,a accin de in rem *erso slo puede intentarse a !alta de otra. Bara e(itar el uso abusi(o de una a i)n tan amplia omo puede resultar la de in rem (erso& la do trina !a estable ido el re*uisito de *ue no es posible re urrir a ella sino a -alta de toda otra *ue permita obtener la repara i)n, /i la le' !a otor"ado en el en aso en uesti)n otra a i)n al empobre ido& debe +ste su$etarse a 2 la *ue esta pre(ista expresamente para esa situa i)n& ' no a la de repeti i)n *ue& por lo menos en la le"isla i)n Gran esa ' en la nuestra& deri(a 0ni amente de las re"las "enerales, Es& pues& una a i)n subsidiaria, > ello aun*ue le resultare m#s bene-i iosa la a i)n de in rem (erso& por e$emplo& por !aber pres rito la a i)n *ue le orresponde o -altar al"0n re*uisito le"al para intentarla, De esta manera el enri*ue imiento sin ausa abrir%a el amino para eludir la pres rip i)n o di !as exi"en ias& barrenando numerosas disposi iones le"ales, > as%& por e$emplo& si no pro ede la a i)n del pa"o indebido por ual*uier moti(o& no podr%a obtenerse la

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re upera i)n de lo pa"ado sin ausa& in(o ando el enri*ue imiento *ue !a experimentado el a ipiens, '% . Prue#a del enri5uecimiento sin causa. Al a tor *ue pretende *ue su demandado esta obli"ado a restituir o indemni5ar& le orresponde probar la existen ia de la obli"a i)n 6Art, 2,7D:9& para lo ual deber# a reditar la on urren ia de los re*uisitos antes se?alados, /u prueba es libre& 'a *ue se trata de estable er !e !os1 el enri*ue imiento& el empobre imiento ' la -alta de ausa, '%". E!ectos del enri5uecimiento sin causa. Obtenida la a i)n de in rem (erso& el enri*ue ido debe indemni5ar al empobre ido el per$ui io su-rido por +ste& Cuando el ob$eto en *ue onsiste el enri*ue imiento es una osa& na e la obli"a i)n de restituirla& apli #ndose a -alta de disposi iones le"ales las 'a re-eridas normas de las presta iones mutuas& *ue onstitu'en la re"la "eneral en nuestro dere !o,2.D En los dem#s asos deber# indemni5arse el empobre ido4 a -alta de re"lamenta i)n se !a dis utido )mo se determina ella& pero en de-initi(a pare e la m#s a eptable la opini)n *ue la somete a una doble limita i)n1 de un lado& el monto del enri*ue imiento& pues no existir%a $usti-i a i)n al"una para !a er pa"ar m#s de la utilidad obtenida4 ' por el otro lado& el monto del empobre imiento& 'a *ue tampo o ser%a l)"i o *ue el empobre ido obtu(iera a su turno un enri*ue imiento on esta a i)n *ue s)lo tiende a e(itar el primero, Otro problema dis utible es en *u+ momento se determinan el empobre imiento ' enri*ue imiento1 si uando se produ en o a la +po a de intentarse la a i)n& 'a *ue un el intertanto pueden !aber (ariado& omo si& por e$emplo& durante el pleito se destru'e por aso -ortuito la osa en *ue se !ab%an !e !o me$oras o en *ue onsiste el enri*ue imiento in$usti-i ado, Este !a desapare ido& ' en onse uen ia pare e l)"i o on luir *ue nada se debe, /i& en ambio& la osa se !a ena$enado& se deber# su (alor& aun*ue el enri*ue ido no onser(e el produ to de la ena$ena i)n,

2.D Creemos *ue la a i)n de in rem (erso no da a i)n ontra ter eros ' es +sa la opini)n m#s "enerali5ada, Cierto *ue la a i)n del pa"o indebido la otor"a& pero a -alta de texto le"al expreso no puede extend+rsela a otros asos,

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Captu ! VI LOS HECHOS IL$CITOS367 '%%. -e$lamentacin. Tras re"lamentar los uasi ontratos& el T%tulo .,3 del Libro <,3 Arts, =,.2< a =,..<& in lusi(e& trata HDe los delitos ' uasidelitosN, Di tado en el si"lo pasado ' on modelo de omien5os del mismo& el C)di"o nuestro !a *uedado totalmente al mar"en del amplio (uelo al an5ado por la materia en la do trina ' le"isla iones omparadas 6N,3 =A.94 la le"isla i)n omplementaria es in onexa ' si"ue re ono iendo omo prin ipios re tores los pre eptos se?alados& ' no !emos ontado on una $urispruden ia tan auda5 omo la -ran esa para on una total pres inden ia de los textos le"ales 6*ue no $usti-i amos en modo al"uno& pues lle"a a romper el prin ipie9 del e*uilibrio de los poderes onstitu ionales9 intentar el ob$eti(o -undamental en este ap%tulo1 pro urar a la (i tima la repara i)n %nte"ra ' r#pida del da?o su-rido, Es un punto& pues& en *ue se impone la re(isi)n le"islati(a& ' debe& en onse uen ia& dis ulparse *ue nos !a'amos apartado del sistema de esta obra& a!ondando en el an#lisis riti o de las disposi iones le"ales, 2((. Pauta. En una primera se i)n (eremos los prin ipios re tores4 en la se"unda& se estudiar#n los re*uisitos& lue"o& en se iones su esi(as anali5aremos distintas lases de responsabilidad& para on luir on la a i)n de indemni5a i)n ' la repara i)n del da?o& esto es& el e-e to del !e !o il% ito, Se((i)& Primera DE LOS HECHOS IL$CITOS EN GENERAL* 2('. Denominaciones. En tina materia on tan -ran a e(olu i)n en los 0ltimos tiempos& ni la denomina i)n !a *uedado in )lume,
2<A La responsabilidad i(il extra ontra tual !a dado lu"ar a una (asta @iblio"ra-%a, Am+n de las obras de ar# ter "eneral *ue se itan en la biblio"ra-%a al -inal de este libro podemos men ionar las si"uientes espe iali5adas, Entre nosotros la obra m#s ompleta ' pro-undi5ada es la de don Arturo Alessandri Rodr%"ue5& De la responsabilidad extra ontra tual en el Dere !o Ci(il !ileno, Imprenta Uni(ersitaria, /antia"o& 2D<., Como M, de B, mere e itarse la de Carlos Du i Claro, Responsabilidad i(il extra ontra tual, El Impar ial& santia"o& 2D.7, El Repertorio, Tomo P& 2D;:, ontiene la $urispruden ia4 Alessandri tambi+n ita mu !a $urispruden ia ' puede (erse al respe to N+stor Letelier Lasso& Ensa'o Cr%ti o de la Eurispruden ia en materia de responsabilidad extra ontra tual& M, de B, Editorial Eur%di a 2D8=& en Memorias de Li en iados Dere !o Ci(il& p#", =88, Entre las extran$eras Menri ' Le)n& Ma5eaud Tratado Te)ri o ' Br# ti o de la Responsabilidad Ci(il Deli tual ' Contra tual, @uenos Aires& 2D82 /abatier Ren+ Trait+ de la Responsabilit+ Ci(ile el[ Droit Gran ais& 2A3 edi i)n, Bar%s& 2D82, /obre temas espe %-i os las *ue se itan en la parte orrespondiente,

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_ntimamente li"ada al Dere !o Benal& la denomina i)n de nuestro C)di"o1 delitos ' uasidelitos& -ue la predominante en su +po a4 !o' la distin i)n entre unos ' otros tiende a perder tras enden ia 6N,3 =2<9& ' de a!% *ue pr# ti amente no se utili5a, La primera tenden ia -ue a reempla5arla por responsabilidad i(il extra ontra tual4 la (o5 responsabilidad tiene en dere !o (arias si"ni-i a iones& ' en t+rminos "enerales representa la ne esidad $ur%di a en *ue se en uentra tina persona de satis-a er su obli"a i)n 6N,3 8;D94 pero al !ablar de responsabilidad i(il se la utili5a en un sentido m#s espe %-i o1 la obli"a i)n *ue tiene una persona de indemni5ar los da?os a otra o asionados& > el apellido extra ontra tual se te asi"na para di-eren iarla de la *ue pro(iene del in umplimiento de una obli"a i)n 6N,3 =A89, Tiende a imponerse otra denomina i)n& la de a tos o !e !os il% itos4 estimamos m#s pre isa esta 0ltima *ue utili5a& por e$emplo& el C)di"o italiano, 2<2 Me !o& en uanto existe una ondu ta del obli"ado& por a i)n u omisi)n 6N,3 =..9& e il% ito& 'a *ue por ser ontraria al dere !o& lo obli"a a la indemni5a i)n, En todo aso& ual*uiera *ue sea la denomina i)n *ue se utili e& siempre se estar# si"ni-i ando lo mismo1 el i(ilmente responsable de un !e !o il% ito& delito o uasidelito, est# obli"ado a indemni5ar los per$ui ios o asionados, 2(2. 6uente de o#li$aciones. El C)di"o otor"a a los delitos ' uasidelitos i(iles la ate"or%a de -uente de obli"a iones en los Arts, 2<.; ' =,=:<& ' el Art, =,.2< *ue en abe5a el t%tulo respe ti(o& expli a por *u+1 Hel *ue !a ometido un delito o uasidelito *ue !a in-erido da?o a otro& es obli"ado a la indemni5a i)n4 sin per$ui io de la pena *ue le impon"an las le'es por el delito o uasidelitoN, El !e !o il% ito es -uente de obli"a iones& por*ue da ori"en a una *ue antes de +l no exist%a1 indemni5ar los per$ui ios ausados& La responsabilidad na e al mar"en de la (oluntad deO a reedor o deudor4 aun*ue se !a'a a tuado on dolo 6delito i(il9& o sea& on la inten i)n de ausar da?o 6N,3 =279& el autor no !a *uerido ad*uirir una obli"a i)n H!a *uerido el da?o& no !a *uerido on(ertirse en deudor de la repara i)nN, 2<= /i s)lo !a' ulpa 6 uasidelito i(il9 o sea& ne"li"en ia o impruden ia 6N,3 =2;9& no !a' inten i)n de per$udi ar ' mu !o menos de asumir una obli"a i)n, Esta na e por la sola omisi)n del !e !o il% ito ' en onse uen ia por*ue la le' la estable e& pero ella no lo !a e dire tamente sino en uanto on urran los presupuestos de la responsabilidad extra ontra tual *ue se detallan en la si"uiente se i)n, 2(3. Desarrollo e importancia actual de la teora del hecho ilcito. Di$imos *ue es posible *ue la no i)n misma de obli"a i)n !a'a na ido en las so iedades primiti(as al reempla5arse la (en"an5a pri(ada por la omposi i)n pe uniaria, En Roma la responsabilidad extra ontra tual no obtu(o su pleno desarrollo& pues no madur) el on epto de *ue toda ulpa da?osa obli"a a reparar el per$ui io ausado, Exist%an delitos i(iles *ue eran los ontemplados por la le'& al i"ual *ue los ontratos& omo de ir& delitos nominados ' estre !amente unidos al on epto penal de ellos,

2<2 La expresi)n Ca toC de$a a-uera a*uellos asos de pura omisi)n& en *ue no !a' a tua i)n nin"una del responsable& ' se san iona $ustamente *ue no !a'a obrado debiendo !a erlo 6NC =..9, Bor eso pre-erimos la expresi)n !e !o il% ito, 2<= Ma5eaud& Dere bo Ci(il, Barte =2& T, =3 N,3 .;<& p#", ;

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/ur"ieron posteriormente otras -i"uras no ontempladas por la lesJ ' a las (% timas de las uales el pretor on edi) a i)n para re lamar los per$ui ios su-ridos4 por pare erse a los delitos se las llamo uasi ex delitos& tal omo o urri) on los uasi ontratos 6N,3 2;D9& ' de a!% los "losadores e-e tuaron la distin i)n entre delito ' uasidelito& se"0n si el !e !or a tuaba on dolo o ulpa, Los anonistas sentaron el prin ipio de *ue toda ulpa obli"a a reparar el da?o ausado& lo *ue abri) el amino al estable imiento de la responsabilidad i(il extra ontra tual en t+rminos "enerales& sin per$ui io de las normas espe iales para al"unas -i"uras *ue las mere en, As% re o"ieron ' re"lamentaron esta materia el C)di"o -ran +s& el nuestro ' dem#s deri(ados de +l, Como lo ad(ertirnos en el N,3 2DD !a ido desde -ines del si"lo pasado *ue la responsabilidad extra ontra tual !a ad*uirido una importan ia *ue antes no tu(o& debido al desarrollo desde a*uella +po a a nuestros d%as del ma*uinismo& la empresa ' los medios de transporte, El n0mero de a identes e& ada (e5 m#s -re uente& ra5)n por la ual se !an multipli ado los pro esos rela ionados on la obli"a i)n de indemni5ar4 el ries"o *ue rean los instrumentos ' arte-a tos reados por el !ombre ' el intenso tr#nsito ' a"lomera iones de las iudades modernas& la (elo idad *ue pueden al an5ar los (e!% ulos& su onstante uso ' adelantos& !an despla5ado la tran*uila (ida anterior en *ue el !e !o il% ito da?oso resultaba m#s bien ex ep ional, Indi(iduos ' empresas *uedan expuestos as% a la Bosibilidad de pa"ar -uertes indemni5a iones4 esto los lle(a a la ontrata i)n de se"uros para ubrir estos ries"os, El se"uro puede ori"inar& a su (e5& un des uido en la ondu ta de los indi(iduos al sentirse a sal(o de las onse uen ias da?inas de sus a tos& lo ual puede ser ori"en de nue(os a identes& et , Todas estas ausas !an obli"ado a inter(enir al le"islador& or"#ni amente en los pa%ses on C)di"os de la +po a& en -orma mu' desordenada en el aso nuestro, En el N,3 =22 se?alaremos las prin ipales tenden ias en el dere !o ontempor#neo& lue"o de indi ar los -undamentos i(iles de la responsabilidad extra ontra tual, 2(4. -esponsa#ilidad moral1 penal y ci*il. Bara demar ar orre tamente la no i)n de responsabilidad i(il& on(iene distin"uir laramente estas tres espe ies de responsabilidad& La responsabilidad moral es una no i)n netamente sub$eti(a& dependiente de los on eptos "enerales dominantes ' de la on ien ia ' reli"iosidad del propio su$eto, No impli a ne esariamente un per$ui io a$eno& bastando la mera inten i)n& ' de produ irlo& no da lu"ar a repara i)n exi"ible oa ti(amente, En la responsabilidad i(il se pre isa una exteriori5a i)n& a to o absten i)n& *ue ausa un per$ui io imputable a su autor& La obli"a i)n de repara i)n es $ur%di a ' omo tal exi"ible oa ti(amente, /in embar"o& no si"ni-i a esto *ue la moral no in-lu'a en la responsabilidad i(il, La +ti a exi"e la plena satis-a i)n del da?o ausado& ' -undamenta la obli"a i)n de reparar en uanto !a'a ulpa del autor, Responsabilidad i(il ' penal se !an entrela5ado siempre estre !amente& per$udi ando en mu !os sentidos el desarrollo de la primera& por*ue la se"unda es ob(iamente m#s restrin"ida, /us prin ipales di-eren ias deri(an1
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2,3 La no i)n de delito penal es m#s ir uns rita *ue la i(il1 lo onstitu'en toda a i)n u omisi)n (oluntaria penada por el le"islador& de manera *ue para la responsabilidad penal se re*uiere una disposi i)n le"al *ue espe %-i amente san ione el a to o absten i)n ometidos La responsabilidad i(il na e& en ambio& por a iones u omisiones *ue en uadren dentro de los re*uisitos se?alados en -orma "eneral por la le', Bor as% de irlo& en el Dere !o Benal los delitos son nominados1 robo& !urto& (iola i)n& esta-a& lesiones& !omi idio4 en materia i(il& 'a lo di$imos& no !a' delitos nominados re"lamentados por el le"islador a la manera de los prin ipales ontratos, La re"lamenta i)n es "en+ri a& sin per$ui io de normas espe iales para iertos asos, Bre isamente en el Dere !o Romano& por no !aberse al an5ado a deslindar laramente ambas lases de responsabilidad& no se lle") a una teor%a "eneral del !e !o il% ito i(il, =,3 En materia de responsabilidad i(il se atiende ex lusi(amente al per$ui io o asionado a tina o m#s personas determinadas4 se san iona el -a tor e on)mi o o moral& pero -undamentalmente el primero *ue se !a perturbado se obli"a a indemni5ar el da?o, En tal sentido la responsabilidad penal se a er a m#s a la moral& por*ue no es ne esario el da?o espe %-i o1 se san iona al responsable por la "ra(edad del a to& por el atentado *ue +ste impli a& san i)n *ue la di-eren ia de la moral, ' *ue normalmente es de ma'or "ra(edad *ue la de indemni5ar los per$ui ios,2<. .,3 Ginalmente& en el ielito penal est# omprometido el inter+s "eneral ' no solamente el parti ular de la (i tima1 el le"islador $ustamente ele(a un a to a la ate"or%a de delito penal uando onsidera *ue se !a (ulnerado al"0n (alor de entidad so ial, La responsabilidad i(il mira asi ex lusi(amente a la repara i)n del da?o ausado,2<< Ello no obsta a *ue normalmente oin idir#n los tres )rdenes de responsabilidad& espe ialmente la i(il ' la penal4 existiendo delito penal& tambi+n lo !abr# normalmente i(il& omo o urre en los delitos ontra las personas ' la propiedad1 lesiones& !omi idio& robo& !urto& esta-a& et , Bor eso es *ue el Art, =,.2<& tras se?alar *ue el autor del !e !o il% ito debe indemni5ar per$ui io& a"re"a *ue es sin per$ui io de la pena *ue las le'es le imponen& ' *ue el Art, 2A del C,B,B, de lare *ue del delito na e siempre una a i)n para el asti"o del ulpable ' puede na er una i(il para la indemni5a i)n de los da?os si los !a !abido, Vol(eremos sobre el punto al tratar la a i)n de indemni5a i)n& su ompeten ia 6N,3 .AA9 ' los e-e tos de la senten ia penal en materia i(il 6N,3 .A29, La oin iden ia no es total& pues !a' tantos delitos i(iles *ue no son penales& omo (i e(ersa& penales *ue no son i(iles, /i los *ue san iona el Dere !o Benal no !an da?ado a una persona determinada& no !abr# delito& i(il omo o urre on la (a"an ia& mendi idad& delitos ontra la se"uridad interior ' exterior del Estado& et , A la in(ersa& por e$emplo& el Art, 2;7: en la disolu i)n de la so iedad on'u"al el delito i(il de o ulta i)n de bienes omunes *ue no est# tipi-i ado por la le' penal, Tambi+n se !a ali-i ado de delito i(il ' no penal la omisi)n del urador de on-e ionar in(entario antes de entrar a e$er er la "uarda, 2<8 Bor estas ra5ones se !a -allado *ue si un
RDE& Ts& .8& se , 23& p#", .<.4 ' .;& se , 23 p#"& 2D., RDE, T& 7=& se , <3 p#", =2., La senten ia a"re"a *ue la indemni5a i)n no es pena ' no pro ede de lararla de o-i io aun*ue se re-iera a la mera restitu i)n de la osa !urtada o robada, /obre indemni5a i)n ' pena (+ase N,3 DA:, 2<8 RDE& T, .7, se , 23 p#"& .=D,
2<< 2<.

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!e !o no onstitu'e delito penal& no por ese solo moti(o resulta ex luida la posibilidad de *ue lo sea i(il,2<7 De %amos *ue un marida$e tan estre !o omo el *ue a0n estable en las le"isla iones& !a per$udi ado la amplia i)n de la responsabilidad i(il en uanto a *ue su ob$eti(o es la pronta ' total repara i)n del da?o& Bor la ma'or "ra(edad san ionadora& la ali-i a i)n del delito penal debe ser m#s estri ta& no as% en la i(il& en *ue lle"a a a eptarse la repara i)n sin ulpa 6N,3 =A:9, 2(5. Di*isin de la responsa#ilidad ci*il en contractual y extracontractual. /i se !abla de responsabilidad i(il extra ontra tual& es por*ue la !a' ontra tual, Apare e as% el tema de la responsabilidad i(il di(idido en dos ate"or%as1 la ontra tual& *ue es la obli"a i)n del deudor de indemni5ar al a reedor los per$ui ios *ue le !a ori"inado el in umplimiento o umplimiento tard%o de la obli"a i)n& ' la extra ontra tual& *ue se suele tambi+n llamar deli tual o a*uiliana& ' a *ue nos (enimos re-iriendo, Esta 0ltima denomina i)n& *ue se transmite a la ulpa extra ontra tual& deri(a de la Le' A*uilia *ue re"lament) la materia en la Roma anti"ua, Consiste en la obli"a i)n en *ue se en uentra el autor de indemni5ar los per$ui ios *ue su !e !o il% ito !a o asionado a la (i tima, Los m0ltiples problemas a *ue da lu"ar la existen ia de estos dos )rdenes de responsabilidad& re*uieren pre(iamente a su estudio el an#lisis de las normas *ue ri"en la ontra tual& lo *ue se !a e al tratar de los e-e tos de la obli"a i)n en "eneral, 2<; En di !a parte destinaremos un ap%tulo espe ial a dilu idar u#ndo on urre una u otra& espe ialmente por los asos de duda *ue se presentan 6N,3 D=: ' si"uientes9 la importan ia de distin"uirla 6N,3 D=;9, el llamado problema del 0mulo de responsabilidades 6N,3 D.8 9 ' la teor%a de la unidad de la responsabilidad i(il 6N,3 D.7 a D.D9, A*u% diremos s)lo dos palabras sobre esta 0ltima ' las prin ipales se se?alan entre ellas& ' *ue son -undamentalmente dos1 en la responsabilidad ontra tual existe un (%n ulo $ur%di o pre(io4 la extra ontra tual da ori"en al (%n ulo& ' en la primera& la ulpa por el in umplimiento o umplimiento tard%o se presume no as% por re"la "eneral en la a*uiliana, No obstante estas di-eren ias ' otras de menor tras enden ia& una orriente do trinaria moderna tiende a e*uipararlas en lo *ue se llama la teor%a unitaria de la responsabilidad i(il, Bara estos autores La responsabilidad i(il es una sola& -uente siempre de la obli"a i)n de repara i)n& ' sus di-eren ias son de mero detalle, 2(6 6undamentos de la responsa#ilidad extracontractual. Dos tenden ias existen prin ipalmente para -undamentar la responsabilidad por el !e !o il% ito1 la l#si a de la responsabilidad sub$eti(a o por ulpa& ' una moderna de la responsabilidad ob$eti(a o sin ulpa, Las trataremos en los n0meros si"uientes& anali5ando tambi+n la posible existen ia de una in-ra i)n de una obli"a i)n de ondu ta& ' la teor%a de lo in$usto& para rematar esta parte on un (ista5o a las a tuales en materia de responsabilidad extra ontra tual,

RDE& T, 8:& se , <3 p#", 8:, /in lle"ar a a eptar para nuestro Dere !o inte"ralmente la teor%a unitaria& nos pare e l)"i o dar a la responsabilidad i(il no tratamiento om0n& sin de$ar de desta ar los puntos de di-eren ia& pues realmente los de onta to son m#s abundantes& lo *ue obli"a a una onstante re-eren ia para e(itar meras repeti iones& Des"ra iadamente en el estado a tual en nuestro pa%s ello rear%a m#s on-usiones *ue laridades& ' a +sta !emos sa ri-i ado el m+todo,
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2( . ,a responsa#ilidad su#2eti*a. La do trina l#si a se?ala -undamento de la obli"a i)n *ue la le' impone de indemni5ar ausado la ulpabilidad del a"ente& esto es& la a titud repro !able del autor del delito o uasidelito& *ue puede re orrer una ierta "radua i)n desde el dolo a la m#s le(e ne"li"en ia& pero *ue le impone la ne esidad de responder de su ondu ta, Bara esta do trina& dos son los re*uisitos -undamentales de la responsabilidad extra ontra tual1 el da?o ' *ue +l !a'a sido ori"inado por la ulpa o dolo de *uien lo !a pro(o ado, Bre isamente se la llama sub$eti(a o por ulpa& por*ue la ra5)n de existir de la obli"a i)n indemni5atoria es la a tua i)n il% ita del a"ente del da?o, Aun*ue el punto !a sido dis utido por al"unos autores -ran eses& es indudablemente la do trina del C)di"o Ci(il -ran +s ' del nuestro ' dem#s se"uidores de a*u+l, >a !emos se?alado *ue el desarrollo de la t+ ni a ' la ien ia en el si"lo pasado de$) al desnudo la pobre5a de una re"lamenta i)n !e !a para otros tiempos, /e omen5) a ad(ertir *ue raramente la (% tima obten%a repara i)n& ' sin mu !o estudio -ue -# il on luir *ue la ra5)n prin ipal estribaba en sus di-i ultades para probar la ulpa, Nadie pod%a dis utir *ue si +sta es re*uisito de la responsabilidad extra ontra tual& debe a reditarla *uien ale"a pues de ello depende *ue exista obli"a i)n de indemni5ar ' la obli"a i)n debe estable erla *uien pretenda obrarla 6Art, 27D:9, Bues bien& los partidarios de ampliar ' -a ilitar la indemni5a i)n a la (% tima& aun on sa ri-i io de prin ipios pro(enientes de mu' anti"uo& on entraron sus r%ti as en el re*uisito de la ulpa& el m#s di-% il de probar por su sub$eti(ismo, En primer lu"ar& se se?al) *ue exi"ir ulpa en la responsabilidad es on-undirla on la moral ' penal& en *ue $ustamente se san iona una a titud ulpable del a"ente4 en la primera& en ambio& lo 0ni o *ue importa es el da?o o asionado, Lue"o se la riti ) por moti(os de $usti ia so ial, En e-e to& el problema ad*uiri) ara teres m#s dram#ti os en los a identes del traba$o& en *ue los obreros *uedaban pr# ti amente desamparados para lu !ar en pleitos lar"os ' en"orrosos on las empresas, Ieneralmente la (% tima es de menos re ursos *ue el autor del da?o& ' el le"islador debe prote"erla, Bor ello se riti ) a la do trina sub$eti(a *ue mira m#s a la a tua i)n del autor del da?o *ue !a ia la situa i)n de (% tima& *ue e(identemente mere e ma'or prote i)n, 2(". )). ,a responsa#ilidad o#2eti*a. Gruto de estas r%ti as ' de realidad so ial ' e on)mi a *ue las inspiraba& -ue la apari i)n de la do trina de la responsabilidad ob$eti(a o del ries"o& omo tambi+n se la llama& por*ue ella no atiende omo lo anterior a la ondu ta del a"ente& a su ulpabilidad& sino meramente al resultado material *ue de ella !a deri(ado1 el da?o, La obli"a i)n de indemni5ar exi"e -undamentalmente la existen ia de un per$ui io o asionado a otro por la ondu ta del autor del mismo, /e la !a llamado del ries"o& por*ue a -alta de ulpa& la obli"a i)n indemni5ar se -unda en la idea de *ue toda persona *ue desarrolla una a ti(idad& rea un ries"o de da?o a los dem#s, /i ese ries"o se on reta per$udi ando a otro& resulta l)"i o *ue *uien lo re) deba indemni5ar a la persona da?ada& sea o no ulpable del a idente, Este se !a ori"inado por el ries"o reado ' no por el a to espe %-i o *ue lo pro(o a, De a!% en adelante& en el desarrollo de la do trina los autores se separan para limitar la no i)n anterior *ue resulta ex esi(amente amplia al"unos distin"uen entre los a tos normales ' anormales& siendo estos 0ltimos los *ue obli"an a indemni5ar, Otros !ablan del
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ries"oJbene-i io o sea& el autor *ue explota una a ti(idad e on)mi a en su propia utilidad& responde omo ontrapartida al bene-i io *ue de ella obtiene de los da?os *ue a los dem#s ausa, Un e$emplo permitir# a larar las dos di-erentes on ep iones de la responsabilidad& basado en la ondu i)n de (e!% ulos motori5ados& una de las -uentes !o' en d%a m#s nutriti(a de responsabilidad extra ontra tual Una persona atropella a otra *ue atra(iesa un ru e teniendo a su -a(or la lu5 (erde del sem#-oro1 el ondu tor responde por ulpa& pues !a in-rin"ido el Re"lamento respe ti(o 6N,3 ==79, En ambio& en el mismo e$emplo& el ondu tor ten%a a su -a(or la se?ali5a i)n ' !a respetado en todas sus partes el men ionado Re"lamento mane$aba on pruden ia sin *ue nada pueda repro !#rsele, En la responsabilidad sub$eti(a no tiene obli"a i)n de indemni5ar& pues no tiene ulpa& En la ob$eti(a& s%& por*ue el s)lo !e !o de mane$ar un (e!% ulo rea un ries"o de a idente, La do trina ob$eti(a& espe ialmente uando se lle(a a un extremo omo el se?alado& !a re ibido se(eras r%ti as *ue importan otras tantas de-ensas de la do trina l#si a, /e desta a& en primer lu"ar& *ue es peli"rosa1 si ampara a una (% tima -rente al da?o *ue se le !a o asionado -a ilit#ndole el obro de la indemni5a i)n& por otro lado -omenta la existen ia de nue(as (% timas& por*ue si de todos modos !abr# *ue reparar& puede introdu irse en la on ien ia "eneral la idea de *ue ante el Dere !o da i"ual a tuar on dili"en ia o sin ella, `a *ue siempre se responder# del da?o *ue pueda lle"arse a o asionan Bara& de-enderse de esta posibilidad se ontratar#n se"uros de ries"os a ter eros& todo lo ual puede ondu ir a un aumento de los !e !os il% itos Ense"uida& se se?ala *ue el sub$eti(ismo in-orma todo el Dere !o Ci(il& *ue no puede de$ar de onsiderar a las personas para adoptar un riterio meramente material del e-e to produ ido, >a !emos se?alado numerosas institu iones de desarrollo re iente impre"nadas del ma'or sub$eti(ismo1 abuso del dere !o& ausa il% ita& et , Ginalmente& re-erido al problema de la (% tima ' del autor& se se?ala *ue no es lo e*uitati(o *ue siempre la primera resulte indemne& pues debe mirarse a ambas partes ' no san ionar a *uien nada !a puesto de su parte para *ue el a idente o urra, 2<: Lue"o de examinar otras do trinas en materia de responsabilidad extra ontra tual& al dar un (ista5o al Dere !o Comparado a tual& (ol(eremos sobre el punto 6N,3 =229, 2(%. ))). El hecho ilcito como *iolacin de una o#li$acin preexistente. /on los autores *ue propu"nan la unidad de la responsabilidad i(il 6N,3 D.79 *uienes prin ipalmente !an sostenido *ue en el !e !o il% ito existe la in-ra i)n de una obli"a i)n preexistente& tal omo o urre en la responsabilidad ontra tual *ue na e por el in umplimiento o umplimiento imper-e to de las obli"a iones emanadas del ontrato, Blaniol ' Ripert son los m#s desta ados sustentadores de esta tesis,2<D Esta obli"a i)n es la *ue impone el sistema $ur%di o imperante de no lesionar los dere !os ' bienes a$enos& esto es& de no ausar da?o a otro, O lo *ue es lo mismo& el indi(iduo debe obser(ar un omportamiento $ur%di o pre a(ido *ue le permita no ometer in$uria a los intereses de otro, Es esta una obli"a i)n estri tamente le"al& ' su (iola i)n& al
2<: Una senten ia publi ada en la RDE& T, .D& se , =3 p#", 88& anali5a este problema del -undamento de la responsabilidad extra ontra tual, Nuestra $urispruden ia en "eneral re ono e la ulpa omo 0ni o -undamento de la obli"a i)n de indemni5ar en el C)di"o Ci(il4 por (%a de e$emplo& RDE& Ts, .& se , la& p#"s, 7A ' 2=84 ==& se , 23 p#"& <:2 ' el itado anteriormente, 2<D Blaniol ' Ripert, Tratado Br# ti o de Dere !o Ci(il Gran +s& Tonto 7D& N,3 .;; p#", 8=. Bar%s& 2D.2, V+ase& tambi+n Ma5eaud& ob, it, 2, I, N,3 2A=& p#", 2A7, > la tradu i)n de Ion5alo @arri"a Err#5uri5 de bu art% ulo Responsabilidad Deli tual ' Responsabilidad Contra tualN en RDE& T, =;& 22 parte& p#", 21 Alessandri, ob, it& N,3 =8& p#", <=& ' Tornasello& ob, it,& p#"s, 27D ' si"uientes,

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i"ual *ue el in umplimiento en materia ontra tual& da na imiento a la obli"a i)n de indemni5ar los per$ui ios, Esta on ep i)n no !a tenido plena a epta i)n& por*ue seme$ante obli"a i)n no tiene los ara teres de tal& pues es indeterminada ' m#s bien podemos de ir *ue se trata de un deber "eneral de ondu ta 6N,3 2D9, /in embar"o& tiene la (irtud de llamar la aten i)n a la existen ia de este deber de ondu ta omo presupuesto del !e !o il% ito lo *ue tambi+n es anali5ado desde otro punto de (ista por la teor%a de lo in$usto a *ue nos re-eriremos en se"uida, 2'(. );. ,a teora de lo in2usto. De procedencia penal1'5( la teor%a de lo in$usto 6N,3 2;89 tambi+n entron a en ierto sentido ambas responsabilidades& la ontra tual ' la extra ontra tual& d#ndoles un ontenido ob$eti(o& omo a tos ontrarios al Dere !o Ob$eti(o& una (iola i)n de las normas $ur%di as reprimida por a*u+l por la (%a san ionadora, Lo in$usto o anti$ur%di o se presentar# ada (e5 *ue se *uebrante una norma $ur%di a& aun*ue ella no est+ expresada primariamente& sino a tra(+s de la san i)n, El sistema $ur%di o rea iona de di(ersos modos -rente a la (iola i)n de las normas de dere !o& se"0n su "ra(edad& ' la san iona riminalmente uando es ella ma'or ' lle"a a ser atentatoria a la on(i(en ia so ial& ' ex lusi(amente por la (%a i(il si no al an5a tal "rado de onmo i)n, Bero ello no *uita *ue en todo *uebrantamiento $ur%di o& aun uando s)lo pro(o*ue un da?o a un parti ular& exista omprometido un inter+s "eneral& ual es el respeto *ue se debe al ordenamiento de dere !o, Vol(eremos sobre el punto al tratar del in umplimiento de la obli"a i)n ontra tual& *ue por esta teor%a es tambi+n onsiderado omo un a to in$usto 6N,3 ;D:94 por el momento desta*uemos su "ran (irtud de s%ntesis $ur%di a& ' *ue no es a eptada totalmente pues Mu !os mantienen la l#si a opini)n de *ue en el !e !o il% ito existe un dere !o sub$eti(o o un inter+s omprometidos,282 2''. ;. /endencias actuales en el derecho comparado. Bodemos de ir a modo de s%ntesis *ue las le"isla iones a tuales se ara teri5an por un riterio pra"m#ti o en la materia, Bredomina la idea de la de-ensa de la (% tima& ' de pro urarle *ue en todo aso obten"a un resar imiento e-i a5 ' oportuno del da?o *ue !a su-rido4 se re ono e la existen ia de un deber so ial ' de $usti ia en este punto& pero no se a epta inte"ralmente la responsabilidad ob$eti(a& sino para iertos asos ' e-e tos& bus #ndose otras alternati(as para la onse u i)n del -in se?alado ' e(itar los in on(enientes de la responsabilidad sub$eti(a, Veremos& en primer lu"ar& la situa i)n de la responsabilidad ob$eti(a ' ense"uida las otras tenden ias, 2'2. +. +ceptacin para ciertos e!ectos de la responsa#ilidad o#2eti*a. /i bien se obser(a& los sistemas $ur%di os siempre !an ono ido asos de obli"a i)n de indemni5a i)n en *ue para nada se onsidera la a titud del su$eto& ' se asimilan en ierto sentido a la moderna teor%a del ries"o en uanto a *ue estable en el deber de plena
28A V+ase Tomasello& ob, it, p#"s, =2D ' si"tes, Gederi o Bui" Bena, Tratado 6le Dere bo Ci(il Espa?ol, Madrid& 2D82& T, <3 p#"s, 2D; ' si"uientes, 282 Messineo& ob, it,& T& 73 p#", <;;&

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repara i)n uando se e$er ita un dere !o le"%timamente& pero on (iola i)n del dere !o& prin ipalmente real& a$eno, T%pi o es el Art, :<; del C)di"o Ci(il1 H/i un predio se !alla destituido de toda omuni a i)n on el amino p0bli o por la interposi i)n de otros predios& el due?o del primero tendr# dere !o para imponer a los otros la ser(idumbre de tr#nsito& en uanto -uere indispensable para el uso ' bene-i io de su predio& pa"ando el (alor del terreno ne esario para la ser(idumbre ' resar iendo todo otro per$ui ioN, Mu' seme$ante es la situa i)n del explorador& *ue es la persona *ue !a obtenido una on esi)n para in(esti"ar un mineral& en el Art, =8& letra "9 del C)di"o de Mineria& *ue le impone la obli"a i)n de indemni5ar los da?os *ue o asione on los traba$os *ue e$e ute, En nin"uno de estos asos se atiende a la ulpabilidad del a"ente& *uien antes por el ontrario e$er ita un le"%timo dere !o& sino a la utilidad *ue obtiene en ontraposi i)n a la ual se le obli"a a indemni5ar los da?os *ue o asione al dere !o a$eno, Las presun iones de dere !o de responsabilidad& omo las del Art, =,.<2 6N,3 =;79& ' =,.=; 6N,3 =:=9 del C)di"o est#n mu' er anas tambi+n a la responsabilidad ob$eti(a& pues el autor no obtiene nada on probar *ue no !ubo ulpa de su parte1 la le' nie"a dere !o a esa prueba, En nada se a-e ta el sistema "eneral on una ma'or di-usi)n de los asos en *ue se responder# sin ulpa& ' esa es la tenden ia "eneral en las le"isla iones4 (eremos los asos en la nuestra en la se i)n si"uiente 6N,3 ==.9, Ginalmente& !a' aspe tos en *ue no abe otra $usti-i a i)n de la responsabilidad *ue pre isamente la teor%a ob$eti(a 6N,3 =:D ' =DA9, 2'3. .. 3tros medios de ampliar y ase$urar la o#tencin de indemni<acin. /e?alamos anteriormente los in on(enientes de la responsabilidad sub$eti(a ' de la ob$eti(a a 6N,3 2:; ' 2::9, Bara paliar unos ' otros las le"isla iones !an e-e tuado las si"uientes e(olu iones1 2,3 Traspaso a la se"uridad so ial de los ries"os m#s omunes, Los a identes del traba$o ' los pro(o ados por empresas de transporte in-lu'eron ma'ormente en el na imiento de la responsabilidad por ries"o reado4 !a' a!ora una tenden ia a despla5arlos !a ia la se"uridad so ial& mediante la obli"atoriedad del se"uro a -a(or de ter eros& o la rea i)n de -ondos por aportes de las empresas a -in de a-rontar las indemni5a iones sin ne esidad de $ui io de larati(o pre(io, Nuestra le"isla i)n !a re o"ido esta in lina i)n en materia de a identes del traba$o& ' on un se"uro de pasa$eros 6No ==<94 =,3 Bresun iones de ulpa, /i el in on(eniente m#s "ra(e de la responsabilidad sub$eti(a es la di-i ultad para estable er en $ui io la ulpa del autor del da?o& se !a rea ionado mediante el estable imiento en la le' de presun iones de ulpa en iertos asos& *ue obli"an al !e !or a probar su ausen ia de responsabilidad, La situa i)n es di-erente a la responsabilidad ob$eti(a4 en +sta& el autor del da?o nada obtiene on probar su -alta de ulpa& pues de todos modos responde& /i !a' una presun i)n de responsabilidad& puede exonerarse de ella probando *ue no tu(o ulpa& pero le orresponde a +l la prueba ' no a la (% tima, Veremos al"unas de estas presun iones en nuestra le"isla i)n 6N,3 ===9, .,3 Despla5amiento de al"unos asos !a ia la responsabilidad ontra tual,
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/i en +sta la ulpa se presume& la (% tima se en uentra en me$or situa i)n para obrar la indemni5a i)n& pues s)lo debe probar los per$ui ios& ' al autor del da?o le orresponde a reditar la ausen ia de responsabilidad4 por ello la $urispruden ia ' do trina& prin ipalmente -ran esas& !an pro urado traspasar una serie de situa iones de una a otra lase de responsabilidad espe ialmente& mediante la elabora i)n de una teor%a de la obli"a i)n de se"uridad *ue estable en en una serie de ontratos on ries"os para las personas 6N,3 D..9, <,3 Ginalmente& para no se"uir enumerando& se !a ampliado la no i)n de responsabilidad in lu'endo en ella a tos *ue la do trina l#si a onsideraba "eneralmente irrepro !ables, El aso m#s t%pi o es el de la do trina del abuso del dere !o 6N,3 ==;9& de manera *ue una persona puede responder extra ontra tualmente por el mero e$er i io de un dere !o *ue le pertene e si se te onsidera abusi(o, 2'4. Concepto del hecho ilcito. &us principales clasi!icaciones. /e"0n lo anteriormente expuesto& es il% ito todo !e !o ulpable o doloso *ue ausa da?o a otro& e impone al autor la obli"a i)n de reparar el da?o ausado, /eme$ante obli"a i)n puede deri(ar de la inten i)n del a"ente& de su ne"li"en ia o impruden ia o meramente de la le'& en los asos de responsabilidad ob$eti(a, De esto deri(a una distin i)n entre el delito i(il& el uasidelito i(il ' la responsabilidad sin ulpa1 pero ad(ertimos de antemano *ue si di-erentes en uanto al elemento onstituti(o& todos ellos tienen el mismo resultado& la obli"a i)n de indemni5ar& *ue no es ni ma'or ni menor en un aso ti otro& pues no depende de la a titud del su$eto& sino de la "ra(edad del per$ui io, Desde otro punto de (ista& la responsabilidad extra ontra tual se !a lasi-i ado en simple ' omple$a& La primera orresponde por el !e !o propio& ' la se"unda por el !e !o a$eno ' el de las osas, En onse uen ia& !a' tres ate"or%as de ella1 por el !e !o propio& el a$eno ' el de las osas& distin i)n *ue tambi+n se presenta aun uando on una tras enden ia menor en materia ontra tual 6N,3 :829, A la primera lasi-i a i)n nos re-eriremos a prop)sito de la imputabilidad omo re*uisito de la responsabilidad ontra tual en la se i)n *ue si"ue& ' a la se"unda& en las se iones subsi"uientes, Se((i)& .e%u&'a RE+UISITOS DE LA RESPONSABILIDAD E8TRACONTRACTUAL 2'5. Enumeracin. Bara *ue !a'a lu"ar a la responsabilidad extra ontra tual& dos son los re*uisitos -undamentales1 la a tua i)n il% ita& ulpable o dolosa& ' el da?o a la (% tima *ue ella o asiona, A ellos se a"re"a la apa idad del a"ente ' *ue no on urra al"una ausal de exen i)n de responsabilidad, Des"los#ndolos& tenemos& en onse uen ia1 2,3 Una a i)n u omisi)n del a"ente4 =,3 La ulpa o dolo de su parte& *ue se estudia on$untamente on el anterior4 .,3 La no on urren ia de una ausal de exen i)n de responsabilidad4 <,3 La apa idad del autor del !e !o il% ito4 8,3 El da?o a la (% tima& '
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7,3 La rela i)n de ausalidad entre la a i)n u omisi)n ulpable o dolosa ' el da?o produ ido, En su oportunidad se (er# *ue los re*uisitos son m#s o menos los mismos de la responsabilidad ontra tual 6N,3 :=29& e*ui(aliendo la a i)n u omisi)n il% itas al in umplimiento o umplimiento imper-e to de esta 0ltima, El elemento *ue on urre uni amente en la responsabilidad ontra tual ' no en la a*uiliana es la mora del deudor& ' as% se !a resuelto por nuestros tribunales,28= En p#rra-os su esi(os pasamos a examinar los re*uisitos enumerados, Prra!o '.: LA ACCI"N U OMISI"N CULPABLE O DOLOSA DEL AGENTE 2'6. Dolo y delito ci*il. La lasi-i a i)n tradi ional entre delitos ' uasidelitos i(iles !a des ansado en la di-erente a titud del a"ente4 todos sus dem#s elementos son omunes& pero en el delito !a' dolo del autor del da?o ' ulpa en el uasidelito i(il, /al(ada esta separa i)n& no !a' otras entre +ste ' a*u+l& ' no es ma'or la responsabilidad en el aso de dolo *ue en el de la ulpa& pues su intensidad se mide por el da?o ' no por la a tua i)n del a"ente, De a!% *ue las le"isla iones de este si"lo !a'an abandonado la distin i)n entre delito ' uasidelito i(il4 as% o urre en los C)di"os alem#n& sui5o& italiano& de @rasil& Ber0& et , HEl dolo onsiste en la inten i)n positi(a de in-erir in$uria a la persona o propiedad de otroN 6Art, <<& in , -inal9, De-inido en el T%tulo Breliminar& el dolo se presenta en (arias ir unstan ias en el Dere !o Ci(il& prin ipalmente omo (i io del onsentimiento omo a"ra(ante de la responsabilidad ontra tual ' omo elemento del delito i(il& pero siempre& se"0n la teor%a unitaria del dolo 6N,3 :=79 es uno mismo1 la inten i)n del a"ente de ausar da?o a otro, El dolo se apre ia Hin on retoN se"0n las ir unstan ias del a tor& 'a *ue in lu'e un elemento psi ol)"i o1 la inten i)n& el deseo de ausar el da?o& u'a prueba orresponder# siempre al demandante& 'a *ue el dolo no se presume 6No :=;9 De a!% *ue el dolo on urrir# normalmente uando Jal mismo tiempo se !a'a ometido un delito penal4 si no& bastar# la prueba de la ulpa *ue es menos di-% il *ue la del dolo& omo se (er# lue"o 6NC ==A9, Es raro en ontrar asos de delito i(il puro4 podemos itar el si"uiente& *ue se (entilo ante nuestros tribunales una persona ompr) un autom)(il *ue no result) de buena alidad& En (e5 de arre"lar amistosa o $udi ialmente la uesti)n& opt) por desa reditar p0bli amente la mar a& siendo demandado por la asa importadora ' ondenado a reparar los per$ui ios,28. 2' . Culpa y cuasidelito ci*il. La ulpa a*uiliana es de ma'or tras enden ia *ue el dolo ' da ori"en se"0n la distin i)n antes se?alada al uasidelito i(il, Este existir# on mu !a ma'or -re uen ia independientemente del penal& sobre todo por*ue en esta 0ltima materia s)lo ex ep ionalmente existen uasidelitos ontra las osas1 por re"la "eneral& s)lo los !a' ontra las personas, > as%& en un !o*ue de (e!% ulos en *ue
28= 28.

RDE& T, =7& se , 23 & p#", =.< RDE& T, =8& se , 23 p#", 8A2

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no !a'a personas lesionadas& !a' uasidelito i(il& ' el ondu tor ulpable deber# indemni5ar al otro los da?os o asionados& pero no penal& ' solo una posible ontra(en i)n al Re"lamento del Tr#nsito& san ionada on multa, Bero si& a onse uen ia del mismo !o*ue& -alle e o su-re lesiones una persona& puede !aber uasidelito i(il ' penal,28< Ni el C)di"o -ran +s ni el nuestro de-inieron la ulpa& pero el Art, <<& en el T%tulo Breliminar& se?al) una triple distin i)n& en "ra(e& le(e ' le(%sima ' dio los on eptos de ada una& ' aun*ue esta di-eren ia i)n no se apli a en materia extra ontra tual 6N,3 =2D9& permite dar la no i)n de la ulpa en nuestra le"isla i)n, /e la !a de-inido !abitualmente omo la -alta de dili"en ia o uidado en la e$e u i)n de un !e !o o en el umplimiento de una obli"a i)n, En el primer aso& la ulpa es extra ontra tual& deli tual o a*uiliana& ' en el se"undo es ontra tual, /e se?ala i"ualmente una lara distin i)n en nuestra le"isla i)n entre ambas lases de ulpa -undada prin ipalmente en *ue la primera da ori"en al (in ulo& mientras la se"unda lo supone4 +sta admite "rados& se"0n de %amos& ' la a*uiliana no4 '& -inalmente& la extra ontra tual no se presume& mientras la ontra tual s%, Vol(eremos sobre el punto al e-e tuar un paralelo entre las dos lases de responsabilidad 6N,3 D=;9, Lo re-erente a la ulpa extra ontra tual lo examinaremos a tra(+s de los si"uientes aspe tos1 2,3 Gormas de apre iarla4 =,3 Iradua i)n de la ulpa4 .,3 Brueba de la ulpa4 <,3 Responsabilidad sin ulpa4 8,3 Traspaso a la se"uridad so ial4 7,3 Los asos de ulpa& ' ;,3 Determina i)n de la ulpa, 2'". ). 6ormas de apreciar la culpa4 o#2eti*a y su#2eti*a. Bara apre iar la ulpa existen en do trina dos on ep iones *ue re iben& respe ti(amente& las denomina iones de ulpa ob$eti(a o en abstra to& ' de ulpa sub$eti(a o en on reto, La primera desi"na i)n no es a onse$able& pues puede indu ir a error en rela i)n on la responsabilidad ob$eti(a ' sub$eti(a& distin i)n *ue se -unda en la on urren ia de ulpa omo re*uisito de la indemni5a i)n, En la ulpa en abstra to& se ompara la a titud del a"ente a la *ue !abr%a tenido en el aso *ue o asiona da?o una persona prudente expuesta a la misma situa i)n4 o sea& se adopta un tipo ideal ' se determina )mo !abr%a +ste rea ionado& En la responsabilidad in on reto o sub$eti(a& se pro ede& al i"ual *ue en eO dolo& a determinar la situa i)n personal del su$eto al tiempo del a idente& En nuestra le"isla i)n es indudable *ue se adopta el primer riterio& ' el su$eto ideal de ompara i)n es el buen padre de -amilia& se"0n el on epto del Art,<;,288 2'%. )). @raduacin de la culpa. De %amos anteriormente al se?alar las di-eren ias entre ulpa a*uiliana ' ontra tual& *ue la distin i)n del Art, <; entre ulpa "ra(e& le(e ' le(%sima no tiene la misma apli a i)n en la primera *ue en la se"unda4 es m#s propia de +sta,
28< 288

RDE& T, .7& se , VI& p#", .<. .;& se , 23 p#"s& 2A; ' 2D., Alessandri& ob, it,& N,3 2=<& p#", 2;.,

2.7

LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

El prin ipio en la materia es *ue la ulpa por m#s le(e *ue sea da lu"ar a la responsabilidad extra ontra tual&287 /in embar"o de ello& se on lu'e *ue es apli able en esta parte la re"la de *ue la ulpa "ra(e i(ilmente e*ui(ale al dolo 6NC :.89& lo *ue no tiene ma'or rele(an ia& se"0n lo 'a expresado *ue no !a' di-eren ias en sus e-e tos entre delito ' uasidelito i(iles, La on lusi)n es *ue *ueda al riterio del $ue5 determinar si en la a titud del !e !or !a existido des uido su-i iente para onstituir ulpa, 22(. ))). Prue#a de la culpa. Bor re"la "eneral la ulpa extra ontra tual deber# probarla la (% tima, En materia ontra tual& el Art, 2,8<;& in , .,3& dispone *ue Hla prueba de la dili"en ia o uidado in umbe al *ue !a debido emplearloN& lo *ue e*ui(ale a de ir *ue di !a lase de ulpa se presume& pues el deudor debe probar *ue no !a in urrido en ella, No existe norma seme$ante en materia extra ontra tual& por lo ual orresponde apli ar las re"las "enerales en materia de prueba1 de a uerdo al Art, 2,7D:& to a a reditar la existen ia de la obli"a i)n a *uien la ale"a, La (% tima *ue obra indemni5a i)n sostiene *ue !a existido de parte del demandado un a to u omisi)n doloso o ulpable *ue le ausa da?o& por lo ual est# obli"ado a la repara i)n& o sea& a-irma la existen ia de una obli"a i)n& para lo ual deber# a reditar *ue on urren los re*uisitos le"ales para *ue ella ten"a lu"ar& sus elementos onstituti(os& uno de los uales es la ulpa o el dolo, Es uno de los puntos& omo de %amos& *ue !a en di-i ultoso para la (% tima obtener su repara i)n, La prueba no tiene restri iones& omo *ue se trata de probar !e !os& ' puede re urrirse a las presun iones&28; testi"os& on-esi)n& perita$es& et ,& sin limita i)n al"una, En rela i)n on esta materia nos detendremos en los si"uientes puntos de inter+s en los n0meros *ue si"uen a +ste1 2,3 Teoria de las obli"a iones de pruden ia ' resultado& ' =,3 Bresun iones de ulpa, 22'. +. /eora de las o#li$aciones de prudencia y de resultado. La do trina ' $urispruden ia -ran esas !an estable ido una distin i)n entre las llamadas obli"a iones determinadas o de resultado& ' obli"a iones "enerales de pruden ia ' dili"en ia o de medios, En las primeras& la obli"a i)n es on reta1 el deudor debe obtener un resultado determinado& ' as% el (endedor !a de entre"ar la osa (endida en la +po a on(enida, En otros asos& en ambio& el deudor se obli"a a poner de su parte la dili"en ia ne esaria& a ondu irse on pruden ia para obtener el resultado deseado& pero no a onse"uir +ste, El e$emplo m#s orriente es el de iertos pro-esionales& omo el m+di o& *uien no se obli"a a me$orar al en-ermo& sino a prestar toda su dili"en ia para onse"uirlo4 omo el abo"ado& para "anar el pleito *ue se le !a en omendado& et , Como onse uen ia de esto& en el primer aso el deudor !a in urrido en in umplimiento si no se !a produ ido el resultado prometido& en el e$emplo entre"ar lo (endido en el d%a se?alado& ' en el se"undo si no !a prestado los uidados prudentes ' dili"entes para obtener el resultado bus ado, Buede *ue +ste no se produ5 a& pero no por
287 28;

Bor la (%a de e$emplo& RDE& Ts, se , 23 p#", 2.24 <8& se , 23 p#", ;A<& ' 88& se & 2& & p#", .8, Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 7=& se , <3 p#", .7;,

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ello est# in umplida la obli"a i)n siempre *ue se !a'a puesto toda la dili"en ia para onse"uirlo, La importan ia de la lasi-i a i)n estriba pre isamente en materia de prueba por*ue en las obli"a iones de resultado el a reedor nada debe probar& pues al deudor de ellas le orresponde a reditar *ue se obtu(o el resultado prometido& '& si +l no !a tenido lu"ar& *ue no !ubo ulpa su'a en este !e !o, En ambio& en las obli"a iones de medios no basta estable er *ue no se obtu(o el resultado& o sea& en los e$emplos& se muri) el pa iente& se perdi) el pleito& sino *ue el deudor no se !a omportado on la dili"en ia o pruden ia ne esarias& ' esta prueba orresponde al a reedor En rela i)n on la materia *ue estudiamos las obli"a iones ontra tuales son normalmente de resultado4 sin embar"o& omo (eremos m#s adelante& la responsabilidad pro-esional es normalmente ontra tual 6N,3 D.<9& pero la ulpa& se"0n la do trina en examen& orresponde probarla al a reedor, En materia extra ontra tual& se !a estable ido& a la in(ersa& la existen ia de obli"a iones de resultado en rela i)n a la responsabilidad por el !e !o de las osas 6N,3 =;D9, El "uardi#n de ellas esta obli"ado a impedir *ue la osa produ5 a da?o a ter eros ' si de !e !o los produ e& a +l le orresponde probar *ue no -ue por& ulpa su'a, La importan ia estriba& pues& en *ue la presun i)n de ulpa no opera 0ni amente ' siempre en materia ontra tual& sino *ue en una ' otra responsabilidad es pre iso distin"uir se"0n si la obli"a i)n in-rin"ida es de medios& en *ue el peso de la prueba orresponde al a reedor& o de resultado& en *ue el deudor deber# probar su ausen ia de ulpa,28: Entre nosotros la distin i)n no resulta a eptable&28D pues la disposi i)n del Art, 2,8<; presume la ulpa ontra tual sin !a er di-eren ias ' no es posible sostener la existen ia de obli"a iones de resultados extra ontra tuales& pero es di"na de tomarse en uenta en una -utura modi-i a i)n del C)di"o& pues& omo lo (eremos m#s adelante& ontiene tina "ran parte de ra5)n desde un punto de (ista te)ri o, 222. .. Presunciones de culpa. /i la prueba de la ulpa es uno de los elementos *ue di-i ultan la obten i)n de la repara i)n& el le"islador !a tratado de paliarla estable iendo presun iones de ulpabilidad para iertos ' determinados asos, Cuando (eamos la responsabilidad por el !e !o a$eno ' de las osas& (eremos *ue ella onstitu'e una presun i)n de ulpa 6N,3 =72 ' =;D9, Tambi+n en materia de a identes ausados por (e!% ulos existen al"unas presun iones de ulpa& *ue (eremos al re-erirnos bre(emente a ellos 6N,3 =D29& En rela i)n on esta materia se !a dis utido el al an e del Art, =,.=D, El pre epto en su in & lo dispone *ue por re"la "eneral todo da?o *ue pueda imputarse a mali ia o ne"li"en ia de otra persona& debe ser reparado por +staN, > a"re"a a ontinua i)n1 Hson espe ialmente obli"ados a esta repara i)nN& enumerando tres asos *ue (eremos al tratar los !e !os il% itos en parti ular 6N,3 =::9, Bara mu !os& !a' una meta reitera i)n en el in , 2,3 del art% ulo itado de la norma del Art, =,.2<& *ue impone al *ue !a ometido un delito o uasidelito la obli"a i)n de

28:

V+ase /a(atier& ob, it,& T, 2& NJ 22.& p#", 2<7& N Ma5eaud& Dere !o Ci(il& Barte 22& T, 2& N,3 =2& ' T, II, NJ .;; ' 82A& p#"s, 2= ' En el mismo sentido, Alessandri& nota N,3 = a la p#", 88& ob, it,

=28

28D

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repararlo&27A pero el se?or Alessandri272 !a sostenido *ue !a' tina presun i)n de responsabilidad por el !e !o propio H uando el da?o pro(iene de un !e !o *ue& por su naturale5a o por las ir unstan ias en *ue se reali5)& es sus eptible de atribuirse a ulpa o dolo del a"enteN, /e -unda este autor1 2,3 En la ubi a i)n del pre epto& a ontinua i)n de las presun iones de responsabilidad por el !e !o a$eno ' de las osas4 =,3 La reda i)n de la disposi i)n pues !abla del da?o *ue HpuedaN imputarse ' no *ue seaJ imputable& esto es& basta *ue sea ra ional ' l)"i o entender *ue !a !abido ulpa& ' .,3 Los asos del pre epto& *ue sostiene son por (%a e$emplar ' suponen por s% solos la demostra i)n de ulpa& Con toda la autoridad de la opini)n antes se?alada& dis repamos de ella& 27= pues nada !a' en el pre epto realmente *ue permita sostener una presun i)n de ulpa& u'os exa tos al an es no se al an5an a pre isar en la le', Existen tambi+n al"unas presun iones de dere !o de ulpabilidad4 podemos itar en el C)di"o& el Art, =,.=;& para el da?o ausado por un animal -iero de *ue no se reporta utilidad para la "uarda o ser(i io de un predio 6N,3 =:=9& ' el Art, =&.=2& re-erente a la responsabilidad de los padres por los !e !os il% itos de sus !i$os menores si re ono idamente pro(ienen de mala edu a i)n o !#bitos (i iosos *ue les !an de$ado ad*uirir 6N,3 =;79& Ginalmente& ad(irtamos *ue no es lo mismo presun i)n de ulpa *ue responsabilidad ob$eti(a& pues en el primer aso el autor del da?o puede eximirse probando su -alta de ulpa& mientras *ue orno +sta no es elemento de la responsabilidad ob$eti(a& seme$ante prueba no lo libera de ella, En ambio& la presun i)n de dere !o es e*ui(alente en sus e-e tos a la responsabilidad ob$eti(a& pues pre isamente no se admite la prueba de -alta de ulpa, 223.);. -esponsa#ilidad sin culpa en nuestra le$islacin. En los N,3 =A: ' 2D= pre isamos su on epto ' la tenden ia a tual en las le"isla iones a a eptar en iertos asos la do trina del ries"o, Al estudiar el re*uisito de la ulpa nos orresponde anali5ar los asos en *ue +l no es ne esario& esto es& en *ue nuestra le"isla i)n a epta la responsabilidad ob$eti(a, Di"amos& desde lue"o& *ue ella no existe en el C)di"o Ci(il& sino 0ni amente en le"isla iones espe iales ' para iertos ' ontados asos& de modo *ue a +sos se limita ex lusi(amente su apli a i)n entre nosotros,27. Los m#s notorios son los si"uientes1 2,3 A identes del traba$o, El Art, =88 del C)di"o del Traba$o J!o' dero"ado por la Le' N,3 27,;<< de 2,3 de -ebrero de 2D7:J& re o"%a laramente la do trina *ue se?alamos& pues estable %a la responsabilidad del patr)n o empleador por los a identes del traba$o su-ridos por sus obreros ' empleados& ' s)lo les permit%a eximirse de ella probando la -uer5a ma'or extra?a ' sin rela i)n al"una on el traba$o o el dolo del traba$ador, A tualmente el problema !a sido traspasado en "ran parte a la se"uridad so ial& se"0n lo (eremos en el n0mero si"uiente,
27A 272

Bor (%a de e$emplo& RDE& T,s, .& se & 23 p#", 7A& ' =D& se , 23 p#", 8<D& Ob, iu& N,3 2D8& p#"s, =D= ' si"uientes, 27= En i"ual sentido& Ram)n Me5a& ob, it,& T II, NI LO 2D& p#", =;7, n 27. Alessandri& ob, it,& NO ;;& p#", 2=.

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=,3 Constitu i)n Bol%ti a del Estado, El Art, =A de la anterior Constitu i)n dispuso *ue Htodo indi(iduo en -a(or de *uien se di tare senten ia absolutoria o se sobrese'ere de-initi(amente& tendr# dere !o a indemni5a i)n en la -orma *ue determine la le'& por los per$ui ios e-e ti(os o meramente morales& *ue !ubiere su-rido in$ustamenteN, Des"ra iadamente la disposi i)n *ued) omo meramente pro"ram#ti a& por no !aberse di tado la le' a *ue ella se re-er%a, 27< Bor eso la a tual Constitu i)n en la letra i9 del N,3 ;,3 del Art, 2D dispone1 Huna (e5 di tado sobreseimiento de-initi(o o senten ia absolutoria& el *ue !ubiere sido sometido a pro eso o ondenado en ual*uier instan ia por resolu i)n *ue la Corte /uprema de lare in$usti-i adamente err)nea o arbitraria& tendr# dere !o a ser indemni5ado por el Estado de los per$ui ios patrimoniales ' morales *ue !a'a su-rido, La indemni5a i)n ser# determinada $udi ialmente en pro edimiento bre(e ' sumario ' en +l la prueba se apre iar# en on ien iaN, .,3 Art, 27 de la Le' de /e"uridad interior del Estado& Esta le' es la N,3 2=,D=; de 7 de a"osto de 2D8:& u'o texto a tuali5ado se ontiene en el De reto /upremo N,3 :DA de . de $ulio de 2D;8& del Ministerio del Interior& publi ado en el Diario O-i ial de =7 de a"osto de 2D;8, El pre epto itado permite en iertos asos suspender publi a iones de diarios& re(istas o transmisiones radiales, /u in iso -inal se?ala *ue Hsi el a-e tado -uere absuelto& tendr# dere !o a ser indemni5ado por el EstadoN, <,3 C)di"o Aeron#uti o, El DGL N,3 ==2 de 28 de ma'o de 2D.2& publi ado en el Diario O-i ial del .A del mismo mes ' a?o& en su Art, 78 asti"aba penalmente al ulpable de un a idente ausado por una aerona(e en la super-i ie a las personas& sal(o *ue !ubiera pro edido por -uer5a ma'or& Hpero en todo aso& se debe indemni5ar los da?osN& se?alaba el pre epto, Mo' la materia la re"lamenta el C)di"o Aeron#uti o& Le' N,3 2:,D27 de : de -ebrero de 2DDA& u'os Arts, 288 ' 287 estable en la responsabilidad del explotador& *ue es la persona *ue utili5a una aerona(e ' s)lo lo exime de responsabilidad en los asos de "uerra& sabota$e& et , Los Arts, 2<= ' 2<. estable en otras responsabilidades ob$eti(as& de las uales el transportador a+reo s)lo se libera en los asos del Art, 2<7, La le' omo se (e& aten0a la responsabilidad ob$eti(a& permitiendo *ue en iertas ir unstan ias& la persona se libere de responsabilidad, 8,3 Gumi"a iones, Las re"lamenta la Le' 28&;A. del 2,3 de o tubre de 2D7<& ' en su Art& 7,3 estable e la responsabilidad solidaria de *uien las e$e uta ' la persona *ue las !a'a ontratado& *uienes deben indemni5ar los per$ui ios a ter eros& et , 224. ;. /raspaso de la responsa#ilidad extracontractual a la se$uridad social. Como de %amos en el N,3 =2.& en los a identes m#s -re uentes existe la tenden ia a *ue el Estado se !a"a ar"o de la indemni5a i)n por medio de or"anismos espe iali5ados& o estable iendo la obli"atoriedad de los se"uros a -a(or de ter eros, Ello !a sido re o"ido por nuestra le"isla i)n en materia de a identes del traba$o ' de a identes a pasa$eros de la mo(ili5a i)n ole ti(a4 a esto 0ltimo nos re-eriremos al !ablar de los a identes del tr#nsito 6N,3 =D29& ' por a!ora diremos dos palabras respe to de los primeros,
27<

RDE& Ts, =.& se , 23 p#", 8;;4 .D& se , B&& p#", .A2& ' <A& se & 3 p#"& 827,

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Como (imos& el C)di"o del Traba$o estable i) la responsabilidad ob$eti(a del patr)n& ' en sus Arts, =D< ' si"uientes le permit%an sal(arla ase"urando a su personal en institu iones le"almente autori5adas4 la Le' N,3 27,;<<& de lo de -ebrero de 2D7:& estable i) el se"uro obli"atorio de a identes del traba$o ' en-ermedades pro-esionales& -inan iado on una oti5a i)n pare$a del 2Z de las remunera iones imponibles de ar"o del patr)n o empleador& ' una -lexible tambi+n de uenta de +ste on un m#ximo del <Z& de a uerdo al ries"o de la a ti(idad respe ti(a 6Art, 289, La le'& adem#s de esto& para pre(enir el "ra(e peli"ro de estos sistemas de *ue la persona se des uide por saberse ase"urada& ontempla un me anismo de premios ' a"ra(amientos de la oti5a i)n 6Art, 279, Naturalmente *ue el tema ex ede de nuestras preo upa iones& pero omo interesa al desarrollo -uturo de la institu i)n& *ueremos re-erirnos 0ni amente a las rela iones *ue se produ en entre el or"anismo en ar"ado de administrar el se"uro ' el patr)n o empleador ' el a identado en aso de produ irse al"0n a idente, La se"uridad so ial absorbe la indemni5a i)n a tra(+s de su sistema de presta iones re"lamentadas estri tamente& ' la (% tima no tendr# normalmente dere !o a obrar repara i)n a la Empresa, Ello su-re ex ep i)n en dos asos1 2,3 Cuando el patr)n o empleador no !a umplido su obli"a i)n de a-iliar al obrero o empleado al sistema& en *ue la Administra i)n e-e t0a de todos modos la presta i)n& pero repite por su osto total ontra el primero 6Art, 879& sin onsiderar para nada su ulpa o dolo en el a idente, =,3 /i el a idente se debe a ulpa o dolo del empresario o de un ter ero& en u'o aso el or"anismo administrador repite ontra el responsable por el (alor total de las presta iones otor"adas '& adem#s& la (% tima ' dem#s personas a *uienes el a idente o en-ermedad ause da?o& pueden re lamar ontra el responsable las otras indemni5a iones a *ue ten"a dere !o on arre"lo ti las pres rip iones del Dere !o Com0n& e in luso el da?o moral, O sea& para esta repeti i)n obro de las dem#s indemni5a iones se (uel(e al Dere !o Com0n, 225. ;). ,os casos de culpa. La no i)n de ulpa es relati(a& ' depende de las ondi iones del !e !o4 es di-% il determinar en una sola -)rmula uando la !a'& ' depender# mu !o de la apre ia i)n del $ue5, /in embar"o pueden se?alarse al"unos asos "enerales& ' otros espe iales se (er#n al estudiar las situa iones m#s -re uentes de responsabilidad extra ontra tual, Dentro de los primeros& nos re-eriremos en esta parte a los si"uientes1 2,3 In-ra i)n de le'& re"lamento ' nieto des uido4 =,3 Abuso del dere !o4 .,3 Rela iones de (e indad& ' <,3 Culpa por omisi)n, 226. +. )n!raccin de ley1 re$lamento1 mero descuido. /i el !e !o il% ito re ibe tal denomina i)n por ser ontrario a dere !o& !abr# ulpa ada (e5 *ue se (iole la le'& el re"lamento& et ,& esto es& se a t0e ontra sus pre eptos& pues el primer deber del indi(iduo es respetar el dere !o ob$eti(o, Estas disposi iones le"ales ' re"lamentarias se di tan mu !as (e es para pre(enir a identes& ' si por no !aberlas respetado +ste se produ e& !abr# ulpa del autor del !e !o, Bor e$emplo& si a las lo omotoras a (apor se les exi"e lle(ar parrilla para e(itar *ue lan en
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!ispas& ' por no tenerla se in endia una sementera4 278 si a los tran(%as Oas se les exi"e lle(ar sal(a(idas en la parte delantera ' no umplen esta disposi i)n&277 et ,27; Los asos m#s -re uentes de in-ra i)n de disposi iones le"ales re"lamentarias se debaten en materia de tr#nsito, /e re"irla por la Ordenan5a Ieneral del Tr#nsito& *ue de un ori"en meramente muni ipal& !o' se ontiene en el D,/, N,3 .A7:& de =; de o tubre de 2D7<& publi ado en los Diarios O-i iales de .2 de o tubre ' . de no(iembre de 2D7<,27: Mo' es la Le' N,3 2:,=DA& de ; de -ebrero de 2D:<, Bero ello no si"ni-i a *ue no exista ulpa& sino en aso de in-ra i)n de le' o re"lamento4 basta la ne"li"en ia o des uido del a"ente& 27D omo si se arro$a por distra i)n una olilla de i"arrillo donde existen materias in-lamables ' se pro(o a un in endio, 22 . .. El a#uso del derecho. Bor re"la "eneral& uando una persona a t0a en (irtud de un dere !o& aun*ue o asione da?o a otro& no tiene responsabilidad& ' as%& el importante r%ti o teatral *ue ali-i a mal una obra& por lo ual +sta onstitu'e un -ra aso e on)mi o& !a o asionado un per$ui io& pero sin ulpabilidad de su parte& pues !a e$er itado le"%timamente su dere !o, Bero el mismo e$er i io puede a arrear responsabilidad a su titular si lo !a e en -orma abusi(a4 es la teor%a del abuso del dere !o& on rai"ambres romanistas& pero *ue !a ad*uirido su m#ximo desarrollo del si"lo pasado a esta parte, Constitu'e una rea i)n ontra el riterio exa"eradamente indi(idualista de los C)di"os l#si os *ue !ab%an eri"ido en (erdaderos santuarios los dere !os sub$eti(os& de manera *ue su titular pod%a disponer de ellos a su anto$o ' on pres inden ia total del inter+s a$eno, Como a tualmente se !a impuesto el prin ipio de *ue los dere !os sub$eti(os no existen para la mera satis-a i)n e"o%sta& ' se da ma'or preeminen ia al ontenido so ial de los mismos& la teor%a *ue omentamos sostiene *ue si el titular !a e uso ex esi(o de los dere !os *ue le orresponden ' on urren los dem#s re*uisitos le"ales de la responsabilidad extra ontra tual& puede (erse obli"ado a indemni5ar los per$ui ios *ue o asione, Desarrollado por la do trina ' $urispruden ia -ran esas& este prin ipio& inspirado en el a-#n 'a se?alado de morali5ar las rela iones $ur%di as& !a sido a o"ido ampliamente por los C)di"os modernos& omo se se?alar# a ontinua i)n, Veremos& su esi(amente& los re*uisitos *ue se -i$an para su apli a i)n4 la situa i)n en la le' !ilena& los e-e tos *ue produ e ' los asos m#s t%pi os ' -re uentes de apli a i)n, 22". .'. -e5uisitos del a#uso del derecho. Como toda do trina elabora i)n& no !a' pleno a uerdo uando pro ede su apli a i)n4 sin embar"o& podemos se?alar los si"uientes orno los m#s a eptados presupuestos de ella1 2,3 Existen ia de un dere !o, /i se a t0a sin *ue exista un dere !o& es e(identemente *ue estamos -rente a los asos "enerales de responsabilidad, =,3 El dere !o debe ser de e$er i io relati(o,
RDE& T, 2=& se , 23 p#", RDE& T, =& se , =3 p#", :7, 27; V+ase una nutrida $urispruden ia en Alessandri& ob, it&, N,3 2=8& p#", 2;8& ' N+stor Letelier& ob, it, Nos 2. ' 28& p#"s, =7< ' =7;, 27: Di tado por el Bresidente de la Rep0bli a en (irtud de la -a ultad *ue le dio la le' 28,2=. de 2; de enero de 2D7., 27D RDE& T, .:& se & 23 p#", =.D,
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Es lo mismo *ue de ir *ue la le' no !a'a ex luido expresamente su apli a i)n, La re"la "eneral es *ue los dere !os sean de e$er i io relati(o& pero !a' al"unos a los uales la le' no les se?ala limita iones o les otor"a expresamente el ar# ter de absolutos, En ellos no abe in(o ar a do trina en estudio4 por e$emplo& en aso de in umplimiento del ontrato bilateral& el ontratante dili"ente puede a su arbitrio exi"ir el umplimiento o la resolu i)n, /i puede !a erlo Ha su arbitrioN& el deudor no puede oponerse a la a i)n ale"ando el mero #nimo de per$udi arlo del a reedor 6N,3 8<<9, En el urso de este estudio (eremos otros asos, .,3 Uue el e$er i io sea abusi(o, A*u% si *ue las do trinas ' le"isla iones se di(iden& pues es di-% il realmente pre isar u#ndo el e$er i io de un dere !o es abusi(o, In luso se !a riti ado la denomina i)n& di i+ndose *ue no puede abusarse de un dere !o& sino *ue !a' un ex eso en su e$er i io4 2;A sin embar"o de lo ual la denomina i)n se !a arrai"ado de-initi(amente& Bueden se?alarse (arias orrientes de opini)n, Bara al"unos& orno es el aso del C)di"o alem#n ' al"unos inspirados en +l& Hel e$er i io de un dere !o no est# permitido uando no puede tener otro -in *ue ausar da?o a otroN 6Art, ==79, Br# ti amente e*ui(ale al dolo& o sea& !abr%a abuso del dere !o si +ste se e$er ita en el solo a-#n de ausar per$ui ios& ' sin utilidad al"una para su titular, Bara otros& debe atenderse al -in e on)mi o ' so ial para el ual existe o se !a otor"ado el dere !o, Extrema en esta posi i)n era la le"isla i)n so(i+ti a& *ue exi"%a *ue los dere !os se e$er itaran on-orme Ha su destino e on)mi o ' so ialN, Otra -)rmula seme$ante es la del Bro'e to Gran oJItaliano de las Obli"a iones *ue impone un e$er i io de los dere !os de buena -e ' *ue no ex eda los l%mites del ob$eto en (ista del ual ese dere !o le !a sido on-erido a su titular, C)di"os omo el sui5o& se limitan a san ionar el abuso del dere !o& pero !an pre-erido no de-inirlo& de$ando en onse uen ia al riterio del $ue5 su ali-i a i)n, El C)di"o italiano& por su parte& pre-iri) no estable er una re"la "eneral sino asos parti ulares de abuso del dere !o en rela i)n on el e$er i io de al"unos de ellos, Ginalmente& ' es la posi i)n *ue pare e m#s ade uada ' sustentan& entre otros& Ma5eaud& Colin ' Capitant& Demo"ue ' Alessandri& entre nosotros& 2;2 el abuso del dere !o no di-iere de ual*uier otro aso de responsabilidad extra ontra tual& ' por lo tanto !abr# lu"ar a +l siempre *ue on urran los re*uisitos de la misma1 una a tua i)n dolosa o ulpable *ue ause da?o& on la parti ularidad 0ni amente de *ue la a tua i)n orresponda al e$er i io de un dere !o, 22%. .2. El a#uso del derecho en la le$islacin chilena. Nuestra le"isla i)n& al i"ual *ue la -ran esa& no ontiene disposi i)n expresa relati(a a la institu i)n *ue omentamos1 !a' asos omo elJ'a se?alado del Art& 2,<:D& en *ue la re !a5a ' otros en *ue la apli a& pero la do trina ' $urispruden ia no tienen reparos en a eptarla on amplitud en las situa iones no le"isladas, Un aso t%pi o de a epta i)n de esta do trina en nuestro C)di"o era el del Art, D<8& !o' trasladado on iertas modi-i a iones al Art, 87& in , 2,3 del C)di"o de A"uas& ' *ue permite a ual*uiera a(ar en suelo propio un po5o !o' 0ni amente para la bebida ' usos dom+sti os& aun*ue de ello resultare menos abarse el a"ua de *ue se alimenta otro po5o4
2;A 2;2

Opini)n de Blaniol& @audr'JLa antinerie& @arde& Demo"ue ' Du"uit& itados por Alessandri& ob, it, N,3 278& p#", =8<, Este 0ltimo& ob, it, N,3 2;2& p#", =72,

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Hpero si de ello no reportare utilidad al"una& o no tanta *ue pueda ompararse on el per$ui io a$eno ser# obli"ado a e"arloN, Otros asos onspi uos son el Art, =,22A& *ue pro!%be la renun ia de mala -e o intempesti(a a la so iedad4 ' en "eneral& los *ue san ionan on indemni5a i)n el e$er i io de a iones $udi iales temerarias 6Arts, <8& in , .,3 de la Le' de Uuiebras4 =:A del C,B,C, para las medidas per$udi iales pre autorias4 <7; del mismo C)di"o en el $ui io e$e uti(o ' C,B,B, para las a iones riminales& *ue (eremos en el N,3 =789, Nuestros tribunales !an a o"ido la do trina en estudio "eneralmente en rela i)n on el e$er i io abusi(o de a iones riminales4 la senten ia m#s llamati(a de la Corte de /antia"o& de =; de $ulio de 2D<.& $ui io O aran5a on Ca$a de /e"uro Obrero Obli"atorio4 se trataba de una *uerella por esta-a ' -alsi-i a i)n& ' se onden) al a tor por !aber pro edido a sabiendas o al menos on ne"li"en ia ulpable de *ue el *uerellado era ino ente4 la Corte de lar) *ue Hel e$er i io de un dere !o& si de +l deri(a un da?o& mediando ulpa o dolo se trans-orma en la omisi)n de un delito o uasidelito i(ilN, 2;= Como puede apre iarse& la Corte a o"i) el riterio *ue se?alamos en el n0mero anterior de la ulpa o dolo omo -undamento del abuso dere !o, 23(. .3. E!ectos del a#uso del derecho. /i se re0nen los re*uisitos 'a estudiados del abuso del dere !o ' los "enerales de la responsabilidad extra ontra tual& se ondenar# al *ue !a !e !o un uso ex esi(o de sus -a ultades a indemni5ar los per$ui ios ausados, Lo *ue abe desta ar es *ue en numerosos asos del abuso del dere !o& pro eder#n iertas -ormas de repara i)n en espe ie& *ue no son -re uentes en la responsabilidad extra ontra tual 6N,3 .A=9& omo ser& por e$emplo& el itado aso del po5o& en *ue se obli"a a e"arlo& la publi a i)n de senten ias absolutorias& et +tera, 23'. .4. +l$unos casos !recuentes de a#uso del derecho. Un dere !o en u'o e$er i io se presentan numerosos asos de abuso del dere !o es el de dominio& espe ialmente en las rela iones de (e indad a *ue nos re-erimos en el n0mero *ue si"ue, Otro 'a se?alado ' mu' -re uente es el del e$er i io abusi(o de a iones $udi iales a *ue nos re-eriremos en el N,3 =D<, En nuestro pa%s& la Le' 22,7== de =8 de septiembre de 2D7< *ue le"islaba sobre arriendos& ontemplaba el dere !o del arrendatario a oponerse al desa!u io ale"ando la -alta de moti(os plausibles para soli itarlo 6Art, 2<9, Como *ued) laro en su reda i)n& el le"islador no *uiso ontemplar el abuso del dere !o, La a tual Le' 2:,2A2 de =D de enero de 2D:= no ontiene la ex ep i)n se?alada, La Le' 27,<88 de 7 de abril de 2D77 estable i) la inamo(ilidad de los traba$adores& -undada m#s en la no i)n de propiedad en el empleo *ue en el abuso del dere !o& aun*ue la solu i)n era la misma& pues s)lo a eptaba el despido por las ausales *ue la propia le' se?alaba& esto es& uando exist%a moti(o le"%timo, La materia a tualmente est# re"lamentada por la Le' N,3 2D,A2A& de =D de no(iembre de 2DDA, Una senten ia re iente apli ) on bastante auda ia la teor%a del abuso del dere !o al *ue pretend%a pa"ar on moneda des(alori5ada una deuda *ue no !ab%a umplido oportunamente, Cierto *ue la resolu i)n -ue de tina Corte del Traba$o& a la *ue se permit%a
2;= RDE& T, <2& se , =3 p#", 2, Otros -allos sobre abuso del dere !o& poi (%a de e$emplo& RDE& T, 8=& se , =3 p#"s, =D ' ;.& ' T, 7=& se , .3 p#", 2A,

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un ma'or arbitrio $udi ial& pero abe !a er notar *ue la Corte /uprema re !a5) el re urso de *ue$a dedu ido ontra ella,2;. 232. C. -esponsa#ilidad por los actos de *ecindad. Una de las limita iones *ue se se?alan al dere !o de dominio es la *ue imponen las rela iones de (e indad& por elementales ra5ones de on(i(en ia so ial, Normalmente la obli"a i)n de indemni5ar los da?os o asionados a los (e inos se !a -undado en el abuso del dere !o de dominio4 en Gran ia !ubo asos -amosos *ue mu !o a'udaron al desarrollo de esta do trina& omo el de un propietario *ue onstru') una !imenea super-lua on el 0ni o ob$eto de pri(ar de lu5 ' (ista a un (e ino& ' el de otro *ue ele() un er o di(isorio para per$udi ar a una an !a de aterri5a$e olindante ' obli"arles a omprar su terreno& et , Existe una tenden ia a ex eder los meros l%mites del abuso del dere !o& respe to de los per$ui ios *ue pueden su-rir los (e inos ' *ue (an m#s all# de la medida *ue ellos est#n en la ne esidad de su-rir por las obli"a iones ordinarias de (e indad, Es el aso& por e$emplo& de la industria *ue perturba al barrio on sus ruidos u olores& no obstante tornar las pre au iones exi"idas por re"lamentos ' ordenan5as, /i no se umplen +stas& !a' ulpa om0n ' orriente& pero aun*ue se respeten& !a' opiniones para a eptar la pro eden ia de la indemni5a i)n& ob$eti(amente onsiderada para unos ' -undada la responsabilidad para otros por la intromisi)n en el dere !o del (e ino& pero siempre *ue los per$ui ios sean de onsidera i)n,2;< Otro aso en *ue los ro es entre (e inos pueden ser mu' -re uentes ' se exi"e un respeto ma'or al dere !o a$eno& se presenta en la propiedad !ori5ontal4 2;8 de a!% *ue los Re"lamentos de Copropiedad ontienen pro!ibi iones mu' minu iosas para pre(enir molestias a los o!abitantes del edi-i io& ' san ionadas pri(adamente en ellos& sin per$ui io de la pro eden ia de la indemni5a i)n al per$udi ado& de a uerdo a las re"las "enerales, En estos !e !os il% itos& la repara i)n puede ser de distinta %ndole1 demoler la !imenea o muralla in0til& !a er las trans-orma iones destinadas a e(itar los ruidos u olores& o sea& se a epta la repara i)n en espe ie& si ella es posible, Caso ontrario& !abr# *ue re urrir a la indemni5a i)n& se"0n las re"las "enerales, 233. D. Culpa por omisin. La ulpa puede ser de a i)n 6in ommitendo9& esto es& por obrar no debiendo !a erlo& o por omisi)n o absten i)n 6in ommitendo9& esto es& por de$ar de a tuar, Lo normal ser#& sin embar"o& *ue la omisi)n se produ5 a en el e$er i io de una a ti(idad& o sea& onsiste en no tomar una pre au i)n *ue debi) adoptarse& en no pre(er lo *ue debi) pre(erse& omo por e$emplo& si un automo(ilista (ira sin se?ali5ar pre(iamente su inten i)n de !a erlo& Esta ulpa es lo *ue al"unos llaman ne"li"en ia& por oposi i)n a la impruden ia& *ue ser%a la ulpa por a i)n,2;7
RDE& T, 7=& se , .&2& p#", 2A, Ma5eaud& Dere !o Ci(il& Barte& =3 T, <3 2,.:: ' si"tes&& p#"s 7A ' si"ues, 2;8 V+anse NJ /O> 2,A.=, 2;7 Esta distin i)n entre ne"li"en ia e impruden ia es la *ue pre oni5a Alessandri& ob, it,& p#"s& 2D; ' 2DD& pero no pare e tener -undamento le"al& pues& por e$emplo& el Art, =,.=D 'a itado& !abla de mili ia o ne"li"en ia& usando esta expresi)n omo sin)nimo de ulpa para oponerla al dolo, Bor lo dem#s& si bien se mira en toda a i)n da?osa !a' una omisi)n& por*ue todo a to puede e$e utarse on el m#ximo de pre au iones ' e(itar el mal a$eno4 lo *ue o urre es *ue !a' a iones peli"rosas ' *ue por tanto re*uieren un uidado m#ximo 6NC =:A94 a ellas pare e re-erirse la expresi)n Cimpruden iaN,
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Masta a*u% no !a' dis repan ia al"una4 todas estas ulpas dan lu"ar a responsabilidad& pero una orriente de opini)n *ue ompartimos sostiene *ue tambi+n la !a' en la absten i)n& esto es& uando el a"ente no desarrolla nin"una a ti(idad en ir unstan ias *ue debi) !a erlo, Es el aso de una persona *ue pudiendo sal(ar a otra sin ries"o "ra(e para s% misma no lo !a e o del m+di o *ue sin ra5)n de peso& se nie"a a atender a un !erido, et ,2;; 234. ;)). Determinacin de la culpa. Con-orme a la do trina de la apre ia i)n de la ulpa in abstra to& el $ue5& para determinar si la !ubo& deber# omparar la a tua i)n del !e !or& tal omo !a *uedado estable ida en el pleito& on la -orma normal de rea ionar de los seres !umanos olo ados en la misma situa i)n, Es& pues& en mu !o sentido& una -un i)n de riterio& en la *ue in-lu'en poderosamente el sentir "eneral ' la propia opini)n del senten iador& *uien debe un po o ponerse en la situa i)n del autor del !e !o para determinar )mo !abr%a a tuado +l mismo en tales ir unstan ias,2;: Ello expli a las (a ila iones de la Corte /uprema para resol(er si es uesti)n de !e !o o de dere !o la determina i)n de la ulpa, Es indis utible *ue pre isar los !e !os *ue pueden onstituir la ulpa& por e$emplo& si !ubo !o*ue o no& si exist%a dis o HBareN& la (elo idad del ondu tor& et ,& orresponde a los $ue es del -ondo& sal(o *ue los !a'an dado por estable idos on in-ra i)n de las le'es re"uladoras de la prueba,2;D Bero ali-i arlos& esto es& si ellos onstitu'en dolo& ulpa& aso -ortuito& es uesti)n de dere !o ' sus eptible de re(isi)n por la asa i)n en el -ondo& puesto *ue se trata de on eptos estable idos en la le', /in embar"o& la $urispruden ia es& omo de %amos& (a ilante& ' a (e es re ono e la do trina se?alada& ' en otras no,2:A, Prra!o 2.: HECHOS +UE ALTERAN O E8IMEN DE RESPONSABILIDAD 235. Enunciacin. Ma' !e !os *ue ex lu'en la existen ia de ulpa o dolo ' otros en *ue no obstante !aber uno ' otra& no se responde i(ilmente& o se modi-i a la responsabilidad, Todas estas situa iones las podemos a"rupar as%1 2,3 Ausen ia de ulpa ' aso -ortuito =,3 Estado de ne esidad4 .,3 El !e !o del ter ero4 <,3 La ulpa de la (% tima4 8,3 Eximentes de responsabilidad& en espe ial en rela i)n on las de orden penal& ' 7,3 Con(en iones sobre responsabilidad, Las examinaremos en los n0meros si"uientes& en el orden indi ado,

Un aso en la I, de T, de 2D<A& p#", .:A, Un on epto *ue se !a (entilado en los tribunales en rela i)n a la ulpa es el de la pre(isibilidad del da?o1 RDE& Ts 7D& se , <3 p#"s, :; ' 27:4 ;2& se , <3 p#"& ==7, 2;D RDE T, =.& se 22, p#", 8;;, 2:A A epta la asa i)n& por e$emplo& RDE& T, .7& se , 23 p#", 8<<4 la re !a5an -allos de la misma RDE& Ts .=& se , 23 p#", D.4 .8& se , 23 p#"& 2;.2 ' .7& se , V& p#"& DA
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236. ). Caso !ortuito y ausencia de culpa. -e!erencia. /e"0n el Art, <8 del C)di"o& Hse llama -uer5a ma'or o aso -ortuito el impre(isto a *ue no es posible resistir& omo un nau-ra"io& un terremoto& un apresamiento de enemi"os& los a tos de autoridad e$er idos por un -un ionario p0bli o& et ,N, /i !a' aso -ortuito o -uer5a ma'or& no !a' ulpa del autor del da?o ' *ueda exento de responsabilidad4 ello o urre tanto en materia ontra tual omo extra ontra tual& pero tiene ma'or importan ia en la primera& pues se presume la responsabilidad del deudor& ' all% lo examinaremos 6N,3 :.: ' si"uientes9, /in embar"o& en materia extra ontra tual interesar# al demandado probar el aso -ortuito& 'a sea para re-or5ar su de-ensa& o por*ue la les& presume su ulpa, Nos remitimos para di !os e-e tos a los n0meros se?alados, Di-erente al aso -ortuito es la ausen ia de ulpa4 a*u+l supone un !e !o impre(isto e irresistible4 para probar +sta& basta a reditar *ue se !a a tuado on la debida dili"en ia ' uidado& siendo totalmente a idental el da?o produ ido, Al demandado le basta probar esta 0ltima4 no !a' ne esidad *ue pruebe el aso -ortuito para *uedar exento de responsabilidad,2:2 23 . )). Estado de necesidad. El estado de ne esidad es a*uel en *ue una persona se (e obli"ada a o asionar un da?o a otra para e(itar uno ma'or a s% misma o a un ter ero, Bor e$emplo& se produ$o un in endio en un puerto& ' la autoridad para e(itar su propa"a i)n& se (io obli"ada a e !ar al mar unos barriles de a"uardiente, Bor onsiderar *ue se !ab%a a tuado para e(itar un da?o ma'or& se ne") lu"ar a la responsabilidad del Estado,2:= El estado de ne esidad se di-eren ia del aso -ortuito en *ue si bien !a' un !e !o impre(isto& +l no es irresistible4 puede resistirse pero a osta de un da?o propio, Al i"ual *ue la -uer5a ma'or& puede presentarse tambi+n en la responsabilidad ontra tual 6NC :8A9, Nuestra le"isla i)n no ontempla para e-e tos i(iles esta institu i)n& 2:. por lo *ue para a o"erla debe asimilarse a al"una otra situa i)n re"lamentada& omo la ausen ia de ulpa, el aso -ortuito& la -uer5a ma'or& et ,2:< El estado de ne esidad supone un on-li to de intereses en *ue es di-% il de idir u#l es el m#s le"%timo4 si bien es omprensible la a titud del *ue por e(itarse un da?o ma'or opta por ausarlo a un ter ero a$eno al !e !o& ' !asta ierto punto la situa i)n en *ue se en uentra lo in!ibe a +l& omo a ual*uier persona olo ada en i"ual emer"en ia& de a tuar en otra -orma& no lo es menos *ue *uien re ibe el da?o no !a tenido parte al"una en el su eso& ' de a eptarse *ue el estado de ne esidad sea eximente de responsabilidad& su-rir# %nte"ro el da?o, /eme$ante despropor i)n ex ede los l%mites de la solidaridad so ial, Ello expli a las (a ila iones de la do trina ' le"isla iones *ue ontemplan la institu i)n, En los C)di"os alem#n ' sui5o se re ono e la -a ultad del *ue esta expuesto al da?o a per$udi ar a otro& ' la obli"a i)n de +ste tolerar la (iola i)n de su dere !o& pero
Alessandri& ob, it, N,3 8=A& p#", 7A.2 ' las senten ias por +l itadas, I, de T, de 2:DA& p#", DDD4 en ambio& se de lar) *ue no !ab%a estado de ne esidad en el Qle !o de arro$ar al mar unos barriles de er(e5a para e` e(itar la propa"a i)n de una !uel"a1 RDE& T, 8& se , =3 p#", 88, 2:. Lo estable e omo eximente de responsabilidad penal el N,3 ; del Art, 2A del C)di"o Benal, 2:< V+ase Alessandri& ob, it, N,3 8=;, p#"& 7A.& ' El aso -ortuito ante el Dere !o Ci(il& Alberto Coutasse ' Gernando Iturra, M& de B, Editorial $ur%di a, /antia"o& 2D8:& N,3 ;;& p#"s, 2;< ' si"uientes,
2:= 2:2

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puede obrar la indemni5a i)n orrespondiente, El Art, =,A<8 del C)di"o italiano& en ambio& de$a al riterio del $ue5 la -i$a i)n de la indemni5a i)n,2:8 23". ))). El hecho del tercero. Respe to del !e !o del ter ero& es -or5oso e-e tuar al"unos distin"os, En primer lu"ar& si el !e !o del ter ero es o no la 0ni a ausa del da?o, 2,3 El !e !o del ter ero es la 0ni a ausa del da?o, En tal aso es ne esario un nue(o distin"o1 si el !e !o de ter ero no es ulpable ni doloso& no existe responsabilidad ni para +ste ni para el autor del da?o, Bero si es ulpable o doloso& el autor no responder# sino en los asos en *ue la le' lo !a e responsable del !e !o a$eno 6No =7294 en aso ontrario& para +l onstitu'e un aso -ortuito& ' deber# la indemni5a i)n el ter ero ulpable, =,3 El !e !o del ter ero on urre al da?o, En tal aso& -uer5a es distin"uir nue(amente si en el autor de da?o ' en el ter ero *ue on urre a +l se dan los re*uisitos de la responsabilidad extra ontra tual& esto es& si ambos son ulpables responden solidariamente de los da?os o asionados 6Art, =,.2;& N,3 =DD9 En ambio& si la a tua i)n del ter ero no es ni ulpable ni dolosa& e autor del da?o responder# de todos los per$ui ios& a menos *ue e !e !o del ter ero onstitu'a para +l un aso -ortuito, Bor e$emplo& si un automo(ilista pasa un ru e on se?ali5a i)n a su -a(or ' por la otra (%a atra(iesa otro (e!% ulo in-rin"iendo a*u+lla por lo ual el primero& a -in de es*ui(ar el !o*ue& atropella a un peat)n& este ondu tor es el autor del da?o& pero responde el 0ni o ulpable *ue -ue el del (e!% ulo *ue in-rin"i) la se?ali5a i)n, Bero si +sta no existe ' ambos (e!% ulos ru5an a (elo idad ex esi(a& "ener#ndose el mismo a idente& !a' responsabilidad om0n ' solidaria, 23% );. ,a culpa de la *ctima. Al respe to& abe e-e tuar e mismo distin"o anterior1 la ulpa de la (% tima !a sido la 0ni a ausa del da?o4 en tal aso es e(idente *ue no !a' responsabilidad para e autor del mismo& por*ue no !a' ulpa su'a& omo si un peat)n ru5a de impro(iso la al5ada a mitad de uadra ' es atropellado por un (e!% ulo *ue transita respetando las exi"en ias re"lamentarias,2:7 Bero puede existir tambi+n on urso de ulpas& esto es& tanto de *ue ausa los da?os omo de la (% tima, Tal situa i)n se en uentra pre(ista en el Art, =,..A1 HLa apre ia i)n del da?o est# su$eta a redu i)n& si el *ue lo !a su-rido se expuso a +l imprudentementeN, O sea pro ede una reba$a de la indemni5a i)n& *ue los tribunales determinar#n soberanamente,2:; Lo anteriormente expuesto no ambia en el aso de a epta i)n del ries"o por la (% tima o sea& uando +sta a ept) (oluntariamente exponerse al da?o& omo en un duelo, La ulpa de la (% tima s)lo a-e ta la indemni5a i)n& pero no la responsabilidad penal,2::
Di e el pre epto1 Cuando *uien !a ometido el !e !o da?oso !a sido -or5ado a ello por la ne esidad de sal(ar a s% mismo o a otro del peli"ro a tual de un ano a la persona& ' el peli"ro no !a sido ausado (oluntariamente por +l ni era e(itable de otra manera& al per$udi ado se le debe una indemni5a i)n u'a medida se de$a a la e*uitati(a apre ia i)n del $ue5, 2:7 RDE, T, 7<, se , <3 p#", .:7, 2:; V+ase N+stor Letelier& ob, it,& N,3 2.2& p#"& .=D& sobre $urispruden ia de Art, =..A1 la de lara i)n itada& por e$emplo& en RDE& Ts, =;& se , 22 2 p#", 8.A4 =: se , 2 23 p#", 22; Otros asos de ulpa de la (% tima en la misma RDE& T, 7<& se & <2 p#", .:7& ' GJMJ N,3 =..& p#", 8 T N,3 =7<& p#", .;:4 N,3 =;8& p#", <:A ' =;;& p#"& 8:2, 2:: RDE, T, ;A& se , <3 p#", D2,
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24(. ;. Eximentes de responsa#ilidad. En materia penal existen ir unstan ias *ue eximen de responsabilidad penal 6Art, 2A del C,B,9& *ue la aten0an 6Art, 229& la a"ra(an 6Art 2=9 o la extin"uen 6Art, D.9& Estas disposi iones no se apli an en materia i(il omo lo prueba el !e !o de *ue la senten ia absolutoria en lo riminal no produ e osa $u5"ada en lo i(il si se !a -undado en la existen ia de ir unstan ias eximentes de responsabilidad riminal 6Art& 2D& N,3 2,3 del C)di"o de Bro edimiento Ci(il9, /in embar"o& !an omen5ado a preo upar a la do trina ' le"isla iones& omo en el aso 'a itado del estado de ne esidad& ' en la le"%tima de-ensa, Bor e$emplo& el Art, =A<< del C)di"o italiano dispone1 HNo es responsable *uien o asiona el da?o para le"%tima de-ensa de s% mismo o de otroN, A -alta de le"isla i)n& se deber# resol(er el problema de ada una de ellas en parti ular& se"0n los prin ipios "enerales de la le"isla i)n& ' as% en la le"%tima de-ensa es e(idente *ue no se responde si re0ne las ondi iones para ello& por*ue -alta la ulpa, Tampo o se responder# si se !a a tuado por -uer5a -%si a o moral& ' uando la le' expresamente !a re !a5ado la responsabilidad& omo o urre on los parlamentarios *ue son in(iolables por las opiniones *ue (iertan en el desempe?o de sus -un iones 6Art, 8: de la Constitu i)n Bol%ti a9, Nuestros tribunales !an de larado reiteradamente *ue la amnist%a de *ue es ob$eto el autor de un delito no extin"ue la responsabilidad i(il& por lo ual el pro eso riminal ontin0a& aun*ue limitado a esta 0ltima,2:D 24'. ;). Con*enciones so#re responsa#ilidad. Es punto *ue mu !o se !a dis utido& tanto en materia ontra tual omo extra ontra tual& la (alide5 de las estipula iones destinadas a suprimir o modi-i ar la responsabilidad del a tor del da?o4 l)"i amente tienen m#s apli a i)n en la primera& donde las estudiamos on m#s deten i)n 6N,3 :7= ' si"uientes9& pero pueden presentarse tambi+n en rela i)n on los !e !os il% itos& omo por e$emplo si antes de un e(ento deporti(o Juna arrera automo(il%sti a& (erbi "ra iaJ se estable e entre los parti ipantes la re %pro a irresponsabilidad por los a identes *ue puedan o urrir& o si entre (e inos se on(iene ella por los da?os *ue posiblemente o urran& et +tera, /e distin"uen dos lases de on(en iones sobre responsabilidad1 las unas eximen a la persona de toda obli"a i)n de indemni5ar4 las otras la limitan en ierta -orma4 por e$emplo, a una determinada suma de dinero, No deben on-undirse on las ausas eximentes de responsabilidad& pues +stas impiden la existen ia del !e !o il% ito& mientras *ue a*u% existe& pero no se indemni5a total o par ialmente4 ni tampo o on los se"uros a -a(or de ter eros& 'a *ue en +stos 0ni amente ambia la persona del indemni5ador& mientras las on(en iones de irresponsabilidad !a en desapare er la obli"a i)n de indemni5ar, La existen ia de una estipula i)n sobre responsabilidad no !a e deri(ar +sta en ontra tual& por*ue ella supone una obli"a i)n pre(ia *ue no se !a umplido 6N,3 :=29, Contra tualmente& aun*ue on limita iones& se !an a eptado las estipula iones *ue alteran las re"las le"ales sobre responsabilidad4 en ambio& respe to de los !e !os il% itos se sosten%a en -orma asi in(ariable su ili itud& por estimar *ue se trata de normas de orden
2:D

RDE& Ts 7A& se , <3 p#", <;4 7=& se , <3 p#", <<< ' 7< se , <3 p#"& =22

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p0bli o indero"ables por las partes& pues a la so iedad interesa *ue no se ometan delito o uasidelito& a"re"#ndose *ue la existen ia de una exen i)n de responsabilidad puede debilitar el uidado de *uien se siente prote"ido por ella, /in embar"o de esto& nun a se dis uti) *ue a posteriori la (% tima puede renun iar& transi"ir& et ,& respe to de la indemni5a i)n *ue le orresponde, Ma' a tualmente una tenden ia en la do trina& le"isla i)n ' $urispruden ia& aun*ue no en -orma un#nime&2DA a dis utir la posi i)n antes expuesta& por*ue el inter+s so ial est# representado por la represi)n penal del !e !o il% ito& pero la indemni5a i)n es un problema parti ular de la (% tima& *ue si la puede renun iar uando el da?o se !a produ ido& no se di(isa ra5)n para *ue no le sea posible !a erlo de antemano& on al"unas limita iones, Ma' iertas responsabilidades *ue no *uedan liberadas de indemni5a i)n1 2,3 /i la le' lo !a expresamente dispuesto& omo o urre en materia del traba$o& en *ue los dere !os del obrero o empleado son irrenun iables4 =,3 En aso de dolo o ulpa "ra(e, /e"0n el Art& 2,<78& la ondona i)n del dolo -uturo no (ale& ' omo en materias i(iles& la ulpa "ra(e le e*ui(ale 6Art, <<9& se on lu'e tanto en materia ontra tual omo extra ontra tual 6N,3 :779 *ue las on(en iones de irresponsabilidad no ubren las indemni5a iones *ue se deban por a tos olosos o de ulpa "ra(e, /i de !e !o se pa tan& adole en de nulidad absoluta, .,3 El da?o a las personas, Tampo o se libera el autor d un !e !o il% ito de indemni5ar el da?o a las personas por*ue se estima *ue +stas se en uentran al mar"en del omer io $ur%di o '& en onse uen ia& no se podr%a estipular la exen i)n de responsabilidad por los da?os *ue ellas su-ran, En el e$emplo propuesto de la arrera automo(il%sti a& la on(en i)n de irresponsabilidad ubrir%a el da?o a los (e!% ulos& pero no a los parti ipantes, Todo lo ual no es )bi e& omo *ueda di !o& para *ue una (e5 produ ido el !e !o il% ito la (% tima renun ie a la indemni5a i)n& la ompon"a dire tamente on el responsable& transe on +l& et ,& por *ue en tales asos no se ondona el dolo -uturo sino el 'a o urrido& ni se omer ia on la personalidad !umana& sino on un e-e to pe uniario1 la indemni5a i)n& *ue es netamente patrimonial, Prra!o 3.: LA CAPACIDAD E8TRACONTRACTUAL 242. @eneralidades. En nuestra le"isla i)n& omo en la ma'or%a de ellas& la apa idad en materia de delitos ' uasidelitos est# su$eta a re"las espe iales, Err)neamente se suele denominar este re*uisito de la responsabilidad extra ontra tual omo HimputabilidadN& expresi)n *ue usan entre otros los Arts, =,.=: ' =,.=D del C)di"o Ci(il& Art, ;A de la Le' 28,=.2& et , La imputabilidad supone *ue el !e !o il% ito !a sido ometido por una persona& esto es& !a' una a i)n u omisi)n ulpable o dolosa de ella, /i no !a' apa idad& desapare e la responsabilidad,
2DA > as%& el Art, 2,==D del C)di"o italiano a epta en materia ontra tual on limita iones seme$antes a las del texto las l#usulas de exonera i)n de responsabilidad& pero omo nada di e en los !e !os Ol% itos& se on lu'e ine no pro eden en ellos1 Messineo& ob, it, T, IV& p#", 82.,

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Este re*uisito& in luso& es ob$eto de dis usiones en la do trina ' la tenden ia a tual en las le"isla iones es a pro urar la repara i)n de la (% tima& aun en estos asos, /in lle"ar tan le$os omo el C)di"o mexi ano& *ue lo elimin) totalmente& la ma'or%a de los C)di"os modernos& omo el alem#n& sui5o& italiano& et ,& Bermiten a los tribunales& a -alta de responsabilidad del "uardi#n del in apa5 6N,3 =<89& ondenar a +ste a la repara i)n& atendidas las ir unstan ias ' los medios de -ortuna de ambas partes, 243. ,as incapacidades delictuales en nuestra le$islacin. La re"la "eneral en materia extra ontra tual& m#s ampliamente a0n *ue en otros ampos& es la apa idad para responder de los da?os o asionados por un !e !o il% ito, En e-e to& de a uerdo al Art, =,.2D& s)lo !a' tres ate"or%as de in apa es12D2 2,3 Los in-antes& esto es& los menores de ; a?os, =,3 Los dementes, Respe to a ellos& se !a onsiderado *ue es responsable si !a a tuado en un inter(alo l0 ido& a di-eren ia de lo *ue o urre en materia ontra tual& en *ue si se !a de larado la interdi i)n no se a epta di !a ex ep i)n 6Art, <789 .,3 Los ma'ores de ; a?os ' menores de 27 anos& *ue pueden ser o no apa es& se"0n el in iso =,3 del pre epto, HUueda a la pruden ia del $ue5 Jdi e la disposi i)nJ determinar si el menor de 27 a?os !a ometido el delito o uasidelito sin dis ernimientoN4 es de ir& el $ue5 de ide ' si de lara *ue obraron sin dis ernimiento los ma'ores de ; a?os ' menores de 27 a?os& ser#n tambi+n in apa es, En onse uen ia& la plena apa idad para los !e !os il% itos se ad*uiere a los 27 a?os& pero puede extenderse en el aso se?alado !asta los ; a?os, Distinta es la situa i)n en materia ontra tual ' penal4 en la primera& am+n de *ue existen otras in apa idades& la ma'or%a de edad se al an5a sin distin iones omo la se?alada& a los =2 a?os& por*ue se onsidera *ue es m#s -# il entender la ili itud de un !e !o *ue la responsabilidad *ue si"ni-i a obli"arse, En materia penal& la ma'or%a de edad es a los 2: a?os& debiendo e-e tuarse entre los 27 ' 2: la misma ali-i a i)n de dis ernimiento 6Art, 2A& N,3 =,3 ' .,3 del C,B,9& pero +sta le orresponde al $ue5 de menores& mientras *ue se !a resuelto *ue respe to del !e !o il% ito i(il es de la ompeten ia del $ue5 *ue ono e del $ui io de indemni5a i)n,2D= 244. -esponsa#ilidad del e#rio. Nuestro C)di"o se preo upa en el Art, = .2: de estable er la responsabilidad del ebrio por los a tos il% itos *ue ometa1 Hel ebrio es responsable del da?o ausado por su delito o uasidelitoN, /u responsabilidad se -unda en su ulpabilidad por !aberse olo ado en tal estado4 por ello& no obstante la amplitud del pre epto& la do trina on lu'e *ue no estar%a obli"ado por su !e !o il% ito si !a sido olo ado en este estado por obra de un ter ero ' ontra su (oluntad& lo *ue se extiende i"ualmente a ual*uier otra intoxi a i)n& omo por estupe-a ientes, En tal aso el intoxi ado o ebrio no tiene ulpa& ' ella orresponder%a a *uien lo olo ) en tal situa i)n,
2D2 El C)di"o -ran +s no ontiene una disposi i)n similar al Art& =,.2D nuestro& o& lo *ue no ex lu'e *ue en "eneral la do trina ' $urispruden ia ontemplen las mismas in apa idades *ue estable e a*uel pre epto& pero on ma'or liberalidad, no -altando *uienes sosten"an *ue no existe exen i)n de responsabilidad por esta ausal 6Ma5eaud& ob, it,& Barte =2 N,3 <<D& p#", 2279, 2D= I,T, de 2D.D& T, =3 sent, 272, p#", 7;=

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245. -esponsa#ilidad del $uardin del incapa<. En materia de responsabilidades este t+rmino de H"uardi#nN se usa para desi"nar a la persona *ue tiene a su ar"o a otra o a una osa ' debe (i"ilarla1 si no umple este deber es responsable de los da?os *ue o asione esa persona o osa& ' su ulpa onsiste pre isamente en !aber -altado a di !a obli"a i)n, As% o urre on los in apa es1 responde de los da?os por ellos ausados *uien debe (i"ilarlos, As% lo se?ala el in , 2,3 del Art, = .2D en su parte -inal1 Hpero ser#n responsables de los da?os ausados por ellos 6los in apa es9& las personas a u'o ar"o est+n si pudiere imput#rseles ne"li"en iaN, Esto es& la (% tima debe probar la ne"li"en ia del "uardi#n, En la si"uiente se i)n estudiaremos la responsabilidad por el !e !o a$eno& omo la del padre de -amilia por los !e !os il% itos del !i$o menor& del marido por su mu$er& et ,& *ue di-iere -undamentalmente de la *ue estable e el Art, =,.2D en un doble sentido4 en +sta no !a' !e !o il% ito del in apa5& pues -alta este re*uisito1 la apa idad4 lo !a' del "uardi#n por su ne"li"en ia, Este responde del !e !o propio& mientras en la responsabilidad indire ta se responde del !e !o il% ito de otra persona apa5& ' *ue tambi+n es responsable, > ense"uida& en la responsabilidad indire ta se presume la ulpa del responsable por el !e !o a$eno& ' a +l orresponder# probar su ausen ia de ulpa 6N,3 =;79& mientras *ue trat#ndose de un in apa5& la (i tima debe probar la ne"li"en ia del "uardi#n, A primera (ista podr%a pensarse *ue la distin i)n es in$usta ' odiosa& ' tanto es as%& *ue el Art, =,A<; del C)di"o italiano obli"a a +ste probar su -alta de responsabilidad4 pero la (erdad es *ue !a' una di-eren ia -undamental entre un aso ' otro, Trat#ndose de un in apa5& el "uardi#n soporta de-initi(amente la indemni5a i)n1 no puede repetir ontra a*u+l& pues +ste no !a ometido !e !o il% ito, En ambio& en la responsabilidad indire ta !a' dere !o a obrar la indemni5a i)n pa"ada al autor del da?o 6N,3 =;:9, 246. -esponsa#ilidad de las personas 2urdicas. -e!erencia. Las personas $ur%di as son plenamente responsables en materia extra ontra tual4 su apa idad no es dis utida entre nosotros, Bre-erimos s% tratarla en los asos de !e !os il% itos parti ulares 6N,3 =:D9& donde tambi+n se !ablar# de la responsabilidad del Estado 6N,3 =DA9, Prra!o 4.: EL DA9O O PER1UICIO 24 . Concepto. El da?o *ue su-re la (% tima es un re*uisito indispensable de la responsabilidad i(il& *ue no persi"ue& omo la penal& asti"ar& sino reparar el per$ui io su-rido, Es posible *ue on urran los dem#s re*uisitos& dolo o ulpa& apa idad ' *ue exista responsabilidad penal& pero si no !a' da?o no !abr# delito o uasidelito Ci(il, 2D. De a!% *ue el delito -rustrado no pro(o*ue responsabilidad i(il, A la in(ersa& en los asos de responsabilidad ob$eti(a& !a' obli"a i)n de indemni5ar el da?o aun*ue no !a' ulpa ni dolo,
2D.

RDE& T, .7& se , 23& p#", .=D1 si el urador no !a e in(entario no !a' delito por no !aber per$ui io,

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En nuestra le"isla i)n& da?o ' per$ui io son t+rminos sin)nimos ' se usan indistintamente& mientras *ue en otras le"isla iones se reser(a (a la primera expresi)n para el da?o emer"ente ' la se"unda para el lu ro esante 6N,3 :D.9, En Gran ia se !abla tambi+n de da?os e intereses para e-e tuar el mismo distin"o,2D< El on epto m#s di-undido de da?o o per$ui io es el *ue lo onsidera omo todo detrimento o menos abo *ue su-ra una persona en su patrimonio o en su persona -%si a o moral,2D8 24". -e5uisito del daAo para ser indemni<a#le. Enunciacin. Bara *ue el da?o de lu"ar a repara i)n& debe reunir las si"uientes ara ter%sti as& *ue examinaremos en los n0meros *ue ontin0an a +ste1 2,3 /er ierto4 =,3 No !aber sido 'a indemni5ado& ' .,3 Lesionar un dere !o o inter+s le"%timos, 24% ). Certidum#re del daAo. Per2uicio e*entual y !uturo. Uue el da?o sea ierto& *uiere si"ni-i ar *ue debe ser real& e-e ti(o& tener existen ia,2D7 Con esto se re !a5a la indemni5a i)n del da?o e(entual& netamente !ipot+ti o& *ue no se sabe si existir# o no&2D; omo o urre on una persona *ue es a'udada por mera bene(olen ia por otra ' +sta -alle e a ausa de un !e !o il% ito el primero no puede obrar indemni5a i)n& pues no existe se"uridad de *ue el o iso ontinuara on su a'uda, Distinta es la situa i)n en el dere !o de alimentos& pues !a' obli"a i)n de propor ionarlos 6N,3 .829, /in embar"o& en Gran ia se est# a eptando una ierta ate"or%a de da?o e(entual1 la p+rdida de una probabilidad ierta omo o urre en el aso& por e$emplo& de *ue por ne"li"en ia un pro urador $udi ial de$e trans urrir un t+rmino sin dedu ir un re urso le"al4 omo no !a' -orma de determinar si el tribunal superior !abr%a a o"ido el re urso& el da?o es en ierta -orma !ipot+ti o,2D: Bero *ue el da?o sea ierto no elimina la indemni5a i)n del da?o -uturo& *ue no !a su edido a0n& on tal *ue sea ierto& esto es& *ue no *uepa duda de *ue (a a o urrir, En el -ondo el lu ro esante es siempre un da?o -uturo 6N,3 :D.9, Bor ello no se dis ute la indemni5a i)n del da?o -uturo ierto,2DD 25(. )). El daAo no de#e estar indemni<ado. )mprocedencia del c9mulo de indemni<aciones. En prin ipio no puede exi"irse la indemni5a i)n de un per$ui io 'a reparado, > as% (eremos m#s adelante *ue !a' asos en *ue la (% tima tiene a i)n en ontra de (arias personas para demandar los da?os 6N,3 =DD94 por e$emplo& si los autores del !e !o il% ito son (arios& por ser solidaria la a i)n 6Art, =,.2;9& la (% tima puede obrar el total a
2D< /er"io Iati a& ob, it, N,3 7:& p#", D24 Gue'o& De las Obli"a iones& 2 tomo& nota 2 a la p#", .=8, La sinonimia entre nosotros !a sido re ono ida en senten ias de la RDE& T/, =;& /e , 23 p#", 8.A& ' 78& se , 23& p#", =<A, 2D8 Es todo menos abo *ue experimente un indi(iduo en su persona ' bienes& a p+rdida de un bene-i io de %ndole material o moral& de orden patrimonial o extrapatrimonial 6RDE& T ;A& se <3& p#" 7:9, 2D7 RDE& T, =<& se , 23 p#", 8A;, 2D; Bor (%a de e$emplo& RDE& T, .D& se , 23 2 p#", =A., 2D: Ma5eaud& ob, it,& =3 Barte& T, =& N3<2=& p#", 7= 2DD Alessandri, ob, it,& M 2<A& p#", =2<, Gallos publi ados& por (%a e$emplar& en la RDE& Ts, =;& se , 23 p#", ;<<4 .=& se , 23 p#", 8.:, ' .D, se & la, p#", =A.,

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ual*uiera de ellos& pero indemni5ada por el demandado no podr# (ol(er a obrar los da?os a otro, I"ualmente en la responsabilidad por el !e !o a$eno& omo en el 'a itado aso del padre de -amilia por sus !i$os menores& la (% tima puede demandar al !e !or o a a*u+l& pero no puede exi"ir a ambos *ue ada uno pa"ue el total de la indemni5a i)n 6N,3 =;;9, /e presenta en este punto el problema del llamado 0mulo de indemni5a iones& esto es& *ue la (% tima !a'a obtenido de un ter ero a$eno al !e !o il% ito una repara i)n total o par ial del da?o su-rido, Este ter ero podr# ser una ompa?%a ase"uradora o un or"anismo de la /e"uridad /o ial& et , La solu i)n m#s a eptada& aun*ue se !a dis utido& pues el !e !or se apro(e !a para disminuir su responsabilidad liber#ndose del todo o parte de la indemni5a i)n& de un a to $ur%di o *ue le es totalmente a$eno& es *ue si tales bene-i ios tienden a reparar el da?o& +se se extin"ue& 'a no existe& ' no puede exi"irse nue(amente su repara i)n, El *ue !a pa"ado +sta& por re"la "eneral no podr# repetir ontra el !e !or& a menos *ue se le edan las a iones orrespondientes& o la le' se las otor"ue& omo (imos en el abo de los a identes del traba$o debidos a ulpa o dolo del patr)n o de un ter ero 6N,3 =A<9,=AA Tras estudiar la responsabilidad ontra tual& (eremos tambi+n el problema de si es posible a umular la indemni5a i)n de este orden ' la extra ontra tual 6N,3 D.89 25'. ))). El daAo de#e lesionar un derecho o inter8s le$timo. Lo normal es *ue resulte lesionado por el !e !o il% ito un dere !o sub$eti(o& 'a sea patrimonial omo el de dominio& o extrapatrimonial& omo el !onor de la persona, A!ora bien& en el da?o a las personas se pueden presentar asos dudosos si la (% tima -alle e4 desde lue"o *ueda al mar"en la situa i)n en ual*uier lase de da?os si el a-e tado pere e on posterioridad al a to il% ito& pero sin !aber obrado la indemni5a i)n, Esta es per-e tamente transmisible, Nos estamos re-iriendo al aso en *ue muere a onse uen ia del !e !o il% ito4 si le sobre(i(e e& aun*ue -alle5 a posteriormente la situa i)n es i"ual a la anterior& pero si la muerte es instant#nea& nada transmite a sus !erederos& por*ue nada !a al an5ado a ad*uirir,=A2 /in embar"o& los *ue son !erederos de la (% tima pueden tener un per$ui io personal a onse uen ia del -alle imiento de +sta& ' en tal aso& on urriendo los re*uisitos le"ales& !abr# dere !o a indemni5a i)n& pero no la obran omo !erederos& sino por el da?o personal *ue experimentan, En esto se en uentran en i"ual situa i)n *ue ual*uiera otra persona *ue no sea !eredera de la (% tima& ' a la *ue el -alle imiento de +sta lesiona un dere !o& ' por ello se !a on edido indemni5a i)n a un !ermano del o iso& a *uien +ste propor ionaba alimentos,=A= El !ermano no es !eredero -or5oso& de modo *ue si no es llamado por testamento& s)lo puede tener dere !o de !eren ia si no es ex luido por otros !erederos abintestato de me$or dere !o& omo des endientes ' as endientes le"%timos, En el aso -allado no ten%a dere !o a la !eren ia& no era !eredero& pero el !e !o il% ito !ab%a (ulnerado un dere !o su'o1 el de alimentos, Bor la misma ra5)n se a o"i) la demanda indemni5atoria

=AA =A2

V+ase Alessandri& ob, it,& N,3 <:; ' si"tes,& p#"s, 8:A ' si"tes, RDE& T, <8& se , 23 p#", 8=7, =A= RDE& T, 2<& se , 23 p#", <D:,

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de una madre ile"%tima& *ue s)lo puede ser !eredera testamentaria& pero tiene dere !o a alimentos del !i$o ile"%timo,=A. Bero no s)lo !a' lu"ar a la indemni5a i)n uando se (ulnera un dere !o& sino tambi+n un inter+s le"%timo4 as% se a ept) en el si"uiente aso1 el padre ile"%timo& si no es llamado por testamento& *ue no era el aso& ni es !eredero ni llene dere !o a alimentos del !i$o ile"%timo, Este -alle i) atropellado por un tren& pero omo (i(%a a expensas del !i$o& el padre demand) la indemni5a i)n ' le -ue otor"ada,=A< /e exi"e sin embar"o *ue el inter+s sea le"%timo& l% ito& ' por ello la do trina re !a5a en "eneral *ue los on ubinos puedan obrar indemni5a i)n por los da?os personales *ue les produ5 a el -alle imiento de su on(i(iente a ausa de un !e !o il% ito,=A8 252. Clasi!icacin de los daAos. Los per$ui ios admiten di(ersas lasi-i a iones& las uales no tienen tanta tras enden ia en materia extra ontra tual& por*ue el prin ipio imperante en ella es *ue todos ellos se indemni5an& a la in(ersa de la ontra tual en *ue existen al"unas limita iones, La 0ni a ex ep i)n es la del da?o indire to *ue nun a se indemni5a en materia extra ontra tual& pues le -alta el re*uisito de la ausalidad entre el !e !o il% ito ' el da?o 6N,3 =879, Nos re-eriremos bre(emente a las dem#s lasi-i a iones& pues nos remitimos a lo *ue m#s detalladamente se dir# en la responsabilidad ontra tual4 s)lo el da?o moral trataremos on m#s extensi)n en esta parte& pues en "eneral s)lo se a epta su indemni5a i)n en materia extra ontra tual& pero no en la ontra tual 6N,3 :D=9, 2,3 Da?o emer"ente ' lu ro esante, El primero es el empobre imiento real ' e-e ti(o *ue su-re el patrimonio de una persona& ' el lu ro esante& la utilidad *ue de$a de per ibirse 6N,3 :D.9, No di e el C)di"o expresamente en el T%tulo .8 *ue ambos son indemni5ables& omo lo !a e el Art, 2,887 en materia ontra tual& pero tanto la do trina& omo la $urispruden ia& =A7 en -orma un#nime i"ual lo entienden as%& dada la amplitud de los pre eptos *ue estable en la indemni5a i)n deli tual, En e-e to& el Art, =,.2< al ontemplar la obli"a i)n del autor del !e !o il% ito a la indemni5a i)n& !abla de Hda?oN In distin"uir& ' el Art, =,.=D por su parte dispone *ue Htodo da?oN imputable a tina persona obli"a a +sta a la repara i)n, Ginalmente el Art, = ..2 men iona expresamente para un aso espe ial Jin$uriasJ ambas lases de da?os 6N,3 =D<9& =,3 Bre(istos e impre(istos, Esta s% *ue es una lasi-i a i)n m#s propia de los ontratos& pues s)lo se responde por re"ia "eneral de los pre(istos al tiempo de su elebra i)n& ' de los impre(istos 0ni amente en aso de dolo o ulpa "ra(e 6N,3 :D<9, La distin i)n no abe !a erla en materia de !e !os il% itos& pues& por las mismas ra5ones anteriores& debe on luirse *ue se indemni5an tanto los per$ui ios *ue pudieron pre(erse omo los impre(istos a la +po a de su omisi)n,=A; .,3 En las personas ' en las osas,

RDE& T, <<& se , 23 p#"& 2.A, RDE& T, .A& se , 23& p#", 8=<& on omentario de don Arturo Alessandri Rodr%"ue5 =A8 Manuel /omarri(a& Dere !o de Gamilia& N,3 28;& p#", 2;8, /in embar"o& por ob(ias ra5ones so iales el Art, <. de la le' 27,;<< sobre A identes del Traba$o da dere !o a pensi)n a la madre de los !i$os naturales del ase"urado -alle ido por el a idente, =A7 Bor (%a de e$emplo& RDE& T, =7, se , 23& p#", =.<, =A; RDE& T& 8A& se , <3 p#", <A,
=A<

=A.

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El per$ui io puede reper utir en la persona& omo la lesi)n *ue imposibilita para el traba$o4 la muerte& para las personas *ue (i(%an a expensas del di-unto& et ,& o en las osas& si ellas se destru'en o menos aban a ausa del !e !o il% ito& omo un autom)(il *ue es !o ado, La solu i)n es la misma anterior1 ambos se indemni5an& pues el C)di"o no distin"ue& ' as%& se re-iere al da?o en las osas el Art, =,.28& ' en las personas el Art, =,.=D, <,3 Da?o ontin"ente, Es el *ue a0n no !a o urrido& pero *ue -undadamente se teme& se re-iere a +l el Art, =... 6N,3 =D:& .,39 8,3 Da?o por reper usi)n o rebote, Es el *ue su-re una persona a onse uen ia del !e !o il% ito experimentado por otra& situa i)n a *ue nos re-erimos en el N,3 =82& et , 253. DaAo material y moral. El 0ni o problema *ue se plantea en materia extra ontra tual ' *ue !o' puede onsiderarse resuelto& no as% en la ontra tual en *ue la dis usi)n ontin0a 6N,3 :D=9& es la pro eden ia de la indemni5a i)n del da?o moral,=A: Como de imos& tras al"unas (a ila iones la do trina ' la $urispruden ia se !an uni-ormado en orden a *ue en materia extra ontra tual se indemni5a tanto el da?o material omo el moral, Comen5aremos por se?alar su on ep i)n& para lue"o desta a los ar"umentos *ue on-irman la interpreta i)n anterior1 Da?o material es el *ue su-re una persona en su patrimonio o en su propia persona -%si a& 'a sea *ue el !e !o il% ito ause en-ermedad& lesiones o muerte, > da?o moral es el *ue a-e ta los atributos o -a ultades morales o espirituales de la persona,=AD En "eneral& ese su-rimiento *ue experimenta una persona por una !erida& la muerte de una persona *uerida& una o-ensa a su di"nidad u !onor& la destru i)n de una osa de a-e i)n& et , Como !an di !o otras senten ias& es el dolor& pesar& an"ustia ' molestias ps%*ui as *ue suba una persona en sus sentimientos a onse uen ia del !e !o il% ito4 =2A un !e !o externo *ue la inte"ridad -%si a o moral de indi(iduo,=22 El da?o moral puede presentarse de distintas -orman unido a un da?o material& o omo 0ni o da?o& omo un da?o puro, Como e$emplo de lo primero& tenemos el aso del pianista *ue (e lesionada sus manos en un a idente, El da?o moral es el *ue experimenta a (erse pri(ado de su arte& pero tambi+n !a' uno material *ue es la p+rdida *ue le produ e no poder to ar& o m#s t%pi amente a0n& el da?o moral *ue produ e onse uen ias pe uniarias& orno el des r+dito *ue se !a e de una persona ' la per$udi a en sus ne"o ios, Nun a se !a dis utido *ue este da?o on reper usiones pe uniarias se indemni5a,=2= El problema se !a entrado en el da?o moral sin reper usiones pe uniarias& omo o urre en el aso del padre *ue tiene un !i$o demente& pero al ual tiene ari?o ' *ue -alle e
=A: /obre da?o moral (+ase la omplet%sima obra itarla de Leslie Tomasello& *ue aun uando re-erida a la ontra tual& anali5a en pro-undidad todo el problema Casos interesantes de da?o moral (+anse en G,M, N,3 =<;& p#", 27;4 NF =<D p#", =<. ' N,3 =;;& p#", 8:2, /obre rea$ustibilidid del da?o moral& (+ase nota =D2 bis, =AD RDE, T, .D& se , 23 p#", =A. =2A RDE& T& 8;& /e <2& p#", ==D& T, 7A& se , <3 p#", <<; ' T, ;A& se , <3 p#", 7:, =22 RDE& T, 8:& se , <2& p#", .;8 ' otras de-ini iones en los Ts, .2& se & 23 p#", <7= <8& su& 23 p#", 8=74 87& se <J2 p#", 2D2 ' 8;& se , <3 p#", 2<<, =2= Bor (%a de e$emplo& RDE& Ts, <<& se & 23 p#"& 2 ' se , =3 p#", <24 <.& se & 23 p#", <D74 <8& se , 23 p#", 22:,

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por un !e !o il% ito, Esta muerte no produ e da?o material al padre& pues antes por el ontrario seme$ante !i$o era una ar"a para +l& pero s% moral *ue es el su-rimiento *ue le ausa la muerte de ese !i$o *uerido, /e dis uti) la pro eden ia de la indemni5a i)n de este da?o por*ue se de %a *ue la indemni5a i)n tiene por ob$eto !a er desapare er el da?o ' el moral es imposible de$arlo sin e-e to4 *ue la indemni5a i)n es mu' di-% il de estable er& ' *ue puede lle"arse a abrir al a eptada una a(alan !a de demandas por este ap%tulo de la personas ami"as& -amiliares& et ,& de la (% tima& todas ellas ale"ando su a-li i)n, /in embar"o& omo de %amos& !o' en d%a las le"isla iones& do trina ' $urispruden ia uni(ersales son un#nimes pr# ti amente para a eptar la indemni5a i)n del da?o moral& ampliamente o en los asos *ue enumeran 6C)di"os alem#n e italiano9, Las ra5ones& re-eridas las de texto le"al a nuestro pa%s& son las si"uientes1 2,3 No es e-e ti(o *ue la indemni5a i)n sea siempre reparadora pues puede tambi+n ser ompensadora4 tampo o iertos da?os materiales es posible !a erlos desapare er4 la indemni5a i)n pe uniaria tiende a !a er m#s lle(adero el dolor por las satis-a iones *ue el dinero produ e4 adem#s& puede ser posible una repara i)n en espe ie& omo la publi a i)n de la senten ia& en aso de o-ensas al !onor o r+dito& et , =,3 La di-i ultad de la indemni5a i)n ' los posibles abusos no pueden ser(ir de pretexto para ne"ar la ompensa i)n& pues tambi+n se presentan en los da?os materiales, Bor ello se re ono e *ue *ueda a la pruden ia del $ue5 apre iarlos dis re ionalmente4 ellos pueden no ne esitar si*uiera probarse& por ser e(identes& omo o urre on la muerte de un !i$o,=2. Realmente no puede sino re ono erse una amplia -a ultad al $ue5 para -i$ar su pro eden ia& se"0n la er an%a del a-e tado a la (% tima& ' su uant%a, .,3 Bor*ue las disposi iones *ue estable en la indemni5a i)n de per$ui ios en materia extra ontra tual son amplias ' no distin"uen& se"0n !emos (isto& ' ordenan indemni5ar todo per$ui io4 <,3 Bor*ue en un pre epto& el Art, =,..2, el le"islador ne") expresamente la indemni5a i)n del da?o moral4 es el aso de las imputa iones in$uriosas ontra el !onor o el r+dito de una persona& *ue s)lo dan dere !o a demandar una indemni5a i)n pe uniaria si se prueba un da?o emer"ente o lu ro esante apre iable en dinero 6NC =D<9, /i lo di$o expresamente en esta situa i)n el le"islador& *uiere de ir *ue en los dem#s se indemni5a el da?o moral& pues si no el pre epto estar%a de m#s& ' 8,3 La le"isla i)n posterior al C)di"o Ci(il es on-irmatoria en tal sentido& pues men iona expresamente el da?o moral entre los indemni5ables1 Art, 2D& No ;& letra i de la Constitu i)n Bol%ti a4 Art, =28 del C)di"o Benal4 Art, 7D de la Le' 27,;<< sobre a identes del traba$o4 Art, .< de la Le' N,3 27,7<.& de < de septiembre de 2D7; sobre Abusos de Bubli idad, Este pre epto es espe ialmente interesante& por*ue e-e t0a la distin i)n antes se?alada entre las dos ate"or%as de da?o moral4 dispone1 Hla indemni5a i)n de per$ui ios pro(enientes de los delitos de in$uria o alumnia ausados por al"uno de los medios se?alados en esta le'& podr# !a erse extensi(a al da?o pe uniario *ue sea onse uen ia de
=2. RDE& Ts, <8& se , 23& p#", 8=74 <:& se , <3& p#", ;<4 8A& se , <3& p#", :D4 8:& se , <3&&p#" .;8&4 8;& se , <3& p#", 2<<4 7.& se , 23& p#", =.<4 78& se , <3 p#"s, =<2 ' =8:& p#"s, == ' 2A=, En ontra de la dis re ionalidad $udi ial1 T, 8;& se <3, En -allo publi ado en la misma RDE& T, 77& se , la& p#"& :72 se !a de larado *ue orresponde a Oos $ue es del -ondo ali-i ar si el !e !o produ$o pesar& depresi)n o -rustra i)n a la (% tima,

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la depresi)n moral su-rida on moti(o de la in$uria& o alumnia por la (% tima& su )n'u"e& as endientes& des endientes o !ermanos& ' aun a la repara i)n del da?o meramente moral *ue su-riere el o-endidoN, Con lo expuesto& nada de extra?o tiene *ue nuestra $urispruden ia se !a'a a-irmado en la plena a epta i)n de la indemni5a i)n del da?o moral,=2< 254. Determinacin del daAo. La prueba del da?o orresponde a la (% tima4 no !a' otras limita iones *ue las introdu idas por la $urispruden ia en aso de da?o moral& se"0n (imos en el n0mero anterior& ' en *ue se !a de larado en al"unos asos *ue basta la prueba del parentes o de madre a !i$o, En los per$ui ios materiales es siempre ne esario para *uien lo& obra a reditarlos& sin *ue existan limita iones al respe to *uien pretende indemni5a i)n ale"a una obli"a i)n ' la prueba de +sta orresponde al *ue la in(o a 6ArtJ 27D:9, /e !a onsiderado en "eneral por& nuestros tribunales *ue la determina i)n del monto del da?o es uesti)n de !e !o& no sus eptible de re(isi)n por la (%a de la asa i)n& =28 pero la ali-i a i)n de ellos& aun*ue se !a (a ilado mu !o& o sea& si es da?o e(entual& indire to& moral& et ,& es uesti)n de dere !o,=27 Prra!o 5.: LA RELACI"N DE CAUSALIDAD 255. Concepto. Bara *ue una persona *uede obli"ada a indemni5ar un per$ui io no basta *ue +ste exista ' *ue !a'a !abido un a to ulpable o doloso su'o4 es pre iso& adem#s& *ue el da?o sea por ausa dire ta ' ne esaria del !e !o del autor& de manera *ue In +ste no se !abr%a produ ido, No lo di e en esta parte la le' expresamente& omo en materia ontra tual 6Art, 2,88:4 No :=<9& aun*ue se puede dedu ir de las expresiones *ue utili5a1 Hin-erir da?o a otroN& Hda?o *ue pueda imputarse a otroN& ' por simple l)"i a1 si la a i)n u omisi)n del demandado nada !a tenido *ue (er on el da?o no se (e a *u+ t%tulo tendr%a +ste *ue indemni5arlo, Ma' e$emplos l#si os ' extremos en la materia una persona deseando matar a otra le propor iona un (eneno de a i)n lenta ' antes *ue +ste !a"a e-e to& otra mata a la (% tima de un bala5o4 no !a' responsabilidad i(il para el primero& por*ue on o sin (eneno& el disparo de todos modos !abr%a matado a la (% tima& Otro aso1 una persona mane$a de no !e sin los -o os en endidos& pero !a' tal neblina *ue i"ualmente las lu es de nada le !abr%an ser(ido, /i en tales ir unstan ias atropella a un peat)n& el !e !o es asual& por*ue no !a' rela i)n entre la ne"li"en ia del ondu tor ' el a idente,=2;
=2< Adem#s de los -allos itados en la nota anterior& RDE& Ts, .:& se , 23 p#", =.D4 .D& se , V& p#", =A.4 8D& se , <3 p#", =: en materia de abusos de publi idad4 7A se , <3 p#", <;4 8;& se , <3 p#", ==D, /e !a resuelto tambi+n *ue la so iedad on'u"al no puede su-rir da?o moral& lo *ue es e(idente& pues no es persona1 RDE& T, 87& se , <3 p#", 2D8, /e !a resuelto& sin embar"o& *ue el solo !omi idio del padre de -amilia !a e presumir el da?o material ' moral a la -amilia1 RDE& T, 78& se , <3 p#", =D., /e deben aun*ue no se demanden1 RDE& T, ;=& se , <a& p#", 27A, =28 Bor (%a de e$emplo1 RDE& T& .D& se , 23 p#", =A., =27 A t%tulo de e$emplo1 RDE& T, .=& se , 23& p#", <2D, =2; Como& por e$emplo& entre el !e !o de ondu ir el (e!% ulo sin la li en ia orrespondiente ' el a idente1 RDE& T, 77& se , <3 p#", =., Otra senten ia en G,M, N,3 =..& p#", 87& apli a el prin ipio de la ausalidad al Art, =,..A& ' no pro ede redu ir la indemni5a i)n si la in-ra i)n de la (% tima no tu(o in iden ia en el a idente leQ tr#nsito& En el mismo sentido& G,M, M =.D& p#" .A<& ' N,3 =7D& p#"& 22.,

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La exi"en ia de ae re*uisito ondu e a la ex lusi)n de los da?os indire tos& omo se dir# en el n0mero si"uiente re-iri+ndose los *ue ontin0an a +ste al problema de la pluralidad de ausas& de la ausa sobre(iniente ' a la prueba de la ausalidad, 256. ). El daAo indirecto. >a di$imos *ue los per$ui ios pueden ser dire tos o indire tos& siendo los primeros una onse uen ia dire ta ' ne esaria del !e !o& ' los indire tos& los *ue se !abr%an produ ido a0n sin +ste, Como de %amos& en materia ontra tual& el Art, 2,88: los ex lu'e de la indemni5a i)n& ' en materia deli tual debe lle"arse a i"ual on lusi)n& por*ue respe to de ellos -alta el re*uisito en estudio de la ausalidad, Buede su eder omo en los e$emplos extremos *ue !emos dado *ue la -alta de ausalidad entre el !e !o ' el da?o exonere totalmente de responsabilidad& pero en otras o asiones determinar# una distin i)n entre los per$ui ios& debiendo repararse a*uellos *ue son dire tos& pero no los *ue are en de rela i)n on el !e !o il% ito, En el aso -ortuito& en ambio& no existe ulpa ni dolo por parte del !e !or4 en los per$ui ios indire tos on urre el uno o el otro& pero el da?o no tiene rela i)n on la a tua i)n il% ita, Ginalmente& debe ad(ertirse *ue en el da?o indire to !a' una -alta total de rela i)n entre el !e !o il% ito ' el per$ui io4 si la !a'& aun*ue sea mediata& omo o urre en los da?os por reper usi)n& existe obli"a i)n de indemni5arlos, 25 . )). Pluralidad de causas. /eoras para solucionarla. El da?o puede resultar de la on urren ia de (arias ausas& la ausen ia de ual*uiera de las uales !abr%a e(itado su "enera i)n, La di-eren ia on el da?o indire to es *ue el !e !o Ol% ito no in-lu'e en +l4 el per$ui io de todos modos se !abr%a produ ido4 en la pluralidad de ausas& el da?o se !abr%a produ ido de no on urrir todas las ausas *ue lo pro(o an, /e presenta en (ariadas ir unstan ias& omo por e$emplo uando !a' ulpa tanto del !e !or omo de la (% tima& o de un ter ero& o del a aso1 en la responsabilidad por el !e !o a$eno& en *ue on urren la ulpa del !e !or ' del *ue lo tiene a su uidado& uando inter(iene una posterior *ue pro(o a o a"ra(a el da?o4 en el aso de *ue al"uien robe un (e!% ulo ' ause un a idente ulpable& !abiendo ne"li"en ia del ondu tor por !aberlo de$ado abierto ' on las lla(es puestas& et , Bara determinar si !a' responsabilidad en estos asos& existen prin ipalmente dos tenden ias en la do trina1 2,3 Una es la llamada de la e*ui(alen ia de ondi iones& -ormulada por el $urista alem#n Ven @uri ' *ue inspira& en "ran parte& a la do trina ' $urispruden ia -ran esas& ' es se"uida& entre nosotros& por Alessandri,=2: /e la llama as% por*ue para sus sostenedores todos los a onte imientos *ue !an "enerado el da?o ' sin los uales +ste no se !abita produ ido& tienen i"ual e*ui(alen ia $ur%di a '& en onse uen ia& si entre ellos existe un !e !o il% ito& su autor est# obli"ado a la indemni5a i)n %nte"ra4 si son (ados los !e !os il% itos *ue !an "enerado el da?o& todos los autores de ellos est#n obli"ados solidariamente a la indemni5a i)n& sin per$ui io de la distribu i)n posterior de ella entre los !e !ores, =,3 La do trina anterior tiene a su -a(or su sen ille5 ' el -a(or *ue otor"a a la (% tima& pero !a sido riti ada& 'a *ue puede lle(ar a extremos absurdos& pues una ausa insi"ni-i ante ulpable& entre mu !as m#s determinantes& puede obli"ar a la indemni5a i)n
=2:

Ob, it, N,3 287& p#", =<=,

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total, Bor ello !a sur"ido otra teor%a pre oni5ada por el $urista alem#n Von Lries& de la ausa e-i iente& ade uada o determinante& para la ual entre todas las ausas *ue on urren a la produ i)n del da?o debe ele"irse a*uella *ue normalmente !a de produ irlo& o sea& es ne esario pre-erir el a onte imiento *ue !a desempe?ado el papel preponderante en la o urren ia del per$ui io, Esta teor%a tiende a abrirse paso entre los autores ' tribunales en Gran ia,=2D 25". ))). ,a pluralidad de causas en la le$islacin chilena. Nuestra le"isla i)n no tiene una solu i)n dire ta al problema& sino par iales para iertos asos, Bor e$emplo& si el da?o se debe a la a i)n de dos o m#s personas& ' onstitu'e un solo delito o uasidelito& el Art, =,.2; las !a e responsables solidariamente -rente a la (% tima& esto es& ada uno est# obli"ado a la repara i)n total, El pre epto no resuel(e el problema& si las a tua iones il% itas no onstitu'en un solo delito o uasidelito& pero inter(ienen (arios su$etos& todos los uales on urren al da?o& pero pare e l)"i o apli ar el mismo riterio, La responsabilidad indire ta est# -undada en i"ual idea& por*ue on urre al da?o tanto la ulpa de *uien obr) omo de a*uel *ue lo ten%a a su uidado ' on su autoridad ' (i"ilan ia no impidi) el Be !o 6N,3 =779, En el aso de la on urren ia de la ulpa de la (% tima& (imos *ue el C)di"o aten0a la responsabilidad del !e !or 6N,3 =.D9, El problema de la ausa sobre(iniente lo (eremos en el n0mero *ue si"ue& Nuestra $urispruden ia por estas ra5ones !a apli ado en "eneral la do trina de la e*ui(alen ia de las ondi iones==A ' as%& por e$emplo& en dos asos !a resuelto *ue si una persona -alle e de una "an"rena sobre(enida a ansa del a idente& el da?o es dire to ' debe indemni5arse& por*ue i(ilmente se responde de todos los da?os inmediatos omo tambi+n de los mediatos o remotos *ue sean onse uen ia ne esaria del a to& pues a no mediar +ste no !abr%an o urrido,==2 Tambi+n se !a -allado *ue si el reo ondu tor del autom)(il pudo e(itar el a idente ' su impruden ia lo determin)& no se toman en uenta para en ontrarlo responsable otros -a tores,=== En otros asos la !a re !a5ado,==. 25%. );. )nter*encin de una causa posterior al hecho. Ma' m#s o menos a uerdo para on luir *ue si el da?o se debe a una ausa posterior al !e !o il% ito& -alta la rela i)n de ausalidad4 el da?o es indire to ' no indemni5able, El e$emplo en la materia tambi+n es l#si o1 una persona su-re en un a idente una !erida le(%sima ' sin nin"una importan ia o tras enden ia, El !e !or debe indemni5ar& si tu(o ulpa& el le(e da?o o asionado& pero puede o urrir *ue por des uido de la (% tima o error m+di o& la !erida se a"ra(e& lle"ando a produ ir la muerte de la (% tima, Este da?o es totalmente indire to ' no responde el autor del !e !o il% ito& por*ue su ausa "eneradora es la ne"li"en ia de la (% tima o del m+di o,

=2D ==A

Ma5eaud& ob, it&& Barte =3 T, =& N,3 877& p#", .2<, RDE& Ts .2& se , 23 p#" 2<2 ' .=& se , 23& p#", 2A, ==2 I,T, de 2D.D& T, =3 sent, 272& p#", 7;= ' RDE& T, 7A& se , <3 p#", .;<, === RDE& T, 7=& se , <3 p#", .;<, ==. I, de T, de 2::;& sent, N,3 :<D& p#", 8A2,

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26(. ;. Determinacin de la causalidad. La (erdad es *ue se trata de un problema bastante relati(o ' nin"una de las do trinas examinadas es a eptable inte"ralmente, /e puede apre iar en el e$emplo del n0mero anterior *ue la muerte de la (% tima no !abr%a o urrido sin la !erida& de modo *ue +sta es on ausa en su produ i)n1 sin embar"o& la opini)n "eneral es *ue en tal aso no !a' responsabilidad por esos da?os, I"ualmente en el e$emplo *ue d#bamos anteriormente del autom)(il robado no !a' responsabilidad para el propietario& de a uerdo a los Arts, 7: ' ;A de la Le' N,3 28,=.2 sobre Eu5"ados de Boli %a Lo al& se"0n lo (eremos m#s adelante 6N,3 =;<91 a esta solu i)n i"ualmente lle"a la do trina de otros pa%ses& a -alta de texto le"al, La (erdad es *ue en tal aso -alta (erdaderamente el (%n ulo de ausalidad& por*ue no puede determinarse si el auto& a pesar de estar errado& !ubiere sido robado& ' adem#s on el a idente mismo nin"una rela i)n tiene el propietario, En on lusi)n& en nuestra opini)n& en prin ipio basta ual*uier rela i)n entre la a tua i)n ulpable o dolosa ' el da?o& sal(o *ue ella normalmente sea inade uada para produ irlo, Bor re"la "eneral orresponder# al a tor probar el (in ulo de ausalidad& 'a *ue es presupuesto de la obli"a i)n& sal(o los asos en *ue la le' lo presuma& omo o urre en los *ue estable e el Art, =,.=D, Bor e$emplo& si se remue(en las losas de una a e*uia o a?er%a en alle o amino& sin las debidas pre au iones& ' al"uien ae en ellas& el a tor no ne esita probar *ue se a') por la remo i)n de las losas4 al demandado orresponder# a reditar la ausa extra?a 6N,3 =::9, La Corte /uprema !a onsiderado *ue es uesti)n de !e !o determinar la on urren ia del (%n ulo de ausalidad&==< lo *ue pare e err)neo, Se((i)& ter(era RESPONSABILIDAD POR EL HECHO A1ENO 26'. Concepto. Estudiada la teor%a "eneral del !e !o il% ito en las se iones anteriores& en la presente ' dos *ue si"uen anali5aremos su esi(amente distintas ate"or%as de !e !os il% itos, En +sta nos orresponde tratar la responsabilidad por el !e !o a$eno& ' en la uarta la responsabilidad por el !e !o de las osas, Ambas !an solido a"ruparse ba$o distintas denomina iones, As%& es -re uente o%r !ablar& sobre todo en textos anti"uos& de responsabilidad extra ontra tual omple$a4 la simple ser%a a*uella en *ue se responde por el !e !o propio, La se"unda por el !e !o a$eno o de las osas& ' se llama as% por*ue la ausa del da?o es dire tamente el !e !o de otra persona o de una osa 6en *ue se in lu'en los animales9& pero responde el *ue tiene a su uidado la persona o osa& por presumir la le' *ue !a -altado a su deber de (i"ilan ia, E-e ti(amente& la di-eren ia -undamental entre una ' otra responsabilidad es *ue por re"la "eneral la llamada simple no se presume& ' en ambio en la omple$a !a' presun iones de responsabilidad en ontra del *ue deber# reparar el da?o a$eno o de las
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RDE& Ts .=& se , 23& B#", .8:4 .D& se 23 p#", ;D,

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osas, De a!% *ue mu !os autores llaman a este ap%tulo de las presun iones de responsabilidad, Otra denomina i)n *ue !a !e !o -ortuna es de responsabilidad indire ta& por*ue no se indemni5a el da?o o asionado dire tamente& sino por otra persona o tina osa, /e !a riti ado& en ambio& la denomina i)n de responsabilidad por el !e !o a$eno 6al i"ual *ue por el !e !o de las osas1 N,3 =;D9& por*ue se di e *ue no se est# respondiendo por el !e !o de otro& sino por la propia ulpa de !aber des uidado el deber de (i"ilan ia, Bero la (edad es *ue el !e !o il% ito es a$eno& lo *ue o urre es *ue en su omisi)n !a' ulpa tambi+n de otra persona *ue tenia deber de uidado respe to del !e !or, La responsabilidad por el !e !o a$eno est# re"lamentada por el C)di"o en los Arts, =.=A a =.==4 el primero de estos pre eptos omien5a di iendo1 Htoda persona es responsable no solo de sus propias a iones& sino del !e !o de a*uellos *ue estu(ieren a su uidadoN, Bodemos on estos elementos de-inirla omo la *ue deri(a de los delitos ' uasidelitos de las personas apa es de ometerlos *ue se en uentran en la rela i)n expresamente pre(ista en la le' respe to del responsable, El pre epto itado en sus in isos si"uientes ontempla in o asos& enumera i)n *ue no es taxati(a4 en el Art, =,.== se ontiene uno m#s ' -uera del C)di"o existen otros& situa iones todas *ue (eremos a ontinua i)n, Ad(irtamos de antemano *ue esta responsabilidad es solamente i(il ' no Benal& aun*ue el !e !o il% ito de *ue se trate onstitu'a delito o uasidelito san ionado por la le' riminal, La responsabilidad penal es siempre personal, El *ue responde i(ilmente por el !e !o a$eno puede -i"urar en el pro eso riminal& onstitu'endo la -i"ura del ter ero i(ilmente responsable& pero *ue nada tiene *ue (er on la a i)n penal, 262. 6undamento de la responsa#ilidad por el hecho a2eno. En t+rminos "enerales& ' desde lue"o en los asos del C)di"o& la responsabilidad por el !e !o a$eno se -unda en la ulpa *ue la le' presume en la persona *ue tiene a otra a su uidado ' abandona su (i"ilan ia, No se trata de responsabilidad ob$eti(a& sin ulpa1 +sta existe ' por ella se responde ' la ne"li"en ia es !aber -altado al deber de uidado, Tanto es as% *ue& omo (eremos& el responsable del !e !o a$eno puede destruir la presun i)n& probando *ue por las ir unstan ias no le !a sido posible e(itar el !e !o 6N,3 =;79, Bero m#s all# de esto& la responsabilidad del !e !o a$eno se -unda en *ue normalmente el autor del !e !o il% ito& pre isamente por depender de otro& ser# insol(ente& no tendr# on *u+ responder a la indemni5a i)n, /e pro ura& pues& ase"urar la indemni5a i)n de la (% tima, 263. -e5uisitos de la responsa#ilidad por el hecho a2eno. Bara *ue pro eda la responsabilidad por el !e !o a$eno deben on urrir tres ir unstan ias1 2,3 Un determinado (%n ulo entre !e !or ' responsable& *ue "eneralmente ser# de subordina i)n o dependen ia4 =,3 Uue ambos& !e !or ' responsable& ten"an apa idad extra ontra tual& '

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.,3 Uue el !e !or !a'a ometido un !e !o il% ito& on urriendo todos los re*uisitos propios de +ste 'a estudiados Los anali5aremos en los n0meros *ue a +ste si"uen, 264. ). ;nculo entre hechor y responsa#le. En las responsabilidades por el !e !o a$eno existe un (%n ulo entre el responsable ' el !e !or& *ue& en "eneral& ' desde lue"o en todas las del C)di"o& es uno de subordina i)n ' dependen ia& por*ue si el -undamento de ellas es una -alta de (i"ilan ia& es ne esario *ue se ten"a autoridad respe to de la persona por *uien se responde, ==8 Esto es lo *ue la le' di e al !ablar de a*uellos *ue Hestu(ieren a su uidadoN, En los asos expresamente enumerados por la le' se presume la existen ia del (%n ulo de subordina i)n ' as%& por e$emplo& el padre para eximirse de responsabilidad deber# probar *ue no tenia al !i$o a su uidado, En los dem#s deber# probarse por el *ue in(o a la responsabilidad del !e !o a$eno el men ionado (%n ulo, Apli ando este re*uisito se !a resuelto *ue el e$e utante no responde de los !e !os del depositario de-initi(o&==7 ni el *ue en ar") la obra por los del ontratista *ue e$e uta +sta por su uenta&==; ni el mandante por los !e !os il% itos del mandatario& ==: por*ue los mandatos se otor"an para e$e utar a tos l% itos& ' el mandatario no est# al uidado del *ue le dio poder, Re"las espe iales "obiernan la responsabilidad por el !e !o a$eno del propietario de un (e!% ulo on el *ue se o asiona un a to il% ito4 el (%n ulo en tal aso es de otra naturale5a 6N,3 =;<9, 265. )). Capacidad extracontractual del hechor y responsa#le. El Art, =,.2D& *ue estable e el re*uisito de la apa idad en los !e !os Ol% itos& no distin"ue si se trata de responsabilidad por el !e !o propio o a$eno& ' por tanto se apli a a ambos, En onse uen ia& tanto el *ue ometi) el !e !o il% ito omo *uien lo ten%a a su uidado no deben estar omprendidos en las ausales de in apa idad para *ue !a'a lu"ar a la responsabilidad por el !e !o a$eno, /i es in apa5 *uien ometi) el !e !o il% ito& tiene apli a i)n el Art, =,.2D itado& ' responden 0ni amente los *ue tienen a su uidado al in apa51 Hsi pudiere imput#rseles ne"li"en iaN, Es la "ran di-eren ia *ue existe entre un aso ' otro1 la responsabilidad por el !e !o a$eno no ex lu'e la del !e !or ' se presume, En ambio& trat#ndose de un in apa5& debe a reditarse la ulpa del "uardi#n, > si el in apa5 resulta ser la persona a *uien se pretende responsabili5ar del !e !o a$eno& el mismo Art, =,.2D lo impedir#& 'a *ue& omo de %amos& ex lu'e de toda obli"a i)n de indemni5ar tanto por el !e !o propio omo por el a$eno o de las osas, > as%& por e$emplo& el padre demente no responder# del !e !o de sus !i$os menores *ue (i(an on +l&

RDE& T, =D& se , 23& p#", 8<=, RDE& T =8& se ,& 23 p#", 22;, /i se trata de depositario pro(isional desi"nado por el e$e utante& este es responsable& por*ue as% lo dispone expresamente el Art, <<.& N,3 . del C)di"o de Bro edimiento Ci(il, ==; RDE& T, .& se , =2& p#", :7 ==: I,T, de 2D.:& Tomo =A& sent, N,3 ;=, p#"& .=24 RDE& T, .D, se & 23 p#", 2<: ' T, 82& se , 23& p#", <A, Es un punto *ue en el extran$ero se dis ute& pero en el nuestro no admite dudas1 /ti !Win& ob, it,& p#"s, 8:7 ' si"tes,& N,3 =A; ' si"tes,4 Alessandri& ob, it,& p#", .2=& N,3 =2;, Ex ep ionalmente& el mandatario 6' en t+rminos m#s amplios& el representado9 responder# si !a parti ipado tambi+n personalmente en el !e !o il% ito& ' si !a re ibido pro(e !o del dolo a$eno& on-orme a la re"la "eneral del Art, =,.27& in , =3 6NC =DD1 RDE& T, .A& se , la& <2.9,
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pues mal puede uidar de otra persona *uien no puede atenderse a s% mismo, As% se !a -allado,==D 266. ))). Comisin de un hecho ilcito por la persona de cuyos actos se responde. En la responsabilidad por el !e !o a$eno !a' obli"a i)n de indemni5ar la omisi)n de un delito o uasidelito i(il de otro4 en onse uen ia& el !e !o ometido por la persona de *uien se responde debe reunir todos los re*uisitos de la responsabilidad extra ontra tual& 'a estudiados, A0n m#s& la (% tima debe probarlo& a menos *ue a su respe to exista otro tipo de presun i)n le"al1 a -alta de ella& deber# a reditar la a i)n u omisi)n ulpable o dolosa el da?o ' la rela i)n de ausalidad& todo ello on-orme a las "enerales La 0ni a di-eren ia es *ue estable ido el !e !o il% ito& esto es& probadas todas las ir unstan ias se?aladas& la (% tima *ueda liberada de a reditar la ulpa del ter ero i(ilmente responsable1 ella es la *ue se presume, Bor tal ra5)n se !a -allado *ue no !a' responsabilidad de ter eros si el !e !or !a sido de larado absuelto por -alta de ulpa,=.A 26 . ,os casos de responsa#ilidad por el hecho a2eno. Como di$imos& al"unos de ellos est#n expresamente estable idos en el Art, =,.=A& otros aben en la re"la "eneral del in , 2D del mismo ' los !a' estable idos -uera del C)di"o, Estudiaremos su esi(amente& en onse uen ia1 2,3 El padre o la madre respe to de los !i$os menores4 =,3 Iuardador por el pupilo4 .,3 Marido por la mu$er asada& !o' dero"ado4 <,3 Ee-es de es uelas ' ole"ios por los dis %pulos4 8,3 Batrones ' ernpleadores por el !e !o de sus dependientes4 7,3 Otros asos de personas al uidado de ter eros& ' ;,3 Bropietario del (e!% ulo por el ondu tor, 26". ). -esponsa#ilidad del padre o madre por sus hi2os menores 5ue ha#iten con ellos. Di e el in , == del Art, =,.=A1 HAs% el padre& ' a -alta de +ste la madre& es responsable del !e !o de los !i$os menores *ue !abiten en la misma asaN, Bara *ue ten"a lu"ar esta responsabilidad por el !e !o a$eno es ne esario *ue se umplan las si"uientes ir unstan ias1 2,3 A-e ta al padre& ' a -alta de +l a la madre, Nuestra le"isla i)n& apart#ndose de la uni(ersal& separ) de la patria potestad todo lo relati(o a la autoridad paterna& ' en onse uen ia& esta responsabilidad *ue se -unda pre isamente en el uidado de los !i$os& deri(a del Titulo D,3 del Libro 2,3 HDe los dere !os ' obli"a iones entre los padres ' los !i$os le"%timos Arts, =2D a =.D& ' no del t%tulo 2A,3 del mismo Libro, HDe la patria potestadN, La le' no distin"ue ' en onse uen ia puede tratarse tanto de padres le"%timos omo naturales& pues a ambos orresponde el uidado de los !i$os menores& pero no al simplemente ile"%timo& a *uien le pertene e 0ni amente si le !a sido otor"ado 6N,3 =;.9, La responsabilidad es en primer lu"ar del padre& por*ue a +l est#n sometidos los !i$os 6Art, =2D91 A -alta de +l& orresponder# a la madre& pero el le"islador no di$o en este aso&
==D =.A

I,T, de 2D.D& T, =3 sent, N,3 272 p#", 7;=, RDE& T, 8D& se , <3 p#", 7;,

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u#ndo se entiende -altar el padre, Creemos *ue deben apli arse por analo"%a las disposi iones de los Arts, 2AD ' 22A& *ue pre isan u#ndo se entiende -altar el padre para dar el onsentimiento para el matrimonio del !i$o menor1 si !a -alle ido& est# demente& ausente del territorio de la Rep0bli a ' no esperarse su pronto re"reso o i"norarse el lu"ar de su residen ia4 si !a sido pri(ado de la patria potestad por senten ia $udi ial o por su mala ondu ta !a sido in!abilitado para inter(enir en la edu a i)n de los !i$os, I"ualmente& en los asos en *ue de a uerdo a los Arts, ==. ' ==< orresponde a la madre el uidado personal de sus !i$os, =,3 Debe tratarse de !i$os menores de 2: a?os, Estos son los !i$os menores en nuestra le"isla i)n, Bor los !i$os ma'ores no responden los padres4 en onse uen ia& en el aso del Art, =<7& o sea& si el !i$o de -amilia omete un !e !o il% ito en la administra i)n de su patrimonio pro-esional o industrial& no responder#n los padres& por*ue el !i$o Hse mirar# omo ma'or de edadN, I"ual o urre en el aso del Art, =<=& esto es& respe to de los empleos p0bli os del !i$o menor& pues tambi+n es onsiderado omo ma'or en lo on erniente a +stos, Ginalmente& la eman ipa i)n pone t+rmino a la patria potestad ' no al uidado de los !i$os& ' en onse uen ia& no elimina la responsabilidad por los !e !os il% itos de ellos& a menos *ue lle(e onsi"o tambi+n la p+rdida de su tui i)n 6Art, =7<9, .,3 El !i$o debe !abitar en la misma asa on sus padres, As% lo exi"e la le'& pues en tal aso podr#n e$er er la (i"ilan ia ne esaria4 de a!% *ue en prin ipio los padres no responden de los !e !os de sus !i$os menores *ue no on(i(en on ellos& sal(o el aso de ex ep i)n del Art, =,.=2& se"0n lo (eremos a ontinua i)n <T Uue el padre o la madre& on la autoridad ' uidado *ue su alidad les on-iere& no !a'a podido impedir el !e !o 6Art, =,.=A& in , -inal4 N,3 =;79, Los tres primeros re*uisitos los debe probar el demandante4 el 0ltimo se presume& ' to a a los padres a reditar *ue no pudieron impedir el !e !o il% ito& prueba *ue no se les a epta en el aso del itado Art, =,.=2, Di e el pre epto1 Hlos padres ser#n siempre responsables de los delitos o uasidelitos ometidos por sus !i$os menores& ' *ue ono idamente pro(en"an de mala edu a i)n& o de los !#bitos (i ios *ue les !an de$ado ad*uirirN Como la disposi i)n usa la expresi)n HsiempreN se on lu'e *ue es una presun i)n de dere !o& de manera *ue probado el !e !o il% ito ' *ue +l pro(iene ono idamente& esto es& notoriamente de al"una de las ir unstan ias se?aladas& nada obtendr%an los padres on probar *ue no se re0nen los re*uisitos anteriores& omo de %amos re i+n en el aso del !i$o *ue no (i(e on el padre& o *ue on su autoridad ' uidado -ue imposible e(itar el !e !o& siempre ser# responsable mientras el !i$o sea menor, 26%. )). -esponsa#ilidad del $uardador por el pupilo. HAs% el tutor o uradores responsable de la ondu ta del pupilo *ue (i(e ba$o su dependen ia o uidadoN 6Art =,.=A& in , .,39, Corresponde esta responsabilidad al tutor por los !e !os del imp0ber ma'or de ; a?os *ue !a obrado on dis ernimiento ' a los uradores "enerales del menor adulto& o sea menor de =2 a?os& pero siempre *ue teniendo menos de 27 a?os !a'a obrado on dis ernimiento& del disipador ' del sordomudo *ue no puede darse a entender por es rito4 no del demente& dada la in apa idad extra ontra tual&& de +ste, El "uardador del in apa5 s)lo responder# si se le prueba ne"li"en ia de a uerdo al Art, =,.2D 6N,3 =<89,

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La le' no exi"e *ue el pupilo (i(a en la misma asa del "uardador& omo lo !i5o respe to del padre o madre4 basta *ue lo !a"a ba$o su dependen ia ' uidado4 por ello no puede apli arse a los uradores ad$untos& de bienes ' espe iales& *ue no tienen a su uidado al pupilo& ' de a uerdo a la re"la "eneral del in , -inal del pre epto& el tutor o urador se libera de responsabilidad& probando *ue on la autoridad ' (i"ilan ia *ue su ar"o le on-iere no !a podido impedir el !e !o 6N,3 =;79, 2 (. ))). -esponsa#ilidad del marido por la mu2er. &u dero$acin. Dispon%a el in , <,3 del pre epto *ue omentamos1 HAs% el marido es responsable de la ondu ta de su mu$erN, Esta responsabilidad se -undaba en la autoridad marital& ' en onse uen ia abar aba el aso de la mu$er separada de bienes&=.2 *ue si"ue su$eta a ella& pero no el de la di(or iada perpetua o temporalmente& por*ue el di(or io !a e esar la (ida en om0n de los )n'u"es, /e"0n la re"la "eneral del in iso -inal del Art, =,.=2& se exim%a de responsabilidad el marido& probando *ue on su autoridad no pudo e(itar el !e !o 6N,3 =;79, Al suprimirse la in apa idad de la mu$er asada& ba$o el r+"imen de so iedad on'u"al& la le' opt) por dero"ar tambi+n esta disposi i)n, 2 '. );. -esponsa#ilidad de los 2e!es de escuelas y cole$ios por sus discpulos. Di e la parte primera del in , 8,3 del Art, =,.=A1 HAs% los $e-es de ole"ios ' es uelas responden del !e !o de los dis %pulos& mientras est+n ba$o su uidadoN, La responsabilidad a-e ta al $e-e o *uien e$er5a el ar"o e*ui(alente& dire tor& re tor& et ,& por los !e !os il% itos de sus dis %pulos ma'ores o menores de edad& 'a *ue el pre epto no distin"ue omo en otros asos, > s)lo subsiste mientras los ten"a a su uidado& o sea& mientras permane5 an en el estable imiento o ba$o su ontrol, /e libera de ella de a uerdo a la re"la "eneral& o sea& si prueba *ue on su autoridad ' uidado no !abr%a podido impedir el !e !o 6N,3 =;79, 2 2. ;. Patrones y empleadores por sus dependientes. Todas las le"isla iones ontemplan la responsabilidad del patr)n o empleador por los !e !os *ue e$e uten sus traba$adores en el e$er i io de sus -un iones de tales4 esta responsabilidad !a ad*uirido una ma'or tras enden ia aun on la existen ia de empresas de transportes& ' de empresas on (e!% ulos propios para el reparto, Ello !a multipli ado la posibilidad de da?os a ter eros a$enos a las respe ti(as empresas, Mu !o se !a dis utido sobre el -undamento de la responsabilidad del empleador4 para al"unos es moti(ada por la ulpa in eli"endo& o sea& por la ne"li"en ia en la sele i)n de su personal4 para otros es la ulpa in (i"ilando& por*ue !a des uidado la (i"ilan ia, Ginalmente& para otros es netamente ob$eti(a4 el empresario rea un ries"o on su a ti(idad *ue reali5a !o' m#s *ue nun a a tra(+s de sus traba$adores& siendo l)"i o *ue responda por los !e !os Ol% itos ometidos por +stos en sus -un iones,

=.2 Alessandri& ob, it, N,3 =8:& p#", .<D& ' Du i& ob, it, N,3 2=;& p#", :.& reen *ue uando la mu$er e$er e una pro-esi)n& industria u o-i io de a uerdo al Art, 28A& el marido no responde por los !e !os il% itos ometidos por ella en di !o e$er i io, No ompartimos su opini)n& por*ue si la mu$er separada totalmente de bienes si"ue al uidado del marido& no !a' ra5)n ni disposi i)n para ex luir el aso itado,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

En nuestra le"isla i)n !a' *ue -undarla en al"uno de los dos primeros prin ipios& pues el empresario& patr)n& empleador& et ,& puede eximirse de responsabilidad probando su -alta de ulpa,=.= Nuestro C)di"o ontiene tres disposi iones di-erentes en rela i)n on la materia& de reda i)n no mu' a-ortunada& aun*ue $usti-i able en la +po a de su di ta i)n& pero *ue a-ortunadamente no !a produ ido ma'ores tropie5os& por*ue la $urispruden ia -undada en una u otra !a !e !o una apli a i)n ampl%sima de esta responsabilidad indire ta& se"0n lue"o lo (eremos, Estas disposi iones son1 2,3 Los artesanos& por el !e !o de sus aprendi es& mientras est#n ba$o su uidado 6in , 8,3 del Art, =,.=A9, /on artesanos los *ue e$er itan al"0n arte u o-i io me #ni o& sin ma*uinarias omple$as ' en pe*ue?a es ala4 el aprendi5 es el *ue est# ad*uiriendo ba$o su dire i)n el mismo arte u o-i io, La responsabilidad del primero por los !e !os del se"undo subsiste mientras el aprendi5 est+ ba$o (i"ilan ia del artesano4 puede su eder *ue (i(a on +l& ' en tal aso es permanente, Es indi-erente *ue el aprendi5 sea ma'or o menor de edad& ' *ue est+ unido al artesano por un ontrato de traba$o o no, Este se libera de responsabilidad on-orme a la re"la "eneral del in , -inal del Art, =,.=A1 probando *ue on su autoridad no !abr%a podido e(itar el !e !o il% ito 6N,3 =;79, En realidad& esta responsabilidad se -unda m#s bien en la rela i)n asi patriar al entre artesano ' aprendi5 *ue en el (%n ulo de traba$o *ue entre ellos existe4 =,3 Empresarios por el !e !o de sus dependientes mientras est+n a su uidado 6in , 8D del Art, =,.=29, El C)di"o !abl) de HempresarioN ' HdependienteN& expresiones *ue no son mu' pre isas en la le"isla i)n& pero *ue los tribunales !an entendido en un sentido sumamente amplio, Otras le"isla iones& omo la -ran esa e italiana& usan un t+rmino m#s extensi(o *ue el de empresario& H omitentesN, En onse uen ia& debe entenderse por HempresarioN& aun*ue en el C)di"o ' en el idioma la expresi)n es m#s restrin"ida& a todo patr)n o empleador& ' por dependiente a todo traba$ador su'o& uales*uiera *ue sean las ondi iones en *ue presten sus ser(i ios, La 0ni a ondi i)n se?alada por la le' es *ue se en uentren al uidado del empresario& ' se !a entendido *ue es as% mientras presten sus ser(i ios o desempe?en las -un iones en omendadas,=.. > el empresario se exime de responsabilidad on-orme a la re"la "eneral tantas (e es itada del in , -inal del Art, =,.=A1 probando *ue on su autoridad ' uidado no !abr%a podido e(itar el !e !o 6N,3 =;79, .,3 Ginalmente& los amos por sus riados o sir(ientes,

=.= En nuestro on epto& en do trina no abe otra $usti-i a i)n *ue la responsabilidad ob$eti(a del empresario mientras el dependiente est+ en -un iones, En el (olumen de la empresa a tual es imposible !ablar de ulpa de ele i)n& ' as% el empleado Ju obrero puede tener ante edentes ex elentes ' sin embar"o ometer un !e !o il% ito& por*ue on la omple$idad moderna a ellos todos estamos expuestos, Adem#s& no debe ol(idarse *ue la inamo(ilidad de los traba$adores !a restrin"ido la -a ultad del empresario de despedir a su personal& a los asos en *ue la -alta se !a ometido, No puede a tuar por pre(en i)n, Tampo o es posible sostener *ue el empresario& sal(o asos de ex ep i)n en la pe*ue?a industria o omer io& dom+sti os& et ,& ten"a a su uidado al dependiente ' menos uando +ste a t0a -uera del re into de la empresa& *ue es el aso m#s -re uente !o' en d%a de responsabilidad de +sta& por a identes del tr#nsito, Ginalmente& es la solu i)n m#s $usta4 no !a' responsabilidad sin ulpa& por*ue debe !aberla en el dependiente& ' es ne esario *ue +ste a t0e por uenta de la empresa al ometer el !e !o Ol% ito, Es realmente +sta ' no el dependiente *uien re) el ries"o, =.. Bor (%a de e$emplo, I,T, de 2DA2& T, =3,& sent, .,A=8& p#", 2, 2;<,

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Este aso est# ontemplado no por el Art, =,.=A& sino por el Art, =,.==1 Hlos amos responder#n de la ondu ta de sus riados o sir(ientes en el e$er i io de sus respe ti(as -un iones4 ' esto aun*ue el !e !o de *ue se trate no se !a'a e$e utado a su (istaN,=.< La expresi)n HamosN ' H riadosN tiene si"ni-i a i)n bien pre isa en el C)di"o4 son +stos los dom+sti os, /in embar"o& la $urispruden ia !a interpretado el pre epto a (e es en -orma amplia& apli #ndolo en -orma "eneral a toda lase de obreros e in luso empleados,=.8 La di-eren ia del pre epto on los asos anteriores es ob(ia1 el amo responde por los !e !os e$e utados por los riados ' sir(ientes en el e$er i io de sus -un iones& ' aun*ue no se !a'an e$e utado a su (ista, I"ualmente& la exen i)n para el amo es distinta& ' la ontempla el in , =,3 del Art, =,.==1 Hpero no responder#n de lo *ue !a'an !e !o sus riados o sir(ientes en el e$er i io de sus respe ti(as -un iones& si se probare *ue las !an e$er ido de un modo impropio *ue los amos no ten%an medio de pre(er o impedir& empleando el uidado ordinario& ' la autoridad ompetente, En este aso toda la responsabilidad re aer# sobre di !os riados o sir(ientesN, La on lusi)n es *ue en nuestra le"isla i)n la responsabilidad de todo empleador o patr)n es ampliamente a eptada por la do trina ' $urispruden ia& 'a sea -undada en el 6N,3 8 del Art, =,8=A&=.7 'a en la re"la "eneral *ue se?ala este pre epto 6(er n0mero si"uiente9& 'a en el Art, =,8==& ex ediendo on mu !o su texto estri to, =.; Ello mientras los dependientes se en uentran en el e$er i io de sus -un iones ' las reali en del modo *ue es propio& aun uando las e-e t0en -uera del re into de la empresa& omo ondu tores de (e!% ulos&=.: o reparadores de arte-a tos a domi ilio& et , 2 3. ;). 3tros casos de personas a cuidado de terceros. La enumera i)n del Art, =,.=A no es limitati(a4 lo re(ela el en abe5amiento "eneral1 Htoda persona es responsable,, del !e !o de a*uellos *ue estu(ieren a su uidadoN& ' los asos expresamente ontemplados (an todos ellos pre edidos de la expresi)n Has%N& demostrati(a de *ue se trata de meras apli a iones de una re"la "eneral,=.D Bor ello di !o pre epto siempre se apli ar# uando una persona ten"a a otra a su uidado& debiendo as% probarlo la (% tima& ' de a!% *ue se !a -allado *ue el padre simplemente ile"%timo *ue& se"0n di$imos& no tiene ni patria potestad ni autoridad paterna responde de los !e !os il% itos del !i$o ile"%timo *ue ten"a a su uidado,=<A Naturalmente *ue no se podr# asilar la (% tima en la re"la "enera para eludir al"uno de los re*uisitos del pre epto en los asos espe %-i os se?alados& omo por e$emplo& si el !i$o no (i(e on su padre& ' tampo o abe apli ar el Art, =,.=2, De a uerdo al Art, 28& in , =,3 de la Le' ;,72.& sobre Adop i)n& a adoptante orresponden los dere !os de la autoridad paterna respe to del adoptado& ' en
=.< Este pre epto es la m#s abal demostra i)n de lo *ue de %amos en la nota ==D& por*ue ambi) la expresi)n Ha su uidadoN por He$er i io de sus respe ti(as -un ionesN& ' a"re") toda(%a1 Haun*ue el !e !o,,, no se !a'a e$e utado a su (istaN& todo lo ual es re(elador de *ue el uidado no omprende esta 0ltima situa i)n, En onse uen ia& no podr%a -undarse en el Art, =,.=A la responsabilidad del empresario por el ondu tor *ue traba$a en la alle& osa *ue la $urispruden ia siempre !a a eptado1 RDE& T, 88& se , 23,& p#", =:, La (erdad es *ue el Art, =,.== es m#s propio para las empresas *ue el anterior, A-ortunadamente la $urispruden ia !a pres indido un tanto del texto le"al para dar la interpreta i)n amplia *ue se ita en el texto, =.8 Bor e$emplo& RDE& T, ;& se , 23,& p#", 2<7, La ra5)n es la di !a1 el pre epto es m#s propio de la responsabilidad patronal& aun*ue el C)di"o lo limit) al sir(iente por ob(ias ra5ones de +po a, Cabe tener presente eso s% lo di !o en una re(isi)n ur"entemente ne esaria de estas disposi iones, =.7 Un aso re iente en la RDE& T, 78& se , <3& p#", .D, =.; V+ase nos =.=, =.: V+anse la nota =.2 ' la senten ia en ella itada, =.D En ambio& en Gran ia& se estima "eneralmente *ue el Art, 2,.:<& e*ui(alente a nuestro Art, =,.=A& es taxati(o, =<A I,T, de 2D.8& T, =3& sent, N,3 2:& p#", 8AA,

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onse uen ia& responde de los !e !os il% itos de +ste en los mismos t+rminos *ue el padre o madre 6in , =,3 del Art, =,.=A9 Ma' numerosas disposi iones le"ales *ue ontienen tambi+n apli a i)n del prin ipio "eneral se?alado& omo el Art, :78& N,3 <,3 del C de Co, *ue ontempla la responsabilidad i(il del na(iero por los !e !os del apit#n ' tripula i)n& =<2 el Art, DAD del mismo C)di"o *ue estable e la del apit#n por iertos !e !os de estos 0ltimos& et , Ginalmente& !a' asos *ue alteran las re"las ' -undamentos de C)di"o& omo o urre on el propietario del (e!% ulo *ue ausa un a idente& ' *ue (eremos en el n0mero *ue si"ue& ' en el Art, .2 de la Le' 27,7<.& de < de septiembre de 2D7; sobre Abusos de Bubli idad ' *ue !a e al propietario o on esionario del medio de di-usi)n por (%a del ual se !a ometido el delito& solidariamente responsable on el autor de las indemni5a iones i(iles *ue pro edan, 2 4. ;)). Propietario del *ehculo por el conductor. Memos 'a di !o *ue los a identes del tr#nsito se !an on(ertido en los m#s -re uentes !e !os il% itos4 ello !a obli"ado al le"islador en todas las latitudes a tomar medidas espe iales para este tipo de uasidelitos4 entre ellas mu !as ontemplan la responsabilidad del propietario del (e!% ulo por el !e !o del ondu tor *ue +l !a olo ado al (olante o si el a idente deri(a del mal estado del (e!% ulo,=<= Nuestra le"isla i)n se !a !e !o e o de esta tenden ia on la di ta i)n de la Le' N,3 28,2=.& de 2; de enero de 2D7.& re-undida en la Le' N,3 28,=.2& de : ' .A de a"osto de 2D7.& sobre Or"ani5a i)n ' Atribu iones de los $u5"ados de Boli %a Lo al& Arts, 7: ' ;A,=<. A tualmente la materia la ontemplan la Le' del Tr#nsito 6Arts, 2;< ' s"tes,9 ' la Le' N,3 2:,=:; de ; de -ebrero de 2D:< sobre Bro edimientos ante los $u5"ados de Boli %a Lo al, Interesa antes *ue todo pre isar los on eptos *ue est#n en $ue"o1 (e!% ulo& ondu tor ' propietario, Veamos& en primer lu"ar& a *u+ (e!% ulos se re-ieren estas disposi iones1 la respuesta es a toda lase de medios de transporte, En e-e to& la Le' del Tr#nsito en su Art, =D de-ine el (e!% ulo omo Hmedio en el ual& sobre el ual o por el ual toda persona o osa puede ser transportada por una (%aN, La misma disposi i)n men iona (arios& a t%tulo de e$emplo& (e!% ulos de emer"en ia& de lo omo i)n ole ti(a& a tra i)n !umana o animal& tri i los& et , En onse uen ia& las presun iones *ue pasaremos a estudiar se apli an a toda lase de (e!% ulos,
RDE& T, 2;& se , la,& p#", .;8, Bor e$emplo& Art, =,A8<& in , .= ' -inal del C)di"o italiano1 HEl propietario del (e!% ulo o en su lu"ar& el usu-ru tuario o el ad*uirente on pa to de reser(a de dominio& es responsable solidariamente on el ondu tor& si no prueba *ue la ir ula i)n del (e!% ulo !a tenido lu"ar ontra su (oluntad, En todo aso& las personas indi adas por los in isos anteriores son responsables de los da?os deri(ados de (i ios de onstru i)n o de de-e to de mantenimiento del (e!% uloN, Como se apre ia& la disposi i)n es m#s pre isa ' m#s amplia *ue la nuestra& pues abar a al usu-ru tuario ' ad*uirente aun no due?o, Bare e un po o exa"erado s% !a erlo responder por de-e tos de onstru i)n a *ue es totalmente a$eno, =<. Al"unos $u5"ados del Crimen sostu(ieron *ue estas disposi iones por su ubi a i)n s)lo se apli aban en los asuntos de *ue ono en los Eu5"ados de Boli %a Lo al pero no en los *ue orresponden a ellos, Es realmente penoso *ue iertos tribunales en (e5 de a'udar on su interpreta i)n al per-e ionamiento de las institu iones& desbaraten on una !ermen+uti a tan primaria los intentos& aun*ue aislados& del le"islador de poner al d%a nuestra le"isla i)n, Es prin ipio elemental *ue la apli a i)n de una disposi i)n no deri(a de su ubi a i)n& sino de su ontenido ' -undamento, Adem#s& ellas arran an su ori"en de la Le' 28,2=. de apli a i)n totalmente "eneral& ' se en uentran re-undidas en la de Boli %a Lo al por autori5a i)n *ue dio a*u+lla al Bresidente de la Rep0bli a para ordenar las normas sobre esta materia, Ginalmente& en un punto *ue no (ale la pena insistir& on i"ual riterio no deber%an *uienes as% piensan !aber apli ado la Ordenan5a Ieneral del Tr#nsito& por*ue la -a ultad del Bresidente para di tarla tambi+n la onten%a el Art, ;= de la Le' de Boli %a Lo al, Todo el t%tulo VI en *ue est#n los Arts, 7: ' ;A ten%a pre isamente el ep%"ra-e HDisposi iones IeneralesN,
=<= =<2

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La misma Le' de-ine al ondu tor omo Htoda persona *ue ondu e& mane$a o tiene el ontrol -%si o de un (e!% ulo motori5ado en la (%a p0bli a4 *ue ontrola o mane$a un (e!% ulo remol ado por otro4 o *ue diri"e& maniobra& o est# a ar"o del mane$o dire to de ual*uier otro (e!% ulo& de un animal de silla& de tiro o de arreo de animalesN, Ginalmente& debe tenerse presente *ue en on-ormidad al Art, .: de la misma Le' del Tr#nsito H/e presumir# propietario de un (e!% ulo motori5ado la persona a u'o nombre -i"ure ins rito en el Re"istro& sal(o prueba en ontrarioN, La disposi i)n reprodu e el anti"uo art% ulo <A de la Le' NJ 28,.=2 sobre $u5"ados de Boli %a Lo al& ' se re-iere a la ins rip i)n de los (e!% ulos en el Re"istro de Ve!% ulos Motori5ados *ue lle(a el /er(i io de Re"istro Ci(il e Identi-i a i)n& ' antes orrespond%a al Conser(ador de @ienes Ra% es, A la (% tima& en onse uen ia& le bastar# a ompa?ar& una opia de di !a ins rip i)n& ' al *ue en ella -i"ure le orresponder# probar *ue 'a no es el due?o,=<< La le' ontempla tres situa iones di-erentes de responsabilidad del propietario& u'as naturale5as $ur%di as ' al an es anali5aremos separadamente, /on ellas1 primero& por el ondu tor a *uien !a -a ilitado el (e!% ulo4 por el ondu tor *ue no !a sido indi(iduali5ado '& -inalmente& en el aso de mal estado del (e!% ulo, 2,3 Condu tor a *uien se !a entre"ado el (e!% ulo, A esta situa i)n se re-er%a el Art, 7: de la Le' 28,.=2& !o' trasladado on iertas modi-i a iones de reda i)n al Art, 2;<& in , == de la Le' del Tr#nsito1 Hsin per$ui io de la responsabilidad de otras personas en on-ormidad al dere !o om0n& estar#n obli"adas solidariamente al pa"o de los da?os ' per$ui ios ausados el ondu tor ' el propietario del (e!% ulo& a menos *ue +ste pruebe *ue el (e!% ulo le !a sido tomado sin su onsentimiento o autori5a i)n expresa o t# itaN, Mu' dis utida es la naturale5a $ur%di a de esta responsabilidad4 desde lue"o uando el (e!% ulo lo entre"a el propietario a otro ondu tor& !a' una presun i)n de ulpa su'a totalmente an#lo"a a los asos de responsabilidad por el !e !o a$eno1 s)lo se libera de responsabilidad probando *ue el (e!% ulo !a sido tomado sin su ono imiento o autori5a i)n, En ierto sentido !a' responsabilidad ob$eti(a& por*ue el propietario al dar el (e!% ulo al ondu tor !a reado el ries"o del a idente& ' debe responder del mismo, No tiene posibilidad de liberarse de esta responsabilidad aun probando la debida dili"en ia o uidado& o *ue on su autoridad no pudo e(itar el !e !o il% ito& omo es la re"la del C)di"o sino la -alta de ono imiento o autori5a i)n& 0ni a -orma de eludir su responsabilidad, Bodr%a pensarse tambi+n *ue !a' presun i)n de dere !o de ulpa& pero 'a !emos di !o *ue tales presun iones mu' po o se di-eren ian de la responsabilidad ob$eti(a, Es& pues& un aso de responsabilidad por el !e !o a$eno& pero on (arias parti ularidades, En primer lu"ar& es sin per$ui io de la responsabilidad de otras personas en on-ormidad al dere !o om0n& o sea& pueden on urrir on$untamente (arias responsabilidades por el !e !o a$eno1 del padre del ondu tor& et , In luso el propietario& a su (e5& puede estar a-e to a dos responsabilidades por el !e !o a$eno distintas1 por e$emplo& si es padre del ondu tor menor de edad *ue (i(e on +l& o es empresario ' el ondu tor dependiente su'o& et ,
=<< De a!% *ue el peli"ro de la mala pr# ti a de no e-e tuar oportunamente las trans-eren ias de los (e!% ulos *ue se ena$enan& a -in de e(itar o poster"ar el pa"o de los impuestos *ue las "ra(an o por no tener $usti-i a i)n tributar%a de los dineros on *ue se ad*uieren, Adem#s del ries"o se?alado en el texto& est#n los propios entre ad*uirente ' ena$enante& por e$emplo& si +ste -alle e, V+ase G,M, N,3 2:D& p#"s, 2<2& =28 ' =<=& -allos *ue se re-ieren a la ins rip i)n en el Re"istro de Ve!% ulos Motori5ados,

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Otra parti ularidad es *ue la responsabilidad del propietario es solidaria on el ondu tor, En los asos antes se?alados de responsabilidad por !e !o a$eno no !a' solidaridad 6N,3 =;;9,=<8 =,3 Condu tor *ue no !a sido indi(iduali5ado, En %ntima rela i)n on la disposi i)n *ue !emos omentado se en uentra el in , =,3 del Art, 2;8 de la Le' del Tr#nsito 6antes Art, ;A de la Le' 28,.=291 Htambi+n ser#n imputables al propietario& las ontra(en iones ometidas por un ondu tor *ue no !a'a sido indi(iduali5ado& sal(o *ue a*u+l a redite *ue el (e!% ulo le -ue tomado sin su ono imiento o sin su autori5a i)n expresa o t# itaN, Di !o de otra -orma, la responsabilidad del propietario subsiste& aun*ue no pueda indi(iduali5arse al ondu tor, /u responsabilidad es 0ni a& puesto *ue $ustamente no puede identi-i arse al !e !or, La le' pre a(e el aso& *ue era tan -re uente& de *ue +ste& mu !as (e es el propio propietario& !u'era del sitio del !e !o ' se ex usara de responsabilidad, A tualmente !a' una presun i)n en su ontra& ' s)lo puede destruirla on-orme a la re"la "eneral1 *ue le -ue tomado el (e!% ulo sin ono imiento o onsentimiento, Nada sa ar%a on a reditar s)lo *ui+n es el ondu tor desapare ido& pues de todos modos *uedar%a su$eto a la responsabilidad solidaria antes estudiada, .,3 Mal estado del (e!% ulo, El otro aso de responsabilidad del propietario est# as% de-inido por el Art 2;8& in iso 2,3 de la Le' del Tr#nsito 6antes Art, ;A de la Le' 28,.= 29=<. Hsal(o prueba en ontrario& las in-ra iones *ue se deri(en del mal estado ' ondi iones del (e!% ulo ser#n imputables a su propietario& sin per$ui io de la responsabilidad *ue orresponde al ondu torN, A*u% la responsabilidad se -unda en la e(idente ne"li"en ia del propietario *ue mantiene su (e!% ulo en ondi iones de ausar a identes, Nada tiene de ob$eti(a& ' en onse uen ia se permite la prueba de *ue el mal estado no le es imputable& por orresponder a una ne"li"en ia del ondu tor& del estable imiento *ue lo arre"la& et , Tampo o es solidaria& pues la le' no lo di e& ni nada obtendr%a el propietario on probar *ue el (e!% ulo le -ue tomado sin su autori5a i)n o ono imiento& tanto por*ue la le' no le -a ulta di !a prueba& omo por*ue el -undamento de su responsabilidad no es el !e !o de dar el (e!% ulo sino tenerlo en ondi iones de ausar a identes, Mu' dudoso es resol(er si !a' propiamente responsabilidad por el !e !o a$eno, No lo reemos as%4 la le' onsidera al propietario autor del !e !o il% ito en responsabilidad dire ta& pues es mu' posible in luso *ue no la !a'a para el ondu tor, El pre epto di e1 Hsin per$ui io de la responsabilidad *ue orresponda al ondu torN& dando a entender *ue a +ste puede no aberle nin"una, En e-e to& si +ste no ten%a por *u+ saber ni ad(ertir el mal estado del (e!% ulo& ' el a idente se debe ex lusi(amente a +l& no !abr# responsabilidad para el ondu tor, En onse uen ia& tampo o in-luir# en su responsabilidad la on urren ia de al"una eximente de ella en el ondu tor& omo la in apa idad de +ste,

Veremos *ue en la responsabilidad del !e !o a$eno& el ter ero i(ilmente obli"ado puede repetir ontra el !e !or 6Art, =,.=8& N,3 =;:9, SBuede !a erlo el propietario *ue est# obli"ado solidariamente[ No podr%a !a erlo en (irtud del itado Art, =,.=8& pero s% reemos *ue podr%a !a erlo por apli a i)n del in , =3 del Art, 2,8==1 la deuda es s)lo del ondu tor 6N3 <=29, El ometi) el !e !o il% ito ' la responsabilidad solidaria se impone al propietario -rente a la (% tima Una senten ia publi ada en la RDE& T, ;A& se , <3& p#", =: determin) *ue el due?o responde solidariamente on el me #ni o a *uien en ar") la repara i)n& aun*ue le !a'a pro!ibido el uso del (e!% ulo& por*ue es una on(en i)n *ue produ e e-e tos s)lo entre las partes, Otra publi ada en G,M, N,3 2DA& p#", 2:A& estable e *ue el pre epto se apli a tanto a las personas naturales omo a las $ur%di as, V+anse tambi+n -allos de la misma G,M, N,3 =27& p#", =7< ' N,3 =.A ' <27,

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2 5. E!ectos de la responsa#ilidad por el hecho a2eno. Enunciacin. Desde lue"o& se"0n 'a di$imos& la responsabilidad por el !e !o a$eno es de e-e tos solamente i(iles& nun a riminales, Di !o a modo de enun ia i)n& estos e-e tos i(iles son1 2,3 Bor re"la "eneral estable en una presun i)n solamente le"al4 =,3 La (% tima puede tambi+n obrar al !e !or& ' .,3 El ter ero *ue pa"a la indemni5a i)n puede repetir ontra el autor del !e !o Ol% ito, Los examinaremos en los n0meros si"uientes, 2 6. ). ,a presuncin de responsa#ilidad por el hecho a2eno es le$al. Excepciones. La responsabilidad del !e !o a$eno se -unda en la on ep i)n de *ue !a !abido un des uido& una ulpa por -alta de (i"ilan ia en la persona *ue tiene autoridad sobre otra 6N,3 =7=9& ' por ello se presume su responsabilidad& presun i)n *ue normalmente es meramente le"al, La re"la "eneral la ontempla el tantas (e es itado Art, =,.=A& in , -inal1 Hpero esar# la obli"a i)n de esas personas si on la autoridad ' el uidado *ue su respe ti(a alidad les on-iere ' pres ribe& no !ubieren podido impedir el !e !oN, La (% tima& en onse uen ia& no tiene *ue probarle ulpa al ter ero i(ilmente responsable& sino *ue +ste debe a reditar *ue no la tiene rindiendo la proban5a antes trans rita, > la $urispruden ia !a sido estri ta en este sentido& por*ue exi"e una imposibilidad total de e(itar el !e !o para *ue el responsable pueda eximirse, =<7 /e !a resuelto tambi+n *ue es uesti)n de !e !o determinar si on su autoridad pudo e(itarlo,=<; En el C)di"o esa re"la tiene dos ex ep iones1 la 'a itada del in , =,3 del Art, =,.== respe to a la responsabilidad de los amos por el !e !o de sus riados ' sir(ientes 6N,3 =;=9& en *ue la prueba de exen i)n (ar%a li"eramente& ' la del Art, =,.=2 respe to de los padres& por los !e !os de sus !i$os menores pro(enientes de la mala edu a i)n o !#bitos (i iosos& estudiada en el N,3 =7:, En los asos no ontemplados en el C)di"o ' *ue no est+n -undados en el uidado del !e !or& omo o urre on el re i+n (isto del propietario de un (e!% ulo& o onten"a normas espe iales& tambi+n !a' asos de ex ep i)n a la re"la "eneral se?alada, 2 . )). ,a responsa#ilidad por el hecho a2eno no excluye la del hechor. No lo !a di !o expresamente la le'& pero deri(a de la apli a i)n de las re"las "enerales1 el !e !or !a ometido un a to il% ito& ' es plenamente apa5, En onse uen ia& *ueda omprendido en las disposi iones "enerales de los Arts, =,.2< ' =,.=D& in iso 2,3& no !abiendo pre epto le"al *ue la ex lu'a, Antes por el ontrario el in , =,3 del Art, =,.== se?ala *ue si el amo se exonera de responsabilidad por los !e !os de sus riados 6N,3 =;=9 Htoda la responsabilidadN re ae sobre +stos, En onse uen ia& la responsabilidad del "uardi#n s)lo extin"ue la del !e !or uando a*u+l pa"a la indemni5a i)n, La (i tima si no la !a per ibido del responsable& podr# enton es obrarla al !e !or& pero lo normal ser# lo ontrario& 'a *ue uno de los -undamentos de la responsabilidad por el !e !o a$eno es la probable insol(en ia del autor,
I,T, de 2D=7& T, =3,& sent, 22<& N,3 82., RDE& Ts, .=& se , la,& p#", 77& ' 7.& se , la& p#", =.<, En senten ia publi ada en G,M, N,3 =7<& p#", .;: se resol(i) *ue si se in(o a la responsabilidad del due?o del (e!% ulo ' no la del empleador& no puede ex usar su responsabilidad basado en el in , -inal del Art, =,.=A del C)di"o Ci(il,
=<; =<7

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No puede& eso s%& demandar a ambos& por*ue la le' no estable e solidaridad& sal(o el aso 'a se?alado del propietario *ue !a dado el (e!% ulo para *ue otro lo ondu5 a4 podr%a s% !a erlo pero en -orma subsidiaria& por*ue lo *ue no puede es pretender obrar a ambos, Tampo o podr%a a umular las responsabilidades por el !e !o a$eno pro(enientes de di-erentes ausales& omo si& por e$emplo& el !i$o menor *ue (i(e on su padre omete un !e !o il% ito mientras est# en el ole"io, La responsabilidad por el !e !o a$eno orresponde en tal aso al $e-e del ole"io& por*ue +l tiene a su uidado al menor& ' no al padre, La ex ep i)n es el aso 'a itado de la responsabilidad del propietario de un (e!% ulo& *ue es sin per$ui io de otras on-orme al dere !o om0n 6N,3 =;<9, Ginalmente& no !a' tampo o in on(eniente para *ue la (% tima demande al responsable de a uerdo al dere !o om0n& por e$emplo& por no reunirse los re*uisitos le"ales& omo si el !i$o menor no (i(e on su padre ' el !e !o il% ito no deri(a de su mala edu a i)n o !#bitos (i iosos& pero en tal aso deber# probarle su ulpa al padre& se"0n las re"las "enerales, 2 ". ))). Derecho a repetir del responsa#le 5ue ha pa$ado la indemni<acin contra el hechor. Di e el Art, =,.=81 HLas personas obli"adas a la repara i)n de los da?os ausados por las *ue de ellas dependen tendr#n dere !o para ser indemni5adas sobre los bienes de +stas& si los !ubiere& ' si el *ue perpetr) el da?o lo !i5o sin orden de la persona a *uien deb%a obedien ia& ' era apa5 de delito o uasidelito& se"0n el art% ulo =,.2DN, En onse uen ia& para *ue exista el dere !o a repetir& deben on urrir las si"uientes ir unstan ias1 2,3 El a to il% ito debe !aber sido ometido por una persona apa5, >a sabemos *ue el "uardi#n del in apa5 s)lo responde si se le prueba ulpa propia& ' el in apa5 no es responsable ante nadie4 tampo o respe to del "uardi#n ulpable *ue por su ne"li"en ia se (io obli"ado a pa"ar indemni5a i)n, =,3 El responsable debe !aber pa"ado la indemni5a i)n, En aso ontrario no tendr%a *ue repetir, >a di$imos *ue el -undamento de esta disposi i)n es e(itar el enri*ue imiento sin ausa 6NC 2;=94 si se pudiera repetir sin !aber pa"ado& a la in(ersa& !ab%a enri*ue imiento in$usti-i ado para el ter ero responsable, .,3 Es pre iso *ue el a to se !a'a e$e utado sin orden de la persona *ue pretende repetir, El autor del !e !o il% ito debe obedien ia a la persona responsable4 es posible& pues& *ue !a'a a tuado por orden su'a& ' en tal aso se le nie"a a +sta la posibilidad de repetir& ' <,3 El pre epto desta a& -inalmente& *ue el !e !or debe tener bienes, Ello es om0n a toda obli"a i)n *ue para obrarse si el deudor no la pa"a (oluntariamente& debe e$e utarse en su patrimonio& pero al propio le"islador le mere e dudas el dere !o de repeti i)n *ue onsa"ra& por*ue uno de los -undamentos de la responsabilidad por el !e !o a$eno es la probable insol(en ia del !e !or 6N,3 =7=9, Trat#ndose de )n'u"es asados ba$o el r+"imen de so iedad on'u"al se apli a el Art, 2,;<:1 HCada )n'u"e deber#& asimismo& re ompensa a la so iedad por los per$ui ios *ue le !ubiere ausado on dolo o ulpa "ra(e& ' por el pa"o *ue ella !i iere de las multas ' repara iones pe uniarias a *ue -uere ondenado por un delito o uasidelitoN, El pre epto ten%a ma'or importan ia uando el marido respond%a por los !e !os Ol% itos de la mu$er, De todos modos se apli ar# en aso de *ue la indemni5a i)n se pa"ue por la so iedad on'u"al1 el )n'u"e ulpable& marido o mu$er& le deber# una re ompensa por este ap%tulo,
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/i ella se pa"a on dineros propios del )n'u"e in-ra tor& no !abr#& por ierto& re ompensa al"una, Se((i)& (uarta RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS 2 %. Concepto. El otro aso de responsabilidad indire ta o omple$a& o de presun i)n de ulpa& se en uentra en el !e !o de las osas& *ue es un punto en el ual existe una -uerte di(isi)n& se"0n (eremos en el n0mero si"uiente& en las le"isla iones, La (erdad es *ue en la ma'or%a de los !e !os il% itos inter(iene una osa u ob$eto *ue& o ausa el da?o por s% mismo& si tiene independen ia total del !ombre para a ionar& omo o urre on los animales& o -un iona on la olabora i)n de +ste& omo ual*uier m#*uina& (e!% ulo& et ,& o& -inalmente& s)lo puede a tuar si el ser !umano !a e uso de ella& omo un ob$eto ontundente *ue se utili e omo arma, Repeso de este 0ltimo aso& no !a' duda al"una de *ue se trata del !e !o del !ombre *ue !a e uso de la osa4 el problema de la responsabilidad por el !e !o de +stas s)lo puede presentarse uando ellas a t0an on independen ia de la a i)n del !ombre por la sola -uer5a de la naturale5a& o on la inter(en i)n de +ste, En ambos asos la responsabilidad se -undar# en la -alta de (i"ilan ia del propietario *ue tiene la osa a su uidado o se sir(e de ella4 en esto onsiste su ulpa& la *ue se presume& -a ilit#ndose as% la prueba del a to il% ito a la (% tima, El "uardi#n de la osa& o *uien la utili5a& debe mantenerla en ondi iones de no ausar da?o a ter eros o a ionarla on la pruden ia ne esaria a -in de obtener el mismo resultado4 si la osa o asiona un da?o& la le' presume la ulpa& o sea *ue se !a -altado a di !a obli"a i)n, 2"(. Distintas doctrinas respecto a la responsa#ilidad por el hecho de las cosas. En la materia existen !undamentalmente tres posiciones. 2,3 La on ep i)n romanista, El Dere !o Romano on ibi) 0ni amente la responsabilidad por el !e !o de las osas *ue a t0an por s% solas& on total independen ia sin inter(en i)n del !ombre& respondiendo el "uardi#n de la osa por su -alta al deber de (i"ilarla o tenerla en ondi iones de buena onser(a i)n, Con seme$ante posi i)n re"lament) 0ni amente tres asos de responsabilidad presunta por a i)n de las osas& los mismos *ue ontemplan nuestro C)di"o ' otros de orte l#si o 6N,3 =:D9& on la natural sal(edad del !e !o de los es la(os, Gueron ellos1 a9 los da?os ometidos por es la(os ' animales4 b9 los o asionados por ruina de edi-i ios& ' 9 los produ idos por ob$etos *ue aen de los edi-i ios 6a tio de e--usis et de$e tis9, =,3 La on ep i)n -ran esa, El C)di"o -ran +s re"lament) expresamente las dos primeras situa iones& ' en un omien5o a ellas limit) la do trina ' $urispruden ia el ampo de apli a i)n de la responsabilidad por el !e !o de las osas4 pero posteriormente e(olu ionaron interpretando el Art 2,.:< en un sentido ada (e5 m#s amplio, Este pre epto es meramente enun iati(o en orden a *ue una persona responde no s)lo del !e !o propio& sino del de las personas por *uienes debe responder ' del da?o ausado Hpor las osas *ue se tienen en ustodiaN4 a
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ontinua i)n& re"lamenta los asos de responsabilidad por el !e !o a$eno ' por estas 0ltimas, Los autores ' tribunales !an interpretado el pre epto no omo meramente enun iati(o de los asos *ue posteriormente se re"lamentan& sino omo una presun i)n de responsabilidad para el "uardi#n de la osa por todos los da?os *ue ella puede o asionar ' no solamente en las situa iones expresamente pre(istas4 lle(ando la presun i)n ada (e5 m#s le$os& se on lu'e *ue el "uardi#n s)lo se exime de responsabilidad probando el aso -ortuito o el !e !o a$eno& ' no le basta a reditar la ausen ia de ulpa, Ginalmente& se a epta *ue existe !e !o de la osa& ' presun i)n de responsabilidad& aun uando el ob$eto sea a ionado por el !ombre& lo *ue !a permitido extenderla a los a identes de (e!% ulos& de m#*uinas& alderas& et , La do trina es aparentemente sedu tora por la prote i)n *ue otor"a a la (i tima& pero rea un "ra(e problema por*ue& omo de %amos& no existe pr# ti amente !e !o Ol% ito en *ue no inter(en"a al"una osa ' se !a e ne esario deslindar u#ndo !a' !e !o de ella ' u#ndo del !ombre& (ariando en este punto las opiniones desde onsiderar *ue on urre lo primero si la osa tiene (i ios ' de-e tos& si ella es peli"rosa& es apa al dominio material del !ombre& et , En todo aso& *ueda amplio ampo a la arbitrariedad de las interpreta iones, .,3 Amplia i)n de los asos de responsabilidad por el !e !o de las osas, No es de extra?ar& enton es& *ue no !a'a prosperado la posi i)n -ran esa& ni aun en @+l"i a on un texto id+nti o ' donde primero se -ormul) esta do trina por el +lebre $urista Laurent, Los C)di"os modernos se limitan a ampliar el n0mero de presun iones por el !e !o de las osas& o sea& en *ue +stas inter(ienen, Brin ipalmente se !a introdu ido la no i)n de osa peli"rosa& o sea& a*uella *ue por su propia naturale5a est# ma'ormente expuesta a pro(o ar a identes& omo o urre on las empresas *ue utili5an las -uer5as de la naturale5a 6"as& (apor& ele tri idad& et ,9& explosi(os& ma*uinarias ' (e!% ulos& et , A esta on ep i)n se re-ieren los C)di"os de Bolonia& M+xi o e italiano4=<: por e$emplo& el Art, =,A8A de este 0ltimo& impone a *uien desarrolla una a ti(idad peli"rosa& por su naturale5a o la de los medios empleados& una m#xima obli"a i)n de dili"en ia, /e presume su responsabilidad ' de ella puede eximirse 0ni amente probando H!aber adoptado todas las medidas id)neas para e(itar el da?oN, 2"'. -esponsa#ilidad por el hecho de las cosas en nuestra le$islacin. /i nos !emos extendido en la on ep i)n do trinaria ' le"islati(a ontempor#nea respe to a la responsabilidad por el !e !o de las osas& es por*ue se impone en nuestra le"isla i)n en este punto m#s *ue en otros una pronta re(isi)n del C)di"o, Como di$imos& +ste limita estas presun iones a los tres asos l#si os se?alados en el n0mero anterior& *ue examinaremos su esi(amente en los a #pites *ue a +ste si"uen& ' en *ue la osa ausa el da?o sin inter(en i)n de la mano del !ombre& -und#ndose la presun i)n de responsabilidad en la ausen ia de (i"ilan ia o onser(a i)n de ella, La modi-i a i)n del C)di"o reemos *ue debe estar orientada !a ia la posi i)n se?alada en el N,3 . del p#rra-o anterior& o sea& a la extensi)n de los asos de responsabilidad por el !e !o de las osas& espe ialmente en materia de a identes por

=<: Ese C)di"o en su Art, =,A82 impone tambi+n la responsabilidad del "uardi#n por las osas *ue tiene en ustodia& pudiendo eximirse 0ni amente probando el aso -ortuito pero on un al an e m#s limitado en la interpreta i)n *ue en Gran ia1 Messineo& ob, it,& Tomo 73& N,3 =<& p#", 8==, Tambi+n re"lamenta espe ialmente los a identes de (e!% ulos1 Art, =,A8< 6N3 =D29,

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medio de (e!% ulos& a *ue nos re-eriremos en la se i)n si"uiente 6N,3 =D29 ' otras osas peli"rosas, 2"2. ). -esponsa#ilidad por el hecho de los animales. /e re-ieren a los da?os o asionados por animales los Arts, =,.=7 ' =,.=;& ' en s%ntesis estable en la responsabilidad del due?o ' del *ue se sir(e del animal a$eno por el da?o ausado por +ste& aun despu+s de *ue se !a'a soltado o extra(iado4 -0ndase la presun i)n de responsabilidad en el deber de (i"ilan ia de estas personas a -in de e(itar *ue el animal ause da?o a otros, /i +ste se o asiona& se presume la responsabilidad ' al due?o o al *ue se sir(e de la osa orresponder# probar la ausen ia de ulpa& proban5a *ue en iertos asos ni si*uiera se admite, Es ne esario -ormular una ad(erten ia1 en nuestro dere !o s)lo existe !e !o del animal uando el da?o es o asionado por este HmismoN4 si es mane$ado por el !ombre ' mientras +ste manten"a su ontrol !a' !e !o !umano ' no del animal& '& en onse uen ia& no existe& omo o urre en Gran ia& presun i)n de responsabilidad, /e"0n lo se?alado& +sta puede re aer en dos personas1 2,3 El due?o del animal, Dispone el in , 2,3& del Art, =,.=71 Jel due?o de un animal es responsable de los da?os ausados por el mismo animal& a0n despu+s *ue se !a'a soltado o extra(iado4 sal(o *ue la soltura& extra(%o o da?o no pueda imputarse a u'a del due?o o del dependiente en ar"ado de la "uarda o ser(i io del animalN, El due?o& en onse uen ia& se exime de responsabilidad probando *ue la soltura& extra(%o o da?o no se debi) a su ulpa& por*ue on ello destru'e la base de la presun i)n, Dentro de la ulpa del due?o se in lu'e la del dependiente en ar"ado de la ustodia o ser(i io del animal& ' en tal aso se presenta una doble responsabilidad indire ta1 por el !e !o a$eno del dependiente& ' de la osa& el animal, El due?o deber# eximirse de ambas& probando la -alta de ulpa del dependiente, Esta prueba no se le permite en el aso ontemplado en el Art, =,.=;& de da?o ausado por un animal -iero del *ue no se reporta utilidad, =,3 El *ue se sir(e de un animal a$eno, /e re-iere a ella el in , =,3 del pre epto1 Hlo *ue se di e del due?o se apli a a toda persona *ue se sir(a de un animal a$enoN, O sea& se si"uen en todo ' por todo las re"las anteriores1 se presume la responsabilidad& ' ella s)lo se extin"ue probando el *ue se ser(%a del animal *ue la soltura& extra(%o o da?o no se deben a su ulpa ni a los dependientes en ar"ados de la "uarda o ser(i io del animal& no admiti+ndose seme$ante proban5a en el aso del animal -iero *ue no presta utilidad, La 0ni a (ariante es *ue el pre epto de$a a sal(o la a i)n de *uien se sir(e de un animal a$eno H ontra el due?o& si el da?o !a sobre(enido por una alidad o (i io del animal& *ue el due?o& on mediano uidado o pruden ia& debi) ono er o pre(er& ' de *ue no le dio ono imientoN, En onse uen ia& tiene a i)n de repeti i)n ontra el due?o& pero debe probarle su ulpa en la -orma se?alada en el pre epto, Debe tenerse uidado on esta disposi i)n& por*ue ella no estable e una doble responsabilidad ante la (% tima4 +sta s)lo puede diri"irse ontra el *ue usaba el animal a$eno& ' es +ste *uien& pa"ada la indemni5a i)n& podr# !a erlo ontra el due?o por la ulpa por omisi)n del propietario !a ia +l& ' *ue lo olo ) en situa i)n de ausar da?os a ter eros,
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Como de %amos& el Art, =,.=; ontempla una presun i)n de dere !o de responsabilidad, Dispone el pre epto1 HEl da?o ausado por un animal -iero& de *ue no se reporta utilidad para la "uarda o ser(i io de un predio& ser# siempre imputable al *ue lo ten"a& ' si ale"are *ue no le -ue posible e(itar el da?o& no ser# o%doN, La presun i)n& en onse uen ia& abar a a todo el *ue ten"a al animal& sea omo due?o o a ual*uier t%tulo o moti(o, El 0ni o re*uisito es *ue se trate de una -iera *ue no preste utilidad a la "uarda o ser(i io del predio4 no ser%a& pues& el aso de un perro -ero5 *ue sir(a para prote"er una propiedad ontra los ladrones, /i no se admite prueba de ausen ia de ulpa& podr%a pensarse *ue se trata de un aso de apli a i)n de la teor%a del ries"o& pero en (erdad lo *ue o urre es *ue se nie"a toda posible exen i)n al *ue tiene un animal -iero& por*ue su impruden ia ' ne"li"en ia son tan ostensibles *ue el le"islador las onsidera indis utibles, Bero si el -undamento es la ulpa& 'a !emos di !o *ue las presun iones de dere !o produ en e-e tos mu' seme$antes a la responsabilidad ob$eti(a& por*ue no se dis ute la ulpa4 en las primeras& ella se da por des ontada4 en la do trina del ries"o no se toma en uenta, 2"3. )). -esponsa#ilidad por ruina de un edi!icio. /e re-ieren a esta materia los Arts, =,.=. ' =,.=<& en rela i)n on los Arts, D.< ' =,AA.& re"la .a, Las expresiones Hedi-i ioN ' HruinaN son utili5adas en sentido amplio4 la primera omprende toda onstru i)n *ue ad!iere al suelo en -orma permanente& ' la ruina no impli a ne esariamente la %nte"ra destru i)n de la obra4 la !a' uando una parte ual*uiera del edi-i io& ad!erida al mismo& su-re un deterioro *ue ausa da?o a ter eros4 as% se -all) en el aso de una persona *ue transitaba por alle A!umada ' su-ri) lesiones pro(enientes de la a%da de una omba de un edi-i io,=<D Esta responsabilidad orresponde al propietario si !a omitido las repara iones ne esarias o !a -altado de a'una u ora manera al uidado de un buen padre de -amilia, Al propietario le abe la obli"a i)n de mantener el edi-i io en buenas ondi iones& ' de a!% *ue se presuma su responsabilidad en los dos asos itados, Trat#ndose de (i ios de onstru i)n& orresponder# al onstru tor de a uerdo a las normas del ontrato de empresa, Veremos estas dos situa iones en los n0meros si"uientes, 2"4. +. -esponsa#ilidad del propietario. Dispone el in , 2,3 del Art, =,.=.1 Hel due?o de un edi-i io es responsable a ter eros 6*ue no se !allen en el aso del art% ulo D.<9& de los da?os *ue o asione su ruina a ae ida por !aber omitido las ne esarias repara iones& o por !aber -altado de otra manera al uidado de un buen padre de -amiliaN, La re-eren ia al Art, D.< si"ni-i a *ue entre los ter eros *ue su-ren da?o por la ruina del edi-i io es pre iso distin"uir a los (e inos de los dem#s ter eros, La di-eren ia entre los primeros ' +stos es *ue a*u+llos !an tenido los medios de ad(ertir el posible da?o& ' el le"islador los prote"e 0ni amente si tomaron las medidas ne esarias para de-enderse, El Art, D.< re"lamenta la denun ia de obra ruinosa *ue puede e-e tuar *uien teme *ue la ruina de un edi-i io (e ino le o asione da?o, De a uerdo a este pre epto& es ne esario distin"uir si el (e ino !a noti-i ado la *uerella al tiempo de produ irse el da?o o no,
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RDE& T, .D& se , la,& p#", =A.,

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/i no !ubiere pre edido noti-i a i)n de la *uerella a la ruina del edi-i io Hno !abr# lu"ar a la indemni5a i)nN 6in , =,3 del Art D.<9, /i se !a noti-i ado pre(iamente la *uerella& es -uer5a e-e tuar un subdistin"o en aso de da?o al (e ino1 /i el edi-i io a'ere por e-e to de su mala ondi i)n& se indemni5ar# de todo per$ui io a los (e inos4 pero si a'ere por aso -ortuito& omo a(enida& ra'o o terremoto& no !abr# lu"ar a indemni5a i)n& a menos de probarse *ue el aso -ortuito& sin el mal estado del edi-i io& no lo !ubiera derribado 6in , 2,3 del Art, D.<9, La le' se pone tambi+n en el aso de *ue el edi-i io pertene iere a dos o m#s personas proindi(iso4 en +l la indemni5a i)n se di(ide entre ellas a prorrata de sus 6notas de dominio 6in , =,3 del Art, =,.=.9, La disposi i)n onstitu'e una ex ep i)n a la norma "eneral del Art, =,.2; *ue estable e la responsabilidad solidaria entre los oautores de un mismo delito o uasidelito i(il 6N,3 =DD9, La disposi i)n tiene importan ia& adem#s de los asos de opropiedad& en los edi-i ios a o"idos a la Venta por Bisos ' Departamentos 6Cap%tulo V de la Le' Ieneral de Constru iones ' Urbani5a i)n4 N,3 :A& .,3,9& en *ue ada propietario es due?o ex lusi(o de su departamento& lo al o piso& ' opropietario on los dem#s en los bienes omunes del edi-i io, 2"5. .. DaAos pro*enientes de *icios de construccin. H/i el da?o ausado por la ruina de un edi-i io pro(iniere de un (i io de onstru i)n& tendr# lu"ar la responsabilidad pres rita en la re"la .,3 del art% ulo =,AA.N 6Art, =,.=<9, Este pre epto es un aso en *ue la responsabilidad ontra tual ' la extra ontra tual se ri"en por la misma re"la1 el Art, =,AA.& N,3 .,3& *ue re"lamenta la primera& ' se apli a a la se"unda por la remisi)n del Art, =,.=<, En onse uen ia& el onstru tor le responde tanto al propietario omo a los ter eros por la ruina del edi-i io pro(eniente de un (i io de onstru i)n& siempre *ue se re0nan las si"uientes ondi iones1 2,3 Uue la ruina total o par ial del edi-i io o urra dentro de los 8 a?os subsi"uientes a la entre"a& ' =,3 Uue ella se deba1 A9 A (i ios de la onstru i)n4 @9 A (i ios del suelo *ue el empresario o las personas empleadas por +l !an debido ono er en ra5)n de su o-i io4 C9 A (i io de los materiales suministrados por el empresario& o D9 A (i io de los materiales suministrados por el due?o& siempre *ue sean de a*uellos *ue el empresario por su o-i io !a debido ono er o ono i+ndolos no dio a(iso oportuno, 2"6. ))). DaAo causado por una cosa 5ue cae o se arro2a de la parte superior de un edi!icio. De a uerdo al in , 2,3 del Art, =,.=:1 Hel da?o ausado por una osa *ue ae o se arro$a de la parte superior de un edi-i io& es imputable a todas las personas *ue !abitan la misma parte del edi-i io& ' la indemni5a i)n se di(idir# entre todas ellas4 a menos *ue se pruebe *ue el !e !o se debe a ulpa o mala inten i)n de al"una persona ex lusi(amente& en u'o aso ser# responsable +sa solaN, La osa *ue se arro$a o ae del edi-i io no debe -ormar parte de +se& estar ad!erida al mismo& por*ue en tal aso estar%amos -rente a la ruina de un edi-i io& de la ual responde el due?o& se"0n (imos re i+n,
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/e !a e responsables a todas las personas *ue !abitan la parte del edi-i io de donde pro(ino el ob$eto& sal(o *ue se pruebe la ulpa o dolo de una sola de ellas& *uien deber# %nte"ra la indemni5a i)n, En el primer aso !a' una nue(a ex ep i)n a la re"la "eneral del Art, =,.2;& 'a *ue la indemni5a i)n no se debe solidariamente& sino *ue se di(ide entre los *ue !abitan la parte orrespondiente del edi-i io& on la sal(edad 'a indi ada 6N,3 =DD9, Esta responsabilidad se -unda en la mani-iesta ne"li"en ia del *ue arro$a un ob$eto a la alle& o olo a osas& omo ma eteros& *ue pueden aerse lesionando a un peat)n, El in , =,3 del pre epto otor"a a i)n popular para soli itar la remo i)n de ual*uier ob$eto *ue amena e a%da o da?o& en la -orma *ue (eremos m#s adelante 6N,3 =D:& .,39, Se((i)& :ui&ta DE ALGUNOS HECHOS IL$CITOS EN ESPECIAL 2" . Enunciacin. De (arios !emos !ablado 'a& ' no nos orresponde insistir ma'ormente& omo son los *ue se re-ieren a los da?os por las osas *ue terminamos de examinar4 los a identes del traba$o& u'os lineamientos "enerales !emos esbo5ado ' *ue es apan a los m#r"enes de nuestro estudio 6N,3 ==<94 abusos del dere !o 6N,3 ==;94 deri(ados de las rela iones de (e indad 6N,3 =.=94 los asos de responsabilidad ob$eti(a 6N,3 ==.94 los !e !os il% itos de mera omisi)n 6N,3 ===9& et +tera, Ma' otro "rupo de responsabilidades en *ue el problema onsiste pre isamente en determinar su naturale5a ontra tual o extra ontra tual& ' *ue por tal moti(o estudiaremos una (e5 anali5ada a*u+lla4 son los asos de responsabilidad pre ' post ontra tual 6N,3 D.294 del ontrato nulo 6N,3 D.=94 de todos a*uellos ontratos en *ue se estable e una obli"a i)n de se"uridad& omo el de transporte 6N,3 D..94 pro-esional 6N,3 D.<94 et +tera, En onse uen ia& en esta se i)n estudiaremos& ' en este orden1 2,3 Los !e !os il% itos del Art, =,.=D4 =,3 La responsabilidad de las personas $ur%di as4 .,3 La del Estado4 <,3 Los a identes del tr#nsito4 8,3 El in endio4 7,3 Los e(entos deporti(os& ' ;,3 In$urias ' alumnias, 2"". ). ,os hechos ilcitos del +rt. 2.32%. En el N,3 === nos re-erimos en "eneral al pre epto del Art, =,.=D& por !aberse sostenido *ue +l estable e una presun i)n de ulpa por el !e !o propio& al de ir *ue todo da?o *ue pueda imputarse a mali ia o ne"li"en ia de otra persona& debe ser reparado por +sta, A"re"a ense"uida1 H/on espe ialmente obli"ados a esta repara i)n1 H 2,3 El *ue dispara imprudentemente un arma de -ue"o4 H=,3 El *ue remue(e las losas de una a e*uia o a?er%a en alle o amino& sin las pre au iones ne esarias para *ue no ai"an los *ue por all% transitan de d%a o de no !e4 H.,3 El *ue& obli"ado a la onstru i)n o repara i)n de un a uedu to o puente *ue atra(iesa un amino& lo tiene en estado de ausar da?o a los *ue transitan por +lN, No son asos de responsabilidad ob$eti(a4 antes por el ontrario en los tres men ionados existen a titudes ulpables1 disparar HimprudentementeN un arma de -ue"o4 no tomar Hlas pre au iones ne esariasN& tener el a uedu to o puente *ue se repara o onstru'e

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en estado de ausar da?o, Estas ir unstan ias debe probarlas la (i tima& ' !e !o& 'a no podr# dis utirse *ue se trata de un uasidelito i(il, Apli ando el pre epto& una senten ia onden) a un ontratista *ue e$e utando unas obras no olo ) el distinti(o de peli"ro en una 5an$a abierta& lo ual pro(o ) un a idente,=8A 2"%. )). -esponsa#ilidad de las personas 2urdicas. De %amos al !ablar de la apa idad extra ontra tual *ue en nuestra le"isla i)n existe texto expreso *ue estable e la responsabilidad de las personas $ur%di as 6N,3 =<79, Es el Art, .D& in , =,3 del C,B,B,1 HLa responsabilidad penal s)lo puede !a erse e-e ti(a en las personas naturales, Bor las personas $ur%di as responden los *ue !a'an inter(enido en el a to punible& sin per$ui io de la responsabilidad i(il *ue a-e ta a la orpora i)n en u'o nombre !a'an obradoJJJ, La persona $ur%di a no puede ser responsable penalmente& sal(o iertas penas pe uniarias4 en ambio& ' as% lo estable en expresamente tambi+n al"unos C)di"os modernos1 alem#n sui5o& brasile?o& et ,& lo es i(ilmente, Lo *ue mere e la duda es *ue la persona $ur%di a por s% misma no puede a tuar ' en onse uen ia& delin*uir o uasidelin*uir ella personalmente4 de a!% *ue aun*ue "eneralmente se !a a eptado su responsabilidad extra ontra tual& nuestra $urispruden ia !a'a solido tener al"unas (a ila iones,=82 Esta responsabilidad abar a a toda lase de personas $ur%di as& 'a sea *ue persi"an -ines de lu ro o no& -unda iones& orpora iones& so iedades de personas o de apitales& et +tera, SCu#ndo ser# responsable la persona $ur%di a[ El pre epto del Art, .D del C,B,B, lo da a entender1 uando se a t0a en su nombre& esto es& uando lo !a en por ella personas naturales on -a ultad para representada u obli"arla1 administrador de una so iedad i(il& Dire torio de una /o iedad An)nima& et , Di !o de otra manera& uando la so iedad !a expresado su (oluntad en la 0ni a -orma *ue puede !a erlo1 a tra(+s de sus )r"anos de administra i)n, Aun*ue se !a dis utido& es e(identemente una responsabilidad por el !e !o propio& por*ue la a i)n u omisi)n en *ue in urren los )r"anos de las personas $ur%di as son de +stas mientras a*u+llos se manten"an en el e$er i io de sus -un iones, /i los !an ex edido& 'a no a t0an por la persona $ur%di a& sino por su propia uenta& ' ser#n los 0ni os responsables, /in embar"o& la responsabilidad de las personas $ur%di as se aseme$a en ierta -orma a la indire ta por el !e !o a$eno& en un doble sentido1 primero& por*ue no ex lu'e la responsabilidad personal de las personas naturales *ue !an a tuado por la $ur%di a 6no ol(idemos *ue ellas pueden !aber ometido el delito penal a *ue se re-iere el Art, .D& in , =,3 del C,B,B,9& ' ense"uida& por*ue la persona $ur%di a tiene dere !o a repetir ontra sus administradores si se (e obli"ada al pa"o de la indemni5a i)n, Bor otro lado& la responsabilidad dire ta de la persona $ur%di a tampo o ex lu'e la indire ta de ella por los !e !os il% itos ometidos por sus dependientes en el e$er i io de sus -un iones en on-ormidad a las re"las "enerales 6N,3 =829, La di-eren ia es *ue los
=8A =82

RDE& T, .3 se , =a, & p#", :7, V+ase Alessandri& ob, it,& N,3 2A.& p#", 2<:& ' N+stor Letelier& ob, it,& NJ =7& p#", =;:,

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dependientes no son )r"anos de la persona $ur%di a& a t0an por uenta de ella& no en nombre su'o,=8= 2%(. ))). -esponsa#ilidad del Estado. Es uno de los puntos m#s omple$os ' di-% iles de de-inir& por*ue a la di-i ultad 'a se?alada de las personas $ur%di as *ue propiamente no tienen a tua i)n propia& sino a tra(+s de sus )r"anos& se a"re"a el poder de soberan%a de *ue "o5a el Estado ' *ue le permite imponerse a los parti ulares, De all% *ue primeramente se !a'a ne"ado toda posibilidad de *ue el Estado -uere responsable por los a tos il% itos de los -un ionarios& pertene iendo ex lusi(amente a +stos la obli"a i)n de indemni5arlos, Bosteriormente& se -und) la responsabilidad del Estado en la do trina *ue distin"ue entre los a tos de autoridad ' de "esti)n 6N,3 8.9& a ept#ndose en +stos pero no en los primeros& por*ue es en ellos *ue el Estado a t0a omo poder, En esta no i)n se !a mantenido !asta a!ora entre nosotros el problema en la do trina ' $urispruden ia& aun*ue los modernos estudios de Dere !o B0bli o *ue re !a5an seme$ante distin i)n por arbitraria& u#n permitiendo una e(olu i)n *ue -unde la responsabilidad del Estado en prin ipios m#s s)lidos, A -in de despe$ar el problema on(iene de$ar a un lado a las empresas del Estado& por*ue en ellas la solu i)n no di-iere en absoluto de lo *ue di$imos anteriormente en uanto a las personas $ur%di as en "eneral, Es el aso de los Gerro arriles del Estado& ' antes de L%nea A+rea Na ional& Empresa de Transportes Cole ti(os del Estado& et , Bor onsiderarse a tos de "esti)n siempre se !a a eptado su responsabilidad indire ta por los !e !os de su personal de a uerdo al Art, =,.=A,=8. Mo' la ma'or parte de las empresas del Estado son so iedades an)nimas& su$etas& por ende& a la misma le"isla i)n de todas ellas, Lue"o& es pre iso de$ar al mar"en de la responsabilidad del Estado todo da?o deri(ado de la di ta i)n de una le' o una senten ia $udi ial& por*ue se trata de a tos le"%timos& ' si !a !abido ili itud 6 omo es el aso de pre(ari a i)n9 responde el -un ionario, /in embar"o& se a epta la responsabilidad del Estado por los a tos $udi iales de perse u i)n penal in$usta, 6N,3 ==.9,=8< /e"0n de %amos al omien5o& respe to de los dem#s a tos del Estado& !asta a*u% siempre entre nosotros& la responsabilidad *ue a +ste puede aberle& se !a -undado en la distin i)n entre los a tos de autoridad ' de "esti)n, Tanto es al *ue una senten ia re iente& bas#ndose en ella& de-in%a los a tos de autoridad omo a*uellos *ue dire tamente emanan de una le' o re"lamento& ' siempre *ue el -un ionario a t0e de a uerdo a ellos&=88 ' la $urispruden ia !a sido onstante para re !a5ar respe to de estos a tos la responsabilidad del Estado& omo por e$emplo en uanto a los a tos de poli %a le"%timos& o sea& en *ue +sta a t0a on-orme a las le'es ' re"lamentos, > as%& se !a resuelto *ue el Estado no responde de los da?os o asionados durante la represi)n de una turba,=87
Bor (%a de e$emplo& RDE& T, .D& se , la,& p#", =A., Bor (%a de e$emplo& RDE& T, .D& se , la,& p#", .<.& respe to de la Empresa de A"ua Botable, V+ans+ otros -allos en Alessandri& ob, it,& NJ =2; bis& p#", .2<, =8< V+anse RDE& T, 7=& se , la,& p#"FD.& ' Luis Cousi?o Ma JI(er, Dere !o de las personas detenidas& pro esadas e9 ondenadas in$ustamente a ser indemni5adas de todos los da?os o asionados& RDE ;88& Barte la& p#", <., =88 RDE& T, 7=& se , la,& p#", 7& on un interesante (oto disidente del Ministro Inte"rante don Luis Cousi?o Ma JI(er en *ue se?ala al"unas de las modernas tenden ias de Dere !o B0bli o al respe to, =87 por (%a de e$emplo& RDE& Ts, .7& se , la,& p#", =;:4 <=& se , la,& p#", .D=4 7=& se , la,& p#", D.,
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En ambio& se a epta la responsabilidad del Estado en los a tos de "esti)n& ' por ello se !a resuelto *ue si un radiopatrullas in-rin"e el Re"lamento del Tr#nsito ' omete un !e !o il% ito no !a' a to de autoridad& sino de "esti)n ' responde el Estado,=8; A!ora bien& respe to de los a tos de "esti)n de los -un ionarios se apli a el mismo riterio *ue para las personas $ur%di as de dere !o pri(ado1 si el -un ionario representa al Estado& responde +ste dire ta mente& ' en aso ontrario& la responsabilidad es indire ta& de a uerdo al Art, =,.=A, O sea& el problema es resuelto on un riterio estri ta mente de Dere !o Bri(ado, Ello !a permitido *ue se diri$an -undadas riti as a esta distin i)n entre a tos de autoridad ' "esti)n, En primer lu"ar& por*ue la rela i)n entre el Estado ' sus -un ionarios no es de Dere !o Bri(ado& sino de Dere !o B0bli o4 no se trata de un ontrato de traba$o& sino *ue su$eto a una re"ula i)n le"al& omo es el Estatuto Administrati(o *ue el Estado impone unilateralmente, /e a"re"a *ue el -un ionario no se en uentra al uidado del Estado& ni tampo o puede apli arse e -undamento de la responsabilidad por el !e !o de los dependientes *ue se"0n sabemos es la ulpa in eli"endo o in (i"ilando, =8: Ginalmente& no !a' $usti ia al"una en de$ar al mar"en de la responsabilidad de Estado todos los a tos de autoridad, No podemos detenernos en las do trinas modernas *ue bus an -undar la responsabilidad del Estado en prin ipios propios del Dere !o B0bli o, Nos limitaremos a se?alar sus lineamientos m#s "enerales, Bara al"unos el Estado es responsable uando !a' una -alta en el ser(i io p0bli o& o sea& una de-i ien ia o mal -un ionamiento de +ste *ue ausa da?o, Bara otros J' es la do trina *ue m#s ade uada nos pare eJ se distin"ue entre la a ti(idad re"lada ' dis re ional de los -un ionarios, En la primera s)lo puede existir responsabilidad si el -un ionario ex ede sus atribu iones& *ue est#n laramente deslindadas ' se?aladas en la le'& re"lamento& de reto u otra resolu i)n& ' en tal aso la responsabilidad es en prin ipio del -un ionario,=8D Distinta es la situa i)n en los a tos dis re ionales del ser(i io p0bli o& en *ue si se ausa un da?o a ter eros& el Estado debe responder ob$eti(amente Jpor*ue en el -ondo toda responsabilidad de persona $ur%di a lo esJ& pero siempre naturalmente *ue se trate de un !e !o il% ito ometido por el -un ionario, El Estado on su a ti(idad administrati(a rea un ries"o de da?os ile"%timos a los parti ulares& ' debe indemni5arlos en (irtud del prin ipio de la i"ual reparti i)n de las ar"as p0bli as,=7A 2%'. );. +ccidentes del trnsito. Memos se?alado en numerosas oportunidades la importan ia re iente *ue ellos (an ad*uiriendo& para lo ual no es ne esario re urrir a estad%sti as4 basta on abrir todas las ma?anas el peri)di o,
/enten ia itada en la nota 227, V+anse notas D< ' D8, Un -allo publi ado en la RDE T, ;2& se , <3& p#", ==; determin) *ue la Muni ipalidad responde del da?o ausado on dolo o ulpa por las personas *ue a t0an a su nombre, =8D De ex eso de atribu iones del -un ionario responde siempre +ste& omo i"ualmente de los a tos personal%simos& o sea& e-e tuados -uera del ser(i io, En la Re(ista Gallos del Mes& A?o P& N,3 22:& se publi a una senten ia de la Ex ma, Corte /uprema de . de septiembre de 2D7: *ue de lara pro edente una demanda de indemni5a i)n de per$ui ios ontra un Intendente *ue ne") la -uer5a p0bli a para un lan5amiento, No !a' responsabilidad del Estado& sino personal del -un ionario& pero abe pre"untarse S*ui+n no sabe *ue +sta es una pol%ti a amparada ' prote"ida por el Iobierno ' el Barlamento en mu !as o asiones[ /e (e u#n relati(as son estas do trinas& pues se me5 lan en ellas elementos de pol%ti a *ue m#s bien in linan a estable er ob$eti(amente la responsabilidad del Estado, =7A Verdaderamente& tr#tese de la responsabilidad de las empresas& personas $ur%di as& 'a sean de Dere !o Bri(ado o B0bli o& su propia responsabilidad dire ta o indire ta es siempre ob$eti(a4 el dolo ' la ulpa es re*uisito de la a tua i)n del a"ente *ue obra por ellas ' en iertos asos ni si*uiera debe exi"%rsele, > as%& uando la autoridad a t0a en la represi)n de un delito ' ausa da?o a ter eros a$enos al !e !o& deber%a siempre indemni5arlos,
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Esto !a mo(ido a todas las le"isla iones a la di ta i)n de normas espe iales para ellos& destinadas a pre(enirlos ' ase"urar el pa"o de la indemni5a i)n a la (% tima una (e5 o urridos4 !a' al"unas en *ue se estable e una presun i)n de responsabilidad para el ondu tor de un (e!% ulo por los a identes de transe0ntes o da?os a ob$etos en la (%a p0bli a& 'a sea por la (%a p0bli a& 'a sea por la (%a de presun i)n de responsabilidad por el !e !o de las osas& omo en Gran ia 6N,3 =:A9& o por disposi i)n expresa& omo en el Art, =,A8< del C)di"o italiano,=72 En nuestra le"isla i)n tambi+n se !a de$ado sentir esta ne esidad& la ual trat) de llenar la Le' N,3 28,2=.& de 2; de enero de 2D7.& *ue re(is) las di-erentes disposi iones en la materia1 en su (irtud se moderni5) la Le' de $u5"ados de Boli %a Lo al& N,3 28,=.2& de : ' .A de a"osto de 2D7.& dando& en "eneral& ' sal(o *ue se trate de un uasidelito penal& ompeten ia a di !os $u5"ados para resol(er lo rela ionado on la indemni5a i)n por !o*ues o a identes 6N,3 =;D94 omo !emos di !o esta materia est# ontemplada tambi+n en la Le' del Tr#nsito 6N,3 2:,=DA9 ' en la Le' N,3 2:,=:; sobre Bro edimientos ante los $u5"ados de Boli %a Lo al, La (erdad es *ue en todo aso -alta darle un ontenido or"#ni o a esta le"isla i)n ' sentar sus prin ipios -undamentales en el propio C)di"o Ci(il, La prin ipal di-i ultad de los a identes del tr#nsito es el estable imiento de la ulpabilidad de las partes *ue inter(ienen, Bor ello la le' !a estable ido numerosas presun iones de responsabilidad *ue aten0an el in on(eniente& pues& a reditadas las ir unstan ias se?aladas en ellas& orresponder# al imputado probar su -alta de ulpa, Bara el aso de atropellamiento de peatones& la m#s "eneral& si el !e !o onstitu'e uasidelito penal& es la estable ida en el Art, <D= del C)di"o Benal *ue presume la responsabilidad en los a identes o asionados por (e!% ulos de tra i)n me #ni a o animal& del ondu tor de +stos si o urren en el radio urbano de una iudad en el ru e de las al5adas 6*ue es el #rea omprendida por la interse i)n de dos al5adas9 o en la extensi)n de 2A metros anteriores a ada es*uina& ' la del peat)n& si el a idente se produ e en otro sitio de las al5adas, El Art, 7; de la Le' 28,=.2 sobre $u5"ados de Boli %a Lo al estable i) (arias presun iones de responsabilidad para el ondu tor& ' lo mismo !a %a la Ordenan5a Ieneral del Tr#nsito en su Art, =.7, Mo' estas presun iones las ontempla el Art, 2;= de la Le' del Tr#nsito& u'o en abe5amiento di e1 Hen los a identes del tr#nsito& onstitu'en presun i)n de responsabilidad del ondu tor& los si"uientes asos1N& enumerando =A situa iones& omo ser ondu ir sin li en ia& no estar atento a las ondi iones del tr#nsito& ondu ir ba$o los e-e tos del al o!ol& dro"as& et , Bor su parte& el in , =,3 del Art, 2;. presume la responsabilidad de *uienes !u'an del lu"ar del a idente sin dar uenta a la autoridad, Existe un or"anismo del Cuerpo de Carabineros espe iali5ado en a identes del tr#nsito& la /e i)n T+ ni a de A identes del Tr#nsito 6/,I,A,T,9& *ue in-orma a los tribunales al respe to 6Art, 2:7 de la Le' del Tr#nsito& antes Art, ;8 de la Le' 28,=.29& ' u'o in-orme puede lle"ar a onstituir plena prueba 6Art, 2:: de la Le' del Tr#nsito& antes Art, ;7 de la Le' 28,=.294 se presume& adem#s& la ulpabilidad de *uien se nie"ue a prestar -a ilidades al examen de al o!olemia 6Art, 2;= N,3 =A de la Le' del Tr#nsito9,=7=
=72 En el C)di"o italiano siempre el da?o a las personas ' osas se presume imputable al (e!% ulo& sal(o los *ue tienen (%a propia de ir ula i)n 6trenes& tran(%as9& ' los da?os a los (e!% ulos en !o*ues en *ue se presume la ulpa re %pro a, Es dudoso entre nosotros estable er seme$ante presun i)n sin una pre(ia edu a i)n del peat)n& *ue resulta ser tan o m#s irresponsable *ue los propios ondu tores, =7= /obre la materia ' el pro edimiento ' ompeten ia ante los $u5"ados de Boli %a Lo al (+ase Dere !o Bro esal C!ileno& por Os(aldo L)pe5 L,& Edi iones En ina Ltda,& /antia"o& 2D7D& Tomo 22& p#"s, =<= ' si"uientes, Respe to a la /IAT& (+ase RDE& T, 78& se ,

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Todas las presun iones se?aladas son meramente le"ales& ' admiten la prueba en ontrario del imputado, >a !emos (isto& adem#s& las responsabilidades *ue la le' estable e para el propietario *ue !a -a ilitado a un ter ero la ondu i)n del (e!% ulo o lo mantiene en malas ondi iones 6N,3 =8.9, Ginalmente& al"unas le"isla iones on el ob$eto de -a ilitar a la (% tima el obro de la indemni5a i)n estable en la obli"atoriedad de los se"uros por da?os a ter eros de los due?os de (e!% ulos, Tambi+n en C!ile este sistema se !a implantado& omen5ando en el a?o 2D77 on la di ta i)n del Art, 2D de la Le' N,3 27,<=7 de < de -ebrero de ese a?o *ue -a ult) al Bresidente de Rep0bli a para di tar un Re"lamento& estable iendo un sistema de se"uros de (ida ' a identes personales de los pasa$eros de la lo omo i)n ole ti(a, A ontinua i)n& la Le' N,3 2;,.A: de 2= de $ulio de 2D;A& modi-i atoria de la le"isla i)n sobre se"uros ' so iedades an)nimas& en su art% ulo 2. estable i) obli"atoriamente un se"uro para ubrir la responsabilidad i(il por a identes personales de todo (e!% ulo motori5ado, A tualmente& estos se"uros los ontempla la Le' N,3 2:,<DA de < de enero de 2D:7& pero !asta la -e !a est# suspendida su apli a i)n a los da?os materiales o asionados por a identes del tr#nsito, 2%2. ;. )ncendios. El in endio es otro !e !o il% ito de relati(a -re uen ia, No onstitu'e ruina de un edi-i io& por lo ual no se apli a lo dispuesto en los Arts, =,.=. ' =,.=<& =7. ' pueden dar ori"en a una responsabilidad ontra tual o extra ontra tual& ' as% por e$emplo& el da?o *ue un in endio debido a ne"li"en ia del arrendatario pro(o a en las propiedades (e inas, En onse uen ia& si el !e !or tiene la osa por ual*uier t%tulo *ue le obli"ue a su ustodia& su responsabilidad es ontra tual on la persona a *uien est# obli"ado& ' extra ontra tual respe to a los dem#s, Es des"ra iadamente -re uente el aso de los in endios inten ionales de omer iantes on el ob$eto de obrar el se"uro4 el C)di"o Benal& para reprimir esta situa i)n& en su Art, <:. ontempla al"unas presun iones de responsabilidad para el omer iante si no $usti-i a *ue no reporta pro(e !o del siniestro& o u'o se"uro es exa"eradamente superior al (alor del ob$eto ase"urado& las uales& en uanto el in endio onstitu'a tambi+n delito i(il por da?os o asionados a ter eros& se apli an i"ualmente en materia de responsabilidad extra ontra tual, 2%3. ;). -esponsa#ilidad en e*entos deporti*os. La responsabilidad *ue puede deri(arse de los deportes para los parti ipantes ' espe tadores es extra ontra tual, No puede suponerse en ellos la existen ia de una obli"a i)n de se"uridad& omo en al"unos ontratos 6N,3 D..9& aun*ue para los deportistas pro-esionales es posible onsiderarlo omo un a idente del traba$o o an#lo"o a +ste, Respe to de los parti ipantes& !abr# ulpa de a uerdo a las re"las "enerales si no se respeta la re"lamenta i)n propia del deporte ' las )rdenes de las autoridades pri(adas *ue lo diri"en& omo es el #rbitro4 pero aun uando se !a'an umplido& puede existir
<3& p#", =.8& ' G,M, N,3 =.A& p#", <=:& ' N,3 =.<& p#", D2, =7. Alessandri& ob, it,& N,3 .<:& p#", <=<,

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responsabilidad si no se !an adoptado las pre au iones m%nimas& omo si el boxeador si"ui) "olpeando al ad(ersario no obstante ad(ertir sus malas ondi iones, En uanto a los espe tadores& la responsabilidad& en "eneral& orresponder# a los or"ani5adores del e(ento *ue no !an adoptado las pre au iones ne esarias a -in de e(itarles a identes, 2%4. ;)). )n2urias y calumnias. El C)di"o Benal distin"ue entre la alumnia Jimputa i)n de un delito determinado& pero -also ' *ue pueda a tualmente perse"uirse de o-i io 6Art, <2=9J ' la in$uria& *ue de-ine omo toda expresi)n pro-erida o a i)n e$e utada en des!onra& des r+dito o menospre io de otra persona 6Art, <279, El C)di"o Ci(il no !a e distin i)n al"una en la 0ni a disposi i)n *ue a ellas se re-iere ' las en"loba en la expresi)n Himputa iones in$uriosas ontra el !onor o el r+dito de una personaN 6Art, =,..29, /e"0n este pre epto& ellas Hno dan dere !o para demandar una indemni5a i)n pe uniaria& a menos de probarse da?o emer"ente o lu ro esante& *ue pueda apre iarse en dinero4 pero ni a0n enton es tendr# lu"ar la indemni5a i)n pe uniaria& si se probare la (erdad de la imputa i)nN, Este pre epto lo !emos itado anteriormente& por*ue& primero& es el 0ni o *ue se re-iere en el t%tulo .8 al da?o emer"ente ' lu ro esante 6N,3 =82 N,3 29& ' adem#s ex lu'e la indemni5a i)n pe uniaria del da?o moral 6N,3 =8.9, Ello es sin per$ui io de otro tipo de repara iones no pe uniarias del mismo& omo ser& publi a i)n de la senten ia& et ,& ' de la plena pro eden ia de la indemni5a i)n del da?o moral en los delitos de in$uria ' alumnias& san ionados en la Le' N,3 27,7<.& de < de septiembre de 2D7;& sobre Abusos de Bubli idad 6N,3 =8.9, De a uerdo al Art, =,..2& antes trans rito& no !a' indemni5a i)n al"una si el !e !or prueba sus imputa iones omo (erdaderas, Ginalmente& *uedan su$etas a normas espe iales las a usa iones o denun ias alumniosas ante los tribunales4 es re*uisito indispensable para *ue la *uerella o denun ia den lu"ar a responsabilidad penal ' i(il *ue sean de laradas alumniosas por senten ia e$e utoriada 6Art, =22 del C,B,& Arts, :;& D7& D;& D:& DD& 2AA& 2A2 ' 8;7 del C,B,B,9, Se((i)& .e,ta 1UICIO INDEMNI-ATORIO Y REPARACION DEL DA9O 2%5. Enunciacin. Con urriendo los re*uisitos antes se?alados& na e para el autor de un !e !o il% ito la obli"a i)n de indemni5ar el da?o o asionado, Aun*ue el punto se !a dis utido en la $urispruden ia -ran esa& nos pare e e(idente *ue la obli"a i)n na e oet#neamente on la e$e u i)n del !e !o il% ito da?oso4 la senten ia *ue re"ule la indemni5a i)n es meramente de larati(a en uanto a la existen ia de la obli"a i)n, No ser# lo -re uente& pero no !a' dis usi)n posible *ue la (% tima ' el !e !or pueden omponer (oluntariamente la indemni5a i)n& -i$arla de om0n a uerdo, Bero si +l no se produ e& la (% tima& si desea obrar la indemni5a i)n& deber# re urrir a los tribunales4 no podr%a pretender la repara i)n por s% misma& pues nadie est# -a ultado para !a erse $usti ia por s% mismo sal(o asos de ex ep i)n& omo o urre en el Art, D<=& *ue -a ulta al due?o de un predio para ortar las ra% es de los #rboles *ue penetran en +l,
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> la (% tima re urrir# a los tribunales para obtener la indemni5a i)n& e$er itando la a i)n de indemni5a i)n& *ue es la *ue na e de los !e !os il% itos& a -in de *ue se ondene a su autor a la repara i)n del da?o o asionado, 2%6. Caractersticas de la accin indemni<atoria. &u prescripcin. Los ara teres m#s importantes *ue presenta la a i)n de indemni5a i)n son los si"uientes1 2,3 Es una a i)n personal& pues orresponde e$er erla ontra el responsable del da?o4 =,3 Es siempre mueble& pues normalmente persi"ue el pa"o de una suma de dinero& ' en iertos asos la e$e u i)n de un !e !o, De a uerdo al Art, 8:2 los !e !os *ue se deben se reputan muebles, .,3 Es una a i)n netamente patrimonial& ' omo onse uen ia de esto1 A, Es renun iable, De a uerdo a la re"la "eneral del Art, 2= no !a' duda de *ue puede renun iarse a la repara i)n del da?o& una (e5 produ ido, =7< Memos (isto *ue existen serias limita iones para la ondona i)n anti ipada de la indemni5a i)n 6N,3 =<29& pero nin"una para su remisi)n una (e5 na ida la obli"a i)n4 @, Es transi"ible,=78 As% lo se?ala el Art, =,<<D1 HLa transa i)n puede re aer sobre la a i)n i(il *ue na e de un delito4 pero sin per$ui io de la a i)n riminalN, Es lo *ue de %amos anteriormente1 las partes pueden omponer libremente la indemni5a i)n 'a de(en"ada, Es ob(io *ue no puede transarse la a i)n penal p0bli a4 C, Es edible, Tampo o !a' in on(eniente al"uno para *ue la (% tima eda la a i)n indemni5atoria& omo ual*uier otro r+dito 6N,3 2,A<;9& pero no se a epta por al"unos autores en uanto a la repara i)n del da?o moral& *ue se onsidera personal%simo4 D, Es pres riptible, Nuestro C)di"o& a di-eren ia del -ran +s& *ue nada di$o& por lo ual se !an ori"inado dis usiones en la do trina ' $urispruden ia& se?al) un pla5o espe ial de pres rip i)n para la a i)n de indemni5a i)n, Di e el Art, =,..=1 HLas a iones *ue on ede este t%tulo por da?o o dolo& pres riben en uatro a?os ontados desde la perpetra i)n de a toN, Este pla5o de pres rip i)n s)lo se re-iere a la a i)n de indemni5a i)n *ue na e del delito o uasidelito i(il& ' no a otras a ione *ue pueden orresponder a la (% tima& omo la rei(indi atoria si !a sido ob$eto de robo& !urto& usurpa i)n& et ,& *ue se ri"e por su propio t+rmino de pres rip i)n, > es sin per$ui io de los pla5os se?alados en le'es espe iales& ' en el propio C)di"o en aso de ruina de un edi-i io& en *ue el pla5o es de 8 a?os en uanto a la responsabilidad del empresario 6N,3 =:894 ' de un a?o por los da?os a los (e inos 6Art, D8A& in , 2,39, Como el pre epto !abl) de la Hperpetra i)n del a toN omo momento ini ial del trans urso de la pres rip i)n& la $urispruden ia ' la do trina entend%an !abitualmente *ue ella omen5aba a orre desde el instante de la a i)n u omisi)n imputable del !e !or& aun*ue el da?o se o asionara posteriormente, De ordinario ambos momentos (an a oin idir& pero no o urre siempre en esta -orma,
=7< =78

RDE& T, 7=& se , <a& p#", =2., Mismo -allo de la nota anterior,

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As% se !ab%a -allado !abitualmente on rela i)n a la responsabilidad extra ontra tual de los onser(adores de bienes ra% es 6N,3 D.<9& por el otor"amiento de erti-i ados de "ra(#menes ' pro!ibi iones on omisi)n de una !ipote a debidamente ins rita4 on el m+rito de ellos los a reedores !ab%an -a ilitado dineros al deudor& ' al tiempo de rematar la propiedad no al an5aron a pa"arse por !aberse !e !o presente el a reedor de la !ipote a omitida en el erti-i ado, No se ne"aba la responsabilidad del Conser(ador por este da?o& pero de a uerdo a la distin i)n antes men ionada& se ontaba el pla5o de la pres rip i)n de otor"amiento del erti-i ado err)neo& ' no desde la -e !a del da?o& *ue o urre uando la se"unda !ipote a no puede an elarse,=77 Esta interpreta i)n nos pare e ina eptable& pues ondu e al absurdo de *ue la a i)n resulte pres rita antes de na er& por*ue !emos se?alado *ue es re*uisito de la indemni5a i)n la existen ia del da?o, Antes de *ue +ste se produ5 a& la (% tima nada puede demandar& pues no !a su-rido per$ui io, Los !e !os i% itos se de-inen pre isamente omo las a iones u omisiones ulpables o dolosas *ue ausan da?o4 al !ablar de perpetra i)n del a to& el C)di"o se est# re-iriendo a este on epto *ue in lu'e el da?o, E(identemente& la (% tima no podr%a obrar pasado el uadrienio otros per$ui ios sobre(enidos posteriormente 6N,3 .A=& <=9& por*ue desde el momento *ue !ubo da?o se omplet) el !e !o il% ito ' omen5) a orrer la pres rip i)n, Es por estas ra5ones *ue en un -allo re iente la Corte /uprema ambi) de opini)n ' ont) el pla5o de pres rip i)n desde el momento en *ue se produ$o el da?o,=7; Esta pres rip i)n es de orto tiempo& por lo ual no se suspende& ' se interrumpe naturalmente por re ono er el deudor expresa o t# itamente su obli"a i)n& ' i(ilmente& por la demanda $udi ial 6N,3 2,=7<9, Veremos en se"uida *ue si el !e !o es il% ito i(il ' penal& la (% tima tiene una op i)n para su a i)n de indemni5a i)n1 dedu irla ante el mismo $u5"ado *ue ono e del pro eso riminal& o ante el *ue es ompetente en lo i(il4 en este 0ltimo aso el $ui io i(il puede *uedar en suspenso !asta la termina i)n del pro eso riminal 6Art, 27; del C,B,C,94 naturalmente *ue mientras dure la suspensi)n& la pres rip i)n no orre, /in embar"o& la Corte /uprema !a sido mu' (a ilante para determinar en el aso de *ue no se dedu5 a la a i)n i(il& si el pla5o de pres rip i)n orre mientras se sustan ia el pro eso riminal o *ueda interrumpido, En al"unos asos !a de larado *ue la pres rip i)n omien5a a orrer desde la di ta i)n de la senten ia riminal& =7: ' en otros !a di !o *ue aun en este aso el pla5o se uenta desde la perpetra i)n del !e !o il% ito, =7D Nos pare e esta 0ltima la buena do trina& por*ue el Art, <2 del C,B,B, de lara *ue la pres rip i)n de la a i)n i(il se ri"e por el Art, =,..= ' las de la pena ' a i)n penal por el C)di"o Benal,=;A 2% . El 2uicio )ndemni<atorio. +spectos rele*antes. No& nos orresponde& omo es natural& anali5ar en detalle las normas pro esales *ue "obiernan esta lase de $ui ios& sino 0ni amente desta ar < aspe tos -undamentales1
RDE& Ts, =8& se , 23& p#", 8A24 .=& se , la,& p#", 8.:, RDE& T, 7<& se , 23 p#", =784 se trataba de un problema de so iedad on'u"al& en *ue el da?o a la mu$er s)lo puede determinarse al tiempo de su disolu i)n ' li*uida i)n, Bues bien& ella !ab%a pedido la separa i)n de bienes por a tos de -raude del marido& ' mientras se tramitaba el $ui io trans urri) el uadrienio de la pres rip i)n, De apli arse 2 riterio anterior de la Corte& a la mu$er le era imposible obrar sus per$ui ios1 antes de la separa i)n de bienes& no exist%an& estaban por determinarse, Al li*uidar la so iedad on'u"al& estar%an 'a pres ritos, =7: RDE& Ts, .=& se , 23 B#", .<;4 8A& se , la& p#", .=A 6la *uerella riminal interrumpe la pres rip i)n9& ' 7=& se , <a,& p#", 27;, =7D RDE& T, <8& se , 23 p#", 8:2, =;A IDEM
=7; =77

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2,3 La le"itima i)n para demandar4 =,3 La le"itima i)n pasi(a4 .,3 La ompeten ia ' pro edimiento& en no iones "enerales& ' <,3 La In-luen ia de la senten ia riminal en lo i(il, 2%". ). ,e$itimacin acti*a en el 2uicio indemni<atorio. En t+rminos "enerales podemos de ir *ue la a i)n de indemni5a i)n orresponde a la (% tima& sus !erederos o esionarios, Nada de extra?o tiene esto 0ltimo& por*ue !emos se?alado $ustamente el ar# ter plenamente transmisible ' edible de la a i)n indemni5atoria, Bara pre isar un po o m#s& es ne esario distin"uir el da?o en las personas& en las osas ' los asos de a i)n popular, 2,3 Da?o en las personas, Normalmente& la a i)n orresponder# al su$eto pasi(o mismo del !e !o il% ito& a*uel *ue su-re el da?o en su persona, Bero se"0n (imos en el N,3 =82& el da?o en la persona de la (% tima misma puede reper utir en otras personas& *uienes tambi+n pueden demandar los da?os, Esas personas pueden ser& a su (e5& !erederos de la (% tima& pero aun uando +sta -alle5 a no obran sus per$ui ios personales omo tales& sino a t%tulo propio, Re ordemos tambi+n *ue si la (% tima -alle e instant#neamente a onse uen ia del !e !o il% ito& nada transmite& ' en onse uen ia s)lo est#n le"itimados para demandar per$ui ios *uienes los su-ran personalmente, =,3 Da?o en las osas, De a uerdo al Art, =,.28& puede pedir la indemni5a i)n Hno s)lo el *ue es due?o o poseedor de la osa *ue !a su-rido el da?o& o su !eredero& sino el usu-ru tuario& el !abitador& el usuario& si el da?o irro"a per$ui io a su dere !o de usu-ru to o de !abita i)n o uso, Buede tambi+n pedirla en otros asos el *ue tiene la osa on obli"a i)n de responder de ella4 pero s)lo en ausen ia del due?oN, O sea& la a i)n pertene e al due?o& al poseedor e in luso al mero tenedor& pero este 0ltimo s)lo en ausen ia del due?o, Este re*uisito debe entenderse en uanto el mero tenedor pretenda obrar los per$ui ios del due?o& pero no si el arrendatario& por e$emplo& obra los *ue a +l le a arrea la destru i)n de la osa arrendada, Respe to de ellos& a +l orresponde la a i)n, Bertene e i"ualmente a todo el *ue tiene un dere !o real sobre la osa de *ue se (e menos abado o extin"uido, > -inalmente a los !erederos de todas estas personas, .,3 A i)n popular, La Le' en "eneral otor"a a i)n popular para la pre(en i)n del da?o ontin"ente 6N,3 =8=& <,39& pero si +l amena5a solamente a personas determinadas& a ellas pertene er# la a i)n, As% lo se?ala el Art, =,...1 HBor re"la "eneral& se on ede a i)n popular en todos los asos de da?o ontin"ente *ue por impruden ia o ne"li"en ia de al"uien amena e a personas indeterminadas4 pero si el da?o amena5are a personas determinadas s)lo al"una de +stas podr# intentar la a i)nN, La le' se?al& adem#s& re"las parti ulares para iertos asos& omo o urre on la denun ia de obra ruinosa& de *ue tratan los Arts, D.= ' si"uientes del C)di"o& ' el in , =,3 del Art, =,.=:,

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Dispone este pre epto1 Hsi !ubiere al"una osa *ue& de la parte superior de un edi-i io o de otro para$e ele(ado& amena e a%da ' da?o& podr# ser obli"ado a remo(erla el due?o del edi-i io o del sitio& o su in*uilino& o la persona a *uien pertene iere la osa o *ue se sir(iere de ella4 ' ual*uiera del pueblo tendr# dere !o para pedir la remo i)nN, Ginalmente& el Art, =..< ' -inal del t%tulo .8& se?ala el e-e to de estas a iones populares1 si ellas Hpare ieren -undadas& ser# el a tor indemni5ado de todas las ostas de su a i)n& ' se le pa"ar# lo *ue (al"an el tiempo ' dili"en ia empleados en ella& sin per$ui io de la remunera i)n espe %-i a *ue on eda la le' en asos determinados,=;2 2%%. )). ,e$itimacin pasi*a en el 2uicio indemni<atorio. En t+rminos "enerales podemos de ir *ue la a i)n de indemni5a i)n de per$ui ios se diri"ir# ontra todo a*uel *ue responde del da?o, En onse uen ia1 2,3 Antes *ue todo& en ontra del autor del mismo 6Art, =,.27& in , 2,39, En el autor del da?o se omprende al )mpli e& =;= pero no al en ubridor& omo lue"o lo (eremos, Es posible *ue los autores sean (arios& ' en tal aso nuestro C)di"o& reparando la omisi)n del C)di"o -ran +s 6N,3 <A89& estable i) entre todos ellos la responsabilidad solidaria, Di e el Art, =,.2;1 Hsi un delito o uasidelito !a sido ometido por dos o m#s personas& ada una de ellas ser# solidariamente responsable de todo per$ui io pro edente del mismo delito o uasidelito& sal(as las ex ep iones de los art% ulos =,.=. ' =,.=:N, Esas ex ep iones son las 'a (istas1 del edi-i io u'a ruina ausa da?os ' pertene e a una omunidad& en *ue la indemni5a i)n se di(ide entre los opropietarios a prorrata de sus uotas 6N,3 =:<9& ' de las osas *ue se arro$an o aen de la parte superior de un edi-i io& en *ue la indemni5a i)n& si no puede imputarse dolo o ulpa a persona determinada& se di(ide por partes i"uales entre todos *uienes !abitan di !a parte del edi-i io 6N,3 =:79, Bara *ue pro eda la solidaridad es ne esario *ue dos o m#s personas !a'an parti ipado omo autores o )mpli es en la omisi)n de un mismo delito o uasidelito, /i se !an ometido distintos delitos o uasidelitos respe to de la misma (% tima& omo si& por e$emplo& una persona es atropellada primero por un (e!% ulo& ' (uel(e a ser atropellada por otro por !aber *uedado botada en el amino& no !a' solidaridad,=;. Otro aso de solidaridad pre(isto por la le' es el de la responsabilidad del propietario de un (e!% ulo *ue lo !a dado o prestado a otra persona para su ondu i)n 6N,3 =;<9, Los e-e tos de la solidaridad& la manera de demandar& et ,& los (eremos al tratar de las obli"a iones solidarias 6N,3 <A= ' si"uientes94 =,3 Responsable del !e !o a$eno, La a i)n podr# intentarse ontra la persona *ue responde del !e !o a$eno& omo por e$emplo& ontra el padre por los !e !os il% itos del !i$o menor *ue (i(e on +l4 *ue -i"urar# en el pro eso riminal si el $ue5 en lo penal ono e de la demanda i(il& omo ter ero i(ilmente responsable& pero sin *ue lo a-e te naturalmente responsabilidad penal4 .,3 El *ue re ibe pro(e !o del dolo a$eno,
=;2 Alessandri& ob, it,& N,3 .D2 p#", <;2 se re-iere al da?o llamado ole ti(o por*ue a-e ta a un on$unto de personas& pero no parti ularmente a nin"una de ellas& omo el des r+dito a una pro-esi)n, Bor re"la "eneral los or"anismos *ue a"rupan a di !as personas no tienen -a ultad para demandar los da?os& sal(o *ue la le' expresamente se las otor"ue& omo o urre en iertos aspe tos on los sindi atos& Cole"io de Abo"ados& et , =;= Bor (ia de e$emplo& RDE& T, 8:& se , <3 p#", 8:, =;. La disposi i)n supone pluralidad de su$etos ' unidad en el !e !o1 RDE& T, 7:& se , <a,& p#", ==,

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De a uerdo al in , =,3 del Art, =,.271 Hel *ue re ibe pro(e !o del dolo a$eno& sin ser )mpli e en +l& s)lo es obli"ado !asta on urren ia de lo *ue (al"a el pro(e !oN, El !e !o de *ue el pre epto ex lu'a al )mpli e es el ar"umento para de idir *ue su responsabilidad es la misma del autor& omo de %amos re i+n, En ambio& el en ubridor del delito *ueda a-e to a esta obli"a i)n de indemni5ar !asta el monto del pro(e !o re ibido,=;< La responsabilidad se limita al aso de dolo& pero no de ulpa& o sea& tiene lu"ar 0ni amente en los delitos& pero no en los uasidelitos& ' es la misma solu i)n *ue da el Art, 2,<8:& in , ==& respe to del dolo en la -orma i)n del onsentimiento1 si es in idental no (i ia +ste& pero da a i)n ontra los *ue lo !an -ra"uado o apro(e !ado de +l& respe to de estos 0ltimos !asta on urren ia del pro(e !o *ue !an reportado del dolo 6N,3 :=794 <,3 Los !erederos, Ginalmente& la obli"a i)n de indemni5ar es transmisible on-orme a las re"las "enerales, 3((. ))). >ociones $enerales so#re competencia y procedimiento. Como 'a lo !emos de$ado se?alado& la re"la "eneral es *ue si el !e !o il% ito lo es a la (e5 i(il ' penalmente& la ompeten ia pertene e indistintamente al $u5"ado i(il o penal& a ele i)n de la (% tima, A normas espe iales *ueda su$eta la indemni5a i)n por a identes del tr#nsito, /i el !e !o es il% ito penalmente& orresponder# ono er de la indemni5a i)n al mismo tribunal *ue $u5"a el delito o uasidelito& o al $ue5 i(il *ue sea ompetente de a uerdo a las re"las "enerales4 si el !e !o il% ito no tiene san i)n riminal es 0ni amente ompetente el $ue5 i(il& omo por e$emplo si se trata de un uasidelito de da?os, =;8 Bero si la a i)n i(il tiene por ob$eto la mera restitu i)n de una osa 6por e$emplo& si ella !a sido !urtada& esta-ada& robada& et ,9& -or5osamente debe dedu irse ante el $ue5 *ue ono e del pro eso penal 6Art, 8D del C,B,B,9, /i trat#ndose de un delito de a i)n pri(ada se e$er e solamente la a i)n i(il& se entiende por ello renun iada la penal 6Art, 2= del C,B,B,9, El $ui io indemni5atorio ante los $u5"ados del Crimen se su$eta en uanto a su pro edimiento a las re"las *ue se?ala al e-e to el C,B,B,& pero no por ello de$a de ser Ci(il4=;7 ante los $u5"ados i(iles& si"ue las re"las del $ui io ordinario sin (ariantes espe iales,=;; Cabe tener presente 0ni amente *ue el $ui io i(il puede *uedar en suspenso& se"0n lo dispuesto por los Arts, 27; del C,B,C, ' 8D& in , =,3 del C,B,B,& !asta la termina i)n del $ui io riminal& ' siempre *ue en +ste se !a'a dado lu"ar al plenario, Con(iene eso s% tener presente *ue se"0n $urispruden ia reiterad%sima, uni-orme ' ompartida por la do trina 6Ver N,3 ::79& en materia extra ontra tual no se apli a el Art, 2;. del C,B,C,& *ue permite reser(ar para la e$e u i)n del -allo o en $ui io di(erso lo rela ionado on la espe ie '& monto de los per$ui ios& siempre *ue est+n estable idas las bases para su li*uida i)n, En los delitos ' uasidelitos& en un solo $ui io deben estable erse todos estos -a tores
=;< Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 8:& se , <3& B#", 8:4 T, 7<& se , <=2& p#", 2;8, El primero de estos -allos a"re") *ue el en ubridor no responde del lu ro esante& *ue no puede bene-i iarlo, =;8 RDE& T, 7=& se , <a,& p#", =A8, =;7 RDE& T, 7<& se , <3& p#", =<8 =;; Bara el pro edimiento en lo riminal (+ase Os(aldo L)pe5 L)pe5& ob, it,& ' para las parti ularidades del i(il indemni5atorio& Alessandri& ob, it,& p#"s, <D< ' si"uientes, =;<

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

Bor re"la "eneral& se"0n lo !emos (isto para ada uno de los elementos u'a presen ia on$unta determina la existen ia de un !e !o Ol% ito& la prueba orresponder# a la (% tima& sin limita iones de nin"una espe ie& puesto *ue se trata de a reditar un !e !o1 puede (alerse de todos los medios de prueba *ue la le' -ran*uea,=;: Trat#ndose de a identes del tr#nsito& es ne esario distin"uir1 si e !e !o onstitu'e uasidelito penal& su ono imiento orresponder# a los $u5"ados del rimen o i(iles& se"0n lo antes expresado, En aso ontado& puede ser ompetente o el $ue5 i(il *ue orresponda o e de Boli %a Lo al en u'a omuna !a o urrido el !e !o, Estos $ue es ono en& siempre *ue sean abo"ados& de la re"ula i)n de los da?os ' per$ui ios pro(enientes del !e !o denun iado en 0ni a instan ia !asta ierta suma *ue (ar%a peri)di amente ' en 2,3 instan ia& por en ima de esta suma& ' Hde la re"ula i)n de da?os ' per$ui iosN=;D 6Art 2< de la Le' 28=.29, El pro edimiento est# a tualmente re"ulado& omo !emos di !o& por la Le' 2:,=:; de ; de -ebrero de 2D:<& *ue estable e pro edimientos ante los $u5"ados de Boli %a Lo al, El Art, D= otor"a ompeten ia al $ue5 para ono er de la demanda i(il en a identes del tr#nsito siempre *ue ella se noti-i*ue on . d%as de anti ipa i)n al omparendo de ontesta i)n ' prueba *ue se elebre, /i no se !a noti-i ado& el $ue5 de o-i io o a peti i)n de parte puede -i$ar nue(o ella ' !ora para el omparendo, El in , -inal del pre epto dispone *ue Hsi no se !ubiere dedu ido demanda i(il o +sta -uere extempor#nea o si !abi+ndose presentado no !ubiere sido noti-i ada dentro de pla5o& podr# interponerse ante el $ue5 ordinario *ue orresponda& despu+s *ue se en uentre e$e utoriada la senten ia *ue ondena al in-ra torN, En el intertanto se suspende la pres rip i)n& ' ante la $usti ia ordinaria el pro edimiento es el sumario,=:A Lo *ue debe desta arse a*u% es lo dispuesto en el Art, 2<& *ue da al $ue5 de Boli %a Lo al -a ultad para apre iar la prueba de a uerdo a las re"las de la sana riti a& =:2 poderosa arma si es bien empleada& para e(itar *ue estos $ui ios *ueden enteramente entre"ados al arbitrio de la prueba testimonial, El mismo pre epto da otra re"la a -in de e(itar malentendidos1 el mero !e !o de omprobarse una ontra(en i)n o in-ra i)n no determina por s% sola la responsabilidad i(il del in-ra tor& si no on urren los dem#s re*uisitos del uasidelito i(il& de los uales el pre epto desta a el (in ulo de ausalidad entre la ontra(en i)n o in-ra i)n ' el da?o produ ido por el a idente, > as%& si uno de los (e!% ulos lle(a una lu5 mala& !a ometido in-ra i)n& pero si el otro pas) ontra la indi a i)n del sem#-oro& la responsabilidad i(il es de ese 0ltimo& In per$ui io de la san i)n *ue orresponde al primero, 3('. );. )n!luencia de la sentencia criminal en materia ci*il. Como& se"0n !emos (isto& es posible *ue de la a i)n i(il ono5 a el $u5"ado i(il orrespondiente& ' de la penal el $u5"ado del Crimen& on(iene tener presente la in-luen ia *ue una senten ia puede tener en la otra, Al respe to es -or5oso e-e tuar un primer distin"o
por V%a de e$emplo& RDE& T, =;& se , la,& p#", 88;, /i el Al alde e$er e las -un iones de $ue5 de Boli %a Lo al s)lo tiene ompeten ia para la re"ula i)n del da?o !asta ierta suma& ' siempre *ue la omuna no sea asiento de un $u5"ado de Letras de Menor Cuant%a, =:A El pro edimiento *ue ontemplaba la Ordenan5a era mu' seme$ante al de los $u5"ados de Boli %a Lo al 6T%tulo 222 de la Le' N,3 28,=.29 ' no se (e%a el ob$eto de esta repeti i)n, V+ase Os(aldo L)pe5& ob, it,& T, 22& p#"s, =<= ' si"uientes& on al"unas sal(edades de *ue da uenta la nota =:., Como *ueda di !o en el texto !o' se !a ordenado en al"o la materia1 La Le' del Tr#nsito ontiene las normas sustanti(as, La Le' 28,=.2& estable e los $u5"ados de Boli %a Lo al& ' la N,3 2:,=:;& el pro edimiento, =:2 La le' anterior 6art, =2 de la Le' 28,=.29 permit%a al $ue5 apre iar la prueba en on ien ia, Mo' se aten0a la norma& apli ando el sistema de la sana riti a,
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entre la senten ia i(il ' la riminal, Bor re"la "eneral& la primera no tiene in-luen ia en lo penal 6Art, 2< del C,B,B,9, En ambio& respe to de esta 0ltima es -uer5a !a er un distin"o nue(amente& se"0n si ella es ondenatoria o absolutoria 6*ue in lu'e el sobreseimiento de-initi(o9, La primera puede !a erse (aler en $ui io i(il 6Art, 2;: del C,B,C,9 no si"ni-i ar# por s% sola la a o"ida de la a i)n de indemni5a i)n por*ue deber# probarse el da?o& pero a redita la omisi)n del !e !o ' la ulpa 6Art, 2. del C,B,B,9, La se"unda s)lo tiene in-luen ia en lo i(il en los tres asos *ue se?ala el Art, 2;D del C,B,C,1 si se -unda en la no existen ia del delito o uasidelito& a menos *ue la absolu i)n pro(en"a de una eximente de responsabilidad penal4 en no existir rela i)n al"una entre el !e !o *ue se persi"ue ' la persona a usada& sal(o los asos de responsabilidad por el !e !o a$eno o por da?os *ue resulten de a identes& ' -inalmente& en no !aber en autos indi io al"uno ontra el a usado& pero en tal aso la osa $u5"ada a-e ta 0ni amente a las personas *ue !a'an inter(enido en el $ui io riminal omo partes dire tas o oad'u(antes, El in , -inal del pre epto se?ala *ue no produ en nun a osa $u5"ada en materia i(il las senten ias absolutorias respe to a las personas *ue !a'an re ibido (alores u ob$etos muebles por un t%tulo de *ue na5 a obli"a i)n de de(ol(erlos& omo "uardadores& alba eas& et , Con-orme al Art, 2:A del mismo C)di"o1 H/iempre *ue la senten ia riminal produ5 a osa $u5"ada en $ui io i(il& no ser# l% ito en +ste tomar en onsidera i)n pruebas o ale"a iones in ompatibles on lo resuelto en di !a senten ia o on los !e !os *ue le sir(an de ne esario -undamentoN, 3(2. -eparacin del daAo.2"2 Cuando la (% tima obtiene en el $ui io indemni5atorio& la senten ia ordenar# reparar el da?o ' la -orma en *ue ello debe !a erse, En esta materia se re ono e al $ue5 una ma'or libertad *ue en materia ontra tual,=:. /i ello es posible& la repara i)n ser# en espe ie& omo en el aso itado del (e ino *ue ele(a el muro on el solo ob$eto de per$udi ar al olindante& ' *ue puede ser obli"ado a demolerlo& pero m#s -re uentemente ser# por e*ui(alen ia& ' normalmente una suma de dinero4 puede tambi+n ondenarse al pa"o de una renta (itali ia& o por un per%odo determinado,=:< La 0ni a limita i)n *ue tiene el $ue5 es *ue no puede otor"ar lo *ue no se le !a'a pedido en la demanda& por*ue -allar%a ultrapetita, El prin ipio "eneral es *ue la indemni5a i)n debe al5ar $ustamente on el per$ui io su-rido4 no serie ni superior ni in-erior, No se atiende& en onse uen ia& a la ma'or o menor ulpabilidad del autor 6N,3 =279&=:8 ni al bene-i io *ue pueda +ste obtener& aun*ue sea ma'or *ue el da?o& sal(o el aso del *ue re ibe pro(e !o del dolo a$eno& *ue limita su responsabilidad a la utilidad onse"uida& ni a la naturale5a de los per$ui ios& por*ue en materia extra ontra tual se indemni5an todos& sal(o los in iertos o e(entuales ' los indire tos, En ambio& deben restarse del per$ui io los bene-i ios *ue el !e !o il% ito pueda !aber pro urado a la (i tima& ' la on ulpa de +sta 6N,3 =.D9, Ma' al"unos aspe tos *ue !an dado lu"ar a iertas dudas1
=:= Al"unos autores distin"uen indemni5a i)n ' repara i)n& (iendo en la primera un aspe to puniti(o i(il, Nuestro C)di"o utili5a indistintamente ambos pre eptos& ' el ar# ter de pena i(il es mu' dis utible, =:. Bor (ia de e$emplo& RDE& T,7A& se , <a,& p#", .=, V+ase N,3 ::7, =:< Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 2;& se , la,& p#", .;8, =:8 A t%tulo de e$emplo& RDE& Ts, =7& se , la,& p#", 2<2& ' .2& se , la,& p#", 2<<,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

2,3 /itua i)n so ial ' e on)mi a de las partes, Al"unos C)di"os la toman en uenta& por e$emplo& en aso de *ue el "uardi#n del in apa5 no sea responsable 6N,3 =<=9& no as% en el nuestro& no obstante lo ual los tribunales !an solido onsiderarlo ontra la opini)n de la do trina,=:7 =,3 Des(alori5a i)n de la osa, Lo *ue la osa (al"a menos despu+s del a idente ' no obstante su repara i)n& es un elemento de la indemni5a i)n,=:; Ello tiene a tualmente "ran importan ia en !o*ues de (e!% ulos& aun*ue se !a pretendido lo ontrario,=:: .,3 Ba"o de intereses, /e !a sostenido por al"unas senten ias ' autores&=:D *ue el tribunal no podr%a ordenar $unto on la indemni5a i)n el pa"o de intereses& por apli a i)n de normas propias de la responsabilidad ontra tual, En otros asos se !a de larado *ue puede !a erlo s)lo desde la di ta i)n de la senten ia,=DA Creemos on Alessandri=D2 ' otras senten ias&=D= *ue la 0ni a manera de *ue la repara i)n sea abal es *ue ella onsidere todas las (aria iones o urridas durante el pleito& ' si la manera de obtenerlo es el pa"o de intereses desde la demanda& e $ue5 est# -a ultado& dentro de la relati(a libertad *ue tiene en materia extra ontra tual& ' siempre *ue ello le !a'a sido pedido& para -i$arlos, Di e el se?or Alessandri en apo'o de su opini)n1 H orno la (% tima tiene dere !o a ser restituida al estado en *ue se !allar%a antes del delito o uasidelito& es $usto darle lo *ue ne esite on este ob$eto4 solamente as% la repara i)n ser# ompletaN,=D. <,3 Varia i)n del (alor del da?o, Buede o urrir *ue la uant%a del da?o (ar%e en el tiempo& 'a sea por*ue la (% tima me$ore o se a"ra(e& apare5 an nue(os da?os no onsiderados& la moneda se des(alori e& et , Ello da lu"ar al problema de la re(isi)n de la indemni5a i)n, Al respe to& pre iso es distin"uir si las (aria iones o urren antes o despu+s de la senten ia4 por las mismas ra5ones se?aladas en e aso de los intereses& la on lusi)n m#s a eptable es *ue se toman en uenta todos los -a tores modi-i atorios anteriores a la senten ia in luso los *ue se deban a la des(alori5a i)n monetaria4 =D< los $ue es deben onsiderar la repara i)n se"0n el (alor de los da?os al momento de pa"arse la indemni5a i)n, En ambio& la opini)n "eneral es ontraria a una re(isi)n posterior a la senten ia por oponerse a ella la osa $u5"ada&=D8 ' aun*ue deri(e de la p+rdida del poder ad*uisiti(o de la moneda, De a!% *ue en Gran ia en +po as a"udas de in-la i)n las indemni5a iones onsistentes en rentas peri)di as se !a'an -i$ado en -orma rea$ustable& de a uerdo a un %ndi e,
=:7 RDE& Ts, 2=& se , 23,& p#", 8824 .=& se , la,& p#", 2A& ' <=& se , la,& p#"& .D=, En ontra& Alessandri& ob, Cit, N,3 <;<& p#", 878 ' Ts autores *ue +l ita & ' RDE, 7D& se , <a& p#", 77, =:; Bor (%a de e$emplo& RDE& T, <A& se , =3& p#", .., =:: Os(aldo L)pe5& ob, it,& T, =3 p#", =7A& ree *ue es un da?o indire to& ' *ue pese a ello se lo indemni5a, Nos pare e un error4 el da?o es dire to& ' una onse uen ia pre isa ' ne esaria del a idente, =:D Carlos Du i Claro& ob, it,& N,3 =D.& p#", 2:., RDE& Ts, =:& se , la,& p#"s, 27< ' ;<;4 8;& se , <a,& p#", 2<D ' 7A& se , <3 p#", 87., =DA RDE& T, 7=& se , <a,& p#", .<8, I,T, 2D=A& =3 sem,& NFJ :7& p#", <.=, =D2 Ob, it,& N,3 <7D& p#", 88:, =D= RDE& Ts, =;& se , 23& p#", ;=2 <.& se , 23& p#", =74 8A& sea =3& p#", 224 8;& se , <a& p#", ==D4 ;2& se , <a,& p#"s, =77 ' =;:, Otro -allo de la misma RDE& T, ;=& se , <a,& p#", 28; dispuso *ue los intereses se deben desde la -e !a del delito ' no de la demanda, Ginalmente& una senten ia publi ada en G,M, N,3 =<<& p#", .. dispuso *ue !a' ultrapetita si se ondena al pa"o de intereses no demandados, si se ondena al pa"o de intereses no demandados =D. ob, it,& N,3 <;;& p#", 87D, =D< RDE& T, 7A& se , <3& p#", <;, =D8 Alessandri& ob, it,& N,3 <;:& p#", 87D,

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No reemos *ue exista in on(eniente al"uno para adoptar i"ual pro edimiento entre nosotros& siempre on la limita i)n& naturalmente& *ue se !a'a as% pedido en la demanda& ' e(itar as% la repeti i)n en asos tan lamentables omo a*uel en *ue la Corte /uprema se (io obli"ada a re !a5ar el rea$uste de una renta (itali ia -i$ada en el a?o 2D<= en DAA pesos& suma *ue onstitu'e una (erdadera burla,=D7 Mo' en d%a la $urispruden ia ' la do trina se !an uni-ormado en torno a este prin ipio de la rea$ustabilidad& por dos ra5ones1 por la re"la "eneral del Art, =,.=D& de *ue todo da?o imputable debe indemni5arse& o sea la repara i)n debe ser inte"ral ' no lo ser%a si el a reedor la re ibiera des(alori5ada& ' por*ue sobre todo& a partir de la di ta i)n del D,L, <88 6!o' reempla5ado por la Le' N,3 2:,A2A9& la re"la normal de la le"isla i)n !ilena es la rea$ustabilidad de las deudas de dinero& omo lo (eremos al tratar de +stas 6N,3 .879,=D; En Gran ia tambi+n se suele a eptar la re(isi)n uando se dis ute un da?o distinto a los debatidos en el pro eso& lo *ue si bien es $usto& tambi+n pare e mu' dis utible, Ginalmente& la autoridad de osa $u5"ada no obsta en aso al"uno para *ue otras personas& distintas a las *ue -i"uraron en el pro eso anterior& ale"uen los da?os personales *ue la (aria i)n les o asiona& omo si por e$emplo& la (% tima se a"ra(a ' -alle e1 a*uellos a *uienes la muerte produ e un per$ui io propio pueden& e(identemente& obrar en un nue(o $ui io,

=D7 RDE& T, 7A se , 23 p#", <A;, Espe ialmente riti able pare e la a titud de la empresa -is al *ue ne") el rea$uste& apro(e !ando la e(idente -alla de la le', =D; Bor (%a e$emplar& RDE& Ts, ;A& se , <a,& p#"s, 82 ' 724 ;2& se , <aJ& p#"s, ==;& =72 ' =77 ' ;=& se , <J3&& p#", 28;, G,M, N,3 2:D& p#", 28.4 N,3 2DA& p#", 2:84 =2:& p#", .7=4 N,3 ==A& p#"s, =8& 77 ' 7;4 N,3 ==<& p#", 2..4 N,3 =;;& p#", 8:2& ' adem#s los *ue se itan a ontinua i)n, /e !a resuelto *ue tambi+n el da?o moral *ueda su$eto a rea$ustes1 RDE Ts, ;A& se , <2 p#", 7: ' ;2& se VI p#", =;:, G,M, N,3 2D=& p#", =<:4 N,3 =28& p#", =8<4 N,3 =2:& p#", .7.4 N,3 ===& p#"s, 2AD ' 2274 N,3 =78& p#", <<=, /e !a dis utido ante los tribunales si +stos pueden ordenar un rea$uste no pedido por la (% tima& resol(i+ndose en "eneral *ue !a' ultrapetita en otor"ar rea$ustes no pedidos1 RDE, T, ;2& se , <a& p#", =724 G,M, N,3 2::& p#", 2=84 N,3 =7A& p#", =2A, En ontra1 RDE T, ;A& se , <a,& p#", <:, Otra senten ia publi ada en G,M, N,3 2DA& p#", 2:A de lar) *ue no !ab%a ultrapetita si el rea$uste se !ab%a soli itado despu+s de la demanda, Ginalmente& en el mismo tema& se resol(i) *ue la asa i)n por ultrapetita por este moti(o deb%a -undarse en el C,B,C, ' no en el C,B,B,1 G,M, N,3 2DA& p#", 2:2, Otro tema *ue se !a prestado a on-li to es determinar desde *u+ momento se de(en"an los rea$ustes& ' el riterio predominante es *ue desde el momento en *ue se a(al0an los da?os, > as%& por e$emplo& si el $ue5 onsider) el (alor de +stos al di tar senten ia& los rea$ustes se de(en"an a ontar de +sta1 G,M, N,3 =.:& p#", =78, Un -allo publi ado en G,M, N,3 2:D& p#", 28. determina *ue no !a' in ompatibilidad en *ue una indemni5a i)n de(en"ue al mismo tiempo rea$ustes e intereses,

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Ter(era Parte

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Captu ! I LAS DIVERSAS CLASIFICACIONES 3(3. )mportancia y enunciacin. No todas las obli"a iones se "obiernan por las mismas normas4 di-ieren entre s% respe to a su na imiento& sus e-e tos& e in luso su extin i)n4 de a!% la importan ia del estudio de la lasi-i a i)n de Es obli"a iones& en uanto las di(ersas ate"or%as de ellas se apartan de las re"las normales,=D: Estas lasi-i a iones atienden a di(ersos -a tores1 2,3 En uanto a su ori"en4 =,3 En uanto a su e-i a ia4 .,3 En uanto a su ob$eto4 <,3 En uanto a su su$eto4 8,3 En uanto al momento ' -orma en *ue produ en sus e-e tos& ' 7,3 En uanto a su ausa, En los n0meros si"uientes estudiaremos estas lasi-i a iones& pero de al"unas *ue se enumeran en el N,3 .2A daremos una re-eren ia nada m#s& por*ue mere en un tratamiento m#s amplio, 3(4. ). Clasi!icacin en cuanto al ori$en4 '.: Contractuales y extracontractuales. La m#s tradi ional de las lasi-i a iones atiende a la -uente de donde emanan& se"0n lo estudiado en la parte anterior& ' as% se !abla de obli"a iones ontra tuales ' extra ontra tuales& ' entre +stas& de Es uasi ontra tuales& deli tuales& uasideli tuales ' le"ales stri to sensu, La enumera i)n (ariar# se"0n la lasi-i a i)n de las -uentes *ue se adopten 6N,3 .= ' si"uientes9, Di"amos 0ni amente *ue se distin"uen tambi+n las obli"a iones pre ontra tuales& o sea& las *ue se produ en en la -orma i)n de ontrato& para los e-e tos de determinar la responsabilidad *ue puede aberle a *uien las in-rin"e 6N,3 D.29, 3(5. )). En cuanto a la e!icacia4 2.: Ci*iles y naturales. -e!erencia. A esta lasi-i a i)n nos re-erimos en el ap%tulo se"undo, 3(6. ))). En cuanto a su o#2eto. Desde este punto de (ista !a' (arias lasi-i a iones1 ;*< O= i%a(i!&e. 'e 'ar# >a(er ? &! >a(er* Tambi+n re*uieren un omentario m#s extenso 6N,3 .<= ' si"uientes9& *ue se extiende a una ate"or%a parti ular& la obli"a i)n de restitu i)n 6N,3 .<;9, 6*< O= i%a(i!&e. p!.iti2a. ? &e%ati2a.*

=D: Al i"ual *ue on las -uentes& !a' autores *ue se limitan a enumerar en esta parte las distintas lasi-i a iones& pero las prin ipales las tratan $ustamente on los e-e tos de la obli"a i)n, Ello permite& es ierto& ordenamientos m#s l)"i os para iertas materias& ' as%& la ondi i)n resolutoria t# ita se estudia a prop)sito del in umplimiento de los ontratos bilaterales, Tambi+n en este punto !emos pre-erido mantenernos en lo tradi ional s)lo en aten i)n a *ue reemos *ue es me$or el estudio de ada institu i)n ompleta ' no en -orma par elada,

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Esta lasi-i a i)n are e de ma'or importan ia $ur%di a4 onsisten las primeras en *ue el deudor e$e ute una a i)n& ' omprenden las de dar& !a er ' restituir, La obli"a i)n de no !a er es ne"ati(a& pues onsiste& a la in(ersa en una absten i)n del deudor& *ue +ste de$e de !a er al"o, @*< O= i%a(i!&e. patrim!&ia e. ? e,trapatrim!&ia e.* Esta distin i)n *ued) 'a se?alada en la primera parte 6N,3 89, 4*< O= i%a(i!&e. pri&(ipa e.# a((e.!ria. ? 'epe&'ie&te.* Corresponde a la lasi-i a i)n de los ontratos 'a estudiada en el N,3 ;2& s)lo *ue extendida a ual*uier tipo de obli"a i)n& no solamente a las ontra tuales, Nos remitimos a lo 'a di !o, A*< O= i%a(i!&e. !r'i&aria. ? rea e. ! pr!pter rem* Ma' dos riterios para esta lasi-i a i)n1 para al"unos e*ui(alen las obli"a iones propter rem& o ambulatorias omo se las llama& a los "ra(#menes ' obli"a iones *ue deri(an de un dere !o real sobre la osa4 son las ar"as *ue lle(a apare$ado di !o dere !o real,=DD En otra on ep i)n& la obli"a i)n es de este orden siempre *ue el deudor limite su responsabilidad mientras sea poseedor o due?o de la osa *ue est# a-e tada a la deuda4 en la ordinaria& el deudor responde on todos sus !aberes, /e produ e as% la separa i)n entre la deuda ' la oa i)n 6N,3 =D9, En la obli"a i)n ordinaria& el deudor est# su$eto a ambas& mientras en la propter rem& 0ni amente a la oa i)n ' mientras manten"a el dominio o posesi)n, En esta on ep i)n !a' asos m0ltiples en la !ipote a& por e$emplo& si un ter ero la !a onstituido en un bien propio para "aranti5ar una deuda a$ena 6-iador real9 ' respe to del ad*uirente de un bien "ra(ado on !ipote a, Estas personas responden s)lo !asta el (alor de la osa !ipote ada& ' si ella no al an5a para pa"ar toda la deuda& no tienen m#s responsabilidad, I"ualmente& +sta subsiste s)lo en uanto di !as personas ten"an la posesi)n de la osa4 si la pierden por ual*uier moti(o& omo si ena$enan el inmueble& de$an de estar a-e tas a oa i)n, Las ara ter%sti as -undamentales de la obli"a i)n propter rem son *ue la persona del deudor se determina por la tenen ia a t%tulo de due?o& poseedor o por otro dere !o real de la osa& ' *ue& en onse uen ia& se traspasa por su ar# ter real& $unto on ella o el dere !o real en *ue in ide, B*< O= i%a(i!&e. 'e !=Cet! D&i(! ? !=Cet! mD tip e* Es una ate"or%a de obli"a iones omple$as en uanto al ob$eto& ' *ue tambi+n re*uiere un estudio m#s parti ulari5ado 6N,3 .;A ' si"tes,9, E*< O= i%a(i!&e. 'etermi&a'a. ! 'e re.u ta'!# ? 'e me'i!. ! %e&era e. 'e pru'e&(ia ? 'i i%e&(ia* Nos remitimos a lo di !o en el N,3 ==2 sobre esta lasi-i a i)n do trinaria& ' *ue no es "eneralmente a eptada, 37*< O= i%a(i!&e. e.pe(0i(a. ? %e&/ri(a.* Atiende esta lasi-i a i)n a la determina i)n del ob$eto de la presta i)n& ' tambi+n se !a e a reedora a un tratamiento espe ial 6N,3 .8A ' si"uientes9& *ue nos lle(ar# a !ablar de la m#s om0n de las obli"a iones& la de dinero 6N,3 .88 ' si"uientes9& ' de los intereses 6N,3 .7A ' si"uientes9, 33*< C a.i0i(a(i!&e. .e%D& e !=Cet! 'e a pre.ta(i)&*
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V+ase Messineo& ob, it, T, IV& p#", <2 NT : ' si"tes,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

Los ob$etos del dere !o admiten numerosas lasi-i a iones& todas las uales reper uten en las obli"a iones *ue en ellos re aen4 ' as% tendremos obli"a iones muebles o inmuebles& de osas onsumibles e in onsumibles& -un"ibles e in-un"ibles& et ,N 3( . );. Clasi!icaciones en cuanto al su2eto4 '2.:. &imples1 con2untas1 solidarias e indi*isi#les. -e!erencia. Es +sta una de las lasi-i a iones m#s importantes& ' le destinamos el Cap%tulo Cuarto de esta Barte 6N,3 .:2 ' si"uientes9, 3(". ;. Clasi!icaciones en cuanto a los e!ectos. En este "rupo tenemos dos )rdenes de lasi-i a iones1 3;*< O= i%a(i!&e. 'e eCe(u(i)& D&i(a# i&.ta&tF&ea ! p!.ter%a'a# ? 'e tra(t! .u(e.i2!* Corresponde a la lasi-i a i)n i"ual de los ontratos& ' nos remitimos a lo di !o en el N,3 :2, 36*< O= i%a(i!&e. pura. ? .imp e.# ? .uCeta. a m!'a i'a'e.* Es otra de las lasi-i a iones de importan ia& ' le destinaremos el 0ltimo ap%tulo de esta parte 6N,3 <8A ' si"uientes9, 3(% ;). Clasi!icacin en cuanto a la causa4 '5.:. Causales y a#stractas. El Art, 2,<7; de lara *ue toda obli"a i)n debe tener una ausa real ' l% ita& aun*ue no es ne esario *ue se exprese, En onse uen ia& esta lasi-i a i)n no atiende a si la obli"a i)n tiene o are e de ausa4 se llaman abstra tas o -ormales a*uellas& omo !a di !o una senten ia& *ue son independientes del ontrato de *ue emanan& .AA en el sentido de *ue di !o ontrato no puede ser opuesto al a reedor, Bor e$emplo& ' omo lo (eremos m#s adelante& en la dele"a i)n& un ter ero Jel dele"adoJ asume la obli"a i)n ante el a reedor en lu"ar del dele"ante& primiti(o deudor 6N,3 2,2<89, El a reedor es a$eno totalmente a las rela iones entre dele"ante ' dele"ado ' no se pueden in(o ar en su ontra1 as% o urre tambi+n en la -ian5a& en *ue el -iador no puede oponer al a reedor sus ex ep iones -undadas en el ontrato *ue lo li"a al deudor prin ipal& ' en la ma'or parte de las obli"a iones ambiarias& .A2 ' as%& por e$emplo& al *ue !a ad*uirido una letra de ambio por el endoso& no le empe e la on(en i)n en u'a (irtud el librado a ept) la letra de ambio, 6Art, =: de la Le' 2:,AD=& de 2< de enero de 2D:=9, 3'(. Pauta. De a uerdo a lo expresado anteriormente& en la ma'or parte de estas lasi-i a iones nada tenemos *ue insistir& pero s% destinaremos sendos ap%tulos a las obli"a iones naturales& a las lasi-i a iones del ob$eto *ue *uedaron pendientes1 dar& !a er ' no !a er& ob$eto 0ni o ' m0ltiple& ' espe %-i as ' "en+ri as& a las *ue atienden al n0mero de su$etos& ' a las su$etas a modalidades,

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RDE& T, 8:& se , la& p#", .2, RDE& T, =8& se , =a& p#", ;8,

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Captu ! II OBLIGACIONES NATURALES 3''. -e$lamentacin. El C)di"o destina a la lasi-i a i)n de las obli"a iones *ue pasamos a estudiar un t%tulo& el .,3 del Libro <,3 HDe las obli"a iones i(iles '& de las meramente naturalesN& Arts, 2,<;A ' 2,<;=, Nuestro examen de ellas lo !aremos en tres se iones1 una destinada a -i$ar el on epto& -undamento ' naturale5a $ur%di a de la obli"a i)n natural4 la se"unda& a los asos de ella en nuestra le"isla i)n& ' la ter era& a los e-e tos *ue produ en, Se((i)& primera CONCEPTO DE OBLIGACI"N NATURAL 3'2. De!inicin. Di e el Art, 2,<;A1 Hlas obli"a iones son i(iles o meramente naturales, Ci(iles son a*uellas *ue dan dere !o para exi"ir su umplimiento, Naturales& las *ue no on-ieren dere !o para exi"ir su umplimiento4 pero *ue umplidas& autori5an para retener lo *ue se !a dado o pa"ado en ra5)n de ellasN, La de-ini i)n desta a la ara ter%sti a -undamental de la obli"a i)n natural *ue& a di-eren ia de la i(il& no es ompleta& pues no otor"a a i)n& sino 0ni amente ex ep i)n para retener lo *ue se !a dado o pa"ado por ella, Es +ste su prin ipal e-e to& ' en al"unas le"isla iones& omo la italiana 6Art, =,A.<9& el 0ni o, /e !a riti ado la de-ini i)n por limitarse as% a se?alar el e-e to m#s importante& pero es +ste $ustamente el *ue las separa m#s ate")ri amente de las i(iles, 3'3. 3ri$en y e*olucin. Como tantas otras& esta institu i)n de las obli"a iones naturales& o imper-e tas& omo se las llama tambi+n& pro(iene del Dere !o Romano, En +ste exist%an& se"0n di$imos& pa tos *ue no daban a i)n& pero *ue umplidos daban dere !o a retener lo pa"ado por ellos1 i"ualmente los a tos de los es la(os por no ser +stos personas& no obli"aban i(ilmente& omo tampo o en iertos asos los de los !i$os de -amilia, Como estas personas no pod%an obli"arse& tampo o estaban -or5adas a umplir& pero si lo !a %an& are %an de dere !o de repeti i)n4 tambi+n por iertos a tos nulos por (i ios de -orma& se estable %a una obli"a i)n natural, El C)di"o -ran +s s)lo men ion) de paso esta lase de obli"a iones& en el in , =,3 del Art, 2,=.8& en u'a (irtud no se puede repetir lo *ue se !a'a dado o pa"ado en ra5)n de una obli"a i)n natural, Nuestro C)di"o& omo di$imos& e-e tu) una re"lamenta i)n ompleta de
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ellas& pero& se"0n (eremos en el n0mero subsi"uiente& la on ep i)n moderna de la obli"a i)n natural es mu !o m#s amplia *ue la de nuestra le"isla i)n, 3'4. 3#li$acin ci*il1 natural y de#er moral. El le"islador estable e la obli"a i)n natural por ra5ones de moralidad4 en mu !os asos& por !aberse in-rin"ido iertas disposi iones le"ales& no puede amparar al a reedor d#ndole a i)n para exi"ir el umplimiento4 pero si el deudor& por un imperati(o de su on ien ia& ' siendo plenamente apa5& pa"a& umple un deber moral& de on ien ia& ' la le' no le permite el arrepentimiento ' *ue pretenda re uperar lo dado o pa"ado, Di-iere& pues& la obli"a i)n natural de la mera liberalidad& se"0n insistiremos m#s adelante& por*ue en +sta no !a' nin"0n deber espe %-i o !a ia el a reedor, El ampo de la obli"a i)n puede representarse& en onse uen ia& omo un tra5o& en uno de u'os extremos est# la obli"a i)n i(il& *ue es la de-inida en la Barte Brimera de esta obra4 en el otro est# el deber moral& al *ue nos re-erimos en el N,3 2D& ' entre ambos *ueda ubi ada la obli"a i)n natural, En la obli"a i)n i(il est#n plenamente determinados o son determinables los su$etos del a reedor ' deudor ' la presta i)n& ' "o5a tanto de a i)n para exi"ir el umplimiento omo de ex ep i)n para retener +ste, En el deber moral no es pre isa la determina i)n& ni tampo o !a' a i)n de umplimiento, La obli"a i)n natural parti ipa de ara teres de ambos4 omo en la obli"a i)n i(il& determinadas son las partes ' la presta i)n& pero no !a' a i)n de umplimiento& en lo ual se pare e al deber moral, Bero se distan ia de +l& pues por tratarse de un (%n ulo $ur%di o& produ e e-e tos de dere !o1 retener lo pa"ado& *ue se en uentran tutelados por el Dere !o, Uuien umple un mero deber moral& e-e t0a una liberalidad4 *uien umple una obli"a i)n natural& pa"a& umple una obli"a i)n& aun*ue no sea plena, Bero en ambos asos el pa"o se !a e por un deber de on ien ia, 3'5. Distintas concepciones de la o#li$acin natural. /endencia moderna. De-inida as% la obli"a i)n natural en uanto a sus ara ter%sti as prin ipales& debemos desta ar *ue !a' -undamentalmente dos do trinas respe to de ella1 una& la l#si a *ue si"ue la tradi i)n romana& ' otra& la de la do trina ' $urispruden ia -ran esas& *ue inspira las le"isla iones ontempor#neas, En el tra5o ima"inario on *ue !emos representado la obli"a i)n& la do trina l#si a olo a a la natural m#s er a de la i(il& por*ue la on ibe omo una de ellas *ue se !a des(irtuado o lle"ado a ser nula4 una deuda i(il imper-e ta, /upone la obli"a i)n natural la existen ia pre(ia de un (%n ulo $ur%di o& una obli"a i)n i(il *ue por ausas di(ersas de"ener) en meramente natural, No !a' duda al"una de *ue es +sta la do trina *ue inspira nuestro C)di"o& pues los asos *ue enumera de obli"a i)n natural& ' *ue (eamos en la se i)n si"uiente& suponen todos ellos la pre(ia existen ia de una obli"a i)n i(il, La 'a se?alada par*uedad del C)di"o -ran +s ' la 'a tambi+n desta ada auda ia de los tratadistas ' tribunales -ran eses& !an permitido a +stos elaborar una nue(a on ep i)n de la obli"a i)n natural& *ue a er a mu !o m#s a +sta al deber moral, Las obli"a iones naturales no son 0ni amente i(iles des(irtuadas& sino *ue se presentan en el umplimiento de

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

ual*uier deber moral& a ondi i)n de *ue +ste sea pre iso ' de a epta i)n "eneral ' se !a'a umplido on la on ien ia de ser tal, El on epto se !a e& pues& mu' amplio '& adem#s& (a"o& *uedando pr# ti amente al riterio del int+rprete pre isarlo, /e onsideran tales los deberes de solidaridad -amiliar& ' as% en el C)di"o -ran +s los !ermanos no se deben& omo en el nuestro& alimentos& no obstante lo ual se !a -allado en di !o pa%s *ue si se pa"an (oluntariamente& el !ermano alimentante no puede repetir lo *ue !a'a dada Este deber de solidaridad se !a solido extender tambi+n a las rela iones de (e indad, I"ualmente& si una persona no responde por ual*uier ausa de un !e !o Ol% ito& pero buenamente ' en pleno uso de sus -a ultades& pa"a una indemni5a i)n& se onsidera *ue !a umplido un deber moral& ' por ende una obli"a i)n natural& ' no puede exi"ir la restitu i)n, Esta nue(a on ep i)n !a entron ado en a*uella poderosa orriente moderna *ue 'a !emos se?alado& de morali5ar las rela iones $ur%di as& ' *ue !a ori"inado otras institu iones omo el enri*ue imiento sin ausa& el abuso del dere !o& et , Con este riterio la $urispruden ia -ran esa resuel(e el problema de las dona iones entre on ubinos *ue anula por ausa Ol% ita si tienen por ob$eto ontinuar las rela iones amorosas& pero si su -in es ponerles t+rmino e indemni5ar a la on(i(iente el da?o a su reputa i)n& las de lara (#lidas por onstituir el umplimiento de una obli"a i)n natural, Es la do trina *ue inspira a los C)di"os de este si"lo1 alem#n 6Art, :2<9& sui5o 6Art, ;=9& italiano 6Art, =,A.<9& et , Nuestra Corte /uprema& pres indiendo de lo *ue !emos di !o sobre nuestra le"isla i)n& apli ) la do trina -ran esa en el si"uiente aso1 un !omi ida -ue indultado on la ondi i)n de pa"ar una renta (itali ia a la (iuda del di-unto4 tras pa"arla un tiempo& el indultado pretendi) la restitu i)n de lo *ue !ab%a dado en umplimiento de di !a ondi i)n& pero el m#s alto tribunal de la Rep0bli a ne") lu"ar a ella& -undado en *ue el pa"o importaba el umplimiento de una obli"a i)n natural.A= 3'6. >aturale<a 2urdica de la o#li$acin natural. Variadas dis usiones se !an sus itado en tomo al problema de determinar si la obli"a i)n natural es $ur%di a o no, /in #nimo de ter iar en el debate pare e e(idente el ar# ter $ur%di o de la obli"a i)n natural& desde e momento *ue mere e la tutela de la le'& no tan per-e ta omo en la i(il& pero su-i iente para permitirle produ ir importantes e-e tos i(iles, En la do trina alemana sobre la obli"a i)n& *ue distin"ue entre deuda ' oa i)n& la obli"a i)n natural se ara teri5a por*ue en ella s)lo existe la primera& pero no !a' oa i)n ontra el deudor n responsabilidad al"una por el in umplimiento, Ginalmente& para al"unos autores la obli"a i)n natural es 0ni a mente una ausa de $usti-i a i)n del pa"o 6N,3 ..89,

.A= RDE& T, 2 se , =3 p#", 2<2 Don Manuel /omarri(a Undurra"a en su obra Las Obli"a iones ' los Contratos ante la $urispruden ia& /antia"o& 2D.D& p#", D& N32& onsidera *ue no !ab%a obli"a i)n natural& se"0n la on ep i)n de nuestra le"isla i)n ' *ue la Corte estim) omo tal el umplimiento de un deber moral& 'a *ue era mu' dudosa la le"alidad de la renta (itali ia,

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RENK A@ELIUL MANA/EVICM

Se((i)& .e%u&'a L!. (a.!. 'e != i%a(i)& &atura 3' . Enunciacin. Despu+s de de-inir las obli"a iones naturales el Art 2,<;A enumera& tras de ir Htales sonN& uatro ate"orias de ellas, La do trina !a a ostumbrado di(idir en dos "rupos estos uatro asos1 2,3 Obli"a iones nulas o res indibles&.A. es de ir& orrespondientes a obli"a iones i(iles a-e tas a iertos (i ios de nulidad4 son los asos de los n0meros 2,3 ' .,3 del pre epto& ' =,3 Obli"a iones naturales *ue !an sido obli"a iones i(iles de"eneradas o des(irtuadas& en las situa iones pre(istas en los n0meros =,3 ' <,3 del Art, 2,<;A, Ginalmente& se !a dis utido si esta enumera i)n es taxati(a& lo *ue lle(a a anali5ar otros posibles asos de obli"a i)n natural en el C)di"o, Destinaremos un p#rra-o al estudio de ada una de estas tres situa iones, Prra!o '.: OBLIGACIONES NULAS O RESCINDIBLES 3'". Enunciacin. Como de %amos& son dos asos1 el del N,3 2,3 del Art, 2,<;A& re-erente a iertas obli"a iones ontra%das por al"unos in apa es& ' el del N,3 .,3 del mismo pre epto& relati(o a la -alta de solemnidades en iertos a tos, > se les trata on$untamente& por*ue en ambos !a' a tos a-e tos a una nulidad *ue es la relati(a en el primer aso& ' absoluta en el del N,3 .,3 del pre epto, 3'%. ). 3#li$aciones contradas por ciertos incapaces. /e"0n el N,3 2,3 del Art, 2,<;A& son obli"a iones naturales1 Hlas ontra%das por personas *ue teniendo su-i iente $ui io ' dis ernimiento& son& sin embar"o& in apa es de obli"arse se"0n las le'es& omo la mu$er asada en los asos en *ue le es ne esaria la autori5a i)n del marido& ' los menores adultosN, El pre epto !a planteado dos problemas de interpreta i)n1 2,3 A tos e in apa es a *ue se apli a& ' =,3 Desde u#ndo existe la obli"a i)n natural, Los *ue (eremos en los si"uientes n0meros, 32(. +. +ctos e incapaces a 5ue se aplica el >.: '% del +rt. '.4 (. Desde lue"o& el pre epto s)lo puede apli arse a las obli"a iones de los in apa es relati(os4 nun a a los absolutamente in apa es& primero& por*ue exi"e en *uienes !an ontra%do la obli"a i)n $ui io ' dis ernimiento su-i ientes& del *ue +stos are en& ' por*ue& adem#s& el in , =,3 del Art, 2,<<;& dispone expresamente *ue los a tos de los in apa es absolutos no produ en ni aun obli"a i)n natural,

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Gue'o& ob, it,& T, 23& N,3 .D& p#", 77& estima pre-erible la expresi)n HanulablesN,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

/e re-iere& pues& la disposi i)n& ex lusi(amente a los in apa es relati(os& ' el problema es determinar u#les de ellos *uedan in luidos, No !a' nin"una duda respe to del menor adulto, Respe to de la mu$er asada el pre epto men ionaba expresamente tambi+n a la Hmu$er asada en los asos en *ue le es ne esaria la autori5a i)n del maridoN& expresi)n *ue -ue dero"ada por la Le' 2:,:A= de D de $unio de 2D:D Uueda 0ni amente pendiente de resol(er el aso del disipador interdi to& *ue es la 0ni a otra in apa idad relati(a no men ionada por la disposi i)n, Nos pare e on la ma'or%a de los autores *ue no se le apli a& por*ue si el disipador est# ba$o interdi i)n es pre isamente por*ue no tiene el su-i iente $ui io ' dis ernimiento, /e ontra ar"umenta di iendo *ue el pre epto men iona a la mu$er asada ' menor adulto a t%tulo de e$emplo& ' si eliminamos al disipador interdi to& de e$emplar la enumera i)n pasa a ser taxati(a4 ello tiene una expli a i)n !ist)ri a& por*ue su esi(as modi-i a iones del C)di"o eliminaron otros dos asos de in apa idades relati(as1 de las personas $ur%di as ' reli"iosas *ue *uedaban in luidas en el N,3 2,3 del Art, 2,<;A& ' es en ra5)n de esto *ue la enumera i)n del pre epto era meramente e$emplar& ' a!ora pas) a ser taxati(a, Tampo o la disposi i)n omprende todos los a tos de la mu$er asada& uando ne esita autori5a i)n del marido& ' del menor adulto& sino 0ni amente a*uellos en *ue el (i io de nulidad es la in apa idad relati(a, /i !a' error& dolo& -uer5a& in-ra i)n de una pro!ibi i)n le"al& omo la de la ompra(enta entre )n'u"es no di(or iados perpetuamente 6Art, 2,;D79& no !a' obli"a i)n natural, 32'. .. ,a o#li$acin natural existe desde 5ue se contrae. La do trina est# di(idida& en uanto al momento en *ue existe la obli"a i)n natural& en dos orrientes, Una *ue uenta on la opini)n de los se?ores Da(id /tit !Win& Gue'o ' Alessandri& .A< ' sostiene *ue la obli"a i)n pasa a ser natural una (e5 *ue la res isi)n !a sido $udi ialmente de larada& por*ue antes el a to se onsidera (#lido ' produ e obli"a i)n i(il, La otra& *ue ompartimos& es la de don Luis Claro /olar& don Manuel /omarri(a& .A8 ' la $urispruden ia de los tribunales&.A7 ' onsidera *ue la obli"a i)n natural existe desde la elebra i)n del a to por los in apa es relati(os sin la inter(en i)n de sus representantes le"ales, Esta interpreta i)n se a$usta m#s a los textos le"ales1 2,3 Bor*ue el propio N,3 2,3 del Art, 2,<;A& di e *ue son obli"a iones naturales Hlas ontra%dasN por esas personas& esto es& se re-iere al momento en *ue na e la obli"a i)n& ' =,3 Bor*ue el Art, =,.;8& N,3 2& nie"a la a i)n de reembolso& *ue es la *ue orresponde al -iador *ue !a pa"ado al a reedor para *ue el deudor prin ipal le restitu'a lo dado o pa"ado& H uando la obli"a i)n del deudor prin ipal es puramente natural& ' no se !a (alidado por la rati-i a i)n o por el lapso del tiempoN, /on estas 0ltimas las 0ni as -ormas de sanear la nulidad relati(a ' suponen -or5osamente *ue ella no !a sido $udi ialmente de larada4 una (e5 di tada la senten ia *ue da lu"ar a la res isi)n& no se puede rati-i ar +sta& ni menos !abr# pres rip i)n de ella, /aneada la nulidad& la obli"a i)n pasa a ser i(il& ' en onse uen ia si la disposi i)n exi"e *ue ello no !a'a o urrido& es por*ue no es re*uisito de la obli"a i)n natural *ue la res isi)n est+ $udi ialmente de larada,
.A< .A8

Gue'o& ob, it,& T, 23& NJ <<& p#", ;A& *uien ita al pro-esor /tit !Win4 alessandri& De las Obli"a iones& p#", .8, Claro /olar& ob, it,& T, 2A& NoJ .=& p#", <: ' /omarri(a en sus lases, .A7 I,T, de 2:;=, N,3 <=.& p#", =DA& ' de 2:;D& NIC 2,;7:& p#", 2,=.D,

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322. )). 3misin de solemnidades le$ales. De a uerdo al N,3 .,3 del Art, 2,<;A& son obli"a iones naturales1 Hlas *ue pro eden de a tos a *ue -altan las solemnidades *ue la le' exi"e para *ue produ5 an e-e tos i(iles4 omo la de pa"ar un le"ado& impuesto por un testamento *ue no se !a otor"ado en la -orma debidaN, El pre epto presenta problemas mu' seme$antes a los del aso anterior1 2,3 A *u+ lase de a tos se re-iere& ' =,3 Desde *u+ momentos existe la obli"a i)n natural& *ue examinaremos en los n0meros si"uientes, 323. +. El >.: 3.: del +rt. '.4 (1 Bse re!iere Cnicamente a los actos unilaterales o comprende tam#i8n a los #ilateralesD /e !a dis utido el al an e de la expresi)n Ha tosN pues ella puede entenderse en dos sentidos& uno restrin"ido& e*ui(alente a a to $ur%di o unilateral ' otro amplio& *ue omprende tanto a +ste omo al bilateral o on(en i)n, Opina en este 0ltimo sentido don Luis Claro /olar&.A; mientras sustentan la ontraria Alessandri& /omarri(a ' Gue'o, .A: La $urispruden ia es (a ilante,.AD > en realidad& el problema es de ardua solu i)n& aun*ue pare iere tener m#s asidero la opini)n restrin"ida& por las si"uientes ra5ones1 2,3 Bor*ue el e$emplo del C)di"o del testamento *ue no se !a otor"ado en -orma debida& es de un a to $ur%di o unilateral& ' de a uerdo al Mensa$e on *ue el C)di"o -ue en(iado para su aproba i)n& los e$emplos Hponen a la (ista el (erdadero sentido ' esp%ritu de una le' en sus apli a ionesN, =,3 Bor*ue si bien es ierto *ue el C)di"o suele utili5ar el t+rmino Ha toN& tambi+n en un sentido amplio& normalmente uando *uiere in(olu rar a los unO ' bilaterales& !abla de a to o ontrato, .,3 Bor un ar"umento !ist)ri o& 'a *ue el aso est# tomado de la tradi i)n romana& re o"ida por Bot!ier, Las Bartidas ' el Bro'e to de C)di"o Ci(il espa?ol& de Iar %a Io'ena& todos limitados al a to $ur%di o unilateral& ' <,3 Bor*ue resultar%a absurdo e in$usto en mu !os asos apli ar la disposi i)n a los a tos $ur%di os bilaterales& ' as%& si se otor"a una ompra(enta de bienes ra% es por instrumento pri(ado& el omprador podr%a (erse imposibilitado de repetir el pre io pa"ado& por ser el umplimiento de una obli"a i)n natural& mientras *ue el (endedor& aun*ue *uisiere& no podr%a umplir on su obli"a i)n de entre"ar& pues el Conser(ador de llenes Ra% es no puede ins ribir do umentos pri(ados, $usto es re ono er *ue este ar"umento no milita en los ontratos unilaterales& ' as% el donante de una dona i)n no insinuada ' umplida (oluntariamente no puede repetir& se"0n se !a -allado&.2A por*ue !abr%a umplido una obli"a i)n natural, Este aso de obli"a i)n imper-e ta se di-eren ia del anterior en *ue la san i)n es la nulidad absoluta del a to& ' tambi+n tendr# lu"ar 0ni amente si la nulidad pro(iene de la ausen ia de la solemnidad exi"ida por la le'& pero no por la omisi)n de otro re*uisito,

.A; .A:

Ob, it,& tomo 23& p#", 8A& N,3 .<, Alessandri& ob, it,& p#", .;4 Gue'o& ob, it,& T, 2& N,3 <7& p#", ;A ' /omarri(a en sus lases, .AD V+ase Repertorio& T, <3& p#", ;;& N,3 ;, .2A I,T, de 2:7:& N,3 2,:;D& p#", :28,

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324. .. ,a o#li$acin natural existe desde el otor$amiento de acto. Es el mismo problema del aso anterior& esto es& determinar si la obli"a i)n natural na e on la senten ia $udi ial *ue de lara la nulidad absoluta o existe desde *ue la obli"a i)n se ontrae4 la di(isi)n de opiniones es an#lo"a& ' la on lusi)n en nuestro on epto es esta 0ltima por ra5ones de texto le"al mu' seme$antes a las se?aladas en el N,3 .=2& on las (ariantes *ue a ontinua i)n se indi an& ' as%& por 0ltimo& se !a in linado a re ono erlo& aun*ue on iertas (a ila iones& la $urispruden ia de los tribunales,.22 En e-e to& en el N,3 .,3 del Art, 2,<;A& se re-iere a las obli"a iones *ue Hpro edenN del a to nulo ' no *ue pro(ienen de la de lara i)n de la nulidad, La expresi)n es mu' seme$ante a la del N,3 2,31 ontra%das, >& ense"uida& el Art, =,.;8& ,3 2,3& en uanto permite la (alida i)n por el tiempo 6es inapli able la re-eren ia a la rati-i a i)n& pues la nulidad absoluta no se sanea por esta (%a9& es i"ualmente ar"umento para este aso, Prra!o 2.: OBLIGACIONES CIVILES DESVIRTUADAS 325. Enunciacin. Los N,3 =,3 ' <,3 del Art, 2,<;A ontemplan dos asos de obli"a i)n natural& *ue teniendo ini ialmente el ar# ter de i(il& lo !an perdido& por !aberse extin"uido la a i)n por pres rip i)n& o no !aberse podido a reditar en $ui io, 326. ). ,a prescripcin. De a uerdo al N,3 =,3 del pre epto& son obli"a iones naturales1 Hlas obli"a iones i(iles extin"uidas por la pres rip i)nN, Existe una pe*ue?a in orre i)n de len"ua$e por*ue +sta no extin"ue la obli"a i)n& sino la a i)n 6N,3 2,=2D94 est# laro en todo aso lo *ue el C)di"o *uiso de ir1 la obli"a i)n na i) per-e ta& pudo exi"irse su umplimiento ' no se !i5o& por lo *ue 'a are e de a i)n& pero si se umple a pesar de la pres rip i)n& no abe soli itar la restitu i)n, Bor eso se di e *ue se trata de una obli"a i)n i(il de"enerada o des(irtuada, Lo *ue se le !a extin"uido enton es a la obli"a i)n es su ar# ter i(il& ' !a pasado a ser natural, SDesde *u+ momento[ > !a emos la pre"unta por*ue tambi+n este aso presenta el mismo problema 'a (isto en los anteriores de determinar u#ndo na e la obli"a i)n natural& si desde *ue trans urre el tiempo ne esario para *ue la a i)n se extin"a por pres rip i)n&.2= o es adem#s indispensable *ue ella !a'a sido $udi ialmente de larada,.2. > aun*ue es m#s l)"i o on luir lo primero& ello !o a on el in on(eniente de *ue en tal aso el umplimiento de la obli"a i)n natural se on-undirla on la renun ia de la pres rip i)n, En e-e to& la pres rip i)n debe ser ale"ada& ' no puede el $ue5 de lararla de o-i io4 si no opera de pleno dere !o& *uiere de ir *ue la obli"a i)n subsiste omo i(il& m#xime si& omo *ueda di !o& ella puede ser renun iada expresa o t# itamente una (e5 umplida 6N,3 2,==79, En onse uen ia& la pres rip i)n umplida se renun ia antes de ser de larada& ' si una (e5 o urrido esto 0ltimo se pa"a la obli"a i)n& enton es se !a solu ionado una obli"a i)n natural,
V+ase Repertorio& Tomo IV& p#", ;;& NF :, Opinan as%& Claro /olar& ob, it,& T, 23& p#", 8<& N,3 87& ' una senten ia publi ada en RDE& T, .3& se , la& p#", 882, .2. Es la posi i)n de Alessandri& ob, it,& p#", .;4 Al-redo @arros Err#5uri5& Curso de Dere !o Ci(il, Nas imento, /antia"o& 2D.=& == A?o& p#", <<4 Gue'o& ob, it,& T, 23& N,3 <:& p#", ;=& ' el pro-esor /omarri(a en sus lases,
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32 . )). 3#li$aciones ci*iles no reconocidas en2uicio por !alta de prue#a. /e"0n el N,3 <,3 del Art, 2,<;A& son obli"a iones naturales1 Hlas *ue no !an sido re ono idas en $ui io por -alta de pruebaN4 tambi+n en este 6uso la obli"a i)n -ue i(il& per-e ta on a i)n para exi"ir el umplimiento& pero al !a erlo as% el a reedor -ue (en ido por no !aber podido a reditar su-i ientemente la existen ia de ella4 +sta de"enera enton es en una natural, Bara *ue la obli"a i)n natural exista& se re*uiere& en onse uen ia& la on urren ia de tres re*uisitos1 2,3 Uue !a'a !abido un pleito4 =,3 Uue el deudor !a'a sido absuelto& ' .,3 Uue la absolu i)n se !a'a -undado en *ue el a reedor no pudo probar la existen ia de la obli"a i)n, /i se !a basado en al"una ex ep i)n de -ondo& no !a' obli"a i)n& natural, La Corte /uprema apli ) esta disposi i)n en el si"uiente aso1 un orredor de propiedades obr) $udi ialmente a unos omuneros su omisi)n por su inter(en i)n en la ena$ena i)n de un -undo& *ue en de-initi(a no se !ab%a e-e tuado por oposi i)n de al"unos de los omuneros& pero perdi) el pleito por no !aber a reditado la orden de (enta emanada de todos ellos, /in embar"o& posteriormente +stos se la pa"aron& ' pretendieron repetir lo pa"ado& re !a5#ndose su demanda por apli a i)n del N,3 <= del Art, 2,<;A,.2< Prra!o 3.: GE8ISTEN EN EL C"DIGO OTROS CASOS DE OBLIGACI"N NATURALH 32". Carcter taxati*o o enunciati*o del +rt. '.4 (. /e !a dis utido si el Art, 2,<;A ontiene todos los asos de obli"a i)n natural en nuestra le"isla i)n& o !a' otros en el C)di"o, Ma' *uienes sostienen *ue el pre epto no es taxati(o& pues la expresi)n Htales sonN es meramente enun iati(a4 ita al"unos asos de obli"a i)n natural& existiendo otros en di-erentes disposi iones, Bero a*u% las opiniones se des(%an onsiderablemente& desde *uienes a eptan 0ni amente un aso m#s& !asta los *ue enumeran 8 o m#s asos,.28 Examinaremos estas di-erentes situa iones& pero teniendo presente *ue para ali-i ar una obli"a i)n de natural no basa *ue se produ5 a el e-e to -undamental de ella& esto es& *ue no pueda repetirse lo dado o pa"ado& sino adem#s es ne esario *ue exista una ra5)n de e*uidad 6no lo seria& por e$emplo& si es una san i)n9 ' *ue on urran uando menos al"unos de los otros e-e tos de la obli"a i)n natural, Estudiaremos +stos en la se i)n si"uiente& pero podemos adelantar *ue la obli"a i)n natural puede no(arse ' au ionarse ' la senten ia *ue re !a5a la a i)n no extin"ue la obli"a i)n natural, > se !a sostenido pre isamente *ue !a' obli"a i)n natural en todos a*uellos asos en *ue el C)di"o pro!%be la repeti i)n& a saber1
I,T, 2D.:& =3 sem,& N,3 =7& p#", <A<, Como ense?aba en sus lases don Manuel /omarri(a& en realidad el pre epto *uiso ser taxati(o& pero se le es ap) uando menos un aso, En e-e to1 23 La expresi)n Htales sonN no es enun iati(a& ' e*ui(ale a son ellas4 =3 /i el e-e to propio de la obli"a i)n natural es la ausen ia de dere !o de repeti i)n& el Art, =,=D7 lo limita expresamente a las enumeradas en el Art, 2,<;A, /i en el pa"o de lo no debido se di$o *ue +ste no existe uando se umple una obli"a i)n natural de las enumeradas en el Art, 2,<;A& es por*ue el le"islador part%a de la base *ue no !ab%a otras4 ' .3 A tra(+s de los pro'e tos se -ueron on entrando en el pre epto todos los asos de obli"a i)n natural, En los primeros pro'e tos no exist%a para ellas un t%tulo espe ial ' solo se repet%a la disposi i)n del Art, 2,=.8 del C)di"o -ran +s& e*ui(alente al a tual Art, =,=D7& antes itado, En el Bro'e to llamado In+dito apare en 'a enumerados en un pre epto espe ial al"unos de los asos& ompletando la enun ia i)n la Comisi)n Re(isora, Ello obli"a a ser uidadoso en la ali-i a i)n de los asos dudosos,
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2,3 La multa en los esponsales4 =,3 Lo dado o pa"ado por un ob$eto il% ito a sabiendas4 .,3 En el bene-i io de in(entario& en uanto se pa"a m#s all# de lo re ibido por !eren ia& ' otras situa iones seme$antes4 <,3 En el pa"o de intereses estipulados& ' 8,3 En lo pa"ado en el $ue"o ' apuesta, En los si"uientes n0meros examinaremos estas situa iones, 32%. ). ,a multa en los esponsales. Esponsales o desposorios son1 Hla promesa de matrimonio mutuamente a eptadaN 6Art, D:9, El mismo pre epto a"re"a *ue onstitu'en Hun !e !o pri(ado *ue las le'es someten enteramente al !onor '& on ien ia del indi(iduo& ' *ue no produ e obli"a i)n al"una ante la le' i(ilN, /i se estipula una multa para el aso de no umplirse la palabra de matrimonio& no puede ella exi"irse& Hpero si se !ubiere pa"ado la multa& no podr# pedirse su de(olu i)nN 6Art, DD9, Opina *ue es un aso de obli"a i)n natural& el pro-esor Gue'o& .27 ontra& los se?ores Alessandri& /omarri(a ' Claro /olar,.2; Compartimos esta 0ltima opini)n& por*ue si bien es ierto *ue en su -undamento moral ' en su e-e to prin ipal& se aseme$a esta situa i)n a la obli"a i)n natural& no lo es menos *ue no podr%a produ ir los e-e tos se undarios de no(arse o au ionarse& pues la le' !a ne"ado a los esponsales todo e-e to ante la le' i(il& omo no sea el se?alado, La (erdad es *ue el pa"o de la multa en los esponsales no puede ser obli"a i)n natural en la on ep i)n de +sta omo obli"a i)n i(il imper-e ta o des(irtuada *ue adopta nuestro C)di"o& puesto *ue pre isamente el Art, D: !a de larado *ue ellos no produ en obli"a i)n al"una& expresi)n *ue& por lo dem#s& in lu'e tanto a las i(iles omo a las naturales, En ambio& en la do trina moderna& la ruptura de la palabra matrimonial on indemni5a i)n al a-e tado& es un aso t%pi o de obli"a i)n natural en umplimiento de un deber moral,.2: 33(. )). Pa$o por un o#2eto o causa Elcitos a sa#iendas. De a uerdo al Art, 2,<7:1 Hno podr# repetirse lo *ue se !a'a dado o pa"ado por un ob$eto o ausa il% ita a sabiendasN, Apare e tambi+n el e-e to t%pi o de la obli"a i)n natural& pero el -undamento es $ustamente el ontrario1 no !a' umplimiento de un deber moral& no se trata de morali5ar los a tos $ur%di os& sino *ue una san i)n de la le' al *ue elebr) el a to il% ito& impidi+ndole repetir lo *ue !a'a pa"ado a sabiendas de la ili itud& de a uerdo on el anti"uo a-orismo de *ue nadie puede ale"ar su propia torpe5a o -raude, /e !a e& pues& ex ep i)n al e-e to de la nulidad de *ue las osas se retrotrai"an al estado en *ue se en ontraban anteriormente,.2D
Ob, it,& T, I p#", ;<, Alessandr& ob, it,, p#", <A1 Claro /olar, ob, it,& N,3 =7 p#", <.4 /omarri(a en sus lases, .2: En rela i)n on los esponsales se !a dis utido la posibilidad de indemni5a i)n a la (% tima de un delito i(il de sedu i)n, No !a' problemas si +ste onstitu'e al mismo tiempo un delito penal& omo el estupro& pues en tal aso na e la a i)n i(il para obrar la indemni5a i)n& se"0n !emos (isto& ' e(identemente la existen ia de los esponsales es in luso un ante edente para ali-i ar la a titud del sedu tor, La dis usi)n se entra en el aso de no existir delito penal& sino una rela i)n sexual prematrimonial obtenida on en"a?o& ' *ue a la (% tima pro(o a un des r+dito, Normalmente la existen ia del en"a?o !abr# onsistido en los esponsales pre(ios& pero no es la 0ni a -uente de sedu i)n4 tambi+n lo ser%a el abuso de autoridad, En todos ellos& a$enos al problema de los esponsales& es e(idente la pro eden ia de la repara i)n, pero si se in(o a la mera ruptura de la palabra matrimonial& omo el C)di"o !a de larado *ue no produ en obli"a i)n al"una& pare e -or5oso& aun*ue in$usti-i ado on luir *ue no !abr%a lu"ar a indemni5a i)n, .2D Es la opini)n predominante en la do trina1 por e$emplo& Alessandri& ob, it,& p#", <74 Gue'o, ob, it,& T, 23& p#", ;74 /omarri(a en sus lases& et ,
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33'. ))). .ene!icio de in*entario1 competencia1 con*enio1 etc. Existen (arias situa iones en *ue el deudor (e limitada su responsabilidad& ' no pa"a todas sus deudas 6N,3 8:.9, As% o urre en el bene-i io de in(entario& en el de ompeten ia& en *ue el deudor no puede ser obli"ado a pa"ar m#s all# de lo *ue buenamente pueda4 tambi+n en (irtud de un on(enio on los a reedores puede !aber limitado sus deudas a una parte de ellas& et , /e !a sostenido aisladamente *ue si el deudor pa"a m#s all# de lo *ue est# obli"ado& estar%a umpliendo una obli"a i)n natural4 nada m#s inexa to& lo *ue pasa es *ue el deudor renun ia al bene-i io de in(entario& de ompeten ia o del on(enio& ' umple una obli"a i)n per-e tamente Ci(il,.=A 332. );. Pa$o de intereses no estipulados. El Art, 2=A: re-iri+ndose al mutuo dispone1 Hsi se !an pa"ado intereses& aun*ue no estipulados& no podr#n repetirse ni imputarse al apitalN, Bor su parte el Art, 28 de la Le' N,3 2:,A2A de =; de $unio de 2D:2 dispone para las opera iones de r+dito de dinero 6N,3 .8D tris91 Hsi se !an pa"ado intereses& aun*ue no se !a'an estipulado& no podr#n repetirse n imputarse al apitalN, Ambos pre eptos ontienen& pues& la misma idea, Con urren en este aso tanto el -undamento& 'a *ue !a' un deber moral de retribuir el -a(or del pr+stamo re ibido sin intereses& omo el e-e to prin ipal de la obli"a i)n natural1 dere !o a retener lo pa"ado, Bero a pesar de ello es dis utible el ar# ter de obli"a i)n natural en nuestra le"isla i)n de este aso& por*ue no existe una obli"a i)n i(il pre(ia ' no es posible ni la no(a i)n ni la au i)n& pues desde el momento en *ue las !ubiera& existir%a estipula i)n de las partes& ' el pre epto se pone $ustamente en el aso *ue no la !a'a,.=2 En la on ep i)n moderna de la obli"a i)n natural es e(idente *ue la !a' por la ra5)n apuntada1 el deber moral de retribuir a *uien nos presta un ser(i io, Apli #ndola sin texto le"al al"uno en su amparo& la Corte de Tal a resol(i) *ue el pa"o de intereses no estipulados en una ompra(enta onstitu%a obli"a i)n natural si del m+rito de autos resultaba e*uitati(o,.== 333 ;. =ue$o y apuesta. Re"lamentan estos ontratos aleatorios los Arts, =,=8D ' si"uientes4 se"0n ellos& se pueden lasi-i ar en $ue"os de a5ar& de destre5a orporal ' de inteli"en ia, Respe to de los primeros& el Art, =,=8D se remite al 2,<77& o sea& en ellos existe ob$eto il% ito, En onse uen ia& se les apli a el Art, 2,<7:& *ue (imos en el N,3 ..A, Bor tanto& no se podr# repetir lo dado o pa"ado por $ue"o de a5ar a sabiendas& pero en ello !a' m#s una san i)n *ue el umplimiento de una obli"a i)n natural, A los $ue"os de destre5a orporal se re-iere el Art, =,=7.& ' dispone *ue produ ir#n a i)n on tal *ue no ontra(en"an a las le'es ' a los re"lamentos de poli %a, En onse uen ia& "eneran una obli"a i)n i(il per-e ta& pro(ista de a i)n para exi"ir el umplimiento, A los $ue"os de inteli"en ia& omo ser%a el aso del a$edre5& se les apli a la norma del Art, =,=7A, Dispone este pre epto1 Hel $ue"o ' la apuesta no produ en a i)n& sino solamente ex ep i)n, El *ue "ana no puede exi"ir el pa"o, Bero si el *ue pierde pa"a& no
.=A .=2

Comparten nuestra opini)n& Gue'o& ob, it,& T, 23& p#", ;74 Alessandri& ob, it,& p#", <;4 /omarri(a en sus lases& et , Bara Gue'o !a' obli"a i)n natural& ob, it,& p#", ;8, .== RDE& T, 2=& se , 23,& p#", .;7,

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puede repetir lo pa"ado& a menos *ue se !a'a "anado on doloN, Como puede apre iarse& la disposi i)n es mu' amplia& pero !abiendo normas espe iales para los $ue"os de a5ar ' de destre5a orporal& -or5oso es on luir *ue s)lo se apli a a los de inteli"en ia ' a la apuesta l% ita, > onstitu'e un aso t%pi o de obli"a i)n natural en la on ep i)n l#si a& pues el e-e to& el -undamento ' todas sus ara ter%sti as son de ella, El le"islador a un a to *ue normalmente debi) produ ir una obli"a i)n i(il& por su des on-ian5a !a ia estos ontratos aleatorios& lo pri(a de una parte de su e-i a ia,.=. Ello on-irma *ue el Art, 2,<;A no es enteramente taxati(o& ' uando menos !a' un aso de obli"a i)n natural a$eno a +l, Se((i)& ter(era EFECTOS DE LA OBLIGACION NATURAL 334. Enunciacin. >a !emos se?alado *ue el e-e to -undamental *ue produ e la obli"a i)n natural es *ue onstitu'e ausa su-i iente del pa"o& ' no puede repetirse lo *ue se !a dado o solu ionado por ella, Brodu e otros e-e tos tambi+n& ' da lu"ar a al"unos pe*ue?os problemas& puntos *ue (eremos en los n0meros si"uientes en este orden1 2,3 La obli"a i)n natural omo ausa su-i iente del pa"o4 =,3 La obli"a i)n natural ' la no(a i)n4 .,3 La obli"a i)n natural ' otros modos satis-a torios de extin"uir las obli"a iones4 <,3 Cau i)n de la obli"a i)n natural4 8,3 La senten ia *ue re !a5a la a i)n no extin"ue la obli"a i)n natural& ' 7,3 SBuede la obli"a i)n natural on(ertirse en i(il[ 335. ). ,a o#li$acin natural como causa su!iciente del pa$o. -e5uisitos de 8ste. La expresi)n del ep%"ra-e de este n0mero no es otra osa *ue el e-e to *ue a la obli"a i)n natural se?ala el Art, 2,<;A& pero (isto desde el pa"o, En e-e to& la ara ter%sti a -undamental de la obli"a i)n natural es *ue *uien pa"a una de ellas& no puede repetir& esto es& no est# !abilitado para soli itar la de(olu i)n de lo dado o pa"ado, Es la 0ni a de-ensa del a reedor *ue are e de a i)n& pues la obli"a i)n natural s)lo es sus eptible de pa"o (oluntario pero no -or5oso, Bero *uien umple una obli"a i)n natural (oluntariamente& pa"a En onse uen ia& en primer lu"ar& no !a' pa"o de lo indebido en e umplimiento de una obli"a i)n natural& ' de a!% *ue el le"islador lo !a'a se?alado as% en dama reiterada pre isamente al !ablar del pa"o de lo no debido, /e"0n el Art, =,=D71 Hno se podr# repetir lo *ue se !a pa"ado para umplir una obli"a i)n puramente natural de las enumeradas en el Art, 2,<;AN& ' de a uerdo al =,=D;1 Hse podr# repetir aun lo *ue se !a pa"ado por error de dere !o uando el pa"o no ten%a por -undamento ni aun una obli"a i)n puramente naturalN, > en se"uida& se"0n lo !emos tambi+n desta ado& *uien umple una obli"a i)n natural no dona& pa"a4.=< en la primera se umple una obli"a i)n i(il& pro(eniente de un ontrato
.=. Opinan *ue es aso de obli"a i)n natural& Alessandri& ob, it,& p#", .84 Gue'o& ob, it,& T, 23& p#", ;.& aun*ue sin !a er la distin i)n del texto& ' /omarri(a en sus lases& En ontra& Claro /olar& Tomo 2A de su ob, it,& N,3 =8& p#", .D, .=< I,T, de 2D.:& =3 sem,& N,3 :7& p#", <A<& ' toda la do trina,

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(#lido& ' por mera libertad on animus donandi& mientras *ue en la se"unda no !a' deber $ur%di o de umplimiento oer ible, Bero para *ue el pa"o produ5 a el e-e to *ue omentamos es ne esario *ue se !a'a !e !o (oluntariamente por el *ue ten%a la libre administra i)n de sus bienes 6Art, 2,<;A& in , -inal9, De a!% *ue para la irrepetibilidad del pa"o deben on urrir dos ir unstan ias opulati(as,.=8 2,3 El pa"o debe ser (oluntario, Esta expresi)n es mu' seme$ante a la utili5ada por el Art, 2,7D8 a de-inir la on-irma i)n 6rati-i a i)n9 t# ita de la nulidad relati(a omo la e$e u i)n (oluntaria de la obli"a i)n ontra%da, La expresi)n debe entenderse& en onse uen ia& en el sentido *ue el umplimiento de la obli"a i)n natural debe ser libre ' espont#neo por parte del deudor '& adem#s& on la on(i i)n de estar umpliendo una obli"a i)n meramente de esa naturale5a, .=7 As% tambi+n lo on-irma el Art, =,=D7& antes trans rito& pues nie"a la repeti i)n por pa"o indebido uando se !a pa"ado para umplir una obli"a i)n natural& o sea& on este ob$eto, No se umplir%a on esta exi"en ia si en el pa"o on urre al"0n (i io del onsentimiento.=; o se pa"a en (irtud de una e$e u i)n de a reedor,.=: =,3 El *ue pa"a debe tener la libre administra i)n de sus bienes, Esta expresi)n del C)di"o se !a prestado a dudas& pues es osa distinta la apa idad para administrar *ue para disponer de los bienes 6N,3 :<9, El pa"o& por re"la "eneral& es un a to de disposi i)n, /in embar"o& la (erdad es *ue el C)di"o en numerosas o asiones !a utili5ado la expresi)n Hlibre administra i)nN para exi"ir la plena apa idad de disposi i)n& por lo ual debe on luirse *ue en el umplimiento de la obli"a i)n natural esta 0ltima es la *ue debe on urrir& o sea& el sol(ens debe ser ma'or de edad& no estar a-e to a nin"una otra in apa idad& ' la osa *ue se da no debe estar su$eta a pro!ibi i)n& embar"o& et , 336. )). ,a o#li$acin natural puede ser no*ada. La no(a i)n es un modo de extin"uir la obli"a i)n& reempla5#ndola por otra 6N,3 2,ADD9, El Art, 2,7.A dispone *ue Hpara *ue sea (#lida la no(a i)n es ne esario *ue tanto la obli"a i)n primiti(a omo el ontrato de no(a i)n sean (#lidos& a lo menos naturalmenteN, Nada de extra?o tiene *ue as% sea& por*ue la no(a i)n es un modo satis-a torio de extin"uir las obli"a iones& e*ui(ale al pa"o 6N,3 2,2;29& ' produ e su mismo e-e to1 extin"uir la obli"a i)n& on el onsentimiento del a reedor 6N,3 2,22=9, 33 . ))). ,a o#li$acin natural y otros modos de extincin de o#li$aciones. Como !emos (isto anteriormente& el C)di"o se preo up) expresamente del pa"o ' de la no(a i)n,

.=8 Otros autores a"re"an un ter er re*uisito *ue omitimos por ob(io1 el pa"o debe ser !e !o on arre"lo a la le'& o sea& en la -orma *ue el C)di"o re"lamenta a tratar del umplimiento, .=7 El mismo -allo de la nota =<, .=; Un aso de error en la RDE& T, =2& se , la& p#", =8;, .=: I,T, de 2:;<& NT ==;=& p#", 2,DA7,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

De los restantes modos de extin"uir las obli"a iones debemos de$ar a un lado a*uellos *ue no e*ui(alen al pa"o& pues todos ellos se oponen a la exi"ibilidad de la obli"a i)n& ' la natural de todos modos no puede exi"irse, De los *ue e*ui(alen al pa"o& *uedar%an la ompensa i)n& on-usi)n ' da i)n en pa"o, La ompensa i)n le"al no puede tener lu"ar entre una obli"a i)n i(il ' una natural& por*ue es re*uisito de ella la exi"ibilidad de las deudas *ue se extin"uen& ' adem#s por*ue en la obli"a i)n natural se exi"e umplimiento (oluntario& ' la ompensa i)n opera de pleno dere !o& aun*ue debe ser ale"ada 6N,3 ;2:& ;=; ' ;.;9, Respe to de la on-usi)n& are e de importan ia ' apli a i)n por*ue nade se (a a umplir (oluntariamente a s% mismo 6N,3 ;<29, Nos *ueda la da i)n en pa"o& ' nos (emos in on(eniente al"uno para *ue el deudor umpla su obli"a i)n natural on un ob$eto distinto al debido& si ello es a eptado por el a reedor, No podr%a el sol(ens exi"ir la restitu i)n& siempre *ue !a'a dado en pa"o (oluntariamente ' teniendo la libre administra i)n de sus bienes 6N,3 ;AA9, 33". );. ,a o#li$acin natural puede ser caucionada. El Art, 2,<;= dispone de 2 suene de las au iones ontra%das para "aranti5ar una obli"a i)n natural& ' di e1 Hlas -ian5as& !ipote as& prendas ' l#usulas penales onstituidas por ter eros para se"uridad de estas obli"a iones& (aldr#nN, De a uerdo al pre epto trans rito debe e-e tuarse un distin"o1 2,3 Las au iones onstituidas por el propio deudor no *uedan in luidas en +l pues se re-iere expresamente a las ontra%das por ter eros& ' la ra5)n es mu' l)"i a1 si el a reedor no puede exi"ir el umplimiento de lo prin ipal& menos podr# !a erlo on lo a esorio1 prenda& !ipote a& et , =,3 Las onstituidas por ter eros son las *ue tienen plena e-i a ia& ' el a reedor& si no puede exi"ir el umplimiento al deudor& podr# !a erlo& por e$emplo& al -iador,.=D Como (imos en el N,3 .=2& el C)di"o se preo up) espe ialmente de la -ian5a onstituida por un ter ero para "aranti5ar una obli"a i)n natural& ne"#ndole al -iador en los Arts, 2.8:& N,3 .,3 ' 2.;8 el bene-i io de ex usi)n&& para *ue el a reedor obre primero al deudor prin ipal& ' el de reembolso& o sea& el dere !o del -iador a repetir ontra a*u+l lo *ue !a pa"ado al a reedor& a menos *ue la obli"a i)n natural se !a'a (alidado por la rati-i a i)n o el tiempo, > es l)"i o *ue as% sea& pues en aso ontrario se estar%a persi"uiendo al deudor de una obli"a i)n natural& lo *ue no puede !a erse, 33%. ;. ,a sentencia 5ue recha<a la accin no extin$ue la o#li$acin natural. As% lo se?ala el Art 2,<;21 HLa senten ia $udi ial *ue re !a5a la a i)n intentada ontra el naturalmente obli"ado& no extin"ue la obli"a i)n naturalN, El le"islador lo di$o para e(itar toda duda& pero la disposi i)n es inne esaria& por*ue si la obli"a i)n natural are e de a i)n& la senten ia $udi ial *ue re !a5a la demanda se limita a apli ar este ar# ter& de lara *ue no !a' obli"a i)n i(il exi"ible& pero no impide *ue posteriormente opere el e-e to propio de ella& *ue es la reten i)n de lo (oluntariamente
.=D Alessandri& err)neamente a nuestro $ui io& sostiene *ue la au i)n (ale 0ni amente si se onstitu'e una (e5 *ue la obli"a i)n !a ad*uirido el ar# ter de natural& re*uisito *ue la le' no !a exi"ido en parte al"una, Ob, it,& p#", <., En ontra& Claro /olar& ob, it,& T, 2A& N,3 88& p#", 78, Un aso ante los tribunales en la I,T, de 2:78& N,3 2,82:& p#", 7.=1 se (alid) una !ipote a onstituida por un ter ero a -a(or de un menor,

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pa"ado por el deudor, No podr%a pensarse *ue el amplio e-e to de la osa $u5"ada ubra esta situa i)n& pero el le"islador opt) por de irlo expresamente, Es el aso *ue it#bamos& por e$emplo& en el NIJC .=; del orredor de propiedades *ue no pudo probar su obli"a i)n, El $ui io le -ue ad(erso& pero pudo retener lo pa"ado en (irtud de lo di !o, /iempre (a a o urrir as% en el aso del N,3 <,3 del Art, 2<;A, 34(. ;). BPuede la o#li$acin natural con*ertirse en ci*ilD /e !a dis utido en do trina si la promesa e-e tuada por el deudor de una obli"a i)n natural de pa"arla& da dere !o a exi"ir el umplimiento, Di !o de otra manera& la obli"a i)n natural es ausa su-i iente del pa"o& pero Sser# ausa su-i iente de un ompromiso de pa"o[ El deudor desea umplir la obli"a i)n natural& pero no estando en situa i)n de !a erlo& se ompromete a pa"arla posteriormente& Ses este ompromiso una obli"a i)n i(il per-e ta& ' en onse uen ia& el deudor no puede arrepentirse ' si lo !a e& el a reedor *ueda -a ultado para obli"arlo al umplimiento[ En nuestro on epto el problema se solu iona de mu' distinta -orma& de a uerdo a la on ep i)n *ue se ten"a de la obli"a i)n natural 6NC .289, En la do trina de la obli"a i)n naturalJdeber moral no se di(isa *u+ in on(eniente puede !aber para a eptarlo as%4 si la obli"a i)n natural puede ser pa"ada (oluntariamente& es l)"i o *ue tambi+n el deudor pueda omprometerse a !a erlo& ' por ello en Gran ia es la opini)n predominante en la do trina ' $urispruden ia,..A En nuestro propio pa%s& una senten ia de la Corte de /antia"o de 7 de ma'o de 2::2 tambi+n de lar) *ue si el testador re ono i) deber una obli"a i)n natural ' la su esi)n tiene bienes su-i ientes para ello& debe umplirla,..2 /in embar"o& reemos *ue en la do trina de la obli"a i)n i(il des(irtuada o de"enerada& *ue a epta nuestro C)di"o& es ne esario e-e tuar un distin"o, /iempre la obli"a i)n natural puede on(ertirse en i(il por la (%a de la no(a i)n& de a uerdo al Art, 2,7.A& ' se"0n (imos en el N,3 ..7& pero en tal aso la obli"a i)n natural primiti(a se extin"ue ' da na imiento a una nue(a obli"a i)n& en *ue al"uno de los elementos esen iales 6a reedor& deudor& ob$eto o ausa9 debe ser di-erente 6N,3 2,2A;9, No !a' propiamente& pues& on(ersi)n de la obli"a i)n natural en i(il, En los dem#s asos& ella ser# posible 0ni amente uando la le' permite sanear el e-e to de la obli"a i)n& ' en tal aso la promesa de pa"o se on-unde on di !o saneamiento ' debe umplir sus re*uisitos, > as%& en el aso del N,3 2,3 del Art, 2,<;A 6menor adulto9 ser%a la on-irma i)n de la nulidad relati(a4 en el del N,3 =,3& una renun ia a la pres rip i)n& ' en el del N,3 <,3& una renun ia a la osa $u5"ada del pleito en *ue se re !a5) la a i)n por -alta de prueba, Bero en el aso del N,3 .,3 (endr%a a si"ni-i ar una rati-i a i)n de una nulidad absoluta& *ue est# pro!ibida expresamente 6Art, 2,7:.9, En los dem#s asos en *ue se !a dis utido su posible alidad de obli"a i)n natural& se !a e pre iso tambi+n anali5arlos uno por uno& ' as%& en el pa"o de un ob$eto Ol% ito a sabiendas& el ompromiso de pa"ar ser%a tan absolutamente nulo omo el a to mismo& ' no sus eptible de rati-i a i)n4 en el mutuo& si se on(iene on posterioridad al ontrato el pa"o de intereses& no !a' sino una modi-i a i)n del ontrato plenamente i(il ' e-i a5&
..A Ma5eaud& ob, it,& Barte 23& T, 23 N,3 .7;& p#", 8.7, Curiosamente& en ambio& el Art, =,A.< del C)di"o italiano *ue si"ue la do trina -ran esa& nie"a todo otro e-e to *ue el propio de ella& a la obli"a i)n natural& por lo *ue pare iere *ue no puede on(ertirse en i(il por la promesa del deudor, ..2 I,T, de 2::2& NF 8=:& p#", ...,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

$ustamente el Art, =,=A: se pone en el Hso de *ue no se !a'an estipulado intereses ni en el ontrato ni posteriormente, Uuedar%an el aso de los esponsales ' de los $ue"os de inteli"en ia ' apuestas l% itas& en *ue pare e mu' dis utible la (alide5 de la promesa de pa"o& pues la le' !a *uerido ne"arles pre isamente todo otro e-e to i(il *ue no sea el de retener lo pa"ado,

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Captu ! III CLASIFICACIONES SEGIN EL OB1ETO 34'. Enunciacin. Al des ribir el uadro "eneral de las lasi-i a iones de la obli"a i)n& de$amos pendientes para un estudio m#s detenido al"unas *ue atienden al ob$eto4 a +l nos abo aremos en tres su esi(as se iones destinadas a1 2,3 Las obli"a iones de dar& !a er ' no !a er4 =,3 Las de "+nero ' espe ie& ' .,3 Las de ob$eto simple ' m0ltiple, Se((i)& primera OBLIGACIONES DE DAR# HACER Y NO HACER 342. )mportancia. Nuestra le"isla i)n asi"na mu !a tras enden ia a esta lasi-i a i)n& omo *ue la repite en el Art, 2,<7A& al re-erirse al ob$eto de la obli"a i)n 6N,3 =89 ' al de-inir el ontrato en el Art, 2,<.:, 343. ). 3#li$acin de dar. Es +sa una materia en *ue nuestro C)di"o e(identemente se on-undi) en el uso de los t+rminos& apart#ndose de los on eptos uni(ersales& espe ialmente por*ue re-undi) en ella la de entre"ar, Bara intentar una lari-i a i)n& la estudiaremos a tra(+s de los si"uientes aspe tos1 2T Con epto do trinario de la obli"a i)n de dar4 =,3 Obli"a i)n de entre"ar& ' .,3 Demostra i)n de *ue en nuestro C)di"o la obli"a i)n de dar omprende la de entre"ar, 344. +. Concepto doctrinario de la o#li$acin de dar. /i en el len"ua$e (ul"ar dar e*ui(ale a donar& en dere !o su si"ni-i ado propio es mu' di(erso, Obli"a i)n de dar es la *ue tiene por ob$eto trans-erir el dominio o onstituir un dere !o real, Di !o de otra manera& es la *ue na e de los t%tulos traslati ios de dominio ' dem#s dere !os reales& omo por e$emplo& en la ompra(enta& en *ue el (endedor se obli"a a dar una osa al omprador& esto es& a trans-erirle el dominio de ella,

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345. .. ,a o#li$acin de entre$ar. En do trina tambi+n& la obli"a i)n de entre"ar es la *ue tiene por ob$eto el simple traspaso material de una osa& de su tenen ia, En el arrendamiento *ueda en laro su di-eren ia on la de dar4 en este ontrato el arrendador tiene una obli"a i)n de entre"ar& pero no de dar& por*ue el arrendamiento es un t%tulo de mera tenen ia1 el arrendatario no ad*uiere dere !o real al"uno, /iempre en do trina& la obli"a i)n de entre"ar es de !a er& puesto *ue se trata de traspasar materialmente la tenen ia de una osa& lo ual es un !e !o, 346. C. En nuestro Cdi$o1 la o#li$acin de entre$ar est incluida en la de dar. Demostracin. Al"unos autores..= ' -allos... !an pretendido apli ar entre nosotros& sin (aria iones& los on eptos do trinarios se?alados en los anteriores n0meros4 pero para la ma'or%a de ellos&..< opini)n *ue no tenemos m#s remedio *ue sus ribir& es e(idente *ue nuestro C)di"o on-undi) los on eptos ' en onse uen ia& la obli"a i)n de entre"ar *ueda in luida en la de dar& ' no onstitu'e una obli"a i)n de !a er, Di !o de otra manera& en nuestra le"isla i)n la obli"a i)n de dar no tiene 0ni amente por ob$eto trans-erir el dominio o onstituir otro dere !o real& sino tambi+n traspasar la mera tenen ia& ' en onse uen ia& !a' *ue de-inirla omo a*uella *ue tiene por ob$eto trans-erir el dominio de una osa& onstituir un dere !o real en ella& o traspasar su mera tenen ia, Tal on lusi)n -lu'e de los si"uientes ra5onamientos1 2,3 El Art, 2,8<: dispone expresamente *ue Hla obli"a i)n de dar ontiene la de entre"ar la osaN, Esto *uiere de ir *ue en la obli"a i)n de dar !a' dos opera iones in(olu radas en ella1 una es la entre"a $ur%di a& *ue es la obli"a i)n de dar propiamente tal ' *ue en nuestra le"isla i)n& omo del solo ontrato no na en dere !os reales& onsiste en e-e tuar la tradi i)n de la osa, Trat#ndose de bienes muebles se umplir# mediante la entre"a de la osa& pero si son bienes ra% es& la tradi i)n se !ar# de a uerdo al Art, 7:7& mediante la ins rip i)n en el Re"istro del Conser(ador de @ienes Ra% es4 as% *ueda e-e tuada la entre"a $ur%di a& pero& adem#s& debe !a erse el traspaso material de la propiedad& entre"#ndola -%si amente al ad*uirente& ' +sta& *ue es obli"a i)n de entre"ar propiamente tal& *ueda in luida en la de dar& omo lo se?ala el pre epto itado4 =,3 En la ompra(enta el le"islador& para re-erirse a la misma obli"a i)n& la del (endedor de dar la osa& la denomina indistintamente omo de dar ' de entre"ar, En e-e to& el Art, 2,;D. de-ine la ompra(enta omo Hun ontrato en *ue una de las partes se obli"a a dar una osaN& et ,& ' uando to a el momento de re"lamentar esta obli"a i)n& en el p#rra-o 7,3 del t%tulo =. del Libro <,3& lo !a e ba$o el ep%"ra-e Hde las obli"a iones del (endedor& ' primeramente de la obli"a i)n de entre"arN& ' en los pre eptos del p#rra-o itado& Arts, 2,:=< ' si"uientes& (uel(e reiteradamente a !ablar de la obli"a i)n de Hentre"arN& omo o urre en el propio Art, 2,:=<& se"0n el ual en "eneral las obli"a iones del (endedor se redu en a don Hla entre"a o tradi i)nN& et ,
Claro /olar& ob, it,& T, 2A& N,3 72<& p#", 8<;& Mar%a Montene"ro& ob, it,& N,3 27& p#", 2.& on una nutrida ar"umenta i)n, La obli"a i)n de entre"ar es de !a er1 RDE& T, .=& se , =3& p#", 2A8 ..< Alessandri& ob, it,& p#", 2:4 Gue'o& ob, it,& T, 2=& N,3 =A:& p#", =.74 Me5a @arros& De las Obli"a iones& N,3 .2 p#"s, .8 ' .74 /omarri(a en sus lases& en4 I, de 2D..& =D sem,& N,3 :2& p#", =7.& on un interesante (oto disidente de don Urbano Mar%n& *uien sostiene *ue no es obli"a i)n de dar la *ue tiene por ex lusi(o ob$eto traspasar la mera tenen ia& omo o urre en el arrendamiento,
... ..=

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

Los e$emplos pueden multipli arse& 'a *ue el Art,2,D=< se?ala *ue el arrendador est# obli"ado a Hentre"arN la osa arrendada& o sea& tiene la misma obli"a i)n *ue el (endedor& et , Todo ello prueba *ue el le"islador utili5a indistintamente ambas expresiones1 dar ' entre"ar4 .,3 Los dere !os ' a iones se reputan muebles o inmuebles se"0n lo sea la osa *ue se debe o en *ue !an de e$er erse 6Art, 8:A9& ' los !e !os *ue se deben se reputan muebles 6Art,& 8:29, Bues bien& el primero de estos pre eptos se?ala omo e$emplo1 Hla a i)n del omprador para *ue se le entre"ue la -in a omprada es inmuebleN, /i la obli"a i)n de entre"ar en nuestra le"isla i)n -uere de !a er& ser%a mueble de a uerdo al Art, 8:2& pero el pre epto anterior la ali-i ) 'a expresamente de inmueble& por lo ual no abe sino on luir *ue no es obli"a i)n de !a er& ' <,3 Como se de$) omanda en la !istoria -idedi"na del C,B,C,& el pro edimiento para exi"ir $udi ialmente el umplimientoJde las obli"a iones de dar& in lu'e las de entre"ar 6N,3 :A29, Con los ar"umentos se?alados no abe duda de *ue el C)di"o on-undi) ' re-undi) en una sola las obli"a iones de dar ' entre"ar& ' +sta& en onse uen ia& omprende dos obli"a iones de dar la de dar propiamente tal& en uanto tiene por ob$eto trans-erir el dominio o onstituir un dere !o real& ' la de dar& *ue es de entre"ar& ' mediante la ual se traspasa la mera tenen ia, 34 . )). 3#li$acin de restituir. Una -orma espe ial de la obli"a i)n de entre"ar es la de restituir& *ue normalmente orresponde al *ue !a re ibido una osa a t%tulo de mera tenen ia ' al a"otamiento del ontrato& en u'a (irtud la detenta& debe de(ol(erla a su le"%timo due?o o poseedor o in luso mero tenedor& se"0n *uien sea el *ue le !a'a traspasado la tenen ia material, T%pi amente enton es& la obli"a i)n de restituir tiene lu"ar en los ontratos de mera tenen ia& ' as% el arrendatario& omodatario& depositario& a reedor prendario& et ,& a la expira i)n de los ontratos respe ti(os& deben restituir la osa arrendada& dada en omodato& depositada o dada en prenda& respe ti(amente& a *uien se la entre") pre(iamente, Bero la obli"a i)n de restituir se presenta tambi+n en otras situa iones& omo o urre en el pa"o de lo indebido& en *ue debe restituirse lo pa"ado sin pre(ia obli"a i)n 6N,3 7:D9& en la a i)n de reembolso 6N,3 2D:9& por e-e tos de la resolu i)n del ontrato 6N,3 87A9& et , Ginalmente& tambi+n se presenta en los dere !os reales& ' as% a la expira i)n del usu-ru to el usu-ru tuario debe restituir la osa -ru tuaria& ' el poseedor (en ido en el e$er i io de la a i)n rei(indi atoria& de peti i)n de !eren ia& et ,& debe restituir al le"%timo due?o& !eredero& et , La di-eren ia on los asos anteriores es *ue a*u% existe una a i)n real para la restitu i)n& mientras en los primeros !a' una a i)n personal& pro(eniente del ontrato o a to en u'a (irtud el a reedor entre") pre(iamente la osa, La obli"a i)n de restituir puede orresponder a la misma osa *ue -ue entre"ada si ella es in-un"ible& pero puede ser e*ui(alente a ella uando el restitu'ente se !a !e !o due?o de la osa, En el usu-ru to el le"islador mar ) per-e tamente esta di-eren ia entre restituir una osa no -un"ible ' (ol(er i"ual antidad ' alidad del mismo "+nero& o de pa"ar su (alor& si la osa es -un"ible 6Art, ;7<94 en tal aso& la obli"a i)n de restituir es siempre de dar& ' as% o urre en el mutuo& *ue re ae sobre osas -un"ibles, El mutuario no restitu'e la misma osa
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*ue re ibi)& sino otras e*ui(alentes, En onse uen ia& la obli"a i)n de restituir puede tambi+n ser de dar o de entre"ar& sin *ue tal distin i)n ten"a ma'or importan ia en nuestra le"isla i)n se"0n lo di !o en el n0mero anterior, En la obli"a i)n de restituir puede !aber lu"ar a indemni5a iones re %pro as& 'a sea pro(enientes de los deterioros o menos abos *ue !a'a su-rido la osa en poder del restitu'ente& o a la in(ersa por los "astos o me$oras reali5adas por +ste& ' en *ue !abitualmente la le' le otor"a el dere !o al deudor de retener la osa mientras ellas no le sean pa"adas por el a reedor1 es el dere !o le"al de reten i)n a *ue no re-erimos en los N,3 D<; ' si"uientes, 34". ))). 3#li$acin de hacer. Do trinariamente& obli"a i)n de !a er es la *ue tiene por ob$eto la e$e u i)n de un !e !o& pero de a uerdo a lo anteriormente expresado este !e !o en nuestra le"isla i)n no ser# nun a la entre"a de una osa& por*ue en tal aso la obli"a i)n no es de !a er& sino de dar, Bor extensi)n de la lasi-i a i)n de los ob$etos& se suele !ablar de obli"a iones de !a er -un"ibles e in-un"ibles& *ueriendo si"ni-i ar on ello *ue !a' al"unas en *ue es indi-erente *ue el !e !o lo e$e ute el propio deudor u otra persona en lu"ar su'o& pero !a' mu !as obli"a iones de !a er *ue dependen de una ualidad personal de a*u+l& por lo *ue en aso de in umplimiento& el a reedor no podr# obtener la e$e u i)n -or5ada del !e !o mismo 6N,3 :A89& se extin"uen normalmente por la muerte del deudor& ' la imposibilidad en la e$e u i)n se su$eta a re"las espe iales 6N,3 2,2D79, E$emplos de obli"a i)n de !a er1 onstruir un edi-i io& transportar una mer ader%a& de-ender un pleito& abrir una alle en terrenos propios en bene-i io de los poseedores lim%tro-es&..8 transportar el petr)leo (endido al lu"ar on(enido&..7 prolon"ar& limpiar ' ensan !ar un anal&..; otor"ar una es ritura p0bli a&..:et , 34%. );. 3#li$acin de no hacer. El ob$eto de la obli"a i)n de no !a er es una omisi)n1 abstenerse de e$e utar un !e !o *ue de no existir la obli"a i)n podr%a !a erse, Es omo una limita i)n a la libertad de a tuar de una persona& *ue debe pri(arse de !a er iertas osas *ue normalmente ' a no mediar la obli"a i)n podr%a lle(ar a abo, Bodemos itar (arios asos de obli"a i)n ne"ati(a1 una mu' -re uente es 2 *ue ontrae una persona al ena$enar un estable imiento de omer io de no olo ar otro de i"ual "iro en la misma pla5a4..D las pro!ibi iones del Art, <A< del C, Co, para los so ios de una so iedad ole ti(a& omo la de no explotar por uenta propia el ramo de industria en *ue opera la so iedad4 la de un (e ino de no ele(ar m#s all# de ierta altura un muro& et , Ciertas obli"a iones de no !a er se aseme$an a las ser(idumbres ne"ati(as& pero se distin"uen de ellas por su ar# ter personal& mientras *ue la ser(idumbre es un dere !o real, Tambi+n la obli"a i)n ne"ati(a est# a-e ta a normas espe iales en aso de in umplimiento 6NosJ :A; ' si"uientes9& e imposibilidad 6N,3 2,2D;9,
..8 ..7

RDE& T, 27, se , 22& p#", 8DD, RDE& T, =.& se , la,& p#", =;., ..; I,T, de 2D2D& 23 sem,& N,3 .,<A7& p#", =2=, ..: RDE& T, 7.& se , =a,& p#", 7;, ..D I,T, de 2D22& T, =D& NJ 2, 2AA& p#", 7<o ' NT ;77& p#", 2.,

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Se((i)& .e%u&'a OBLIGACIONES ESPECIFICAS Y GENJRICAS 35(. Enunciacin. Como se di$o en el N,3 =8& todo ob$eto debe ser determinado o determinable& pero la determina i)n puede ser la m#xima& en *ue se pre isa un indi(iduo espe %-i o dentro de un "+nero tambi+n delimitado& omo el bien ra%5 de alle A!umada N,3 tanto& o meramente "en+ri a& omo una (a a& ien a iones de tal /o iedad An)nima& et , Obli"a i)n de espe ie o uerpo ierto es la primera& en *ue el o$eo debido est# determinado tanto en "+nero omo en espe ie4 las de "+nero& a*uellas en *ue se debe indeterminadamente un indi(iduo o una antidad de osas de una lase o "+nero determinados, La importan ia de esta lasi-i a i)n estriba en la distinta -orma de umplirlas& en la obli"a i)n *ue omo onse uen ia de ello se impone al deudor espe %-i o de onser(a i)n& ' en la posible extin i)n de las primeras por p+rdida de la osa debida, Veremos en p#rra-os su esi(os las obli"a iones espe %-i as& las "en+ri as& una ate"or%a de estas 0ltimas de "ran importan ia ' apli a i)n& omo son las de dinero& ' -inalmente los intereses *ue normalmente las a ompa?an, Prra!o '.: OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO 35'. @eneralidades. El le"islador no !a re"lamentado en -orma espe ial las obli"a iones *ue re aen en una espe ie o uerpo ierto& omo lo !i5o& se"0n (eremos& on las de "+nero& pero se re-iri) a ellas en (arias disposi iones& en espe ial en rela i)n on su umplimiento, Las parti ularidades de estas obli"a iones deri(an de la ir unstan ia de *ue la osa debida es 0ni a& no tiene reempla5o& ' por ello1 2,3 Lle(a en(uelta para el deudor la obli"a i)n de onser(ar la espe ie o uerpo ierto !asta la +po a del umplimiento, En el n0mero si"uiente estudiaremos esta obli"a i)n del deudor, =,3 Debe pa"arse la osa debida ' no otra, As% lo (eremos al tratar del pa"o 6Art, 2,8:D& in , =,39 6Ver N,3 7289& ' esta ara ter%sti a 'a se?alada impone en el umplimiento de la obli"a i)n una indi(isibilidad de pa"o& pues la entre"a debe e-e tuarla& en aso de !aber (arios deudores& *uien posea la espe ie o uerpo ierto 6Art, 2,8=7& N,3 =,39 6Ver N,3 <<A9, .,3 B+rdida total o par ial de la osa debida, En la obli"a i)n de espe ie o uerpo ierto existe la posibilidad de *ue la osa se destru'a antes de su entre"a, La p+rdida puede ser ulpable o -ortuita, En el primer aso& el deudor responde de los per$ui ios 6N,3 :=8 ' si"uientes9& ' si se trata de un ontrato bilateral& puede pedirse& adem#s de +stos& la resolu i)n del mismo 6N,3 8.29,

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/i es -ortuita& la obli"a i)n se extin"ue por p+rdida de la osa debida 6N,3 2,2D.9& lo ual tambi+n en los ontratos bilaterales da ori"en a una situa i)n espe ial& el problema del ries"o 6N,3 2,=A89, A la p+rdida par ial nos re-eriremos en el N,3 2,=A2, 352. ,a o#li$acin de conser*acin. Vimos en el N,3 .<7 *ue de a uerdo al Art, 2,8<: la obli"a i)n de dar ontiene la de entre"ar la osa debida4 a"re"a el mismo pre epto1 H> si +sta es una espe ie o uerpo ierto& ontiene& adem#s& la de onser(arlo !asta la entre"a& so pena de pa"ar los per$ui ios al a reedor *ue no se !a onstituido en mora de re ibirN, De manera *ue trat#ndose de un uerpo ierto !a' tres obli"a iones distintas ontenidas en la de dar1 la de dar propiamente tal& la de entre"ar la espe ie debida& '& para *ue ello sea posible& la de onser(arla !asta la entre"a, Bor e$emplo& si se (ende un inmueble& el (endedor est# obli"ado a dar el bien ra%5& e-e tuando la ins rip i)n orrespondiente en el Conser(ador& *ue es su tradi i)n4 debe entre"ar materialmente el predio '& -inalmente& onser(arlo !asta ese momento, Es l)"i o *ue le impon"a esta obli"a i)n la le' al deudor& por*ue por el ar# ter irreempla5able de la espe ie o uerpo ierto& si ella se destru'e& no podr# umplirse la obli"a i)n& teniendo enton es lu"ar la distin i)n se?alada en el n0mero anterior& se"0n si la p+rdida es ulpable o -ortuita& total o par ial, A"re"a el Art, 2,8<D1 Hla obli"a i)n de onser(ar la osa exi"e *ue se emplee en su ustodia el debido uidadoN4 este debido uidado es el *ue orresponda& de a uerdo a la naturale5a del ontrato 6Art, 2,8<;& in , 2=& (er N,3 :..9, En nuestra le"isla i)n se presume la in-ra i)n a esta obli"a i)n de ustodia en el aso de *ue la espe ie o uerpo ierto se destru'a o deteriore4 al deudor orresponder# probar la ausen ia de ulpa su'a en el in umplimiento de la obli"a i)n de onser(a i)n 6N,3 :.79,.<A Atentan ontra el umplimiento de esta obli"a i)n a tos $ur%di os o materiales del deudor& o a$enos a +l& $ur%di os& omo si& por e$emplo& el deudor *ue no !a entre"ado la osa& la ena$ena a otra persona, A tos materiales del deudor ser%an la ne"li"en ia o dolo de +se *ue destru'e o deteriora la osa& ' a$enos a +l& el aso -ortuito, Ellos le impondr#n responsabilidad si le son imputables& pero se"0n lo di !o& a +l le orresponde probar su ausen ia de ulpa o el aso -ortuito, Prra!o 2.: LAS OBLIGACIONES DE GJNERO 353. Concepto. A ellas el le"islador destin) el t%tulo := del Libro <,3& Arts, 2,8A: a 2,82A, /e"0n el primero Hobli"a iones de "+nero son a*uellas en *ue se debe indeterminadamente un indi(iduo de una lase o "+nero determinadoN, .<2 Como se ad(ierte&
.<A Autores -ran eses distin"uen entre la obli"a i)n de onser(ar ' la de entre"ar la osa en la -e !a on(enida, Esta ser%a una obli"a i)n de resultado& de modo *ue si no entre"a el deudor uando debe en el estado *ue la espe ie se en uentre *ueda probado el in umplimiento& ' a +l orresponde a reditar el aso -ortuito& et , En ambio la obli"a i)n de onser(ar la osa en buen estado es de medios& pues obli"a al deudor 0ni amente a una ierta ondu ta1 prestar a la osa los uidados de un buen padre de -amilia& ' al a reedor orresponder%a probar *ue no la umpli), Ma5eaud& ob, it,& Barte =a,& T, =3& p#"s, 282 ' si"tes, .<2 V+ase RDE& T, 82& se , la& p#", =78,

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no es *ue en las obli"a iones de "+nero exista absoluta indetermina i)n& por*ue ello se tradu ir%a en la ausen ia de ob$eto& ' nulidad absoluta de la obli"a i)n, > as%& no podr%a deberse un animal& un #rbol& et , El "+nero debe estar determinado& ' adem#s la antidad del mismo *ue se debe& ' as% si se di$era *ue se debe tri"o sin se?alar la uant%a& podr%a pretenderse umplir la obli"a i)n entre"ando un "rano del mismo, Bor ello no es enteramente orre to el pre epto al !ablar de Hun indi(iduoN& pues pueden ser (arios& on tal *ue se determine o sea determinable la antidad, A!ora bien& en la obli"a i)n "en+ri a la determina i)n puede irse !a iendo ada (e5 ma'or !asta lle"arse mu' er a de la m#xima& *ue es la espe %-i a4 para al"unas le"isla iones ' autores modernos onstitu'en una (erdadera obli"a i)n intermedia& *ue parti ipa de los ara teres de la de "+nero& pero tambi+n de la espe %-i a, Bor e$emplo& si el deudor se ompromete a entre"ar 2AA litros de (ino tinto& esto es una obli"a i)n "en+ri a orriente& pero si se !a obli"ado a entre"ar los mismos 2AA litros de al mar a ' tipo& ' orrespondiente a la ose !a de tal a?o& el deudor debe entre"ar +stas ' no otras, .<= La importan ia de esta distin i)n *uedar# se?alada en el n0mero *ue si"ue, 354. E!ectos de la o#li$acin de $8nero. La obli"a i)n de "+nero es normalmente -un"ible4 puede darse una u otra espe ie& mientras *uede omprendida en el "+nero debido, De a!% *ue los e-e tos de la obli"a i)n "en+ri a J*ue el le"islador re"lament) en el t%tulo :,3 ' no a prop)sito del pa"o& omo lo !i5o on las de espe ieJ sean radi almente in(ersos a los de +sta ' as%1 2,3 No !a' obli"a i)n de onser(a i)n, As% lo se?ala la parte -inal del Art, 2,82A1 Hel a reedor no puede oponerse a *ue 2 deudor las ena$ene o destru'a 6las osas del "+nero debido9& mientras subsistan otras para el umplimiento de lo *ue debeN, El deudor puede reali5ar& en onse uen ia& toda lase de a tos $ur%di os ' materiales respe to de las osas del mismo "+nero *ue posea, =,3 Cumplimiento, En la obli"a i)n de espe ie& s)lo puede umplirse entre"ando el uerpo ierto debido, En la de "+nero no !a' osas determinadamente debidas, Bor ello& para umplirla debe pro ederse a la espe i-i a i)n& o sea& a la ele i)n entre los indi(iduos del "+nero de a*uellos *ue deben entre"arse al a reedor, La ele i)n no es de +ste& a menos *ue as% se !a'a expresamente estipulado1 HEn la obli"a i)n de "+nero& el a reedor no puede pedir determinadamente nin"0n indi(iduoN 6Art, 2,8AD& primera parte9, De manera *ue al momento del pa"o el deudor eli"e las osas on *ue (a a umplir& ' as%& si debe 2AA sa os de tri"o& retira de sus bode"as los 2AA sa os ' los entre"a al a reedor, Buede entre"ar ual*uier indi(iduo del "+nero& pero on una limita i)n *ue le olo a la le'1 debe ser de una alidad a lo menos mediana& si no se !a pre isado otra 6Art, 2,8AD& parte -inal9, .,3 No existe p+rdida de la osa debida, /e di e *ue el "+nero nun a pere e 6"enus nun*uam perit9& ' por ello el Art, 2,82A& en su primera parte dispone *ue Hla p+rdida de al"unas osas del "+nero no extin"ue la obli"a i)nN, > si no existe este modo de extin"uir las obli"a iones en las de "+nero& tampo o tiene en prin ipio apli a i)n la teor%a del ries"o 6N,3 2,=289,
.<=

Gue'o& ob, it,& T, 23& N,3 2..& p#",27A& ' 2.7& p#", 27=,

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/in embar"o& se?alamos en el n0mero anterior la existen ia de obli"a iones *ue sin de$ar de ser "en+ri as& se a er an en ierto sentido a las espe %-i as1 las de un "+nero pre isado o delimitado& omo el e$emplo se?alado del (ino de tal mar a& alidad ' a?o, Bues bien& en ellas& el deudor deber# onser(ar las osas ne esarias para umplir la obli"a i)n& entre"ar exa tamente lo prometido& ' puede produ irse la posibilidad de p+rdida sin ulpa& omo lo (eremos pre isamente a prop)sito del umplimiento imposible 6N,3 2,2D89, Adelantemos eso s% *ue la $urispruden ia en "eneral !a resistido esta 0ltima posibilidad, Prra!o 3.: OBLIGACIONES MONETARIAS 355. ,as o#li$aciones de dinero. De m#s pare e desta ar la importan ia ' -re uen ia de las obli"a iones expresadas en una suma de dinero, Es una obli"a i)n "en+ri a&.<. -un"ible por ex elen ia& ' de amplio poder de libera i)n& 'a *ue sir(e para la ad*uisi i)n de toda lase de ob$etos ' ser(i ios, Normalmente& las obli"a iones de los prin ipales ontratos re aen en sumas de dinero1 pa"ar el pre io de la ompra(enta& las rentas de arriendo& los apitales re ibidos en mutuo4 los impuestos ' ontribu iones& la indemni5a i)n por los !e !os il% itos& et ,& tambi+n re aen en dinero, Esta enorme importan ia ' su propio ar# ter imponen a las obli"a iones de dinero pe uliaridades mu' propias en los si"uientes aspe tos& prin ipalmente1 2,3 En uanto a su umplimiento& omo lo (eremos en los n0meros si"uientes4 =,3 En el aso de in umplimiento& 'a *ue siempre podr# obtenerse su pa"o en la -orma estipulada& pues si el deudor no lo e-e t0a& se le embar"an ' rematan bienes su-i ientes ' on su produ to se pa"a al a reedor 6N,3 :A29& ' por*ue la indemni5a i)n por la mora se tradu e en el pa"o de intereses 6N,3 :D:94 .,3 Bor*ue normalmente (an a ompa?ados de este 0ltimo a esorio1 los intereses& de *ue !ablaremos en el p#rra-o *ue a +ste si"ue1 <,3 Bor*ue al ser imposible el umplimiento de las dem#s obli"a iones en la -orma on(enida& ellas se on(ierten tambi+n en una obli"a i)n de dinero1 el pa"o de la indemni5a i)n de per$ui ios 6N,3 :8=94 et , 356. Cumplimiento de las o#li$aciones de dinero. El prin ipio& nominalista, Las le"isla iones en "eneral imponen el prin ipio nominalista en el pa"o de las obli"a iones de dinero& esto es& ellas se umplen entre"ando al a reedor la misma suma debida& uales*uiera *ue sean las (aria iones *ue !a'a experimentado en el intertanto se deb%a el dinero& el (alor intr%nse o de +ste& si lo tiene& o su poder ad*uisiti(o, El Estado impone una moneda de urso le"al ' pa"ando on ella el deudor se libera de su obli"a i)n, /in embar"o& el mundo !a estado (i(iendo un pro eso in-la ionario m#s o menos a"udo se"0n los pa%ses, Ello !a obli"ado a alterar este prin ipio& ' son mu !as las le"isla iones *ue estable en o permiten al"0n sistema de rea$uste de las obli"a iones de
.<. Bor ex ep i)n no ser# "en+ri a una obli"a i)n de dinero& uando +ste se indi(iduali e por su ubi a i)n& omo por e$emplo& el le"ado de las monedas de oro depositadas en tal parte,

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dinero a -in de e(itar el per$ui io del a reedor& 'a *ue entre el per%odo en *ue se ontrae la obli"a i)n ' a*uel en *ue se umple& la suma debida pierde "ran parte de su poder ad*uisiti(o& no obstante lo ual a*u+l no puede pedir m#s por ella, Nuestra le"isla i)n a eptaba tambi+n indudablemente el prin ipio nominalista,.<< /u m#s lara expresi)n se en ontraba dentro del C)di"o& no en el pa"o& sino en el mutuo& en el Art, =,2DD& *ue -ue dero"ado por el DI, <88 del a?o 2D;<& al *ue lue"o nos re-eriremos, De %a el pre epto1 Hsi se !a prestado dinero& s)lo se debe la suma num+ri a enun iada en el ontratoN, No obstante la dero"a i)n de la disposi i)n trans rita& la re"la "eneral si"ue siendo el prin ipio nominalista& esto es& la deuda se pa"a por su (alor, Ello deri(a de las normas del pa"o del propio C)di"o& de la le' *ue estable e el si"no monetario& *ue a tualmente es el De reto Le' N,3 2,2=. de .A de $ulio de 2D;8& publi ado en el Diario O-i ial de < de a"osto de 2D;8 6*ue reempla5) el E,3 por el peso9& ' en u'a (irtud al a reedor no se le puede obli"ar a a eptar monedas *ue no sean de urso le"al en el pa%s ni !e*ues u otros do umentos& ' de la misma le"isla i)n sobre rea$ustes, /i ellos no se estipulan& por re"la "eneral la le' no los presume, Bodr%amos de ir omo on lusi)n *ue la situa i)n a tual se sinteti5a en tres instan ias1 2,3 El prin ipio nominalista si"ue siendo la re"la "eneral en materia de obli"a iones4 =,3 /e apli a al"0n sistema de rea$uste uando la le'& la on(en i)n o la resolu i)n $udi ial as% lo estable en, En materia de indemni5a i)n extra ontra tual la re"la "eneral es la rea$ustabilidad para otor"ar una indemni5a i)n inte"ral omo lo exi"e la le' 6N,3 .A=& N,3 <94 ' .,3 Ma' una serie de situa iones no resueltas& al"unas de las uales (eremos en los n0meros si"uientes ' numerosos on-li tos 'a *ue se una de una materia en plena -orma i)n toda(%a, Ellos deben resol(erse de a uerdo a lo se?alado& esto es& teniendo presente *ue el prin ipio nominalista es la re"la "eneral& pero tambi+n !a' una notoria tenden ia a extender por ra5ones de e*uidad la apli a i)n de la rea$ustabilidad,.<8 356 #is. -ea2usta#ilidad de las o#li$aciones. Nuestro pa%s tiene una lar"a tradi i)n in-la ionaria de m#s de un si"lo, Nada de raro tambi+n *ue ten"a una on-li ti(a !istoria respe to de los sistemas de rea$ustabilidad& on numerosas le'es ' en ontradas interpreta iones, Ello se !a !e !o espe ialmente #l"ido en per%odos de a"udi5a i)n del pro eso in-la ionario& omo !an sido los a?os 2D8< ' 2D88& pero mu' -undamentalmente el per%odo 2D;=J2D;;, En situa iones in-la ionarias& sobre todo mu' a"udas& los a reedores bus an prote iones ontra el pre(isible per$ui io *ue su-rir#n por apli a i)n de la teor%a nominalista a la +po a del pa"o& a -in de re ibir lo *ue realmente se les debe, Esas estipula iones adoptan las -ormas m#s (ariadas& ' su (alide5 se !a dis utido no s)lo en nuestro pa%s& sino en el extran$ero, En Gran ia e Italia& en las +po as #l"idas de in-la i)n de la post"uerra& se sostu(o en "eneral la in(alide5 de estas on(en iones& por onsider#rselas atentatorias ontra el orden
Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 7A& se , 23& p#", <A;, Un -allo publi ado en la RDE& T, ;=& se , la& p#", <D no apli ) el prin ipio nominalista en una promesa& por -alta de texto expreso *ue mani-iestamente dispusiera *ue el pa"o deb%a !a erse en i"ual n0mero de monedas, Otro de la misma RDE& T& ;2& se , la& p#", 28;& orden) rea$ustar la indemni5a i)n de una expropia i)n& para *ue ella -uera %nte"ra ' ompleta, I"ual en G, del M,& N,3 =28& 2D;7& p#", =<A, Apli ) la rea$ustabilidad en un aso de -raude aduanero un -allo de la misma RDE& T, ;A& se , <3& p#", .D,
.<8 .<<

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p0bli o e on)mi o& ' las le'es *ue estable en el urso -or5oso ' liberatorio de los billetes de ban o ' de la moneda o-i ial, Entre nosotros el problema se !a planteado en numerosas oportunidades ' !a "irado en torno a las le'es *ue su esi(amente se !an ido di tando al ritmo de las risis monetarias, .<7 En este 0ltimo tiempo !a' *ue distin"uir dos etapas bien de-inidas1 7 de la (i"en ia de la Le' 2.,.A8 de 7 de abril de 2D8D ' sus posteriores modi-i a iones& espe ialmente a ra%5 de la risis ambiaria del a?o 2D72,.<; La otra es la le"isla i)n di tada en estos 0ltimos a?os ' *ue introdu e un sistema m#s o menos "eneral ' re"lamenta la rea$ustabilidad desde el D,L, <88 de 2. de ma'o de 2D;< 6publi ado en el Diario O-i ial de =8 mismo mes9& modi-i ado por los D,L, D2A de 2= de mar5o de 2D;8 ' 28.. de =D de $ulio de 2D;7 ' reempla5ado por la Le' 2:,A2A de =; de $unio de 2D:2& modi-i ada por la Le' N,3 2:,:<A de 2A de o tubre de 2D:D& Or"#ni a Constitu ional del @an o Central de C!ile, Nuestros tribunales !an sostenido siempre el ar# ter de orden p0bli o de las le'es monetarias& pero s)lo para imponer su (i"en ia in a tum& aun a las on(en iones otor"adas antes de su di ta i)n&.<: pero& en ambio& !an re ono ido en "eneral la (alide5 de las estipula iones de las partes para alterar el prin ipio nominalista, .<D > es l)"i o *ue as% sea& on la sola sal(edad de las limita iones *ue las propias le'es monetarias impon"an& por el prin ipio de la autonom%a de la (oluntad& ' por*ue el Art, 2,87D ordena *ue Hel pa"o se !ar# ba$o todos respe tos en on-ormidad al tenor de la obli"a i)nN, Estas estipula iones re(isten prin ipalmente los si"uientes ara teres1 2,3 Cl#usula oro& moneda de oro ' (alor oro4 =,3 Cl#usula en moneda extran$era o (alor de ellas4 .,3 Cl#usula de pa"o en mer aderias o (alor de ellas4 ' <,3 Cl#usulas de rea$uste& se"0n %ndi es& u otro (alor& *ue anali5aremos en los n0meros si"uientes, 35 . ). Clusula oro1 moneda de oro y *alor oro. En la l#usula oro o moneda de oro se estipula *ue la obli"a i)n se pa"ar# en moneda de oro determinada& omo por e$emplo on 2AA monedas de oro !ilenas de X 2AA& o ar"entinas& et , En la l#usula (alor oro no se estipula el pa"o en oro o moneda de oro& sino *ue en moneda de urso le"al& pero al ulada la suma de +sta on rela i)n a ierto peso del oro& expresado en "ramos& o on rela i)n al (alor de determinadas monedas de oro4 por e$emplo& se on(iene *ue la deuda se pa"ar# en pesos moneda na ional& se"0n el (alor *ue a la -e !a del pa"o ten"an tantas monedas !ilenas de oro de X 2AA, Todas las mu !as dis usiones *ue existieron sobre la materia .8A -ueron 5an$adas por la Le' N,3 28,2D=& de : de ma'o de 2D7.& *ue ali-i ) de opera iones de ambio interna ional las trans-eren ias de oro en ual*uiera de sus -ormas 6Art, 2,39& someti) su omer io al ontrol del @an o Central de C!ile 6Art, =,39 ' san ion) penalmente en su Art, .= a las personas *ue in-rin$an las disposi iones de +ste relati(as a opera iones interna ionales,
.<7 /obre la $urispruden ia di tada en rela i)n on las le'es *ue antes re"%an la materia& (+ase Repertorio de Le"isla i)n ' $urispruden ia& Tomo V,& p#"s, 2= ' si"tes, V+ase tambi+n los Arts, 22. ' 22< del C)di"o de Comer io, .<; V+ase al respe to la primera edi i)n de esa obra, .<: I,T, 2DA2& T, =3& N,3 =,.7<& p#", 87; ' RDE& Ts, <3& se , la,& p#", D2;4 7A& se , laJ& p#", =:: ' se , =a,& p#", 27D4 72& se , 23,& p#", =:: ' 7.& se , la,& p#", <=D, .<D V+ase espe ialmente& RDE& T, <:& se , la,& p#", 2<=, .8A V+anse Rep,& T, V,& p#", 2; ' la biblio"ra-ia itada en la nota = del mismo Rep,& T, IV& =a, edi i)n& p#", 7<,

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Esta disposi i)n -ue dero"ada por el De reto Le' TB 28<A de =. de a"osto de 2D;7& publi ado en el Diario O-i ial de 89 de septiembre de 2D;7 6Art, 2,3& letra a9, En onse uen ia& ri"e !a' en d%a la m#s amplia libertad para la omer iali5a i)n del oro ' monedas de oro& ra5)n por la ual nos pare e no !aber in on(eniente al"uno para estipular la l#usula oro o monedas de oro, /in embar"o& tienen po o inter+s por*ue el mismo o pare ido o$eo se obtiene on la l#usula moneda extran$era& *ue est# plena ' laramente re"lamentada por la le'& omo lo (eremos a ontinua i)n, 35". )). Clusula moneda extran2era y *alor moneda extran2era. Bor la primera se on(iene *ue la obli"a i)n se pa"ar# en la moneda extran$era *ue se expresa& pero re-erida a la de urso le"al& ' no a la de oro& omo tantos d)lares& libras esterlinas& et ,& ' !an ido reempla5ando a las l#usulas oro a medida *ue de$) de ir ular la moneda de este metal, En la l#usula (alor moneda extran$era se estipula *ue la obli"a i)n se pa"ar# en moneda na ional& pero al ulada se"0n la paridad *ue ella ten"a on la moneda extran$era *ue se expresa& omo por e$emplo se pa"ar# en pesos !ilenos por el e*ui(alente de unas d)lares de Estados Unidos de Norteam+ri a& et +tera, La Le' N,3 2.,.A8 'a itada estable i) una amplia libertad para la estipula i)n de ese tipo de l#usulas& modi-i ando el C,O,T, 6Art, 227& in , -inal9 ' C,B,C, 6Arts, 8AA& in , -inal ' 822& in , ==9 para !a erlas e-e ti(as en $ui io, La risis ambiar%a de 2D72 sorprendi) a mu !os parti ulares on deudas expresadas en esta -orma& *ue s)lo se (inieron a resol(er on la di ta i)n de la Le' N,3 2<,D<D de 22 de o tubre de 2D7=, Aun*ue esta le"isla i)n est# reempla5ada on(iene anali5arla& por*ue !a' mu !as situa iones pendientes ontratadas ba$o su (i"en ia, Ella distin"u%a entre las obli"a iones estipuladas en moneda extran$era pa"aderas en el pa%s ' en el extran$ero, Estas 0ltimas eran per-e tamente (#lidas ' deb%an umplirse al tenor de lo estipulado& on la sal(edad de *ue si el @an o Central no las !ab%a autori5ado pre(iamente& no pod%a ser obli"ado a propor ionar las di(isas ne esarias para su an ela i)n, Las pa"aderas en C!ile tambi+n eran (#lidas&.82 pero se pa"aban& tanto las ontra%das antes omo despu+s de la le'& por su e*ui(alente en moneda na ional& se"0n el tipo de ambio libre ban ario *ue diera a la -e !a del pa"o& e(o es todas ellas se e*uiparaban a la l#usula (alor moneda extran$era 6Art, 8,3 de la Le' N,3 2<,D<D ' := del re"lamento9, /e ex eptuaban los ontratos de arrendamiento de inmuebles destinados a !abita i)n o lo ales omer iales uando el arrendatario ten%a in"resos en moneda extran$era& los de traba$o& se"uro ' transporte desde o !a ia el exterior& ' en "eneral las obli"a iones en el extran$ero, La le' adem#s en sus Arts, 2A ' si"uientes re"lamentaba la -orma de obrar en $ui io estas deudas& ' espe ialmente la manera de e-e tuar la on(ersi)n a moneda na ional,.8= Con(iene !a er presente *ue ba$o la (i"en ia de esta le"isla i)n exist%an en el pa%s dos tipos de ambio& ambos te)ri amente libres& pero en la pr# ti a -i$ados por el @an o Central1 el ban ario ' el de orredores& este 0ltimo m#s alto, La le' se remit%a ob(iamente al primero& pero se dis uti) si las partes pod%an estipular lo ontrario& o sea& la li*uida i)n de la deuda por el e*ui(alente al ambio de orredores,.8.
.82 RDE& T, 78& se , 23& p#", 2:A, V+ase en la nota 2; -allos en rela i)n a la (i"en ia in a tum de la le'& aun en $ui ios entablados antes de su di ta i)n, .8= V+ase en RDE& Ts, 7A& se , la& p#", =:: on omentario de Ale$andro /il(a @as u?#n& ' 7.& se , 23,& pa", <=D& -allos totalmente ontradi torios sobre la -orma en *ue on urren estos r+ditos en el aso de una *uiebra, .8. G, del M,& N,3 2:D& a"osto de 2D;<& p#", 2.:,

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Ginalmente la le' no se puso en la situa i)n de las l#usulas (alor moneda extran$era& pero no existiendo otra oti5a i)n le"al *ue las se?aladas& ' por la analo"%a de la situa i)n& era e(idente *ue deb%a apli arse la misma solu i)n aun*ue ella no estu(iera de a uerdo on la (erdadera rela i)n en el mer ado 6ne"ro& ob(iamente9 entre la moneda !ilena ' la *ue se !ab%a tomado omo padr)n, As% -un ion) por lar"os per%odos la pr# ti a entre nosotros de estipular obli"a iones por el e*ui(alente del d)lar moneda le"al de EE,UU, de Norteam+ri a& *ue adem#s era ob$eto de -i$a i)n por tablas diarias& de manera *ue el rea$uste operaba d%a por d%a, Ello perdi) (i"en ia al -i$arse el d)lar a ra5)n de X .D -i$os& ' entr) a -un ionar mu !o m#s el sistema de rea$ustes se"0n la U,G,& sobre todo a partir de la Le' N,3 2:,A2A 'a itada, En todo aso esta le' en su t%tulo =,3 re"lamenta Hlas obli"a iones en moneda extran$era o expresadas en moneda extran$eraN, El Art, =A distin"ue dos tipos de obli"a iones en moneda extran$era1 2,3 , Las *ue se !an pa tado en moneda extran$era en (irtud de autori5a i)n de la le' o del @an o Central de C!ile, En tal aso& el a reedor podr# exi"ir su umplimiento en la moneda estipulada o e$er er los dere !os *ue emanan para el deudor de la respe ti(a autori5a i)n4 =,3 En los dem#s asos& las obli"a iones expresas en moneda extran$era ser#n solu ionadas por su e*ui(alente en moneda na ional se"0n el tipo de ambio (endedor del d%a del pa"o, Trat#ndose de obli"a iones (en idas& se apli ar# el tipo de ambio del d%a del (en imiento si -uere superior al d%a del pa"o, Bara estable er el tipo de ambio (endedor *ue orresponda se estar# al *ue erti-i*ue un @an o de la pla5a, Bara los e-e tos del obro $udi ial ' umplimiento de los Arts, 227 ' 2=A del C,O,T, itados& bastar# un erti-i ado otor"ado por un @an o de la pla5a al d%a de la presenta i)n de 2 demanda& o a ual*uiera de los 2A d%as pre edentes, El Art, == de la Le' N,3 2:,A2A da una serie de normas para el $ui io e$e uti(o en *ue se persi"a el pa"o de obli"a iones en moneda extran$era, Bor 0ltimo& el Art, =< pro!%be toda otra -orma de rea$uste en las obli"a iones expresadas en moneda extran$era& H*ue la *ue lle(an impl% itaN, Di !o en astellano& *ue el *ue podr%a emanar de las -lu tua iones de la moneda extran$era, Debe tenerse uidado en este punto& por*ue es om0n estipular adem#s el rea$uste *ue orresponda a la in-la i)n del pa%s u'a moneda se est# usando omo re-eren ia, Esa estipula i)n estar%a pro!ibida por este pre epto, Creemos *ue en todo aso la le' solu ion) el problema de las l#usulas (alor moneda extran$era *ue estaban on-usas en la Le' N,3 2..A81 ellas se pa"ar#n por el e*ui(alente en moneda na ional, 35%. ))). Clusulas en mercadera y *alor mercadera. Bor las ompli a iones antes se?aladas *ue sol%an tener las l#usulas rela ionadas on el oro o las monedas extran$eras& se !i ieron usuales al"unas de las si"uientes estipula iones& *ue a!ora no son Cmu' omunes dadas las (enta$as de las on(en iones por el e*ui(alente en d)lares& o las su$etas a un sistema de rea$uste& omo las *ue (eremos en el n0mero *ue si"ue1 2,3 Obli"a iones *ue !abitualmente se estipulan pa"aderas en dinero se on(iene *ue se pa"uen en mer ader%as& omo por e$emplo tantos *uintales de tri"o& mu' -re uentes
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espe ialmente en los arriendos r0sti os, No !a' dis usi)n posible sobre su (alide5& .8< sal(o en uanto in-rin$an espe %-i as pro!ibi iones le"ales& omo la on"ela i)n de arriendos& uando ella existe4 ' =,3 Las mismas obli"a iones se estable en pa"aderas en pesos moneda na ional& pero on rela i)n al (alor de al"una mer ader%a& por e$emplo& se"0n el pre io a la +po a del pa"o de tantos *uintales de tri"o& situa i)n *ue es en todo similar a los sistemas de rea$ustes *ue (eremos a ontinua i)n& sal(o *ue re-eridos a una mer ader%a, 35% #is. );. Clusulas expresadas en *alores su2etos a rea2ustes. Es el sistema *ue m#s !a al an5ado di-usi)n entre nosotros& ' re o"ido por numerosas le'es, /e trata de una (erdadera moneda de uenta *ue se (a modi-i ando de a uerdo a al"0n sistema -i$ado por la le'& ' *ue onsidera las (aria iones del poder ad*uisiti(o del dinero, El primer sistema adoptado -ue el de sueldo (ital ontemplado por la Le' ;,=D8 de == de o tubre de 2D<=& pero *ue perdi) toda tras enden ia en el a?o 2D;2 uando de$) de rea$ustarse on-orme al me anismo se?alado por di !a le', Al"unas multas le"ales en todo aso a0n se rea$ustan por este sistema, El in"reso m%nimo para los traba$adores es a tualmente el me anismo *ue reempla5a al sueldo (ital 6Art, :A de la Le' 2:,A2: de 2< de a"osto de 2D:29, /e re"lamenta en el Art, <A del DL, D; de == de o tubre de 2D;.& publi ado en el Diario O-i ial de =< de o tubre de 2D;. '& sus modi-i a iones, /e !i5o !abitual enton es irse al sistema de rea$ustes *ue te)ri amente mide m#s de er a el deterioro de la moneda1 el _ndi e de Bre ios al Consumidor *ue elabora el Instituto de Estad%sti as, En la pr# ti a el mismo re(el) tener tres in on(enientes1 uno& la des on-ian5a "eneral en uanto a su -idedi"nidad& dos& el !e !o de *ue se mani-iesta mensual ' no diariamente& lo *ue tiene espe ial "ra(edad en +po as de alta in-la i)n omo las *ue (i(i) C!ile& ' tres& *ue se (iene a ono er on ierta tardan5a& de manera *ue si se li*uida una obli"a i)n de mediados de mes& no se sabe el _ndi e *ue ri"e, .88 Grente a este in on(eniente& solieron utili5arse otros %ndi es orno el de la C#mara C!ilena de la Constru i)n para el osto de la onstru i)n& el de las llamadas uotas HCor(iN& estable idas en el D,G,L, N,3 = del a?o 2D8D 6Blan Mabita ional9 ' re"lamentadas en el De reto /upremo N,3 2=2 del Ministerio de la Vi(ienda ' Urbanismo& publi ado en el Diario O-i ial de 2D de o tubre de 2D7;1 son las uotas de a!orro para la (i(ienda& on un (alor pro(isional mensual 6en lo *ue a(enta$an al sueldo (ital ' al m%nimo *ue tienen per%odos m#s lar"os para su rea$uste9& ' uno de-initi(o& -i$ado por el /er(i io de Vi(ienda ' Urbanismo 6antes Corpora i)n de /er(i ios Mabita ionales9, Estos 0ltimos se usaron bastante en las ompra(entas ' promesas de propiedades, En materia tributaria& el prin ipio es *ue toda deuda de impuestos es rea$ustable 6Arts, 8. ' 8; del C)di"o Tributario9, Ri"e para estos e-e tos una moneda espe ial de uenta *ue es la Hunidad tributariaN& *ue es Hla antidad de dinero u'o monto& determinado por le' ' permanentemente ade uado sir(e omo medida o omo punto de re-eren ia tributarioN, La unidad tributaria anual es Hla (i"ente en el 0ltimo mes del a?o omer ial respe ti(o& multipli ada por 2= o por el n0mero de meses *ue omprenda el itado a?o omer ialN 6Art, := N,3 2A del C, Tributario9,
RDE& T, 7A& se , 23,& p#", 2.., El D,L, <88& !o' dero"ado& solu ion) ambos problemas re-iri+ndose al Indi e de Bre ios al Consumidor 0ltimo ono ido& ' al promedio diario, La unidad tributaria a *ue se re-iere el texto& traba$a on un des-ase de dos meses& on el mismo ob$eto,
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HLa manera de al ular la unidad tributaria est# -i$ada en el Art, <= transitorio del C)di"o Tributario1 ella se rea$usta Hmensualmente de a uerdo on el por enta$e de (aria i)n *ue experimente el _ndi e de Bre ios al Consumidor en el se"undo mes *ue ante eda al orrespondiente a la a tuali5a i)n de di !a unidadN, @a$o esta situa i)n se dis ut%a entre nosotros la (alide5 de las l#usulas de rea$ustes se"0n ual*uiera de los %ndi es se?alados 6m#s el de la unidad de -omento a *ue lue"o nos re-eriremos9, Bero exist%a pr# ti amente un onsenso en a eptar su (alide5& por tres ra5ones -undamentales1 a9 La libertad ontra tual4 b9 La a epta i)n por le' de al"unos sistemas de rea$ustes omo el de rea$uste por la e*ui(alen ia en moneda extran$era4 ' e9 El estable imiento por le' de sistemas de rea$ustes& por e$emplo& el 'a se?alado de la unidad tributaria& de la ompeten ia de los tribunales& de multas& et ,.87 Esta era la situa i)n (i"ente al produ irse la Hexplosi)n in-la ionariaN del a?o 2D;= en adelante, Ello ori"in) la di ta i)n del De reto Le' Nib <88& a *ue 'a nos !emos re-erido& modi-i ado por los D,L, N,3 D2A& 28.. ' 22.:, Esta le"isla i)n 6bastante de-i iente desde un punto de (ista t+ ni o9 introdu$o una distin i)n -undamental entre las Hopera iones de r+dito de dineroN ' las dem#s obli"a iones monetarias& ' entre las primeras& una subdistin i)n entre las de orto pla5o ' las de pla5o mediano ' lar"o, El D,L, <88 ' sus modi-i a iones !a sido reempla5ado por la itada Le' 2:,A2A& modi-i ada por la Le' 2:,:<A de 2D:D& a la *ue 'a nos re-erimos al !ablar de las obli"a iones expresadas en moneda extran$era, Esta le' t+ ni amente es mu' superior al D,L, <88 ' mantiene la distin i)n entre opera iones de r+dito de dinero ' dem#s obli"a iones de dinero, Di"amos de todos modos *ue todos estos sistemas de indexa i)n est#n siendo riti ados por*ue introdu en una "ran ri"ide5 a la in-la i)n& ' si bene-i ian al a reedor pueden per$udi ar -uertemente al deudor, En onse uen ia& a tualmente existen las si"uientes situa iones en las obli"a iones de dinero1 2,3 Las opera iones de r+dito de dinero4 =,3 Las dem#s obli"a iones de dinero, Entre +stas !a' *ue distin"uir1 A, Los saldos de pre ios de ompra(enta de bienes muebles e inmuebles a las *ue se apli an iertas normas de las opera iones de r+dito de dinero4 @, A*uellas *ue no tienen nin"0n r+"imen espe ial4 C, A*uellas *ue tienen re"lamenta i)n espe ial de la le' *ue las somete a al"una -orma de rea$uste& omo (imos respe to de las deudas tributarias, Con ex ep i)n de esta 0ltima *ue no re*uiere ma'or omentario& examinaremos en los n0meros si"uientes estas situa iones, 35% tris. +. 3peraciones de cr8dito de dinero. H/on opera iones de r+dito de dinero a*uellas por las uales una de las partes entre"a o se obli"a a entre"ar una antidad de dinero ' la otra a pa"arla en un momento distinto de a*u+l en *ue se elebra la on(en i)nN 6Art, 2,3& in , 2,3& Le' 2:,A2A9,.8;

.87 .8;

V+ase la primera edi i)n de esta obra& N,3 .8D& p#", =.:, /obre opera iones de r+dito& (+ase G,M,& N,3 =<:& p#", 2;.

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/e onsidera tambi+n de este tipo de opera iones el des uento de do umentos representati(os de dinero& sea *ue lle(e o no en(uelta la responsabilidad del edente, Bor e$emplo& es opera i)n de r+dito de dinero ob(iamente el des uento de una letra de ambio, En todo aso& se ex lu'en de la Le' 2:,A2A las opera iones de r+dito de dinero orrespondientes a ontratos aleatorios& arbitra$es de monedas a -uturo& pr+stamo mar%timo o a(%o minero, /e alaban al dinero para estos e-e tos& los do umentos representati(os de dinero pa"aderos a la (ista& a un pla5o ontado desde la (ista o a un pla5o determinado& (erbi "ra ia& un !e*ue, Las opera iones de r+dito de dinero pueden ser rea$ustables o no, Los rea$ustes deben estipularse& 'a *ue la le' no los presume, Bor eso de %amos *ue la re"la "eneral ontin0a siendo la no rea$ustabilidad& ' aun*ue mu' -a ilitada ' -re uente& la ex ep i)n& la apli a i)n del rea$uste, La Le' 2:,A2A en su texto primiti(o onsa"raba un sistema basado ex lusi(amente en la Unidad de Gomento 6UG& en el len"ua$e om0n9& sal(o *ue el @an o Central !ubiere autori5ado oso sistema 6Arts, .,3& <= ' 8,3 de la Le' 2:,A2A9, La Unidad de Gomento -ue estable ida por la le"isla i)n *ue re) los @an os de Gomento 6Le'es N,3 27,=8. de 2D de ma'o de 2D78& ' 2;,.2: de 2D de a"osto de 2D;A& De reto /upremo de Ma ienda N,3 <A de = de enero de 2D7;9, /u "ran (enta$a respe to a otros sistemas de rea$uste es su -i$a i)n diaria, /u in on(eniente& espe ialmente en +po a de a"udi5a i)n in-la ionaria& deri(a de lo mismo& 'a *ue los in"resos de los deudores no ne esariamente tienen la misma indexa i)n, /u -i$a i)n& en (irtud del DL, N,3 <88 ' sus modi-i a iones& del DL, .,.<8 de 2D:A ' de la propia Le' 2:,A2A en su Art, <=& orrespond%a a la /uperintenden ia de @an os e Institu iones Ginan ieras& la *ue deb%a determinar su (alor diario rea$ust#ndolo de a uerdo a la (aria i)n *ue !a'a experimentado el IBC determinado por el Instituto Na ional de Estad%sti as durante el mes alendario anterior al de su determina i)n, Di !o (alor se -i$aba por la /uperintenden ia mediante una publi a i)n en el Diario O-i ial& entre el d%a 2A del mes en *ue se -i$aba ' el d%a D del mes si"uiente, Todo esto -ue modi-i ado por el Art, == de la itada Le' 2:,A<A de 2D:D& Or"#ni a del @an o Central de C!ile& *ue modi-i ) el Art, .D de la Le' 2:,A2A ' dero") sus Arts, <,3 ' 8,3, En esta (irtud& a!ora !a' *ue distin"uir entre opera iones de r+dito en moneda na ional en *ue inter(iene una empresa ban aria& so iedad -inan iera o ooperati(a de a!orro ' r+dito& ' a*uellas en *ue no inter(ienen estas institu iones, En estas 0ltimas las partes pueden on(enir el sistema de rea$uste *ue estimen on(eniente& lo *ue a!ora es una on-irma i)n plena de la (alide5 de las l#usulas de rea$uste, Bara las institu iones se?aladas& el sistema de rea$uste tiene *ue estar autori5ado por el @an o Central de C!ile& ' la estipula i)n de un sistema no autori5ado& se tiene por no es rita, 6Art, .8& N,3 D de la Le' 2:,:<A& Or"#ni a del @an o Central9, En (irtud de esta -a ultad del @an o Central& +ste de a uerdo al Compendio de Normas Ginan ieras de ese @an o& Cap%tulo II& @ . H/istemas de rea$ustabilidad autori5ado por el @an o CentralN& -i$a ' publi a la Unidad de Gomento en el Diario O-i ial& reempla5ando as% a la /uperintenden ia de @an os e Institu iones Ginan ieras, Adem#s de la UG se publi a el

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_ndi e de Valor Bromedio 6IVB9& *ue pretendi) ser un sustituto de la UG& sin ma'or di-usi)n, /i las partes pa tan al"uno de los sistemas de rea$ustes autori5ados por el @an o Central 6 omo es la UG9& ' +ste se dero"are o modi-i are& los ontratos (i"entes ontinuar#n ri"i+ndose por el sistema on(enido& sal(o *ue las partes a uerden sustituirlo por otro, El C)di"o& en el mutuo& determina *ue si no se !ubiere -i$ado pla5o para el pa"o& no podr# exi"irse antes de los 2A d%as subsi"uientes a la entre"a 6Art, =,=AA9, En ambio& en las opera iones de r+dito de dinero no puede exi"irse el pa"o& sino una (e5 trans urridos esos 2A d%as& sal(o en los do umentos ' obli"a iones a la (ista o *ue de ual*uier otra manera expresan ser pa"aderos a su presenta i)n 6Art, 2. de la Le' 2:,A2A9, La di-eren ia est# en *ue en el mutuo puede estipularse un pla5o in-erior& no as% en las opera iones de r+dito de dinero, Una norma de inter+s ' *ue !a e ex ep i)n a las re"las "enerales de las obli"a iones es la del Art, 2A ' *ue da -a ultad al deudor para anti ipar el pa"o aun ontra la (oluntad del a reedor 6N,3 <;29, El Art, 2= transitorio 6modi-i ado por la Le' 2:,A== de 2D de a"osto de 2D:29 dispone *ue las obli"a iones ontra%das antes de la (i"en ia de la Le' 2:,A2A se ri"en por la le"isla i)n (i"ente !asta enton es& pero a partir del 2,3 de enero de 2D:.& las deudas rea$ustables se"0n el I,B,C, pasan a serio por Unidad de Gomento, 35% cuatro. .. &aldos de precios de compra*enta. El Art, =7 de la Le' 2:,A2A olo a iertas deudas de dinero en una situa i)n intermedia entre las opera iones de r+dito de dinero ' las opera iones monetarias *ue no tienen re"lamenta i)n espe ial, Bor su -re uen ia& a los saldos de pre ios de ompra(enta de bienes muebles o inmuebles se les apli an tres normas de la misma Le' 2:,A2A& dos de ellas sobre intereses& ' *ue (eremos en el B#rra-o <,3 de esta se i)n ' la otra& la del Art, 2A& esto es& la -a ultad del deudor de pa"ar anti ipadamente aun en ontra de la (oluntad del a reedor 6N,3 <;29, En todo lo dem#s& esas obli"a iones monetarias si"uen las re"las "enerales, 35% cinco. C. Dems o#li$aciones monetarias. El Art, 2,3& in , =,3 del D,L, <88 dispon%a *ue todas las opera iones de r+dito no in luidas en el in iso anterior se re"ir%an por las disposi iones le"ales *ue les sean apli ables, La Le' 2:,A2A no ontiene una norma seme$ante& pero de todas maneras la on lusi)n es la misma& Bor re"la "eneral& ellas no est#n su$etas a rea$ustes& por*ue no !a' norma le"al *ue los !a"a operar& ' ellos no se presumen, /e ex ept0an los asos en *ue la le' impone el rea$uste 6deudas tributarias& (erbi"ra ia9 o ellas est#n expresadas en unidades de (alor 6multas& por e$emplo& de tantos (itales& pensiones alimenti ias de tantos in"resos m%nimos& et ,9& '& se"0n !emos (isto& las indemni5a iones de per$ui ios extra ontra tuales, Al mismo tiempo& al no operar las disposi iones de la le' 2:,A2A& ' sobre todo despu+s de la re-orma a +sta por la le' 2:,A<A& no abe duda de *ue Es panes pueden estipular ual*uier sistema de rea$uste& on la 0ni a limita i)n& trat#ndose de deudas expresadas en moneda extran$era& *ue ellas no pueden *uedar su$etas a otro sistema de rea$uste *ue el *ue pro(en"a de di !a moneda& se"0n (imos,

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El Art, =8 de la Le' 2:,A2A ontiene una disposi i)n *ue es apli able a toda obli"a i)n de dinero& 'a sea una opera i)n de r+dito de dinero& un saldo de pre io de ompra(enta de bienes muebles o inmuebles& o ual*uier otra obli"a i)n de dinero, Lo on-irma su ubi a i)n en el T%tulo III de la le' 6HOtras disposi ionesCC94 su re-eren ia "en+ri a1 Hen los $ui ios de obro de ual*uier obli"a i)n de dinero rea$ustableCC& omo por 0ltimo& la solu i)n *ue daba Hel pa"o se !ar# li*uid#ndose el r+dito a esa -e !a por el (alor *ue ten"a el apital rea$ustado se"0n el %ndi e pa tado o la Unidad de Gomento& se"0n orrespondaN, /abemos *ue en las opera iones de r+dito de dinero no !ab%a otro rea$uste posible *ue el de la U,G,& de manera *ue uando la le' se re-iere al %ndi e pa tado& ob(iamente est# onsiderando las dem#s obli"a iones de dinero, El in , =D a"re"a *ue en estos asos en el $ui io e$e uti(o no se re*uiere e(alua i)n pre(ia, En materia de letras de ambio ' pa"ar+s la Le' 2:,AD= de 2< de enero de 2D:= introdu e normas de "ran inter+s1 de a uerdo al Art, 2. N,3 =,3 puede estable erse en la letra la l#usula de ser rea$ustable la antidad librada& *ue se expresar# mediante la palabra Hrea$ustable u otra i"ualmente ine*u%(o aN, /e"0n el Art, 2< Hen las letras on l#usula de rea$uste& la antidad librada se a$ustar# on-orme a las re"las *ue el do umento se?ale, No indi #ndose sistema de rea$uste& se apli ar# el de las opera iones de r+dito de dinero (i"ente a la +po a de la emisi)n de la letra, La indi a i)n de sistemas pro!ibidos por la le'& se tendr# por no es ritaN, Prra!o 4.: LOS INTERESES 36(. Concepto. E*olucin de la le$islacin chilena. Los intereses onstitu'en un a esorio de la deuda *ue normalmente a ompa?a a las obli"a iones de dinero, Ieneralmente a su (e5 se deben en dinero& pero ni lo uno ni lo otro impide *ue otras osas -un"ibles de(en"uen intereses& ' *ue +stos a su (e5 se estipulen no en dinero& sino tambi+n en otra osa -un"ible 6Art, ==A89, Trat#ndose de opera iones de r+dito de dinero re"idas por la Le' 2:&A2A no pueden estipularse intereses& sino en dinero 6Art, 22& in , 2=9, Los intereses son& pues& la renta *ue produ e un apital, El dinero por su "ran empleabilidad normalmente produ e una utilidad4 la m%nima utilidad o bene-i io *ue puede otor"ar un apital son sus intereses, /in embar"o& no toda obli"a i)n de dinero los "enera4 s)lo o urre as% uando las partes lo !an on(enido o la le' los estable e& ' por re"la "eneral no se presumen, Esta norma se in(irti) trat#ndose de las opera iones de r+dito de dinero, En ellas& di e el Art, 2= de la Le' N,3 2:,A2A& la "ratuidad no se presume& ' sal(o disposi i)n de la le' o pa to en ontrario 6pa to *ue adem#s& de a uerdo al Art, 2<& debe onstar por es rito& ' sin esta ir unstan ia ser# ine-i a5 en $ui io9& ellas de(en"an intereses orrientes& al ulados sobre el apital o sobre apital rea$ustado& en su aso, Dada la importan ia de la materia& ella !a tenido una mar ada e(olu i)n en nuestra le"isla i)n, Bueden distin"uirse tres etapas1

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2,3 La sola (i"en ia del C)di"o Ci(il& *ue no elabor) una teor%a "eneral de los intereses& sino *ue se re-iere a ellos en disposi iones dispersas&.8: pero prin ipalmente en el mutuo& a prop)sito del in umplimiento de las obli"a iones de dinero 6Art, 2,88D9 ' en la l#usula penal enorme 6Art, 2,88<& in , .,39, El C)di"o distin"u%a tres tipos de intereses& se"0n (eremos m#s adelante1 le"al& *ue era por re"la "eneral del 7Z anual 6in , == del Art, =,=A;& dero"ado por la Le' 2:,A2A94 inter+s orriente& al *ue se re-iere en numerosos pre eptos '& *ue es el *ue !abitualmente se obra en los ne"o ios de una pla5a determinada .8D ' on(en ional& *ue es el *ue -i$an las partes de om0n a uerdo4 =,3 El per%odo de (i"en ia de la Le' NoJ <,7D< de =; de no(iembre de 2D=D llamada de Represi)n de la Usura& on sus modi-i a iones, Estas onsistieron -undamentalmente en la Le' 22,=.< de D de septiembre de 2D8. ' Le' N,3 27,<7< de =8 de abril de 2D77 ' el De reto Le' N,3 2=8 de 2< de no(iembre de 2D;., Esta le' omen5) apli #ndose s)lo a los ontratos de mutuos de dinero o de dep)sito de los mismos& re"ulando el monto de los intereses on(en ionales& para lue"o extenderse a todas las opera iones de r+dito, .,3 El ter er per%odo es el a tual& mar ado por el D,L, <88 ' sus modi-i a iones 6DL D2A& D,L, 2,8..9 ' reempla5ado a tualmente por la itada Le' 2:,A2A& modi-i ada por la Le' 2:,:<A, Como !emos di !o& esta le' introdu e la no i)n de opera iones de r+dito de dinero ' los me anismos de rea$ustabilidad 'a estudiados, Veremos en los n0meros si"uientes lo *ue se re-iere a los intereses& ad(irtiendo de antemano *ue esta le' !a de$ado (arios (a %os ' problemas de di-% il solu i)n, 36'. Caractersticas de los intereses. Los intereses onstitu'en un -ruto i(il& ' pueden en ontrarse pendientes& mientras se deben& ' per ibidos& una (e5 *ue se obran 6Art, 7<;9, /e de(en"an dia por d%a& de a uerdo al Art, ;DA.7A Lo mismo se?ala el in , =,3 del Art, 22 de la Le' 2:,A2A& ' a"re"a en su in , .,3 Hpara los e-e tos de esta le'& los pla5os de meses son de .A d%as ' los de a?os& de .7A d%asN, Los intereses onstitu'en siempre una obli"a i)n a esoria a la del apital *ue los produ e, De a!% *ue de a uerdo al prin ipio de *ue lo a esorio si"ue la suene de lo prin ipal& los intereses se en uentran unidos a la obli"a i)n *ue los "enera& de manera *ue por re"la "eneral na en on ella& aun*ue tampo o !a' in on(eniente para *ue se estipulen posteriormente& ' se extin"uen on el r+dito prin ipal& 'a sea por pa"o& ompensa i)n o ual*uier otro modo de extin"uir las obli"a iones, El pa"o o extin i)n del apital !a e suponer el de los intereses ' por ello el Art, 2,8D8& in , =,3 dispone1 Hsi el a reedor otor"a arta de pa"o del apital sin men ionar los intereses se presumen +stos pa"adosN, Lo mismo dispone el Art, 2; de la Le' 2:,A2A& u'o Art, 2: a"re"a *ue Hel re ibo por los intereses orrespondientes a tres per%odos onse uti(os de pa"o !a e presumir *ue los anteriores !an sido ubiertosN,
.8: Gue'o& ob, it,& T, 2D& p#", 278& se?ala *ue suman alrededor de 2AA, /obre la e(olu i)n de los intereses en nuestro C)di"o (+ase /omarri(a& E(olu i)n del C)di"o Ci(il !ileno& ob, it,& N,3 .DA ' si"tes, p#"s, 8== ' si"tes, .8D Manuel /omarri(a Undurra"a& E(olu i)n del C)di"o Ci(il !ileno& /antia"o& 2D88, Nas imento& N,3 .D=& p#", 8=., .7A V+ase Iati a& ob, it,& N,3 2<2& p#", =A7

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I"ualmente& omo el a reedor tiene el dere !o a re ibir el pa"o total no puede ser obli"ado a re ibir el apital sin sus intereses 6Art, 2,8D2 9,.72 Bor la misma ara ter%sti a a esoria de los intereses se traspasan on el r+dito a *ue a eden& en aso de su esi)n por ausa de muerte& subro"a i)n o esi)n de r+ditos, Bero no en la no(a i)n& a menos *ue se les reser(e expresamente 6N,3 2,22<9& por*ue ella extin"ue la obli"a i)n primiti(a, Ginalmente& por el mismo ar# ter se?alado& las au iones del r+dito prin ipal tambi+n ubren sus respe ti(os intereses, 362. Clasi!icacin de los intereses. Los intereses admiten di(ersas lasi-i a iones1 2,3 En uanto a su -uente& estipulados por las partes o -i$ados por la le'4 =,3 /e"0n la -orma en *ue se -i$a su tasa& en le"ales& orrientes ' on(en ionales4 ' .,3 /e"0n la ausa por 2 ual se deben& por el uso ' penales, 363. ). En cuanto a su ori$en4 estipulados y !i2ados por la ley. >a de %amos *ue los intereses por re"la "eneral no se presumen4 tienen *ue ser on(enidos por las partes o estar estable idos por la le', La denomina i)n de estos distintos tipos de intereses debe !a erse on uidado para no on-undirlos on los *ue se enumeran a ontinua i)n, Existen numerosos asos en *ue la le' es la -uente de intereses, >a itamos el Art, 2= de la Le' 2:,A2A *ue los presume para las opera iones de r+dito de dinero, El Art, 2,88D los estable e omo indemni5a i)n por la mora en las obli"a iones de dinero 6N,3 :D:9, El Art, :A de la Le' 2:,AD= los estable e desde el (en imiento de una letra de ambio, .7= En el C)di"o Ci(il estable en asos de intereses los Arts, <A7& <2A& <=<& ;D;& =,287& =,28:& =,=:;& =,.AA& =,.;A& et +tera, Lo normal ser#& sin embar"o& *ue los intereses sean estipulados por las partes& en u'o aso no tienen otra limita i)n& se"0n (eremos& *ue el tope *ue la le' impone en uanto a su tasa, En lo dem#s& las partes pueden -i$ar -e !as ' -ormas de pa"o& et ,.7. 364. )). intereses le$ales1 corrientes y con*encionales. Esta lasi-i a i)n atiende a la -orma en *ue se determina la tasa del inter+s, En el inter+s le"al& la tasa la -i$a dire tamente la le', El in , =,3 del Art, =,=A; lo estable %a por re"la "eneral en un 7Z& i-ra *ue por la in-la i)n se !ab%a !e !o mu' ba$a, Bor ello -ue suprimida por el Art, =: de la Le' 2:,A2A *ue dero") la disposi i)n, En su reempla5o el Art, 2D de la Le' 2:,A2A dispone1 Hse apli ar# el inter+s orriente en todos los asos en *ue las le'es u otras disposi iones se re-ieran al inter+s le"al o al m#ximo ban arioN, Desta amos la expresi)n Hen todos los asosN& por*ue la disposi i)n est# t+ ni amente mal ubi ada, En e-e to& ierra el t%tulo 2,3 de la le'& *ue se re-iere a las Hopera iones de r+dito de dineroN& lo *ue !ar%a presumir *ue omo las dem#s disposi iones del t%tulo& s)lo ri"e para di !as opera iones, Bero al !aberse dero"ado el in , =,3 del Art, =,=A; el inter+s le"al *uedar%a sin de-ini i)n& ' la expresi)n desta ada on-irma la idea& *ue
.72 .7=

Bor su ar# ter a esorio los intereses deben pa"arse $unto on el apital1 I,T, de 2:7D& N,3 2,7=A, p#", ;28, Reempla5) al Art, ;.; del C)di"o de Comer io, .7. V+ase Iati a& ob it, N,3 28A& pa",=2<,

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imper-e tamente el le"islador *uiso estable er una disposi i)n de ar# ter "eneral& *ue debi) !aber ubi ado en el T%tulo III 6Otras disposi iones9& *ue s% son "enerales, El inter+s le"al es 8 re"la "eneral en nuestra le"isla i)n, En e-e to& di e el in , 2,3 6!o' 0ni o9 del itado Art, =,=A;1 H/i se estipulan en "eneral intereses sin determinar la uota& se entender#n los intereses le"alesN, De manera *ue siempre *ue la le' o las partes se?alen intereses sin -i$ar su tasa& se deben apli ar los le"ales,.7< La norma es del mutuo& pero a -alta de otras en el C)di"o sobre los intereses en "eneral& !a' a uerdo en apli arlas en todos los asos Dada la asimila i)n del inter+s le"al al orriente& la lasi-i a i)n entre los dos !a perdido bastante importan ia, En todo aso& !a' o asiones en *ue la le' espe ial -i$a otras tasas& omo o urre& por e$emplo& respe to de las deudas tributarias& *ue est#n su$etas a un inter+s penal del uno ' medio por iento por ada mes o -ra i)n de mes& en el aso de mora en el pa"o de todo o parte de impuestos o ontribu iones adeudadas& inter+s *ue adem#s se al ula sobre los (alores rea$ustados 6in , .,3 del Art, 8. del C)di"o Tributario9, El inter+s orriente& omo su nombre lo di e& es el *ue se obra !abitualmente en los ne"o ios de una pla5a determinada,.78 El C)di"o ' olas le'es se re-ieren a ellos en numerosas disposi iones& omo el Art, <.<& para el saldo *ue resulte en ontra del tutor4 en el Art, =,287 para el mandatario por los dineros del mandante *ue !a'a utili5ado en bene-i io propio4 en el Art, :A de la Le' 2:,AD= de 2< de enero de 2D:=& respe to a la letra de ambio (en ida 6reempla5ando al Art, ;A; del C, de Co,& *ue lo estable %a para la letra protestada9& et +tera, Bero el C)di"o no de-ini) los intereses orrientes& lo *ue daba ori"en a "randes di-i ultades para estable erlo& obli"ando al *ue los obraba a una prueba de su'o di-% il, La Le' <2D< de =; de no(iembre de 2D=D& om0nmente denominada de Represi)n de la Usura& en su Art, 2,3& in , =,3 se"0n la reda i)n *ue le dio la Le' 27,<77 de =D de abril de 2D77& dispuso *ue el inter+s orriente ser%a -i$ado por el @an o Central de C!ile& por publi a i)n en el Diario O-i ial,.77 El De reto Le' N,3 <88 dero")& omo !emos di !o& la Le' de Represi)n de la Usura& ' en su Art, 8=& letra d9 de-ini) el inter+s orriente omo Ha*uel *ue se obra !abitualmente en el mer ado na ional& por personas distintas de las empresas ban ariasN, A -alta de prueba se onsideraba omo inter+s orriente el m#ximo ban ario& un nue(o tipo de inter+s *ue onsideraba di !o D,L, ' *ue no le sobre(i(i), El Art, =: de la Le' 2:,A2A dero") a su tumo el D,L, <88& ' a!ora !a' *ue distin"uir1 a9 Trat#ndose de opera iones de r+dito de dinero& el Art, 7D de la Le' 2:,A2A de-ine el inter+s orriente omo Hel inter+s promedio obrado por los ban os ' las so iedades -inan ieras estable idas en C!ile en las opera iones *ue reali en en el pa%sN, Corresponde a la /uperintenden ia de ban os e Institu iones Ginan ieras determinar di !o inter+s orriente& pudiendo distin"uir entre opera iones rea$ustables ' no rea$ustables o se"0n los pla5os a *ue se !a'an pa tado tales opera iones, La /uperintenden ia -i$ar# tambi+n el inter+s promedio para las opera iones en una o m#s monedas extran$eras o expresadas en di !as monedas,
RDE& Ts, =; se , 23,& p#", ;=< ' .=& se , 23& p#", =AA4 IT, de 2DAD& T, =& sent, :88& p#", =72 Manuel /omarri(a Undurra"a E(olu i)n del C)di"o Ci(il C!ileno& /antia"o& 2D88, Nas imento& N,3 .D=& p#", 8=., .77 La Le' !ab%a dado esta -a ultad primiti(amente a la /uperintenden ia de @an os& *ue deb%a publi ar en las primeras *uin enas de enero ' $ulio de ada a?o el t+rmino medio del inter+s orriente ban ario, La modi-i a i)n& -uera de traspasar la -un i)n al @an o Central elimin) esta re-eren ia al inter+s orriente ban ario& de modo *ue lo *ue publi aba di !o or"anismo era para todos lo e-e tos el inter+s orriente& omo 'a se !ab%a entendido aun antes de la a lara i)n de la Le' 27,<77,
.78 .7<

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HLos promedios se estable er#n en rela i)n on las opera iones e-e tuadas ada mes alendario ' las tasas resultantes se publi ar#n en el Diario O-i ial durante la primera *uin ena del mes si"uiente& para tener (i"en ia !asta el d%a anterior a la pr)xima publi a i)nN, O sea& la situa i)n de la anti"ua Le' de represi)n de la Usura se !a mantenido on al"unas (ariantes& prin ipalmente *ue el inter+s orriente se -i$a a!ora mensualmente ' ambia se"0n el tipo de opera i)n de r+dito& esto es& no es uno mismo ' uni-orme4 b9 Bero adem#s la le' de$) nue(amente sin solu i)n el problema del inter+s orriente en los dem#s asos *ue no sean opera iones de r+dito de dinero& tal omo exist%a en el primiti(o C)di"o, Al respe to abe sostener dos solu iones posibles1 una *ue en estos asos !a' *ue probar en $ui io u#l es el inter+s orriente, La otra& apli ar por analo"%a el inter+s orriente *ue -i$a 2 /uperintenden ia& *ue si bien est# en el T%tulo 2 de la le'& *ue s)lo se re-iere a las opera iones de r+dito de dinero& omo !emos sostenido *ue el Art, 2D 6*ue di e *ue se apli ar# el inter+s orriente uando la le' se re-iera al le"al o m#ximo ban ario9 es de apli a i)n "eneral& podr%a de irse lo mismo respe to al Art, 7,3 *ue los -i$a, As%& por otra parte& se est# operando en la pr# ti a, Ginalmente& el inter+s on(en ional es el *ue -i$an las partes de om0n a uerdo& ' est# su$eto a limita iones *ue estudiaremos en los n0meros subsi"uientes& tras se?alar la lasi-i a i)n de los intereses en por el uso ' penales, 365. ))). )ntereses por el uso y penales. La desi"na i)n no es del todo a ertada& pero se *uiere si"ni-i ar on ella *ue los primeros se de(en"an durante la (i"en ia del r+dito& ' los penales o moratorios por la mora del deudor en pa"ar una obli"a i)n de dinero,.7; Unos ' otros pueden tener su ori"en en la le' o en la (oluntad de las partes, Los intereses moratorios los -i$a la le' en el aso del Art, 288D& *ue se?ala los *ue deben pa"arse en aso de mora de una obli"a i)n de dinero 6N,3 :DD9& ' en el 'a itado Art, 8. del C)di"o Tributario por las deudas tributar%as, Los -i$an las partes por medio de la l#usula penal& ' as% es -re uente en una ompra(enta *ue se di"a1 el saldo de pre io de(en"ar# un inter+s del 28Z anual ' un 2:Z tambi+n anual en aso de mora, El 28Z es el inter+s por el uso ' el 2:Z es una indemni5a i)n de per$ui ios si no se pa"a oportunamente el saldo de pre io adeudado 6N,3 DA79, 366. ,imitacin del inter8s con*encional. Casi todas las le"isla iones estable en limita i)n en la estipula i)n de las tasas de inter+s& a -in de e(itar los abusos de los a reedores ' reprimir la usura, /e re ono e *ue el deudor& por el apuro de dinero en *ue se en uentra& suele (erse onstre?ido a a eptar lo *ue el a reedor exi$a en el momento de otor"ar el r+dito, > omo ese peli"ro es ma'or en el mutuo *ue en otros ontratos& de a!% *ue nuestro C)di"o en +l estable iera la limita i)n de los intereses, Di e el Art, =,=A71 Hel inter+s on(en ional no tiene m#s l%mites *ue los *ue -ueron desi"nados por le' espe ial4 sal(o *ue no limit#ndolo la le'& ex eda en una mitad al *ue se probare !aber sido el inter+s orriente al tiempo de la on(en i)n& en u'o aso ser# redu ido por el $ue5 a di !o inter+s
.7; Iati a llama a los intereses on(en ionales& o sea& -i$ados por las partes por el uso& (oluntarios lu rati(os ' penales a los moratorios& ' a los estable idos por la le'& retributi(os ' moratorios, Ob, it, p#"s, =27 ' si"tes,

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orrienteN, > el in , .,3 del Art, 2,8<< se re-iere a los intereses penales pa tados en el mutuo& *ue se reba$aban si ex eden al m#ximo *ue la le' permite estipular& a este m#ximo, O sea& *ue el solo C)di"o !a e una distin i)n -undamental siempre re-erida al mutuo& entre el inter+s por el uso ' el penal, Ambos est#n su$etos al mismo l%mite1 8AZ por en ima del orriente& pero la san i)n es di-erente1 en los primeros& en aso de ex eso& se reba$an al orriente& ' en la l#usula penal al m#ximo *ue la le' permite estipular, Esta di-eren ia i)n se $usti-i a !abitualmente di iendo *ue l deudor puede librarse por su propia (oluntad de pa"ar intereses penales& pero no de los otros, Le basta para lo primero on umplir oportunamente la obli"a i)n,.7: /e !a dis utido tambi+n si estas normas re-eridas por el le"islador al mutuo se apli an a todo tipo de inter+s o no& predominando la interpreta i)n extensi(a por la ra5)n 'a apuntada de *ue el C)di"o re"lament) todo lo rela ionado on los intereses a prop)sito del mutuo& aun*ue no -altan opiniones de *ue por su ar# ter restri ti(o ' san ionatorio no pueden extenderse a otros ontratos, La Le' <2D< del a?o 2D=D& sobre todo on la modi-i a i)n de la Le' 22,=.< de D de septiembre de 2D8. de$) pr# ti amente sin apli a i)n al C)di"o, .7D La primera extendi) el mismo on epto del Art, =,=A7 al mutuo de dinero ' dep)sito irre"ular& pero la se"unda lo ampli) a las Hopera iones de r+dito *ue puedan e$e utar las personas naturales o $ur%di asN& on epto *ue no de-ini) ' *ue se entendi) en sentido amplio& .;A ' adem#s reba$) el inter+s m#ximo *ue se puede estipular al inter+s orriente m#s un =AZ en (e5 del 8AZ del C)di"o ' de la primiti(a Le' <,7D<, Br# ti amente las disposi iones del C)di"o !ab%an *uedado sin apli a i)n !asta *ue el D,L, <88 de 2D;< dero") las disposi iones itadas& de-ini) las opera iones de r+dito de dinero& ' en sus Arts, 2; ' =A 6distin"uiendo entre las de orto pla5o ' las de mediano ' lar"o pla5o9 -i$) nue(amente el inter+s on(en ional m#ximo en un 8AZ m#s sobre el orriente, Ginalmente& en esta e(olu i)n de la le"isla i)n& la Le' 2:,A2A de =; de $unio de 2D:2& dero"a el D,L, <88 ' dispone en su Art, 7=& in , -inal1 No puede estipularse un inter+s *ue ex eda en m#s de un 8AZ al orriente *ue ri$a al momento de la on(en i)n& 'a sea *ue se pa te tasa -i$a o (ariable, Este l%mite de inter+s se denomina inter+s m#ximo on(en ionalN, El Art, ;,3 determina *ue esta limita i)n no se apli a a las opera iones *ue el @an o Central de C!ile e-e t0e on las institu iones -inan ieras& ' adem#s ontempla en su in , =D un aso en *ue es posible modi-i ar el inter+s on(en ional m#ximo, En onse uen ia& se apli*ue el Art, =,=A7 del C)di"o o el 7,3 de la Le' 2:,A2A& el inter+s m#ximo *ue se puede estipular es a!ora i"ual al orriente m#s un 8AZ& o sea& por e$emplo& si +ste es del =AZ& el m#ximo on(en ional es del .AZ, Las 0ni as di-eren ias pro(ienen de la duda 'a se?alada sobre u#l es el inter+s orriente en el C)di"o& ' las di-eren ias *ue la Le' 2:,A2A !a e se"0n la naturale5a del r+dito ' en la san i)n se"0n lo (eremos en el n0mero subsi"uiente para el aso de pa tarse intereses superiores a los le"ales,
Alessandri& ob, it,& p#", 22<, Bara un ma'or detalle (+ase la primera edi i)n de esta obra& ' /omarri(a E(olu i)n N,3 .D.& p#", 8=7, /omarri(a& E(olu i)n& NJ .D.& p#", 8=7 onsideraba opera i)n de r+dito Htoda on(en i)n en (irtud de la ual se da una presta i)n de presente ontra una presta i)n de -uturoN, Con este si"ni-i ado& se"0n se omprender#& *uedaba omprendida toda estipula i)n de intereses& omo por e$emplo por un saldo de pre io de una ompra(enta& ' de a!% *ue el C)di"o !ab%a *uedado de !e !o sin apli a i)n, No o urre lo mismo on el D,L, <88 ' la Le' 2:,A2A *ue se re-ieren s)lo a las opera iones de r+dito de dinero& ' las de-inieron,
.7D .;A .7:

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A!ora bien& el inter+s orriente *ue se onsidera para al ular el m#ximo *ue la le' permite estipular es el (i"ente al tiempo del ontrato& no del pa"o, El Art, =,=A7 se re-iere textualmente al H*ue se probare !aber sido inter+s orriente al tiempo de la on(en i)nN& ' el Art, 7,3& in iso -inal de la Le' 2:,A2A men iona Hal orriente *ue ri$a al momento de la on(en i)nN, Este es tambi+n el riterio de nuestros tribunales respe to de una l#usula mu' -re uente1 *ue el deudor pa"ue los intereses m#ximos *ue la le' permite on(enir,.;2 /e ex ept0an de las normas se?aladas en uanto a los intereses *ue se permite estipular las institu iones ' ontratos *ue se ri"en por disposi i)n o le'es espe iales, Eras suelen -a ultar a or"anismos el obro de intereses ma'ores a los normales& omo (e%amos re i+n en el Art, ;,3 de la Le' 2:,A2A& para las opera iones *ue e-e t0e el @an o Central on las institu iones -inan ieras, Ma' ontratos *ue tambi+n !a en ex ep i)n a la limita i)n omo el pr+stamo a la "ruesa 6Art, 2,2:<& C, de Co9, La apli a i)n de la Le' 2:,A2A tiene tambi+n "ran importan ia por dos ap%tulos1 la amplia i)n del on epto de intereses ' la san i)n en aso de estipula i)n de intereses superiores a los m#ximos *ue la le' permite, 36 . +. Concepto de intereses en la ,ey '".('(. La Le' <,7<D del a?o 2D=D tu(o por ob$eto reprimir la usura& ' es sabido *ue *uienes se dedi an a ella usan toda lase de subter-u"ios para eludir la pro!ibi i)n le"al4 de a!% la extensi)n *ue !emos (isto a toda lase de ontratos ' !o' a toda lase de opera iones de r+dito de dinero& a -in de pre a(er la simula i)n& ' de a!% tambi+n *ue el Art, > de la Le' <,7<D ampli) el on epto de inter+s a una serie de anexos al ontrato *ue no tienen tal ar# ter1 se onsider) inter+s los *ue en -orma dire ta se estipulaban omo tales& ' H uales*uiera omisi)n& !onorarios& ostas& ' en "eneral toda presta i)n estipulada *ue tienda a aumentar la antidad *ue debe pa"ar el deudorN& ex eptuadas las ostas $udi iales, Los Arts, <= ' <,3 bis del D,L, N,3 <88 de 2D;< 6este 0ltimo introdu ido por el D,L, 2,8.. de 2D;79 mantu(ieron m#s o menos la misma on ep i)n, pero onsiderando el problema del rea$uste& *ue ob(iamente no era inter+s mientras se -i$ara de a uerdo al _ndi e de Bre ios al Consumidor, El Art, =,3 de la Le' 2:,A2A mantiene el mismo riterio, Al respe to distin"ue entre opera iones de r+dito de dinero 6*ue por disposi i)n del Art, =7 in lu'e las obli"a iones monetarias onstituidas por saldos de pre io de ompra(enta de bienes muebles o inmuebles9 rea$ustables ' no rea$ustables, En estas 0ltimas es inter+s Htoda suma *ue re ibe o tiene dere !o a re ibir el a reedor& a ual*uier t%tulo por sobre el apitalN& ex luidas las ostas personales ' pro esales, En las rea$ustables& el on epto es el mismo1 Htoda suma *ue re ibe o tiene dere !o a re ibir el a reedor por sobre el apital rea$ustadoN, A sea& s)lo el rea$uste ' al ulado on-orme a la propia le'& no se onsidera inter+s, En onse uen ia& ual*uier suma adi ional a los intereses *ue deba pa"ar el deudor se suma a los intereses on(enidos ' si on ello se ex ede el l%mite le"al& tienen lu"ar las san iones *ue (eremos en el n0mero si"uiente, As% lo !a apli ado tambi+n la $urispruden ia ba$o la (i"en ia de la Le' N,3 <,7D<& en un aso en *ue por el pa"o anti ipado de los intereses dedu idos del apital dado en mutuo se de lar) *ue ellos deb%an al ularse sobre

.;2

RDE& T, <7& se , =a,& p#", D;, En i"ual sentido& Iati a ob, it, N,3 2;; p#", =.:,

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lo e-e ti(amente re ibido por el deudor&.;= ' en otro en *ue se !ab%a "ra(ado a +ste on el impuesto a la renta sobre los intereses& *ue por le' es de ar"o del a reedor,.;. En la Le' de la Renta& De retoJLe' N,3 :=< del a?o 2D;<& tambi+n se onsidera inter+s para "ra(arlo on el impuesto de primera ate"or%a lo *ue el a reedor re iba por en ima del apital rea$ustado 6Arts, =A& TB =T ' <2 bis9, En las dem#s obli"a iones monetarias *ue no est#n re"idas por la Le' 2:,A2A el on epto de inter+s es el normal ' restrin"ido, 36". .. &ancin mi caso de estipularse intereses excesi*os. Como de %amos en el N,3 .77& en el solo C)di"o se distin"ue entre el inter+s por el uso ' el penal1 en el primero& los intereses ex esi(os se reba$an al orriente 6Art, =,=A79& ' en el se"undo& al m#ximo permitido por la le' 6Art, 2,8<<9, El Art, =,3 de la Le' <,7D< estable i) una san i)n m#s dr#sti a1 el inter+s on(enido se reba$aba al le"al& ' a"re"aba Heste dere !o es irrenun iable ' ser# nula toda estipula i)n en ontrarioN,.;< Dero"ada la Le' <,7D< por el D,L, <88 de 2D;<& el Art, 7,3 de +ste m#s o menos reprodu$o la disposi i)n1 los intereses ex esi(os se reba$aban al inter+s le"al, Bero omo este D,L, s)lo se apli aba a las opera iones de r+dito de dinero& en todos los dem#s asos (ol(ieron a re"ir plenamente las normas del C)di"o Ci(il, El Art, :,3 de la Le' N,3 2:,A2A *ue se apli a tambi+n por disposi i)n del Art, =7 a las obli"a iones de dinero onstituidas por saldos de pre io de ompra(enta de bienes muebles o ra% es& dispone1 H/e tendr# por no es rito todo pa to de intereses *ue ex eda al m#ximo on(en ional& ' en tal aso los intereses se redu ir#n al inter+s orriente *ue la al momento& de la on(en i)nN, El in , =,3 dispone *ue los intereses per ibidos en ex eso se de(ol(er#n rea$ustados on-orme a la misma le', Mientras la Le' <,7D< ' el D,L, <88 !ablaban de nulidad& la a tual le"isla i)n di e *ue se tiene por no es rito el pa to de intereses ex esi(os, Bero no se trata propiamente de una nulidad ' menos de inexisten ia& por*ue el e-e to es el se?alado1 s)lo se pa"an los intereses *ue orrespondan& ' si !ubo pa"o ex esi(o se restitu'e el ex eso& a!ora sobre los intereses orrientes, @a$o la (i"en ia de la Le' <,7D< se dis ut%a si el Art, =,=A7 del C)di"o !ab%a *uedado dero"ado por la apli a i)n a todo ontrato de la primera 6N,3 .779,.;8 Mo' no abe duda *ue el pre epto& si se le onsidera de apli a i)n amplia& ri"e en toda obli"a i)n *ue no sea de r+dito de dinero o saldo de pre io en dinero de una ompra(enta, Tambi+n se dis uti) si !ab%a *uedado modi-i ado el Art, 2,8<< del C)di"o4 di !o de otra manera& si la san i)n estable ida en la Le' N,3 <,7D< se apli aba tanto a los intereses por el uso omo a los penales, /e sostu(o *ue s)lo a los primeros& .;7 pero pare %a pre-erirse on luir *ue tanto los intereses por el uso omo los penales& si se !an estipulado m#s all# de
RDE& T, <<& se , 23& p#", =.<, RDE& T, <<& se , 23& p#", ..<, .;< V+ase la primera edi i)n de esta obra& ' /omarri(a E(olu i)n& NT .D<& p#", 8=;, .;8 Iati a& ob, it,& N,3 2;8& p#", =.< re%a *ue se"u%a (i"ente el Art, =,=A7 para los mutuos no pe uniarios& por*ue el Art, 2D de la Le' <,7D< s)lo se re-er%a a las obli"a iones de dinero& pero ol(idaba *ue la modi-i a i)n de la le' 22,=.< lo extendi) a toda opera i)n de r+dito& sin exi"ir *ue -uere de dinero, .;7 Alessandri, ob, it,& p#", 2224 Vodano(i & ob, it,& T, .3,& N,3 <A;, /e basan en *ue es l)"i o dar un distinto tratamiento al inter+s penal& ' en la opini)n aislada *ue el diputado se?or Monte inos dio en tal sentido en el debate de la Le' N,3 <,7D<4 I,T, de 2D<=& =T semN3 2A8, p#", <8; ' RDE& T, 8=& se , =a& p#", 7A,
.;. .;=

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los l%mites permitidos& se reba$an a los le"ales& por*ue la le' no !a %a nin"una distin i)n entre ellos, Antes por el ontrario& !ablaba de intereses on(en ionales 6' !o' la Le' 2:,A2A de Hpa to de interesesN9& expresi)n en la ual ambos *uedan omprendidos ' a0n m#s& el on epto de intereses se extendi) a una serie de osas *ue $ur%di amente no tienen tal alidad, SMabr%a de$ado al mar"en a*uellos *ue propiamente son intereses omo son los penales[ No pare %a l)"i o pensarlo as%& sobre todo teniendo presente el ob$eto de la le'& ' su amplitud,.;; Con ma'or ra5)n& no abe duda de *ue el Art, :,3 de la Le' 2:,A2A se apli a a ambos tipos de inter+s, /in embar"o& el Art, 2,8<<& al i"ual *ue el =,=A7 ri"en para ual*uier otra obli"a i)n *ue no sea de r+dito de dinero& o saldo de pre io en dinero de una ompra(enta, 36%. El anatocismo. El anato ismo onsiste en *ue los intereses de(en"ados por el r+dito ' no pa"ados al a reedor se apitali en ' de(en"uen a su (e5 intereses& esto es& se produ en intereses de intereses, Existe una des on-ian5a "eneral !a ia la institu i)n& pues se presta a abusos ' puede tradu irse para el deudor en una (erdadera at#stro-e4 de a!% *ue el Dere !o Romano !a'a terminado por pro!ibirla totalmente& lo *ue se mantu(o durante el Medie(o ' en al"unas le"isla iones ontempor#neas& orno el C)di"o alem#n 6Art, =:D94 el C)di"o -ran +s la a ept) on limita iones 6Art, 2, 28<9& *ue impiden los abusos1 s)lo por demanda $udi ial o on(en i)n posterior respe to de intereses debidos a lo menos por un a?o ompleto, Disposi i)n seme$ante ontiene el C)di"o italiano 6Art, 2,=:.9& pero redu ido el pla5o a seis meses, Nuestro le"islador (a il) mu !o en la materia& desde pro!ibirla en -orma absoluta en los Brimeros Bro'e tos& !asta lle"ar a la solu i)n de-initi(a& *ue s)lo onten%a dos normas al respe to1 La primera es el Art, 2,88D& re"la .,3& *ue al re"lamentar la indemni5a i)n de per$ui ios por la mora de las obli"a iones de dinero dispuso *ue los Hintereses atrasados no produ en interesesN& esto es& en el aso de in umplimiento no se produ en de pleno dere !o& pero nada dispone el pre epto respe to de la estipula i)n de las partes, En ambio& el Art, =,=2A& en el mutuo& dispuso expresamente *ue Hse pro!%be estipular intereses de interesesN, La le"isla i)n omer ial a ept) a la in(ersa el anato ismo& pero on limita iones an#lo"as a las del C)di"o -ran +s1 Art, :A< del C, de Co, para el mutuo mer antil& ' 72; del mismo C)di"o para la uenta orriente mer antil& et , En materia i(il se !ab%a di(idido la do trina respe to a lo *ue o urre en otros ontratos distintos al mutuo, Bara al"unos autores ' -allos& .;: la pro!ibi i)n del Art, =,=2A& no obstante su ubi a i)n en el mutuo& era de ar# ter "eneral& ' en onse uen ia no pod%a estipularse en on(en i)n al"una, No obstante ser e-e ti(o *ue el le"islador !ab%a a"rupado las disposi iones sobre los intereses en el mutuo& pero a todas se les re ono e apli a i)n amplia& en este aso predominaba la opini)n ontraria por el ar# ter pro!ibiti(o del pre epto& ' por*ue su in-ra i)n se san ionaba on la nulidad absoluta, As% lo estimaban la ma'or%a de los autores.;D ' $urispruden ia,.:A
.;; .;:

/omarri(a, ob, it,, N,3 .D<& p#", 8=; ' Cau iones& N,3 .<& p#", .p Iati a& ob, it& N,3 2;:& p#", =<2, @arros Err#5uri5& ob, it,& T, =T& N,3 7:, I,T, 2:DA,& T, =3& sent, <,2:D& p#", 2A=D, .;D Alessandri& ob, it,& p#", D;4 Iati a& ob, it,& NT =2=& p#", =:84 Gue'o& ob, it,& T, 2D& p#", ..D, .:A V+ase Repertorio& T, <3& =3 ed, p#", =DD& N,3 .A ' RDE& T, <7& se , la& p#", 7<;,

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El Art, 27 del D,L, <88 repiti) la pro!ibi i)n& pero lo permiti) mediante demanda $udi ial o on(enio espe ial& on tal *ue la demanda o on(enio (ersara sobre intereses debidos al menos por un a?o ompleto, El Art, =: de la Le' 2:,A2A dero") el Art, =,=2A del C)di"o Ci(il& es de ir& *ue de +ste desapare i) la pro!ibi i)n de pa tar intereses de intereses El Art, D,3 de la misma le' dispone *ue Hpodr# estipularse el pa"o de intereses sobre intereses& apitali5#ndolos en ada (en imiento o reno(a i)n, En nin"0n aso la apitali5a i)n podr# !a erse por periodos in-eriores a .A d%asN, O sea& se da la solu i)n in(ersa& ' se a epta expresamente *ue se estipule el anato ismo, A0n m#s& el in , -inal a"re"a *ue Hlos intereses orrespondientes a una opera i)n (en ida *ue no !ubieren sido pa"ados se in orporar#n a ella& a menos *ue se estable5 a expresamente lo ontrarioN, Vale de ir& tambi+n es la solu i)n in(ersa al Art, 2,88D& re"la .,3, Ginalmente& el in , =,3 estable e *ue los intereses apitali5ados on in-ra i)n a lo dispuesto en el in iso 2,3 se onsideran inter+s para todos los e-e tos le"ales& ' en onse uen ia& si on ello se ex ede el m#ximo on(en ional& se reba$an al inter+s orriente, Bero el Art, T de la Le' 2:,A2A s)lo se apli a a las opera iones de r+dito de dinero, Bara las dem#s ri"e la disposi i)n del Art, 2,88D re"la .,3, Esto es en el aso de mora en el pa"o de una obli"a i)n de dinero& los intereses atrasados no produ en intereses, Bero& S*u+ o urre en estos dem#s asos en *ue no ri"e el Art, D,3 de la Le' 2:,A2A[ SBuede o no pa tarse el anato ismo[ La dis usi)n es m#s o menos la misma *ue exist%a ba$o la (i"en ia del Art, =,=2A en uanto a si +ste era de apli a i)n "eneral o s)lo re-erido al mutuo, /in embar"o& dero"ado el Art, =,=2A& no !a' en el C)di"o pre epto al"uno *ue pro!%ba el anato ismo& 'a *ue el Art, 2,88D& re"la . a& /)lo se re-iere a los intereses penales, En onse uen ia& si a0n antes de esta dero"a i)n se pensaba *ue -uera del mutuo pod%a pa tarse el anato ismo& no obstante sus m0ltiples in on(enientes& on ma'or ra5)n !o' !a' *ue on luir *ue en (irtud del prin ipio de la libertad ontra tual es l% ito pa tar intereses de intereses,.:2 Se((i)& ter(era OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OB1ETOS 3 (. 3#li$aciones de o#2eto simple y comple2o. Lo normal es *ue la obli"a i)n ten"a un ob$eto ' dos su$etos& a reedor ' deudor, Bero puede presentarse el aso de pluralidad de unos u otros& ' enton es se !abla de obli"a iones omple$as en uanto al ob$eto o los su$etos, En la obli"a i)n simple o de ob$eto 0ni o& !a' uno solo debido& ' el deudor umple on +l la obli"a i)n, En la obli"a i)n omple$a existen (arios ob$etos adeudados& pero puede umplirse de dos maneras1 pa"ando todos ellos& en u'o aso nos en ontramos on las obli"a iones a umulati(as& o s)lo al"unos& lo *ue se presenta en las obli"a iones alternati(as ' -a ultati(as, En onse uen ia& !a' tres ate"or%as de obli"a iones on pluralidad de ob$etos1 la a umulati(a& a *ue nos re-erimos en el n0mero si"uiente& omo p#rra-o 2,3& la alternati(a '
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V+ase la edi i)n& n3 .7D& p#", =<<,

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la -a ultati(a& a las *ue destinaremos un p#rra-o para ada una& terminando en un <,3 p#rra-o on un paralelo entre todas ellas ' otras institu iones, Prra!o 'F OBLIGACIONES ACUMULATIVAS 3 '. Concepto y caracteres. Existe una ierta (a"uedad en las denomina iones de esta ate"or%a de obli"a iones& !abl#ndose de obli"a iones de simple ob$eto m0ltiple& on$untas o on$unti(as ' a umulati(as, Cuando se deben (arios ob$etos& ello puede o urrir de dos maneras distintas1 2,3 /implemente se adeudan ob$etos distintos sin rela i)n entre ellos& omo si por e$emplo una persona (ende a otra por un mismo ontrato un autom)(il ' un bien ra%54 tal omo lo !i ieron en un solo ontrato& bien podr%an !aber otor"ado uno para ada opera i)n, En onse uen ia& !a' tantas obli"a iones distintas omo ob$etos debidosJ& ' ada una de ellas es exi"ible separadamente& ' =,3 La obli"a i)n es una sol& pero para umplirla el deudor debe e-e tuar (arias presta iones de manera *ue la obli"a i)n no estar# umplida mientras no se satis-a"an todos los ob$etos debidos, As%& por e$emplo& una a"enda de (ia$es *ue or"ani5a una "ira artisti a debe propor ionar a los (ia$eros alo$amiento& transportes& (isitas a museos& et ,& o si se (ende una uni(ersalidad de !e !o& omo un amoblado de omedor& ompuesto de una mesa& seis sillas& un aparador& et , Ma' (arias presta iones ' todas ellas deben e-e tuarse para *ue la obli"a i)n *uede umplida4 el a reedor puede exi"ir el pa"o simult#neo de todas ellas, Era es la obli"a i)n a umulati(a *ue la le' no !a re"lamentado& por lo *ue se su$eta a las re"las "enerales, Prra!o 2.: OBLIGACIONES ALTERNATIVAS O DISYUNTIVAS 3 2. Concepto y caracteres. Las obli"a iones alternati(as o dis'unti(as& omo tambi+n se las llama& s% *ue est#n re"lamentadas espe ialmente en el T%tulo 7,3 del Libro <,3& Arts, 2,<DD a 2,8A<, El primero de ellos las de-ine omo a*uellas por las uales se deben (arias osas& de tal manera *ue la e$e u i)n de una de ellas exonera de la e$e u i)n de las otras, De a!% su nombre& pues !a' una ele i)n del ob$eto de la obli"a i)n& o una osa o la otra, Ma' (arias presta iones debidas& pero al deudor le basta el umplimiento de una de ellas para extin"uir la obli"a i)n& omo si me obli"o on una persona a entre"arle o un autom)(il& o una propiedad ra%5 o X 8AA,AAA, Las tres osas se deben& pero se pa"a una sola de ellas, Lo *ue ara teri5a estas obli"a iones es el uso de la on$un i)n dis'unti(a HoN4 si se usara la a umulati(a H'N& todas las osas se deber%an& ' ser%an (arias las obli"a iones o una de ob$eto m0ltiple& se"0n lo expuesto anteriormente, Bresenta las si"uientes ara ter%sti as1 2,3 La ele i)n es por re"la "eneral del deudor& pero puede orresponderle al a reedor,

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De a uerdo al in , =,3 del Art, 2,8AA& Hla ele i)n es del deudor& a menos *ue se !a'a pa tado lo ontrarioN, Los e-e tos de la obli"a i)n alternati(a ' *ue se re-ieren -undamentalmente a la -orma de umplirla& ' a la p+rdida de las osas debidas dis'unti(amente& (ar%an radi almente en uno u otro aso4 =,3 Los ob$etos se deben ba$o la ondi i)n de *ue sean ele"idos para el pa"o, La obli"a i)n alternati(a misma no es ondi ional& pues no !a' nin"0n !e !o -uturo o in ierto *ue suspenda su na imiento o extin i)n& pero s% las osas se deben todas ellas ba$o la ondi i)n de *ue el deudor o a reedor& se"0n a *uien orresponda la de isi)n& las eli$a para el pa"o, Ele"ida una de ellas& es omo si las dem#s nun a se !ubieran debido& ' la obli"a i)n se re-iriera ex lusi(amente a la umplida, Veremos en se"uida& los e-e tos *ue ello produ e4 .,3 La obli"a i)n ser# mueble o inmueble& se"0n lo sea el ob$eto *ue se determine para el pa"o4 <,3 El deudor debe pa"ar enteramente on una de las osas debidas, As% lo se?ala el in , 2,3 del Art, 2,8AA1 Hpara *ue el deudor *uede libre& debe e$e utar o pa"ar en su totalidad una de las osas *ue alternati(amente deba4 ' no puede obli"ar al a reedor a *ue a epte parte de una ' parte de otraN& ' 8,3 No es indispensable *ue las osas debidas sean e*ui(alentes& pues la le' no lo exi"e,.:= 3 3. E!ectos de la o#li$acin alternati*a. Bara determinarlos debemos distin"uir tres situa iones& a *ue nos re-eriremos en los n0meros si"uientes1 2,3 Ele i)n del deudor4 =,3 Ele i)n del a reedor& ' .,3 B+rdida de al"unas o todas las osas debidas dis'unti(amente, 3 4. ). E!ectos de la o#li$acin alternati*a cuando la eleccin es del deudor. /on ellos1 2,3 Obli"a i)n de ustodia, Al deudor le basta onser(ar una sola de las espe ies debidas, Lo se?ala as% el in , 2,3 del Art, 2,8A=1 Hsi la ele i)n es del deudor& est# a su arbitrio ena$enar o destruir ual*uiera de las osas *ue alternati(amente debe mientras subsista una de ellasN, En la obli"a i)n de espe ie el deudor tiene la obli"a i)n de onser(arla !asta su entre"a 6N,3 ..29& pero omo en la alternati(a si la ele i)n es su'a& el deudor puede pa"ar on ual*uiera de las debidas& le basta on onser(ar una& ' as% umplir# on ella4 =,3 El a reedor no puede exi"ir determinadamente una de las osas debidas, Lo se?ala as% el Art, 2,8A21 Hsiendo la ele i)n del deudor& no puede el a reedor demandar determinadamente una de las osas debidas& sino ba$o la alternati(a en *ue se le debenN, No !a' on ello ex ep i)n al prin ipio del Art, 2,87D& in , =,3& se"0n el ual el a reedor no puede ser obli"ado a re ibir otra osa distinta de la debida 6N,3 7289& por*ue no se le o-re e un ob$eto di(erso& sino uno de los *ue se deben& estando el a reedor obli"ado a re ibir el ele"ido por el deudor4 .,3 Bluralidad de deudores,
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I,T, de 2:;:& N,3 .82& p#", 28D,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

/i son (arios los deudores& ' la ele i)n es de ellos& deben !a erla de onsuno 6Art, 2,8=7& N,3 7,39& en un aso de indi(isibilidad de pa"o 6N,3 <<79& ' <,3 E-e tos espe iales en aso de p+rdida de las osas debidas& *ue (eremos en el N,3 .;7, 3 5. )). E!ectos de la o#li$acin alternati*a cuando la eleccin es del acreedor. En "eneral& son in(ersos a los re i+n se?alados1 2,3 Obli"a i)n de onser(a i)n, Debe el deudor onser(ar todas las espe ies debidas si la obli"a i)n se re-iere a uerpos iertos& pues el a reedor puede exi"irle ual*uiera ' ser# responsable en aso de !aber destruido la *ue eli$a +ste4 =,3 El a reedor puede exi"ir ual*uiera de las osas debidas, No tiene apli a i)n el Art, 2,8A2 ' el a reedor& en onse uen ia& demandar# la osa *ue +l de ida, .,3 Bluralidad de a reedores, La ele i)n deber#n e-e tuarla de onsuno& si los a reedores de la obli"a i)n alternati(a son (arios 6Art, 2,8=7& N,3 7,39& ' <,3 Los espe iales en aso de p+rdida de las osas alternati(amente debidas& los (eremos a ontinua i)n, 3 6. ))). E!ectos de la p8rdida de todas o al$unas de las cosas alternati*amente de#idas. Est#n re"lamentados en el in , =,3 del Art, 2,8A=& ' en los Arts, 2,8A. ' 2,8A<& *ue no !a en& por otra parte& sino apli ar las re"las "enerales, Ma en ne esario e-e tuar al"unos distin"os1 en primer lu"ar& si la p+rdida es total o par ial& -ortuita o ulpable& ' -inalmente& se"0n de *uien sea la ele i)n, 2,3 B+rdida total, /e impone un nue(o distin"o si es -ortuita o ulpable, A, Caso -ortuito, /i todas las osas dis'unti(amente debidas pere en& no !abiendo ulpa del deudor& se extin"ue la obli"a i)n, As% lo se?ala el in , 2,3 del Art, 2,8A<, @, Culpa del deudor, En seme$ante e(ento& el deudor est# siempre obli"ado al pre io de una de las osas ' a la indemni5a i)n de per$ui ios& ' lo 0ni o *ue (ar%a es el pre io de *u+ osa debe& se"0n de *uien era la ele i)n, /i ella pertene %a al deudor& deber# el pre io de la osa *ue +l eli$a ' la indemni5a i)n de per$ui ios& ' /i la ele i)n orrespond%a al a reedor& el deudor es obli"ado al pre io de la osa *ue a*u+l eli$a ' a la indemni5a i)n de per$ui ios 6Art, 2,8A<, in , =,39, =,3 B+rdida par ial, Debe !a erse el mismo distin"o anterior& se"0n si es -ortuita o ulpable, A, Caso -ortuito, H/i una de las osas alternati(amente prometidas no pod%a ser ob$eto de la obli"a i)n o lle"a a destruirse& subsiste la obli"a i)n alternati(a de las otras4 ' si una sola resta& el deudor es obli"ado a ellaN 6Art, 2,8A.9, @, Culpa del deudor, Nue(amente es pre iso subdistin"uir& se"0n a *ui+n orresponda la ele i)n,
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/i ella es del deudor& sin duda es o"er# al"una de las osas *ue subsista para liberarse de la indemni5a i)n de per$ui ios& pero /i pertene e al a reedor& +ste puede a su arbitrio& se"0n el in , =,3 del Art, 2.A= 6de manera *ue no abr%a oponerle el abuso de dere !o& N,3 ==;9& pedir ual*uiera de estas dos alternati(as1 a9 al"una de las osas *ue subsiste& estando obli"ado el deudor a d#rselo& o b9 el pre io de la osa destruida& m#s la orrespondiente indemni5a i)n de per$ui ios, Prra!o 3.: OBLIGACIONES FACULTATIVAS 3 . Concepto y caracteres. Tambi+n las re"lamenta el C)di"o& en el T%tulo ;,3 del Libro <,3& Arts, 2,8A8 ' 2,8A;, El primero las de-ine1 Hobli"a i)n -a ultati(a es la *ue tiene por ob$eto una osa determinada& pero on edi+ndose al deudor la -a ultad de pa"ar on esta osa o on otra *ue se desi"naN, Bor e$emplo& el testador& en su testamento& impone a un !eredero la obli"a i)n de entre"ar una asa al le"atario& pero d#ndole la -a ultad de *ue si as% lo pre-iere& umpla su obli"a i)n pa"#ndole la suma de X 21AAA,AAA, /e altera la 'a itada re"la del Art, 2,87D& in , =,3& pues se obli"a al a reedor a re ibir otra osa distinta de la debida& pero desde el na imiento de la obli"a i)n el deudor ten%a esta -a ultad 6N,3 7289, Lo *ue distin"ue a la obli"a i)n -a ultati(a es *ue !a' un solo ob$eto debido& en el e$emplo& la asa4 no se deben la asa ' el mill)n de pesos o una u otro& pero el deudor& al momento del umplimiento& puede liberarse de la obli"a i)n on el ob$eto debido o on otro pre(iamente determinado4 en tal sentido& la obli"a i)n es de ob$eto m0ltiple pero s)lo para el deudor, 3 ". E!ectos de la o#li$acin !acultati*a. Los e-e tos de esta lase de obli"a iones deri(an de la ara ter%sti a 'a se?alada de *ue !a' un solo ob$eto debido& ' en onse uen ia1 2,3 El a reedor s)lo puede demandar el ob$eto debido, As% lo dispone la parte primera del Art, 2,8A71 HEn la obli"a i)n -a ultati(a el a reedor no tiene dere !o para pedir otra osa *ue a*uella a *ue el deudor es dire tamente obli"adoN4 en el e$emplo propuesto& la asa& por*ue es lo 0ni o debido4 s)lo a ella est# obli"ado el deudor, La de pa"ar X 2,AAA,AAA podr%a onsiderarse omo una obli"a i)n su$eta a la ondi i)n meramente potestati(a de *ue el deudor *uiera umplirla& lo *ue e*ui(ale a de ir *ue no !a' obli"a i)n al"una 6N,3 <:D9, =,3 B+rdida del uerpo ierto debido, Bor la misma ra5)n anterior& si la osa se debe espe %-i amente ' se destru'e sin ulpa del deudor ' antes de !aberse +ste onstituido en mora& el a reedor no tiene dere !o a pedir osa al"una 6parte -inal del Art, 2,8A79& o sea& se extin"ue la obli"a i)n& aun uando subsista la osa on *ue el deudor ten%a -a ultad de pa"ar, Nada di$o la le' para el aso de p+rdida ulpable o durante la mora del deudor& pero resulta e(idente *ue +ste pa"ar# on la otra osa a -in de e(itarse el pa"o de los per$ui ios,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

Bero el a reedor no esta -a ultado ni aun en este aso para exi"irla& .:. ' s)lo puede demandar la indemni5a i)n de per$ui io si el deudor no se allana a entre"ada, Prra!o 4.: PARALELO REC$PROCO Y CON OTRAS INSTITUCIONES 3 %. Paralelo entre las o#li$aciones comple2as se$9n el o#2eto. Entre las obli"a iones a umulati(as por un lado ' las alternati(as ' -a ultati(as por el otro& no !a' m#s seme$an5a *ue la pluralidad de ob$etos& pero mientras en las primeras todos ellos deben umplirse& en las se"undas uno solo se en uentra en tal situa i)n, Es posible& en ambio& la on-usi)n entre la dis'un i)n ' la -a ultad& espe ialmente si en la primera la ele i)n orresponde al deudor& lo *ue es la re"la "eneral, En ambos asos& +ste determina on *u+ ob$eto umple& ' para distin"uirlas no *ueda sino atender a la estipula i)n de las partes& teniendo presente la disposi i)n del Art, 2,8A;& *ue& en aso de duda& dispone *ue la obli"a i)n se tendr# por alternati(a, Ello es m#s -a(orable para el a reedor& se"0n (eremos ense"uida, Las prin ipales di-eren ias *ue pueden anotarse ' la tras enden ia *ue tiene no on-undirlas& deri(an de1 2,3 En la obli"a i)n alternati(a se deben (arias osas distintas& pero se umple on tina sola de ellas& mientras *ue en las -a ultati(as& tina sola osa es la debida& *uedando al arbitrio del deudor umplir on la otra4 =,3 En estas 0ltimas& siempre eli"e el deudor& ' en la dis'unti(a& puede orresponder es o"er al a reedor& si as% se estipula4 .,3 De a!% *ue en la alternati(a& si la ele i)n orresponde a este 0ltimo& puede exi"ir determinadamente uales*uiera de las osas debidas& lo *ue $am#s o urre en las -a ultati(as1 el a reedor s)lo puede re lamar lo debido4 <,3 Bor la misma ra5)n& resultan di-erentes los e-e tos de la p+rdida de al"unos de los ob$etos a *ue se re-iere la obli"a i)n4 en la alternati(a& +sta subsiste mientras exista uno de ellos& a menos *ue siendo la ele i)n del a reedor& exi$a +ste el pre io de la osa destruida ' la indemni5a i)n de per$ui ios, En la -a ultati(a& si el ob$eto debido se destru'e por aso -ortuito& el a reedor no puede re lamar lo *ue el deudor ten%a -a ultad de darle en sustitu i)n& ' 8,3 En la dis'un i)n& la obli"a i)n ser# mueble o inmueble& se"0n lo sea la osa on *ue se pa"ue4 en la -a ultati(a& para la ali-i a i)n se atender# siempre al ob$eto debido& aun*ue posteriormente se pa"ue on el otro,.:< 3"(. Distincin con otras o#li$aciones4 de $8nero1 dacin en pa$o y clusula penal. Bara pre isar el on epto de las obli"a iones on multipli idad de ob$etos& no basta ompararlas entre s%& es pre iso tambi+n distin"uirlas de otras institu iones on las uales "uardan iertas seme$an5as, 2,3 Obli"a iones de "+nero, El parentes o estriba en *ue tambi+n en +stas& al momento del umplimiento& !a' una ele i)n por re"la "eneral a ar"o del deudor1 +ste es o"e entre los indi(iduos del "+nero
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I,T, de 2D.7& =T sem,& NT 2A7& p#", <A:, Alessandri& ob, it,& p#", =22,

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prometido on uales pa"a& pero la on-usi)n es di-% il& por*ue en +stas& es 0ni o el ob$eto debido ' la indetermina i)n s)lo existe para la espe i-i a i)n dentro de +l de las osas on *ue se umplir#, =,3 Da i)n en pa"o, El a reedor& se"0n di$imos& est# obli"ado 0ni amente a re ibir la osa debida4 tal es la re"la "eneral& pero no !a' in on(eniente en *ue por un a uerdo on el deudor& la obli"a i)n se extin"a on otra osa di(ersa, Es la da i)n en pa"o 6N,3 ;AA9, En la obli"a i)n -a ultati(a tambi+n el a reedor re ibe ob$eto di(erso al debido& pero por*ue desde el na imiento de la obli"a i)n el deudor tiene este dere !o, Mientras en la da i)n en pa"o on urre la (oluntad del a reedor al tiempo del pa"o& en la obli"a i)n -a ultati(a no puede oponerse a *ue se le umpla on ob$eto di(erso, Di-iere i"ualmente de la dis'un i)n& por*ue no parti ipa su (oluntad en la determina i)n de la osa on *ue se le pa"a si la ele i)n es del deudor& ' si le pertene e& por*ue +ste *ueda obli"ado a entre"ar lo *ue es o$a a*u+l, .,3 Cl#usula penal, Mu' di-erentes pare en a primera (ista las obli"a iones alternati(as ' -a ultati(as ' la l#usula penal& por*ue +sta es una au i)n& una obli"a i)n a esoria *ue s)lo tiene lu"ar en el in umplimiento de la prin ipal 6NoJ DA89, Ni en la dis'un i)n ni en la -a ultad !a' obli"a i)n prin ipal ' a esoria ni dependen del umplimiento o in umplimiento, /in embar"o& produ ido el in umplimiento& el a reedor normalmente podr# demandar o la obli"a i)n prin ipal o la pena& una de las dos osas& lo *ue i"ualmente o urre en la obli"a i)n alternati(a uando la ele i)n es del a reedor ' +ste es o"e *u+ ob$eto demanda, I"ualmente& omo en la -a ultati(a& el deudor puede resultar pa"ando una osa di(ersa a la debida, Debe re ono erse *ue !a' di-i ultad en iertos asos para la ali-i a i)n& lo ual expli a iertas (a ila iones en la $urispruden ia *ue (eremos ense"uida& pero para e-e tuarla debe atenderse al elemento in umplimiento *ue identi-i a a la l#usula penal1 si se !a estipulado la obli"a i)n del deudor de un ob$eto di(erso si no umple on el debido& !abr# pena ' no dis'un i)n ni -a ultad, As% pare e m#s bien *ue o urr%a en el si"uiente aso -allado por la Corte de I*ui*ue1 el deudor se !ab%a obli"ado a de(ol(er iertos en(ases dentro de un pla5o& ' en su de-e to a pa"ar ierta suma por lo *ue omitiere restituir4 se ali-i ) de obli"a i)n -a ultati(a por el tribunal itado ' se ne") dere !o al a reedor a demandar el dinero&.:8 lo ual pare e err)neo& por*ue $ustamente +ste se !ab%a estipulado para el aso de in umplimiento, I"ualmente dudoso es otro aso en *ue se omprometi) una persona a ederle a otra sus dere !os en una mina si no le pa"aba en ierto pla5o una suma de dinero en el e(ento de (enta de un "rupo minero, La Corte /uprema lo ali-i ) de obli"a i)n -a ultati(a,.:7

.:8 .:7

I,T, de 2D.7& =3 sem,& N,3 2A7& p#", <A:, RDE, T, <:, se , 23, p#", 7=,

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Captu ! IV LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SU1ETOS 3"'. Clasi!icacin. De %amos *ue la re"la "eneral en dere !o es *ue la obli"a i)n ten"a un solo su$eto a ti(o ' un deudor 0ni o& pero tampo o !a' in on(eniente para *ue no sea as%, El mismo Art, 2,<.:& al de-inir el ontrato se?al) *ue H ada parte puede ser una o mu !as personasN& ' lo *ue la le' di$o deQ ontrato (ale para toda lase de obli"a iones, Esas obli"a iones omple$as en uanto al su$eto por la existen ia de m#s de uno de ellos a ti(a o pasi(amente se pueden& a su (e5& lasi-i ar desde dos #n"ulos1 2,3 En uanto a la persona en *ue in ide la pluralidad& existen la a ti(a& si on urren (arios a reedores& pasi(a& si !a' m#s de un deudor& ' mixta& si ella se presenta tanto respe to de los a reedores omo de los deudores& ' =,3 /implemente on$untas o man omunadas& solidarias e indi(isibles, En ellas& a su (e5& se pueden ombinar las lasi-i a iones anteriores& omo lo desta aremos en las se iones si"uientes en *ue su esi(amente estudiaremos estas tres ate"or%as& a tra(+s de las uales se !ar# re-eren ia a las a ti(as& pasi(as ' mixtas, Se((i)& primera OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CON1UNTAS 7 MANCOMUNADAS 3"2. Concepto. La obli"a i)n simplemente on$unta o man omunada es a*uella *ue tiene un ob$eto di(isible ' !a' pluralidad de deudores& de a reedores o de ambos& pero ada deudor est# obli"ado al pa"o de su parte en la deuda& ' ada a reedor puede demandar 0ni amente su uota en ella, Bor e$emplo& do' en mutuo X .A,AAA a A& @ ' C4 si no se pa ta solidaridad ' omo el ob$eto es di(isible& ada uno de ellos pasa a deberme X 2A,AAA, En el -ondo su ede lo mismo *ue en las obli"a iones on (arios ob$etos1 existen tantas obli"a iones aut)nomas omo a reedores o deudores on urran& ' por eso !a' *uienes sostienen *ue existe m#s bien dis'un i)n& o sea& separa i)n *ue no on$un i)n& uni)n, El C)di"o no re"lament) espe ialmente esta lase de obli"a iones& pero se re-iri) a ellas prin ipalmente en los Arts, 2,822 ' 2,8=7& in , 2,3, Di e a*u+l1 Hen "eneral& uando se !a ontra%do por Mu !as personas o para on mu !as la obli"a i)n de una osa di(isible& ada uno de los deudores& en el primer aso& es obli"ado solamente a su parte o uota en la deuda& ' ada uno de los a reedores& en el se"undo& s)lo tiene dere !o para demandar su parte o uota en el r+ditoN, > el in , 2,3 del Art, 2,8=7 repite m#s o menos lo mismo1 Hsi la obli"a i)n no es solidaria ni indi(isible&
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ada uno de los a reedores puede s)lo exi"ir su uota& ' ada uno de los odeudores es solamente obli"ado al pa"o de la su'aN, 3"3. Caractersticas. La ate"or%a de obli"a iones on pluralidad de su$etos *ue estamos anali5ando presenta prin ipalmente las si"uientes parti ularidades1 2,3 Bluralidad de partes ' unidad de presta i)n, De a uerdo a los pre eptos trans ritos en el n0mero anterior& para la existen ia de una obli"a i)n on$unta se pre isan a lo menos tres personas& dos a reedores ' un deudor& o dos de +stos ' uno de a*u+llos4 pero la presta i)n !a de ser una sola ' de osa di(isible& omo lo se?alan expresamente los Arts, itados& pues si es indi(isible 'a no estamos en el terreno de la man omunidad& sino de la indi(isibilidad 6N,3 <=:9, La unidad en la presta i)n no *uita *ue pueden ser tambi+n (arios los ob$etos debidos& omo si en el e$emplo se?alado los deudores deben un on$unto de osas, =,3 $ur%di amente& onstitu'en la re"la "eneral, Como tambi+n lo desta an los itados pre eptos& aun*ue en la pra ti a suele ser a la in(ersa& $ur%di amente la obli"a i)n on$unta es la re"la "eneral4 se re*uiere una on(en i)n& de lara i)n o disposi i)n le"al para *ue la obli"a i)n sea solidaria o indi(isible, En onse uen ia& en nuestro C)di"o& a toda obli"a i)n on pluralidad de su$etos debe ali-i #rsela de on$unta en prin ipio& sal(o *ue expresamente se le !a'a ne"ado tal alidad, .,3 Buede ser ori"inaria o deri(ati(a, /er# ori"inaria la obli"a i)n on$unta uando desde su na imiento inter(ienen en ella (arios a reedores o deudores o unos ' otros a la (e5, Desde su na imiento la obli"a i)n tu(o pluralidad de su$etos, No obstante ser la obli"a i)n on$unta $ur%di amente la re"la "eneral& no es -re uente en su -orma ori"inaria& por*ue normalmente el a reedor& si !a' (arios deudores& exi"e la solidaridad entre ellos, M#s om0n ser# la obli"a i)n on$unta deri(ati(a& lo *ue o urre uando -alle e el a reedor o deudor& 0ni os o solidarios& esto es& la obli"a i)n na i) omo 0ni a o solidaria& pero por un !e !o posterior el -alle imiento de una de las partes& !a pasado a ser on$unta, > ello por*ue uando -alle e el a reedor sus r+ditos por re"la "eneral se di(iden entre sus !erederos 6N,3 2,A<<94 orresponder#n a ellos en on$unto omo ual*uier otro bien de la !eren ia o se di(idir#n on-orme a sus dere !os en +sta& pero no podr# ada uno obrar m#s all# de su uota por s% solo, Las deudas !ereditarias se di(iden entre los !erederos a prorrata de sus uotas 6in , 2,3 del Art, 2,.8<9& ' en onse uen ia& si por e$emplo !e dado en mutuo X .A,AAA a una persona& ' +sta -alle e de$ando . !erederos por partes i"uales& ada uno me est# obli"ado por X 2A,AAA, La obli"a i)n ori"inariamente entre dos partes !a pasado a ser on$unta, <,3 Bor re"la "eneral las obli"a iones man omunadas se di(iden entre a reedores ' deudores por partes i"uales, As% lo omprueba el Art, =,.A;, ubi ado en la omunidad1 Hsi la deuda !a sido ontra%da por los omuneros ole ti(amente& sin expresi)n de uotas& todos ellos& no !abiendo estipulado solidaridad& son obli"ados al a reedor por partes i"uales& sal(o el dere !o de ada uno ontra los otros para *ue se le abone lo *ue !a'a pa"ado de m#s sobre la uota *ue le orrespondaN,
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/eme$ante -orma de di(isi)n puede ser alterada por la on(en i)n o la le', As%& no !a' in on(eniente en el e$emplo anterior *ue A me deba X 28,AAA ' @ ' C& ada uno X ;,8AA, > la le' estable e una di(isi)n distinta en el 'a itado aso de las deudas !ereditarias& *ue orresponden a los !erederos a prorrata de sus uotas ' +stas no tienen por *u+ ser siempre i"uales, As%& puede !aber un !eredero de la mitad ' otros dos por un uarto de la !eren ia ada uno& ' en tal propor i)n se di(idir#n entre ellos las deudas !ereditarias, 3"4. E!ectos. Las obli"a iones man omunadas produ en los e-e tos si"uientes1 2,3 Ba"o de la deuda, El deudor no est# obli"ado sino al pa"o de su una de la deuda4 si pa"a de m#s !abr# un pa"o de lo no debido& si ometi) error 6N,3 7;:9& ' puede repetir por el ex eso ontra el a reedor& ' si lo !i5o inten ionalmente se apli an las mismas re"las del pa"o e-e tuado por un ter ero extra?o 6N,3 8DD ' si"uientes9, A su (e5& ada a reedor no puede exi"ir sino el pa"o de su uota en la deuda& ' si en el !e !o per ibe m#s de ella& el deudor no *ueda liberado -rente a los dem#s a reedores& ' tiene dere !o a repetir ontra el a reedor por el ex eso& pues !a' un pa"o de lo no debido, =,3 Otros modos de extin i)n, Lo *ue se di e del pa"o ri"e para todos los modos de extin"uir las obli"a iones 6N,3 2,27.9 '& as%& si entre el a reedor ' uno de los deudores se produ e on-usi)n& ello no a-e ta a los dem#s obli"ados, El C)di"o se preo up) expresamente de la nulidad en el Art, 2,7DA1 H uando dos o m#s personas !an ontratado on un ter ero& la nulidad de larada a -a(or de una de ellas no apro(e !ar# a las otrasN, .,3 Interrup i)n de la pres rip i)n, La interrup i)n *ue obra en bene-i io de al"uno de los oa reedores no apro(e !a a los otros& ni la *ue obra en per$ui io de uno de (arios odeudores per$udi a a los otros 6Art, =,82D9, Di !o de otra manera& ella a-e ta 0ni amente al a reedor ' deudor *ue inter(ienen 6N,3 2,=829, <,3 La mora, La onstitu i)n en mora de uno de los deudores por el re*uerimiento del a reedor& no olo a en i"ual situa i)n a los dem#s& '& a la in(ersa& el re*uerimiento al deudor de uno de los a reedores no apro(e !a a los restantes 6N,3 :;29, 8,3 Insol(en ia de un deudor, La uota del deudor insol(ente no "ra(a a los dem#s odeudores, As% lo de$) expresamente se?alado el Art, 2,8=7& lo *ue onstitu'e una notoria di-eren ia on la solidaridad& en *ue la solu i)n es la in(ersa 6N,3 <==9& ' 7T Cl#usula penal, Como lo (eremos en su oportunidad& el Art, 2,8<A& in , 2,3& estable e *ue si la obli"a i)n prin ipal es de osa di(isible& la pena en prin ipio es on$unta 6N,3 D=A9, En s%ntesis& pueden resumirse los e-e tos de la man omunidad di iendo *ue los a tos e$e utados por uno de los a reedores o a'uno de los deudores s)lo los a-e tan a ellos ' no a los dem#s oa reedores o odeudores,

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3"5. Excepciones a la con2uncin. Las re"las anteriores su-ren ex ep i)n en dos asos1 2,3 En la solidaridad& en la ual ada a reedor puede demandar el total de la deuda, estando ada deudor obli"ado al pa"o total de ella& ' =,3 En la indi(isibilidad& en *ue la presta i)n por su naturale5a o la on(en i)n no puede umplirse por par ialidades, Ambas onstitu'en en nuestro dere !o una ex ep i)n al dere !o om0n& ' pasamos a estudiarlas en las si"uientes se iones, Se((i)& .e%u&'a LA SOLIDARIDAD EN GENERAL 3"6. Concepto. A di-eren ia de las obli"a iones on$untas en *ue se apli an las re"las "enerales del dere !o& la solidaridad omo ex ep i)n *ue les !a e& -ue re"lamentada expresamente en el T%tulo D,3 del Libro <,3& Arts, 2,822 a 2,8=., El in , 2,3 del Art, 2,822 'a lo itamos por*ue onsa"ra omo re"la "eneral la on$un i)n si la obli"a i)n es de osa di(isible& ' a"re"a en el =,31 Hen (irtud de la on(en i)n& del testamento o de la le' puede exi"irse a ada uno de los deudores o por ada uno de los a reedores el total de la deuda& ' enton es la obli"a i)n es solidaria o %ns)lidumN, /e"0n esto& don Arturo Alessandri las de-in%a omo Ha*uella en *ue !a' (arios deudores o (arios a reedores& ' *ue tiene por ob$eto una presta i)n *ue& a pesar de ser di(isible, puede exi"irse totalmente por ada uno de los a reedores o a ada uno de los deudores& por disponerlo as% la le' o la (oluntad de las partes& en t+rminos *ue el pa"o e-e tuado a al"uno de a*u+llos o por uno de +stos extin"ue toda la obli"a i)n respe to de los dem#sN,.:; Buede sinteti5arse la de-ini i)n di iendo *ue obli"a i)n solidaria es a*uella en *ue debi+ndose una osa di(isible ' existiendo pluralidad de su$etos a ti(os o pasi(os& ada a reedor est# -a ultado para exi"ir el total de la obli"a i)n& ' ada deudor puede ser obli"ado a umplirla %nte"ramente, En todo aso& lo *ue ara teri5a a la obli"a i)n solidaria es *ue su ob$eto es di(isible ' produ e el e-e to se?alado& del ual deri(an todos los restantes1 ada a reedor puede exi"ir el total de la deuda a ada uno de los deudores En el e$emplo *ue (enimos utili5ando& si !e prestado a A& @ ' C X .A,AAA ' !emos estipulado solidaridad& puedo obrar a ual*uiera de ellos los X .A,AAA ' no 0ni amente X2A,AAA& omo o urre en las obli"a iones on$untas, De a uerdo al pre epto trans rito& es i"ual !ablar de obli"a i)n solidaria o ins)lidum, 3" . Clasi!icacin. La solidaridad se"0n si se presenta entre a reedores& deudores o ambos a la (e5& admite una triple lasi-i a i)n& de a uerdo a lo expresado en el N,3 .:21
.:; Ob, it,& p#", =27, Como (eremos 6N3 .D89& !o' ella ontiene un pe*ue?o error1 la solidaridad puede emanar de un aso de senten ia $udi ial,

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2,3 /olidaridad a ti(a& uando existe pluralidad de a reedores& ' ada uno de ellos puede exi"ir el total de la obli"a i)n al deudor4 =,3 /olidaridad pasi(a& si !a' (arios deudores ' un solo a reedor -a ultado para demandar a ual*uiera de ellos el total de la deuda& ' de mu !o ma'or importan ia *ue la anterior 6N,3 <A=9& ' .,3 /olidaridad mixta& uando a la (e5 on urren (arios a reedores ' pluralidad de deudores& de manera *ue ual*uiera de los primeros puede exi"ir a ual*uiera de los se"undos el total de la obli"a i)n, Esta 0ltima ate"or%a no re*uiere de ma'ores omentarios& por*ue en uanto se re-iere a los a reedores& se apli an las re"las de la solidaridad a ti(a& ' en lo *ue respe ta a& los deudores& las de la pasi(a, Bor ello s)lo estudiaremos en parti ular estas dos 0ltimas, Tambi+n en uanto a su -uente& la solidaridad puede ser on(en ional& testamentaria& le"al ' $udi ial en un aso de ex ep i)n 6N,3 .D29, Ginalmente& autores -ran eses distin"uen solidaridad per-e ta e imper-e ta& lasi-i a i)n *ue entre nosotros no tiene abida 6N,3 <A89, 3"". -e5uisitos. Enunciacin. La solidaridad supone desde lue"o un presupuesto *ue por ob(io no re*uiere ma'or omentario& la pluralidad de su$etos& pues si !a' un solo a reedor& +l obrar# todo el r+dito& *ue 0ni amente a +l pertene e& 'a *ue de a uerdo al Art, 2,8D2 el a reedor puede re !a5ar un pa"o par ial, Bero no basta la existen ia de (arias partes& pues es ne esario adem#s1 2,3 Un ob$eto di(isible4 =,3 Unidad en la presta i)n& lo ual no obsta a *ue exista pluralidad de (%n ulos& ' .,3 Uue se en uentre estable ida en la le'& el testamento& la on(en i)n ' en un aso de ex ep i)n& la senten ia $udi ial, En los n0meros si"uientes anali5aremos estos re*uisitos, 3"%. ). En la solidaridad el o#2eto de#e ser di*isi#le. As% lo de$) se?alado expresamente el Art, 2,882& pues si el ob$eto no tiene este ar# ter& o sea& si es indi(isible& salimos de los m#r"enes de la solidaridad para entrar en los de la indi(isibilidad& en *ue tambi+n ual*uiera de los a reedores puede exi"ir el pa"o total al deudor *ue es o$a& pero por otras ra5ones ' su$eto a otras re$as 6N,3 <=:9, 3%(. )). 0nidad de prestacin y pluralidad de *nculos. Estos dos ara teres son -undamentales en la solidaridad, El re*uisito de la unidad de presta i)n est# estable ido en el Art, 2,82=1 Hla osa *ue se deba solidariamente por mu !os o a mu !os& !a de ser una mismaN, Es l)"i o *ue as% sea& por*ue si el ob$eto debido no es lo mismo& (an a existir tantas obli"a iones uantos sean los ob$etos, Apli ando este re*uisito& la Corte /uprema de lar) *ue no !ab%a solidaridad en el si"uiente aso1 una persona se obli") a entre"ar tres pel% ulas a otras& ' un ter ero se obli") omo deudor solidario a pa"ar X =A,AAA al a reedor si no se entre"aban las pel% ulas4 no exist%a unidad en la presta i)n& pues las obli"a iones eran distintas,.::
.::

RDE& T, .=& se , la& p#", 2::,

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Tambi+n por la unidad de la presta i)n se !a resuelto *ue si la deuda es del traba$o ' se persi"ue la responsabilidad solidaria del so io de una so iedad ole ti(a omer ial& son ompetentes los $u5"ados del Traba$o& pues el asunto no pasa a ser i(il o mer antil,.:D Bero si la presta i)n es una sola& existe pluralidad de (%n ulos& tantos uantas sean las partes *ue inter(ienen, > as%& si son tres los odeudores solidarios ' uno el a reedor& !a' tres (%n ulos $ur%di os *ue son omo !ilos *ue parten de la mano del a reedor !a ia ada uno de los deudores& se"0n tina ima"en mu' usada, Bor ello es *ue el Art, 2,82=& despu+s de sentar el prin ipio de *ue la osa debida debe ser la misma& a"re"a Haun*ue se deba de di(ersos modosN, Este prin ipio es ri*u%simo en onse uen ias $ur%di as& de las uales por el momento enun iaremos las prin ipales1 2,3 Al"uno de los (%n ulos puede estar a-e to a modalidades, El mismo Art, 2,82= se?ala omo e$emplo de *ue la osa 0ni a se deba de distintas maneras *ue lo sea& Jpira ' simplemente respe to de unos& ba$o ondi i)n o pla5o respe to de otrosN, > as%& en el aso *ue estarnos usando es posible *ue A deba pura ' simplemente& en u'a situa i)n puedo exi"irle el umplimiento de inmediato4 @ debe umplir a . meses -e !a ' omo su deuda es a pla5o& no puede pedirse antes de su (en imiento& ' -inalmente& la de C es ondi ional& su$eta a la ondi i)n suspensi(a de *ue per iba un r+dito *ue se le debe4 mientras esto no o urra no se le puede demandar el pa"o, Todo es per-e tamente posible por el prin ipio *ue omentamos, =,3 Buede ser di(ersa la ausa de las obli"a iones, > as%& en el mismo e$emplo& los X .A,AAA del mutuo le !an sido -a ilitados a A& @ ' C *ue se !an obli"ado solidariamente on +l para su pa"o4 trat#ndose de un ontrato unilateral& la ausa para A es la entre"a *ue se le !a !e !o del dinero& pero para @ ' C puede ser la mera liberalidad a -in de a'udar a A a obtener su r+dito& lo *ue sin la solidaridad no !abr%a onse"uido& o la re ompensa *ue +ste les o-re e& et , .,3 Bueden ser di(ersos los pla5os de pres rip i)n& se"0n la naturale5a del (%n ulo $ur%di o, As% se !a -allado,.DA <,3 Buede ser nula la obli"a i)n respe to de al"uno de los obli"ados ' (#lida para los dem#s, Bor*ue !a' pluralidad de (%n ulos independientes& uno de ellos puede resultar a-e tado por un (i io de nulidad *ue no on urre en los dem#s& omo si en el e$emplo *ue (enimos utili5ando A es menor de edad ' a tu) sin su representante le"al, /u obli"a i)n adole e de nulidad relati(a& pero las de @ ' C son per-e tamente (#lidas& et , 3%'. ))). ,as !uentes de la solidaridad. Enunciacin. El Art, 2,822 se?al) *ue la solidaridad pod%a pro(enir de la on(en i)n& el testamento o la le'& *ue en el solo C)di"o eran las 0ni as -uentes de solidaridad a ti(a o pasi(a, .D2 Mo' en d%a& se"0n de %amos& !a' un aso mu' ex ep ional en *ue el $ue5 puede imponerla por estar expresamente -a ultado por le' para ello,

.:D .DA

RDE& T, 7A& se , la& p#", =D, I,T, de 2D.;& =3 sem,& N,3 2DA& p#", ;.. .D2 RDE, Ts, ..& se , la,& p#", 2D2 ' 8D& se , =3& p#", <2 ese 0ltimo posterior a la apari i)n del aso de solidaridad $udi ial del N,3 .D8,

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/i la solidaridad no es estable ida dire tamente por la le' Hdebe ser expresamente de laradaN 6in , -inal del Art, 2,8229, En onse uen ia& la le' no la presume ni subentiende ' debe estable erse laramente por su ondi i)n de ex ep i)n a las re"las "enerales del dere !o& *ue& omo !emos di !o (arias (e es& en nuestra le"isla i)n son las de la man omunidad,.D= La re"la es $ustamente la ontraria en al"unos de los C)di"os modernos& en *ue se presume la solidaridad si existen (arios deudores& a menos *ue se di"a lo ontrario, Bor e$emplo& Art, <=; del C)di"o alem#n& 2,D=< del italiano& et , Uue la solidaridad sea estable ida expresamente si"ni-i a en nuestro C)di"o *ue debe *uedar laramente onsa"rada1 en presen ia de una l#usula dudosa debe ser des artada ' no puede apli arse por analo"%a, Bero tampo o es pre iso utili5ar t+rminos sa ramentales& pues ellos est#n !o' desterrados del Dere !o4 lo m#s normal ser# *ue se di"a *ue las partes se obli"an solidariamente& ins)lidum& ada uno por el total& et , La Corte /uprema !a de larado *ue estable er si existe o no solidaridad es uesti)n de dere !o& por lo *ue *ueda ba$o su ontrol por la (%a del re urso de asa i)n en el -ondo,.D. En los n0meros si"uientes examinaremos estas di(ersas -uentes de la solidaridad, 3%2. +. ,a ley. La le' en realidad es -uente de la solidaridad pasi(a& pero no se ono en asos en nuestra le"isla i)n ni en la extran$era de solidaridad a ti(a le"al debido a la menor importan ia *ue ella tiene, En ambio& los asos de solidaridad pasi(a estable idos en el C)di"o Ci(il& en otros C)di"os ' le'es son numerosos& aun*ue ello no les *uita el tantas (e es desta ado ar# ter de ex ep ionales *ue impide su apli a i)n anal)"i a& omo !a solido !a erlo on textos pare idos a los nuestros& la $urispruden ia -ran esa 6N,3 <A89, Al"unos asos del C)di"o Ci(il los !emos 'a se?alado1 el Art, =,.2; para los oautores de un mismo !e !o il% ito i(il 6N,3 =;:9, Otros ser%an& por (%a de e$emplo& el Art, 8<7 para los miembros de una orpora i)n arente de personalidad $ur%di a4 los Arts, <2D ' 2,=:2 por la responsabilidad *ue les abe en el e$er i io de sus -un iones a los "uardadores ' alba eas& si ellos son (arios& et , En el Dere !o Comer ial son numerosos los asos en *ue se la estable e1 el Art, .;A del C, de Co, para los so ios de la so iedad ole ti(a mer antil& el Art, ;D de la Le' 2:,AD= de 2< de enero de 2D:= sobre Letras de Cambio ' Ba"ar+s para todos los *ue -irmen una letra de ambio& sea omo libradores& a eptantes o endosantes,.D< 3%3. .. El testamento. Es la (oluntad del ausante la *ue estable e la solidaridad entre sus su esores& omo si por e$emplo de$a un le"ado a una persona ' estable e la obli"a i)n solidaria de todos sus !erederos para su pa"o, El le"atario podr# demandarlo a ual*uiera de ellos, /e"0n lo expresado& la solidaridad en el testamento debe estar laramente estable ida,

.D= RDE& T, 2=& se , la& p#", <D84 I,T, de 2::;& N,3 77.& p#", .;D ' N,3 =,=2=& p#", 2.82 de 2::D& T =3 N,3 .2A7& p#", 2:784 de .A7& T, 23& N,3 722& p#", D:; ' de 2D=:& En sem,& N,3 2;., p#", ;8., .D. RDE& T, ..& se , 23& p#", 2D., .D< Los e-e tos de la solidaridad ambiar%a di-ieren eso s% de la om0n, Ver nota <AD

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3%4. C. ,a con*encin. La estipula i)n de las partes es tambi+n una -uente (oluntaria de la solidaridad4 son ellas *uienes la on(ienen, No es re*uisito *ue se pa te oet#neamente on el na imiento de la obli"a i)n4 puede a ordarse posteriormente siempre *ue sea laramente estable ida on rela i)n a +sta, 3%5. D. ,a sentencia 2udicial por re$la $eneral no es !uente de solidaridad. Excepcin. El Art, 2,822 enumera 0ni amente la on(en i)n& el testamento ' la le' omo -uentes de la solidaridad& ' por ello nuestros tribunales !an re ono ido *ue are en de atribu iones para imponerla4.D8 se limitan a de lararla uando ella la estable e la le' o la (oluntad de las partes, Existe a tualmente un aso de ex ep i)n en *ue la solidaridad puede tener su ori"en en una senten ia $udi ial1 es el ontemplado en el in , .,3 del N,3 8,3 del Art, =:A& on la reda i)n *ue le dio la Le' 2A=;2 de = de abril de 2D8=, /e"0n este pre epto& el !i$o simplemente ile"%timo tiene dere !o a pedir alimentos a su presunto pro"enitor si el per%odo de su on ep i)n orresponde a la -e !a de la (iola i)n& estupro o rapto de la madre4 si el primer delito -ue reali5ado por (arios& debe el $ue5 determinar *ui+n es el presunto padre ' Hsi ello no -uere posible& podr# ondenar solidariamente al pa"o de di !os alimentos a todos los autores de la (iola i)nN, > estimamos *ue la solidaridad es $udi ial& pues el $ue5 est# -a ultado para imponerla4 no es la le' la *ue la estable e& sino *ue el tribunal puede onstituirla entre los oautores del delito& omo lo re(ela laramente la expresi)n Hpodr#N *ue usa el le"isladores,.D7 Naturalmente *ue el $ue5 s)lo puede imponer la solidaridad uando la le' lo -a ulte expresamente para ello& omo o urre en el aso itado, 3%6. Explicacin de ha solidaridad. Bara -undamentar la solidaridad existen prin ipalmente dos do trinas& la l#si a romanista ' la -ran esa& *ue expli an este -en)meno $ur%di o de *ue el a reedor pueda obrar %nte"ro un r+dito *ue no le pertene e en tal -orma& ' *ue el pa"o e-e tuado por el o uno de los deudores a ual*uiera de los a reedores lo extin"a totalmente, En la tesis romanista ada a reedor es due?o del r+dito total& lo *ue se expli a por una ra5)n !ist)ri a& dado *ue en Roma& por no a eptarse sino imper-e tamente la esi)n de r+ditos& se re urr%a a la -i"ura del mandato para obrar& unido a la solidaridad& a -in *ue el esionario pudiera exi"ir %nte"ramente el r+dito *ue le !ab%a sido edido, Como due?o del r+dito puede disponer de +ste en su propio bene-i io& pres indiendo de los dem#s oa reedores, Desde el punto de (ista pasi(o& la solidaridad se -undaba en la no i)n de *ue ada deudor est# obli"ado por el total& lo es de toda la deuda ' puede operar on ella omo el deudor 0ni o puede !a erlo on la su'a& aun uando tales a tos per$udi*uen a los dem#s deudores, Los dem#s e-e tos de la solidaridad pasi(a se expli an on el prin ipio de la unidad de presta i)n ' la pluralidad de (%n ulos, En la on ep i)n -ran esa (a en(uelta la idea de representa i)n& estro es& se a t0a por uenta de los oa reedores o odeudores,
RDE& Ts, =8& se , 23 & p#", =7<4 =D& se , la,& p#", <:A& ' 8D& se , =3& p#", <., /omarri(a& Dere !o de-amilia& =a ed, 2D7.& N= 8;<& p#", 88A& *uien ita a De la Ma5a ' Larra%n sosteniendo *ue ser%a un aso de solidaridad pasi(a le"al& lo *ue no es exa to en nuestro on epto por la ra5)n apuntada en el texto,
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En la a ti(a& ada a reedor no es due?o del r+dito total& sino 0ni amente de su parte o uota '& en onse uen ia& no puede e-e tuar a tos de disposi i)n del r+dito %nte"ro sino en (irtud de un mandato t# ito ' re %pro o *ue esta do trina supone *ue existe entre los oa reedores, T# ito& por*ue no se expresa& ' re %pro o& por*ue ada uno de ellos lo tiene respe to de los dem#s, Es enton es omo mandatario *ue ada a reedor puede obrar el total de la deuda ' tomar pro(iden ias onser(ati(as en -a(or de los dem#s& esto es& e$e utar a tos en bene-i io om0n& pero no propio, De a!% su prin ipal di-eren ia on la tesis romana& en *ue el a reedor omo supuesto due?o del r+dito total& puede& omo todo due?o& disponer de +l en su -a(or, En la pasi(a& am+n del prin ipio 'a se?alado de la unidad de presta i)n a ompa?ado de la pluralidad de (%n ulos& mu !os e-e tos se undarios se expli an tambi+n on la misma do trina del mandato t# ito ' re %pro o *ue existir%a entre todos los odeudores solidarios en sus rela iones on el o los a reedores ' estable ido en bene-i io de +stos, Como se le ob$eta *ue en la solidaridad le"al mal abe !ablar de mandato& se tiende a reempla5arlo por la no i)n de representa i)n le"al& *ue es m#s l)"i a, No obstante& abe ad(ertir *ue ni aun en la misma Gran ia existe a uerdo un#nime entre los autores, Ginalmente& en Italia& prin ipalmente& tiende a abrirse paso una nue(a do trina basada en la omunidad de los intereses entre oa reedores ' odeudores& los unos interesados en obtener el pa"o ' los otros la libera i)n, 3% . Doctrina 5ue inspira nuestra le$islacin. Al respe to existe una dis repan ia entre los autores ' la $urispruden ia, Claro /olar.D; ' Alessandri.D: reen *ue nuestro C)di"o adopt) la do trina de Roma tanto para la solidaridad a ti(a omo para la pasi(a& bas#ndose -undamentalmente en dos ar"umentos& de texto le"al e !ist)ri o1 2,3 El primero es el Art, 2,82. *ue permite a ada a reedor remitir& no(ar ' ompensar el r+dito solidario 6N,3 <AA& =,39, Ello prueba *ue es due?o del r+dito total omo lo supone la do trina romana& pues dispone en su propio bene-i io de +l& lo *ue no se a epta en la de la representa i)n& omo lo demuestra la solu i)n in(ersa *ue da al punto el Art, 2,2D: del C)di"o -ran +s& ' =,3 Bor*ue @ello al lo di$o en nota al mar"en del Art, 2,7DA del Bro'e to In+dito& e*ui(alente al itado 2,82. a tual1 HEl pro'e to se separa a*u% del C)di"o -ran +s ' si"ue el Dere !o RomanoN, /in embar"o& otras opiniones sostienen *ue debe separarse la solidaridad a ti(a ' la pasi(a, En uanto a la primera& no !a' dudas de *ue el C)di"o si"ui) la do trina romana& .DD no as% en la se"unda& por*ue todas las solu iones del le"islador se -undan en la teor%a -ran esa& ' por*ue as% lo prueba la ita del se?or @ello, En e-e to& ella -ue olo ada al Art, 282. *ue re"lamenta la solidaridad a ti(a ' di$o1 Hel pro'e to se separa a*u%N& en era parte& lo *ue *uiere si"ni-i ar *ue la si"ue en lo restante,<AA La $urispruden ia de los tribunales& sin !a er distin i)n entre a ti(a ' pasi(a& pero en -allos re-eridos ex lusi(amente a esta 0ltima& !a de larado uni-ormemente *ue nuestra le"isla i)n a epta la do trina del mandato t# ito ' re %pro o,<A2
.D; .D:

Ob, it,& Tomo 2A& N,3 <A;& p#", .:<, Ob, Cit& p#", ==8, .DD /omarri(a en sus lases4 Alessandri& obN, it,& p#", ==24 Gue'o& ob, it,& Tomo 23& N,3 2;2, p#", 2D2, <AA /omarri(a& Cau iones& NF 8.& p#", 8A,

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Se((i)& ter(e&a SOLIDARIDAD ACTIVA 3%". &u escasa aplicacin actual. >a !emos di !o *ue la solidaridad a ti(a onsiste en *ue !abiendo pluralidad de a reedores de una osa di(isible& ada uno de ellos puede exi"ir el total de la obli"a i)n ' umplida +sta por el deudor respe to de uno& se extin"ue para los dem#s, Tu(o su au"e en Roma omo paliati(o a las restri iones de la representa i)n& mandato ' esi)n de r+ditos& pero se en uentra en -ran o desuso por los peli"ros *ue en ierra, En e-e to& omo ada uno de los a reedores puede obrar el total del r+dito& es posible *ue los dem#s se en uentren on el problema de *ue *uien per ibi) su pa"o no *uiere pa"arles su parte4 en nuestro C)di"o& adem#s& puede disponer del r+dito& no(#ndolo& remiti+ndolo ' ompens#ndolo en per$ui io de sus oa reedores, Todo ello ampli-i ado por las ir unstan ias de *ue la solidaridad a ti(a se transmite a los !erederos del a reedor -alle ido& de modo *ue ada !eredero tiene los mismos dere !os 'a se?alados, /eme$antes in on(enientes se e(itan uando !a' mu !os a reedores d#ndose poder a uno de ellos o a un ter ero de on-ian5a para *ue obre en nombre de todos, Normalmente& es el deudor *ue tiene (arios a reedores *uien pide seme$ante mandato& a -in de e(itarse las molestias de tener *ue e-e tuar tantos pa"os ' el peli"ro de e*ui(o arse ' pa"ar mal, 3%%. E!ectos de la solidaridad acti*a. Memos se?alado 'a la expli a i)n de ellos 6N,3 .D79& ' *ue nuestro C)di"o onsidera a ada a reedor omo due?o total del r+dito 6N,3 .D;9, Debemos distin"uir los e-e tos entre a reedores ' deudor& ' entre a*u+llos una (e5 extin"uida la obli"a i)n, 4((. ). E!ectos entre los acreedores y el deudor. &on ellos los si$uientes4 2,3 Cada a reedor puede exi"ir el pa"o total de la deuda al deudor& ' en onse uen ia el umplimiento *ue a ual*uiera de sus oa reedores e-e t0e el deudor extin"ue la obli"a i)n respe to de todos ellos, /e ex ept0a el aso de *ue el deudor !a'a sido demandado por al"uno de los a reedores& pues enton es deber# pa"arle a +ste, As% lo se?ala el in , 2,3 del Art, 2,82.1 HEl deudor puede !a er el pa"o a ual*uiera de les a reedores solidarios *ue eli$a& a menos *ue !a'a sido demandado por uno de ellos& pues enton es deber# !a er el pa"o al dernandanteN, =,3 Lo *ue se di e del pa"o (ale i"ualmente para los dem#s modos de extin"uir las obli"a iones 6N,3 2,27D9, El in , =,3 del Art, 2,82.& *ue 'a !emos omentado por ser la demostra i)n de la apli a i)n de la do trina l#si a en era parte& se preo upa de la no(a i)n& ompensa i)n ' remisi)n& ' dispone1 Hla ondona i)n de la deuda& la ompensa i)n& la no(a i)n *ue inter(en"a entre el deudor ' uno ual*uiera de los a reedores solidarios& extin"ue la deuda on respe to a los otros de la misma manera *ue el pa"o lo !ar%a4 on tal *ue uno de +stos no !a'a demandado 'a al deudorN, El in , =,3 del Art, 2,77: se preo up) de la on-usi)n& omo lo (eremos en el n0mero si"uiente1
<A2 RDE, Ts, 2;& se , la& p#", 2D4 2D& se , la& p#", 2;24 =;& se , la,& p#", 82.4 I,T, de 2D.A& =3 N,3 22:1 p#", <<<& senten ias *ue son riti adas pre isamente por Claro /olar ' Alessandri,

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.,3 La interrup i)n *ue bene-i ia a uno de los a reedores& apro(e !a a todos4 as% se desprende del Art, =,82D 6N,3 2,=829& ' <,3 Constituido el deudor en mora por uno de los oa reedores& *ueda en mora respe to de todos, 4('. )). E!ectos entre los coacreedores una *e< extin$uida la deuda. >ada di2o el Cdi$o al respecto. Con la teor%a del mandato t# ito ' re %pro o se produ en los e-e tos propios de este ontrato& o sea& el a reedor *ue extin"ui) la deuda debe rendir uenta a sus mandantes1 los dem#s a reedores, En la romana& el dominio del a reedor sobre el total del r+dito ri"e 0ni amente ante el deudor4 en la realidad& s)lo le orresponde su parte o uota& ' en onse uen ia resulta e(idente *ue tambi+n deber# darles di !a por i)n, De no !a erlo as% !abr%a para el a reedor *ue re ibi) el pa"o un enri*ue imiento sin ausa, /i no les pa"a su parte& los a reedores demandar#n al *ue re ibi) el pa"o o !i5o operar otro modo de extin"uir obr#ndole naturalmente su uota en el r+dito& La solidaridad !a terminado, As% lo on-irma el 'a itado in , =,3 del Art, 2,77:& 0ni o en *ue el le"islador se preo up) del punto& /e pone el pre epto en la situa i)n de *ue !a'a operado la on-usi)n entre uno de (arios a reedores solidarios ' el deudor& ' en tal aso el primero Hser# obli"ado a ada uno de sus oa reedores por la parte o uota *ue respe ti(amente les orresponda en el r+ditoN 6N,3 ;<;9, Se((i)& (uarta SOLIDARIDAD PASIVA 4(2. Enunciacin. /i es asa es la apli a i)n de la solidaridad a ti(a& enorme es& en ambio& la importan ia de la pasi(a por el ar# ter de au i)n *ue se"0n (eremos tiene, /u estudio lo !aremos di(idido en uatro p#rra-os1 "eneralidades para el primero& e-e tos de la solidaridad entre a reedor ' deudores& ' entre +stos& extin"uida *ue sea ella& en las dos si"uientes ' el -inal& para la extin i)n de la solidaridad, Prra!o '.: GENERALIDADES 4(3. Concepto y caracteres. /e"0n lo expresado anteriormente& la solidaridad pasi(a onsiste en *ue existiendo pluralidad de deudores& el a reedor puede exi"ir el total de la deuda a ual*uiera de ellos& ' de la misma manera el umplimiento de uno de los deudores extin"ue la obli"a i)n respe to de todos, /upone pluralidad de deudores& unidad de presta i)n de osa di(isible ' pluralidad de (%n ulos '& tina disposi i)n le"al& disposi i)n testamentaria& estipula i)n de las partes o& ex ep ionalmente& una senten ia $udi ial *ue la estable5 a laramente,
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Bero& adem#s& la solidaridad pasi(a presenta otra ara ter%sti a& a la *ue debe su intensi(a apli a i)n1 de au i)n personal& se"0n diremos en el n0mero si"uiente, 4(4. ,a solidaridad pasi*a como caucin. -elaciones con la !ian<a. Al !ablar de los ontratos a esorios 6N,3 ;=9 se?alamos la no i)n de au i)n& su di(isi)n en reales ' personales& ' *ued) esbo5ada la ra5)n por la ual la solidaridad pasi(a lo es1 por*ue el a reedor (a a poder !a er e-e ti(o su r+dito en tantos patrimonios uantos sean los deudores& de manera *ue si uno de ellos es insol(ente siempre le *ueda el re urso de obrarles a los otros, En el e$emplo de *ue nos (enimos (aliendo& si A -uere el 0ni o deudor ' no pudiera pa"arme& el r+dito *uedar%a de-initi(amente impa"o& pero si @ ' C son sus odeudores solidarios !a' m#s posibilidades de umplimiento& pues tendr%a *ue sobre(enir la insol(en ia a los tres para *ue no se an elara la deuda, En onse uen ia& mientras ma'or sea el n0mero de los deudores solidarios& m#s dere !os de "arant%a 6prenda9 "enerales tiene el a reedor ' ma'or se"uridad de ser pa"ado, El ar# ter au ionador de la solidaridad pasi(a se !a e m#s patente uando al"uno de los odeudores solidarios no tiene inter+s en la deuda 6N,3 <=294 !a a edido a ella ex lusi(amente para "aranti5ar el r+dito, Como au i)n di-iere la solidaridad pasi(a de la l#usula penal& por*ue +sta la puede onstituir el propio deudor o un ter ero& ' aun en este aso& por*ue a*u+lla supone una sola obli"a i)n& mientras la l#usula penal exi"e dos1 la prin ipal "aranti5ada ' la pena para el aso de no umplirse a*u+lla, > supera omo "arant%a la solidaridad a la l#usula penal& por*ue si +sta la !a onstituido el propio deudor& su e-e ti(idad es meramente psi ol)"i a 6N,3 DA;9& ' si un ter ero& es ne esario el in umplimiento del deudor prin ipal para *ue el a reedor le pueda obrar 6N,3 D2.9, En ambio en la solidaridad& el a reedor eli"e al deudor a *uien exi"ir# el pa"o, M#s seme$an5as existen entre la solidaridad ' la -ian5a& por*ue +sa tambi+n supone omo m%nimo dos deudores& uno prin ipal ' el otro subsidiario, Bero la di-eren ia reside $ustamente a!%1 en la -ian5a !a' dos obli"a iones& una subordinada a la otra& mientras en la solidaridad puede !aber (arios obli"ados& pero una obli"a i)n tan s)lo,<A= Tambi+n la solidaridad pasi(a o-re e ma'or "arant%a *ue la -ian5a& prin ipalmente en dos sentidos1 2,3 Bor*ue el -iador "o5a normalmente de bene-i io de ex usi)n& en u'a (irtud podr# exi"irle al a reedor *ue se diri$a primero ontra el deudor prin ipal ' s)lo si +ste no le pa"a& pro eda en ontra su'a, Bor ello se le llama deudor subsidiario, /eme$ante bene-i io no existe en la solidaridad pasi(a& puesto *ue el a reedor puede diri"irse indistintamente ontra ual*uiera de los deudores& ' =,3 Bor*ue el -iador "o5a tambi+n del bene-i io de di(isi)n& de manera *ue si ellos son (arios& s)lo es posible demandar a ada uno por su parte o uota en la -ian5a4 en la solidaridad& omo es ob(io& no !a' nada pare ido 6Art, 2,82<9,<A. /in embar"o de lo di !o& ambas au iones pueden ombinarse& resultando enton es la llamada -ian5a solidaria,

RDE& T, .7& se , 23& p#", ..A, /e !a -allado *ue si uno de los deudores se obli") expresamente en -orma solidaria& pero el otro no& el primero es en realidad -iador ' no odeudor solidario4 RDE& T, =;& se , 23& p#", 82.,
<A.

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4(5. &olidaridad imper!ecta. Los autores -ran eses& pretendi+ndose -undar en el Dere !o Romano& !a en una distin i)n entre solidaridad per-e ta *ue produ e todos los e-e tos de ella& ' *ue pasamos a estudiar en los si"uientes n0meros& e imper-e ta& *ue tan s)lo "enera el e-e to m#s pe uliar de la solidaridad pasi(a1 *ue el a reedor pueda demandar el total de la deuda a ual*uiera de los deudores& pero no a los restantes, Ma' disparidad de opiniones& adem#s& entre ellos sobre los asos de solidaridad imper-e ta, Bara al"unos autores la !a' siempre en la le"al& por*ue en tal aso no podr%an operar los e-e tos se undarios& 'a *ue no abria !ablar de mandato 6N,3 .D79& pero la tesis predominante es *ue ella se presenta en los asos en *ue la do trina ' $urispruden ia !an reado la solidaridad sin texto le"al& prin ipalmente en la responsabilidad extra ontra tual por la -alta en el C)di"o -ran +s de un pre epto e*ui(alente a nuestro Art, =,.2;, Es omo si retenidos por !aber estable ido solidaridad sin texto expreso& le restrin"ieran sus e-e tos, Bero si en Gran ia !a podido sostenerse& entre nosotros on $usta ra5)n es re !a5ada "eneralmente&<A< primero& por*ue& omo ex ep i)n *ue es a las re"las "enerales& la solidaridad no puede estable erse a -alta de texto le"al4 en se"uida& entre nosotros no existe el m#s "ra(e problema *ue !a ori"inado la uesti)n en Gran ia1 la ausen ia de una disposi i)n *ue la impon"a a los oautores de un !e !o Ol% ito '& -inalmente& por*ue la re"lamenta i)n de la solidaridad pasi(a es una sola, sin distin i)n para sus e-e tos entre al"unos asos ' otros, 4(6. E!ectos de la solidaridad. Enunciacin. Memos 'a esbo5ado las do trinas *ue intentan expli ar los e-e tos de la solidaridad 6N,3 .D7 ' .D;9, Corresponde a!ora estudiarlos al i"ual *ue los de la solidaridad a ti(a& distin"uiendo los *ue se produ en entre el a reedor ' los deudores solidarios& ' los *ue pueden "enerarse entre +stos una (e5 extin"uida la deuda, A ada una de estas di(isiones destinarnos los p#rra-os si"uientes, Prra!o 2.: EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA ENTRE ACREEDOR Y DEUDORES 4( . Enunciacin. Los e-e tos *ue la solidaridad pasi(a produ e entre el o los a reedores ' los odeudores solidarios se re-ieren a los si"uientes aspe tos1 2,3 La demanda del a reedor4 =,3 La extin i)n de la deuda4 .,3 La interrup i)n de la pres rip i)n ' la mora4 <,3 Otros e-e tos de menor tras enden ia& ' 8,3 Las ex ep iones del deudor demandado, Los (eremos en los n0meros *ue a +ste si"uen,

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Bor (%a de e$emplo, Alessandri& ob, it,& p#", =.;4 /omarri(a& Cau iones& p#", 7;& N,3 7;,

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4(". ). ,a demanda del acreedor. El Art, 2,82< estable e )mo debe obrar su r+dito el a reedor1 Jpodr# diri"irse ontra todos los deudores solidarios on$untamente& o ontra ual*uiera de ellos a su arbitrio& sin *ue por +ste pueda opon+rsele el bene-i io de di(isi)nN, El a reedor enton es es o"e a su arbitrio& esto es& sin *ue pueda ale"#rsele abuso del dere !o 6N,3 ==;91 si *uiere demanda a todos sus deudores on$untamente& <A8 o pro ede ontra uno o m#s de ellos, En el e$emplo de *ue nos (alemos& si *uiero demando a A& @ ' C por los X .A,AAA o a ual*uiera de ellos por esta misma suma, > los deudores& omo lo se?ala el pre epto& no pueden oponer el bene-i io de di(isi)n& *ue es una ara ter%sti a -undamental de la moderna solidaridad pasi(a& ' es una de las di-eren ias *ue le anot#bamos on respe to a la -ian5a, /e !a resuelto *ue prorro"ada la ompeten ia por uno de los deudores demandados& la pr)rro"a a-e ta a todos,<A7 Tambi+n *ue la solidaridad se omuni a a todas las a iones del a reedor *ue a-e ten a todos los deudores4 ello a prop)sito de la a i)n resolutoria 6N,3 8<89 *ue el a reedor puede intentar ontra ual*uiera de los deudores solidarios, <A; Di !o de otra manera& trat#ndose de un ontrato bilateral& el dere !o alternati(o del a reedor en aso de in umplimiento a exi"ir el pa"o -or5ado o la resolu i)n del ontrato 6N,3 8=29& se su$eta a la misma re"la del Art, 2,82<, A!ora bien& S*u+ o urre si el a reedor !a demandado a uno solo de los deudores ' no obtiene el pa"o inte"ral[ La respuesta la da el Art, 2,8281 Hla demanda intentada por el a reedor ontra al"uno de los deudores solidarios& no extin"ue la obli"a i)n solidaria de nin"uno de ellos& sino en la parte en *ue !ubiere sido satis-e !a por el demandadoN,<A: Ese dere !o a perse"uir a los restantes odeudores mientras !a'a una parte insoluta de la deuda s)lo se extin"ue uando de$a de !aberla& esto es& la obli"a i)n est# %nte"ramente pa"ada,<AD Al respe to se presentan dos problemas *ue mere en tratamiento separado1 el e-e to de la osa $u5"ada& ' el aso de *ue el r+dito sea pri(ile"iado respe to de al"0n deudor, 4(%. +. ,a cosa 2u<$ada. En el aso de *ue el a reedor !a'a demandado a uno de los odeudores solidarios& se presenta el problema de determinar *u+ e-e tos produ e la senten ia re a%da en di !o $ui io respe to de los dem#s,
<A8 /e !a resuelto *ue en tal aso debe !a erlo en un solo $ui io ' *ue 0ni amente puede demandar por uerda separada si renun ia a la solidaridad ' obra a ada uno su uota1 I,T, de 2D.A& =3 sem, N,3 22:& p#", <<2 En ontra RDE& T, =:& se 23& p#", ;7= ' nos pare e la buena do trina& por*ue el Art, 2,828& se"0n (eremos& autori5a al a reedor para demandar a otro de los odeudores si en la primera demanda no obtiene el pa"o& ' por*ue se"0n el Art, 2,827& in , =3& se renun ia t# itamente la solidaridad si se demanda a un deudor& expres#ndolo as% ' sin !a er reser(a de la solidaridad, <A7 RDE& T, 2D& se , 23& p#", 2;2, <A; RDE& T, 8A& se , 23& p#", 8;& <A: En el Dere !o Romano anterior a Eustiniano& si el a reedor demandaba a uno solo de los deudores ' no obten%a el pa"o total& no pod%a diri"irse ontra los otros& por*ue a unidad de obli"a i)n& unidad de a i)n& pero la solu i)n se alter) on Eustiniano, Bara al"unos autores este e-e to se expli a por la unidad de la presta i)n& mientras para otros por la ra5)n antes se?alada es la demostra i)n de *ue no existe seme$ante unidad& ' todos los e-e tos se expli an por la representa i)n& No abe duda *ue nuestro C)di"o onsidera *ue !a' una sola obli"a i)n& ' no obstante re ono e& omo se !a (isto& el dere !o del a reedor a instaurar (arias demandas separadas, No es lu"ar para dis*uisi iones do trinarias& pero nos pare e *ue al mar"en del texto le"al en realidad en la solidaridad existen (arias obli"a iones di(ersas& s)lo *ue li"adas por la presta i)n, <AD RDE& T, =:& se , 23& p#", ;7=, A"re") la senten ia *ue bien puede tambi+n el a reedor demandar a otros de los odeudores estando pendiente el $ui io on el primer demandado,

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En (irtud del prin ipio de la representa i)n le"al existente entre los odeudores solidarios& la on lusi)n es *ue existe osa $u5"ada para todos los e-e tos& pues los restantes odeudores solidarios !an estado representados en el $ui io por el demandado, La 0ni a sal(edad es *ue ello es sin per$ui io de las ex ep iones personales *ue puedan orresponderles a los *ue no a tuaron en el $ui io 6N,3 <279, /in embar"o& la Corte /uprema !a de larado *ue no existe a i)n de osa $u5"ada para !a er umplir la senten ia en ontra de los deudores *ue no -i"uraron omo demandados en el $ui io,<2A /i en el e$emplo !e demandado a A ' la senten ia !a de larado la deuda ' la solidaridad& *uerr%a de ir *ue no podr%a demandar a @ o C e$e uti(amente para !a erla umplir& lo *ue es riti ado por la do trina<22 por la ra5)n antes apuntada, Lo *ue s% no podr%a !a er el a reedor es demandar a uno de los deudores ' embar"ar bienes de otro4 la medida debe trabarse en los bienes del demandado,<2= 4'(. .. Cr8dito pri*ile$iado respecto de un deudor. Buede o urrir *ue el r+dito sea pri(ile"iado& o sea& ten"a pre-eren ia para su pa"o 6N,3 D;<9 respe to de todos los deudores& omo o urre& por e$emplo& en los r+ditos del pupilo en aso de pluralidad de "uardadores, Bero por la di(ersidad de (%n ulos es posible tambi+n la situa i)n in(ersa1 el r+dito es pri(ile"iado respe to de al"uno o al"unos de los odeudores solidarios& pero no de los dem#s& omo si en el e$emplo propuesto un ter ero se onstitu'e en odeudor solidario de los "uardadores para me$or "aranti5ar la responsabilidad de +stos -rente al pupilo, En tal aso se presenta el problema de determinar si el r+dito pasa a ser tambi+n pri(ile"iado respe to de este ter ero, Do trinariamente la solu i)n debe ser ne"ati(a& por*ue el pri(ile"io es in!erente al r+dito a *ue a ede 6N,3 D:=9 ' no se omuni a a los dem#s obli"ados& <2. sin embar"o de lo ual la Corte /uprema dio solu i)n ontraria en el aso de una -ian5a solidaria a -a(or del Gis o por dere !os de aduana,<2< 4''. )). Extincin de la deuda. Extin"uida la obli"a i)n por uno de los deudores& ella pere e i"ualmente para todos los dem#s en sus rela iones on el a reedor4 es la ontrapartida de lo anterior1 si el a reedor puede exi"ir el umplimiento %nte"ro a ual*uier deudor& el pa"o !e !o por +ste libera a los dem#s& ' lo *ue se debe del pa"o es (#lido para todos los dem#s modos de extin"uir las obli"a iones 6N,3 2, 27D9, Al"unos de ellos re*uieren un omentario espe ial1 2,3 No(a i)n ' da i)n en pa"o,

<2A RDE& Ts, <A& se , 23, p#", =<D, ' 78, se , 23& p#", .==, En este 0ltimo aso se trataba de deudas alimenti ias& ' se !a %a e-e ti(a la solidaridad le"al del Art, 2: de la Le' 2<,DA: de o tubre de 2D7= respe to de los *ue (i(an en on ubinato on el padre& madre o )n'u"e alimentante ' de los *ue& sin dere !o para ello& di-i ultaren o imposibilitaren el -iel ' oportuno umplimiento de la obli"a i)n alimenti ia, /i bien $ur%di amente (ale el ar"umento del texto, la (erdad es *ue en la solidaridad le"al !o a un po o la on lusi)n& por*ue, por e$emplo& en el aso -allado se e$e utaba al presunto on ubino sin si*uiera !aberlo es u !ado en el $ui io4 la on lusi)n es *ue en todo aso debe re ono erse a a*uel ontra *uien se in(o a la solidaridad un amplio dere !o para probar en la e$e u i)n *ue +sta no existe& no obstante lo *ue se !a'a estable ido en el $ui io de larati(o, <22 /omarri(a& ob, it,& NO 88& p#", 88, Es la misma opini)n de la do trina ' $urispruden ia -ran esas, <2= Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 2:& se , la& p#", <:=, <2. /omarri(a& Cau iones& ND 87& p#", 8;& *uien riti a adem#s la senten ia itada en el texto por*ue la -ian5a solidaria si"ue siendo -ian5a ' omo obli"a i)n a esoria no "o5a del pri(ile"io de la prin ipal, <2< RDE& T, .7, se , 2 p#", ..A,

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El Art, 2,82D se preo up) espe ialmente de la no(a i)n4 si ella se e-e t0a entre el a reedor ' uno ual*uiera de los deudores solidarios& la no(a i)n Hliberta a los otros& a menos *ue +stos a edan a la obli"a i)n nue(amente onstituidaN, La no(a i)n supone la extin i)n de la obli"a i)n primiti(a ' de a!% la libera i)n de los dem#s deudores& *ue no tienen por *u+ *uedar a-e tos a la nue(a obli"a i)n si no !an onsentido en ella, Lo *ue el C)di"o di$o de la no(a i)n !a' *ue entenderlo i"ual para la da i)n en pa"o, /i uno de los deudores por un a uerdo on el a reedor le entre"a una osa di(ersa a la debida& la obli"a i)n se extin"ue, =,3 Imposibilidad en el umplimiento, /i la osa debida solidariamente pere e& es ne esario !a er un distin"o, /i !a' aso -ortuito& la obli"a i)n se extin"ue respe to de todos los odeudores solidarios& e-e to *ue se expli a !abitualmente por el prin ipio de la unidad de la presta i)n, Bero Hsi la osa pere e por ulpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios& todos ellos *uedan obli"ados solidariamente al pre io& sal(a la a i)n de los odeudores ontra el ulpable o moroso, Bero la a i)n de per$ui ios a *ue diera lu"ar la ulpa o mora& no podr# intentarla el a reedor sino ontra el deudor ulpable o morosoN, 6Art, 2,8=29, O sea& se separa el pre io de la osa ' la indemni5a i)n de per$ui ios, El primero lo deben solidariamente todos los deudores& ulpables o ino entes& sin per$ui io del dere !o de +stos a repetir ontra a*u+llos, Bero en la indemni5a i)n termina la solidaridad1 s)lo es obli"ado a ella el o los deudores ulpables o morosos, Esta interpreta i)n *ue tambi+n estable e el C)di"o -ran +s ' pare e pro(enir de una err)nea interpreta i)n de los textos romanos& do trinariamente puede ser riti able& por*ue se aparta de la teor%a del mandato& pero se !a impuesto& pues no pare e e*uitati(o !a er ar"ar al deudor ino ente on la indemni5a i)n de per$ui ios, .,3 Transa i)n, Mabitualmente se la de-ine omo un ontrato *ue tiene por ob$eto pre a(er un liti"io e(entual o poner -in a uno 'a existente& !a i+ndose las partes on esiones re %pro as, El C)di"o la onsidera un a to intuito personae& omo lo di e expresamente el Art, =,<87& ' por ella el Art, =,<72 dispone *ue la transa i)n no surte e-e to sino entre los ontratantes ' en onse uen ia si !a' mu !os interesados& la onsentida por uno de ellos no per$udi a ni bene-i ia a los dem#s& Hsal(o& empero& los e-e tos de la no(a i)n en la solidaridadN, Lo *ue pasa es *ue la transa i)n es un a to omple$o *ue puede lle(ar en(ueltos otros pa tos $ur%di os& entre ellos pre isamente una no(a i)n& *ue de a uerdo al 'a itado Art, 2,82D libera a los dem#s odeudores solidarios *ue no !an onsentido expresamente en ella, Bor tanto& la transa i)n por re"la "eneral no a-e ta a los dem#s odeudores& pero los libera en aso de no(a i)n, <,3 Remisi)n, /i el a reedor ondona la deuda a todos los odeudores solidarios& se extin"ue la obli"a i)n, Bero si la remite a uno o m#s de ellos& pero no a todos& de a uerdo al Art, 2,82: no puede diri"irse ontra los dem#s *ue a0n permane en obli"ados sino on reba$a de la uota *ue orrespond%a al o los remitidos en la deuda, En el e$emplo *ue utili5amos& si ondono la deuda a A& no puedo obrar a @ ' C los X .A&AAA primiti(os& sino 0ni amente el saldo de X =A,AAA, Ello se expli a per-e tamente& por*ue se"0n (eremos 6N,3 <2:9& el deudor *ue pa"a la deuda tiene el dere !o de repetir ontra los dem#s deudores por su parte

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o uota en ella, El a reedor no puede por s% solo eliminar a uno de los deudores de esta obli"a i)n de ontribu i)n& ' por ello si le remite la deuda& pierde la uota de +ste,<28 Bor eso& se"0n (eremos& se onsidera la remisi)n omo ex ep i)n mixta 6N,3 <2;9, 8,3 Compensa i)n, Tambi+n se preo up) el le"islador espe %-i amente de la ompensa i)n& *ue produ e la extin i)n de la deuda uando las partes son re %pro amente a reedoras ' deudoras, Buede o urrir *ue al"uno de los odeudores solidarios sea a su (e5 a reedor del a reedor om0n, /i opone la ompensa i)n al ser demandado por +ste& la obli"a i)n se extin"ue& ' tendr# dere !o a obrar a los dem#s odeudores su parte en la deuda, Bero los dem#s odeudores solidarios no pueden oponer la ompensa i)n sino uando el *ue es a reedor a su (e5 del a reedor de todos ellos les !a edido su dere !o, Bor ello tambi+n la ompensa i)n se onsidera omo ex ep i)n mixta 6N,3 <2;9, 4'2. ))). )nterrupcin y mora. El C)di"o resuel(e expresamente lo relati(o a la pres rip i)n en el Art, =,82D& en u'a (irtud la interrup i)n de ella& sea i(il o natural& pues el pre epto no distin"ue *ue opera respe to de uno de los odeudores solidarios& per$udi a a los dem#s4 la solu i)n es& pues& $ustamente la in(ersa de las obli"a iones on$untas del .:<& N,3 .9, No di$o en ambio la le' expresamente *ue olo ado en mora uno de los deudores todos ellos lo *ueden& pero es uni-ormemente a eptado por la do trina, 4'3. );. 3tros e!ectos de la solidaridad pasi*a. Bodemos men ionar& adem#s de los 'a se?alados& otros e-e tos de menor en(er"adura de la solidaridad pasi(a1 2,3 La l#usula penal estipulada por todos los odeudores solidarios para el aso de in umplimiento, de la obli"a i)n solidaria& puede demandarse a ual*uiera de ellos,<27 =,3 Bara el per-e ionamiento de la esi)n de r+ditos respe to del deudor ' ter eros es ne esario *ue se noti-i*ue a a*u+l& o *ue a epte la esi)n 6N,3 2,A879, /i la deuda es solidaria& basta la noti-i a i)n o a epta i)n de uno de los deudores& por*ue +ste representa a todos, .,3 Ginalmente& !a' una serie de situa iones *ue pueden produ irse entre el a reedor ' un deudor solidario& *ue pueden per$udi ar a los dem#s, De a uerdo a la teor%a del mandato& ellas deber%an a-e tar a los otros odeudores& omo por e$emplo& la a epta i)n de la demanda& la on-esi)n en $ui io4 pero aun en Gran ia pare e a los autores dudoso extender esta do trina a tales asos& por el peli"ro de -raude *ue en(uel(en, 4'4. ;. ,as excepciones del deudor demandado. Clasi!icacin. El deudor demandado podr# de-enderse oponiendo ex ep iones dilatorias o perentorias4 el C)di"o se preo upa de estas 0ltimas ' de los Arts, 2,8=A ' =,.8< se desprende una lasi-i a i)n de ellas en reales& personales ' mixtas& *ue anali5aremos en los n0meros si"uientes,

<28 De a uerdo al Art, 272 de la Le' de Uuiebras este e-e to s)lo se extiende al a reedor *ue (ot) -a(orablemente el on(enio de remisi)n, <27 /omarri(a& au iones& N,3 72 p#", 77, Alessandri& ob, it,& p#", ==:,

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4'5. +. Excepciones reales. /e las llama tambi+n omunes& de la naturale5a o in!erentes a la obli"a i)n ' miran a +sta ob$eti(amente onsiderada, De a uerdo al Art, 2,8=A& in , 2,3& las puede oponer ual*uiera de los deudores solidarios& por la misma ra5)n de *ue a-e tan a toda la deuda, Bodemos itar omo prin ipales las si"uientes1 2,3 La nulidad absoluta& dado *ue la puede oponer *uien ten"a inter+s en ello4 =,3 Los modos de extin"uir las obli"a iones *ue a-e ten a +stas en s% mismas& omo pa"o& no(a i)n& pres rip i)n& da i)n en pa"o& p+rdida -ortuita de la osa debida& et , .,3 La osa $u5"ada& de a uerdo al Art, =,.8< 6N,3 <AD9, <,3 Las modalidades *ue a-e ten a todos los (%n ulos $ur%di os& omo si la deuda es a pla5o no (en ido para todos los deudores4 8,3 La ex ep i)n del ontrato no umplido <2; 6N,3 D<29& o sea& si trat#ndose de un ontrato bilateral el a reedor no !a umplido su obli"a i)n& ual*uiera de los odeudores demandados puede ne"ase al umplimiento, 4'6. .. Excepciones personales. Las ex ep iones personales son las *ue ata?en a la situa i)n parti ular del deudor *ue la in(o a& ' l)"i amente s)lo puede oponerlas a*u+l en *ue in iden, As% lo se?ala el Art, 2,8=A& in , 2,3 el deudor solidario& adem#s de las reales& puede in(o ar Htodas las personales su'asN, En ello reside la di-eren ia entre las reales ' las personales1 las primeras las puede oponer ual*uiera de los odeudores solidarios& pero no puede in(o ar las personales de otro odeudor, Ellas& en onse uen ia& per$udi an a los dem#s odeudores *ue siempre *uedan obli"ados al total, Tales son1 2,3 Las ausales de nulidad relati(a, pues ellas s)lo pueden ser in(o adas por a*uel en u'o bene-i io se !an estable ido, Bor e$emplo& in apa idad relati(a& (i ios del onsentimiento4<2: =,3 Las modalidades en uanto a-e ten al (%n ulo del deudor *ue la opone omo ex ep i)n4 .,3 El bene-i io de ompeten ia 6N,3 D7D9& ' la esi)n de bienes 6N,3 D7894 ' <,3 La transa i)n& sal(o en uanto en(uel(a una no(a i)n 6N,3 <22& .,39, 4' . C. Excepciones mixtas4 remisin y compensacin. A la remisi)n ' ompensa i)n se les otor"a el ar# ter de ex ep iones mixtas& por*ue produ en e-e tos espe iales& se"0n (imos en el N,3 <22, /i la remisi)n es total& es real lisa ' llanamente& ' si !a bene-i iado a al"uno de los deudores es personal& por*ue s)lo el -a(ore ido la puede oponer& pero tambi+n real en uanto los dem#s deudores exi$an la reba$a *ue les on ede el Art, 2,82: por la parte del deudor ondonado
I,T, de 2D=2& == sem,& NT =::& p#", 2, 27;, /in embar"o& el Art, =,.8< enumera el dolo ' la -uer5a omo ex ep iones reales, Este pre epto se apli a a la -ian5a& ' no puede extenderse a la solidaridad por el prin ipio de la independen ia de los (%n ulos, En nada a-e ta a A& en el e$emplo *ue nos !emos propuesto& *ue el onsentimiento de @ !a'a sido obtenido on dolo o (iolen ia, /u propio onsentimiento no adole e de (i ios, En la -ian5a& en ambio& existe una ma'or dependen ia de la obli"a i)n a esoria a la prin ipal& ' de a!% la distinta solu i)n *ue da el le"islador, Bor ello es *ue la do trina se in lina a onsiderar siempre omo personales en la solidaridad a los (i ios de la (oluntad& sal(o *ue in idan en todos los deudores,
<2: <2;

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La ompensa i)n es i"ualmente personal del deudor *ue es a reedor del a reedor om0n& pero si +l 'a la opuso o edi) sus dere !os a los dem#s odeudores& todos ellos pueden oponerla, Prra!o 3.: EFECTOS ENTRE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS E8TINGUIDA LA DEUDA 4'". Contri#ucin a la deuda. Ba"ada la deuda por al"uno de los odeudores& la solidaridad 'a !a umplido su -un i)n en bene-i io del a reedor4 resta 0ni amente determinar *u+ rela iones se produ en on los dem#s deudores *ue no !an ontribuido a la extin i)n, Esto de *ue una persona deba pa"ar una deuda m#s all# de lo *ue realmente debe 6obli"a i)n a la deuda9& se presenta en (arios asos en el Dere !o& omo por e$emplo en la li*uida i)n de la so iedad on'u"al& en el pa"o de las deudas !ereditarias& ' tambi+n a*u% en la solidaridad pasi(a, E-e tuado el pa"o& ella debe ser sol(entada por el *ue realmente debe ' !asta el monto de lo adeudado, Es la llamada ontribu i)n a las deudas, Bara determinarla en la solidaridad pasi(a se !a e pre iso e-e tuar una serie de distin"os& de los *ue resultar# *ui+n soporta en de-initi(a la extin i)n1 2,3 /e"0n si el modo de extin"uir la obli"a i)n si"ni-i ) al"0n sa ri-i io e on)mi o para al"uno de los deudores4 =,3 /i lo import)& nue(a distin i)n se"0n si la solidaridad bene-i iaba a todos los deudores o a al"unos de ellos& ' .,3 /i ella reportaba pro(e !o a al"unos deudores solidarios& una 0ltima di-eren ia i)n de a uerdo a *ui+n -ue el *ue extin"ui) la obli"a i)n& situa iones todas *ue (eremos en los n0meros si"uientes, 4'%. ). Caso en 5ue haya operado un modo no satis!actorios de la o#li$acin. Como (eremos en su oportunidad 6N,3 2,2;29& existen modos de extin"uir las obli"a iones *ue importan la satis-a i)n del r+dito de la manera normal 6pa"o9& o por otra (%a *ue le e*ui(ale 6da i)n en pa"o& ompensa i)n& no(a i)n& on-usi)n9& *ue es el t+rmino *ue pre isamente utili5a el Art, 2,8==, Bero !a' otros *ue no satis-a en el r+dito '& en onse uen ia& no imponen nin"0n sa ri-i io e on)mi o al deudor& omo la remisi)n total& pres rip i)n extinti(a& imposibilidad en el umplimiento& pla5o extinti(o& et +tera, /e"0n de %amos& la primera distin i)n para determinar los e-e tos de la solidaridad entre los odeudores una (e5 extin"uida la obli"a i)n atiende a esta lasi-i a i)n de los modos de terminarla, /i nadie !a desembolsado nada para extin"uir la deuda& no !a' rela i)n al"una posterior entre los odeudores, Cesan todos los e-e tos de la solidaridad on la extin i)n, Bero si ella !a si"ni-i ado al"0n sa ri-i io e on)mi o para el deudor *ue le puso t+rmino ante el a reedor& enton es deber#n& en prin ipio& ontribuir on su parte o uota a*uellos *ue no !an inter(enido en la an ela i)n de a uerdo a los nue(os distin"os *ue pre(iamente deben !a erse,

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42(. )). Caso en 5ue la solidaridad interesa#a a todos los deudores. La primera nue(a di-eren ia i)n *ue se debe e-e tuar es si la solidaridad estaba estable ida en bene-i io de todos los deudores o interesaba s)lo a al"unos de ellos, Esta separa i)n la e-e t0a el Art, 2,8==, Di e el pre epto1 HEl deudor solidario *ue !a pa"ado la deuda& o la !a extin"uido por al"uno de los medios e*ui(alentes al pa"o& *ueda subro"ado en la a i)n del a reedor on todos sus pri(ile"ios ' se"uridades& pero limitada respe to de ada uno de los odeudores a la parte o uota *ue ten"a este odeudor en la deudaN, La disposi i)n est# repetida en el N,3 .,3 del Art, 2,72A& *ue se re-iere pre isamente a los asos de subro"a i)n le"al 6NC 78:9& ' apli ada a una situa i)n parti ular por el Art, 2,77: en la on-usi)n 6N,3 ;<;9, Bero esta subro"a i)n le"al presenta al"unas parti ularidades on respe to a los dem#s asos de ella, En primer lu"ar& por*ue normalmente la subro"a i)n opera a -a(or de un ter ero a$eno a la deuda *ue la !a pa"ado& ' a*u% en bene-i io de uno de los propios deudores, Ense"uida& por*ue la subro"a i)n es una institu i)n propia del pa"o& ' en la solidaridad se extiende a otros modos de extin"uir e*ui(alentes a +l& omo on-usi)n& no(a i)n& ompensa i)n& da i)n en pa"o& ' Ginalmente& en la subro"a i)n el r+dito pasa al nue(o a reedor exa tamente i"ual omo era antes 6N,3 7;A9, In(olu ra todos los a esorios de la deuda& entre los uales (a in luida normalmente la solidaridad, > as%& si en (e5 de al"uno de los odeudores solidarios pa"are un ter ero extra?o& +ste podr%a siempre obrar solidariamente a a*u+llos, Bero si la extin i)n la e-e t0a uno de ellos& el Art, 2,8== no lo permite4 la obli"a i)n pasa a ser on$unta entre los odeudores solidarios& ' en el e$emplo *ue utili5amos& si pa"a A& +ste puede obrar s)lo X 2A,AAA a @ ' otro tanto a C, La ra5)n de la disposi i)n es de -# il omprensi)n1 la solu i)n ontraria trans-ormar%a la solidaridad en un uento de nun a a abar1 A obra el total a @& +ste a su (e5 se subro"ar%a para obrar el total a A o a C& ' as% su esi(amente& -orm#ndose un ir uito errado insoluble,<2D > para estos e-e tos& se"0n !emos di !o& se presume *ue todas las uotas de los deudores son i"uales, 42'. )). Caso en 5ue la solidaridad interesa#a a al$unos de los deudores. En (irtud del prin ipio de la pluralidad de (%n ulos 6N,3 .DA& =,39& es posible *ue al"uien se obli"ue solidariamente on el 0ni o ob$eto de au ionar las obli"a iones de los restantes odeudores solidarios, En onse uen ia& tiene obli"a i)n a la deuda& pero nin"una ontribu i)n a la misma, Respe to de este odeudor solidario para determinar los e-e tos de la extin i)n de la obli"a i)n por un modo satis-a torio de ella& !a' *ue distin"uir se"0n si la an ela i)n la e-e tu) +l mismo o los dem#s odeudores solidarios,

<2D En la solidaridad ambiar%a& en ambio& el *ue pa"a puede repetir por el total ontra los anteriores obli"ados& ' as%& si la letra de ambio la an ela un endosante& puede obrar el total de ella a los anteriores endosantes& a eptante ' librador 6Art, :=& in , =3 de la Le' 2:,AD= de 2< de enero de 2D:=9, Es la parti ularidad de esta solidaridad en *ue !a( una (erdadera "radua i)n de obli"ados, La an ela i)n por el librador pone t+rmino a la solidaridad ambiar%a& por*ue es el 0ltimo obli"ado1 I,T, 2D22& T =3& N,3 =:<& p#", 2=2, En la solidaridad normal la otra solu i)n posible seria *ue la subro"a i)n operara por el total de la deuda, dedu ida la uota del *ue pa")& ontra los restantes deudores& '& as% su esi(amente !asta la extin i)n total& lo *ue @ello apli aba en los primeros pro'e tos,

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As% lo estable e el in , =,3 del Art, 2,8==1 Hsi el ne"o io para el ual !a sido ontra%da la obli"a i)n solidaria& on ern%a solamente a al"uno o al"unos de los deudores solidarios& ser#n +stos responsables entre s%& se"0n las partes o uotas *ue les orrespondan en la deuda& ' los otros odeudores ser#n onsiderados omo -iadoresN, En onse uen ia& si la deuda -ue extin"uida por al"uno de los deudores interesados en ella& nada pueden obrarle al *ue no ten%a tal inter+s& por*ue la le' lo asimila al -iador& ' el deudor subsidiario nada debe si la obli"a i)n la pa"a el deudor prin ipal, > por ello se !a resuelto *ue si la obli"a i)n on ern%a a uno solo de los deudores solidarios ' +ste la pa"a& no tiene dere !o a repetir ontra nadie,<=A > a la in(ersa& si la an ela i)n la e-e tu) *uien no ten%a inter+s en la deuda& tendr# dere !o a repetir por el total ontra los restantes odeudores o ontra ada uno de ellos& por*ue el pre epto lo onsidera omo -iador& ' +ste uando pa"a& se subro"a al a reedor ' si la deuda es solidaria& se bene-i ia de ella, 422. )nsol*encia de al$uno de los deudores solidarios. A esta situa i)n se re-iere el 0ltimo in , del Art, 2,8== en los si"uientes t+rminos1 Hla parte o uota del deudor insol(ente se reparte entre todos los otros a prorrata de las su'as& omprendidos aun a*uellos a *uienes el a reedor !a'a exonerado de la solidaridadN, En el e$emplo *ue nos !emos propuesto& si A !a pa"ado los X .A,AAA de la deuda& puede obrar / 2A,AAA a @ ' otro tanto a C& pero si +ste 0ltimo es insol(ente& A ' @ deben ar"ar on su uota& '& en onse uen ia& el primero podr# obrar a @& / 28,AAA& X 2A,AAA *ue es su propia uota& ' X 8,AAA *ue le orresponden por la parte del insol(ente, La solu i)n es la in(ersa a la de las obli"a iones on$untas en *ue la uota del insol(ente no "ra(a a los dem#s deudores 6N,3 .:<& 8,39& ' omo la obli"a i)n solidaria se (uel(e on$unta en las rela iones entre los deudores& e-e tuado *ue sea el pa"o& a*u% se !a e una ex ep i)n a di !a re"la& mu' omprensible& pues en aso ontrario& *uien extin"ui) la obli"a i)n& !abr%a tenido *ue ar"ar on toda la uota del insol(ente& lo *ue e(identemente es in$usto, De a uerdo al pre epto trans rito& est# obli"ado a ontribuir a la uota del insol(ente aun el deudor a *uien el a reedor !a eximido de la solidaridad& lo *ue es i"ualmente l)"i o por*ue seme$ante on(en i)n entre ellos no puede per$udi ar a los dem#s odeudores *ue no !an inter(enido en su elebra i)n,<=2 Naturalmente *ue el deudor *ue no ten%a inter+s en la deuda& se"0n (imos en el n0mero anterior& tampo o ontribu'e a la uota del insol(ente, Prra!o 4.: E8TINCI"N DE LA SOLIDARIDAD 423. 6ormas de extincin. La solidaridad puede extin"uirse por (%a prin ipal o a esoria4 en este 0ltimo aso& ella termina por !aber expirado la obli"a i)n solidaria, En ambio& uando la solidaridad se

RDE& T, .8& se , 23& p#", 8A, Respe to del deudor a *uien se remiti) su deuda& Alessandri estima *ue debe ontribuir a la uota del insol(ente, Ob, it,& p#", =.<, En ambio& /omarri(a sostiene *ue on ella ar"a el a reedor, Ob, it,& N,3 :A& p#", :2,
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extin"ue por (%a prin ipal& la obli"a i)n subsiste ' es a*u+lla la *ue !a de$ado de operar& ella ' sus e-e tos& total o par ialmente, Esto 0ltimo o urre en dos asos1 la renun ia del a reedor a la solidaridad& ' la muerte del deudor solidario, 424. ). -enuncia del acreedor. La solidaridad se !a estable ido en ex lusi(o bene-i io del a reedor& por lo ual& de a uerdo a la re"la "eneral del Art, 2=& no !a' in on(eniente al"uno para *ue la renun ie& m#xime si est# -a ultado para ondonar la deuda misma, El Art, 2,827 re"lamenta la renun ia& *ue puede ser par ial ' total& t# ita o expresa, Es total en la situa i)n pre(ista en el in , -inal del pre epto1 H/e renun ia la solidaridad respe to de todos los deudores solidarios& uando el a reedor onsiente en la di(isi)n de la deudaN, La obli"a i)n pasa a ser on$unta, Es par ial uando se re-iere a uno o al"unos de los odeudores solidarios& ' en tal aso no podr# obrarles a los -a(ore idos el total de la deuda& sino 0ni amente su uota& sin per$ui io de su dere !o a obrar el total a ual*uiera de los otros odeudores no bene-i iados on la renun ia o el saldo de ella& si el -a(ore ido on +sta pa") su parte 6in , .,39, Es expresa la renun ia *ue se !a e en t+rminos -ormales ' expl% itos& ' t# ita uando se re0nen las tres ir unstan ias del in , =,3 del pre epto1 2,3 Uue el a reedor !a'a demandado la uota de uno de los deudores o le !a'a re ibido el pa"o de ella4 estas dos ir unstan ias no son opulati(as& sino dis'unti(as4 =,3 Uue de ello !a'a *uedado onstan ia en la demanda o en la arta de pa"o 6re ibo9& ' .,3 Ginalmente& *ue el a reedor no !a'a !e !o reser(a espe ial de la solidaridad o "eneral de sus dere !os, El Art, 2,82; se re-iere a la renun ia de la solidaridad en obli"a iones de pensiones peri)di as1 ella se limita a las de(en"adas& pero no a las pensiones -uturas& a menos *ue el a reedor as% lo exprese, 425. )). 7uerte de un deudor solidario. /e re-iere a ella el Art, 2,8=.& 0ltimo del t%tulo D,31 Hlos !erederos de ada uno de los deudores solidarios son& entre todos& obli"ados al total de la deuda4 pero ada !eredero ser# solamente responsable de a*uella uota de la deuda *ue orresponda a su por i)n !ereditariaN, Es +sta la m#s importante di-eren ia entre la solidaridad ' la indi(isibilidad 6N,3 <.794 +sta se transmite a los !erederos& a*u+lla no, El a reedor& en aso de muerte de uno de los odeudores solidarios& puede a tuar en ual*uiera de estas -ormas1 2,3 Cobrar el total de la deuda a al"uno de los sobre(i(ientes& ' =,3 Diri"irse ontra los !erederos& ' puede !a erlo tambi+n de dos maneras1 si los demanda en on$unto& les puede obrar %nte"ramente el r+dito& pero si demanda a uno solo de ellos& s)lo le puede obrar la uota *ue& omo !eredero& le orresponda en la deuda total, En el e$emplo& si A !a muerto de$ando dos !erederos& D ' E& por partes i"uales& el a reedor podr# obrarle los X .A,AAA a @ o C sobre(i(ientes& por*ue la solidaridad no se altera

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respe to a ellos4 o demandar en on$unto a D ' E& pero si demanda a uno solo de +sos& s)lo puede !a erlo por X 28,AAA, La altera i)n *ue se produ e es *ue los !erederos en on$unto est#n obli"ados al total de la deuda& manteni+ndose as% la solidaridad& pero ada uno de ellos est# obli"ado s)lo a su uota& ' en tal sentido la solidaridad !a deri(ado en on$un i)n, /i bien la solidaridad no pasa de pleno dere !o a los !erederos& no !a' in on(eniente al"uno para *ue as% se estipule, As% lo prueba el Art, 8<D& in , =,3& *ue permite a los miembros de tina persona $ur%di a *ue se !an obli"ado solidariamente& on(enirla tambi+n para sus !erederos, Se((i)& :ui&ta LA INDIVISIBILIDAD 426. Pauta. Di(idiremos el estudio de esta materia& de su'o os ura ' omple$a& en uatro p#rra-os relati(os a la indi(isibilidad en "eneral& a la a ti(a& a la pasi(a ' la de pa"o, Prra!o '.: LA INDIVISIBILIDAD EN GENERAL 42 . 3ri$en y desarrollo. Aun uando tambi+n de ori"en romano& su desarrollo moderno data de la obra del $uris onsulto -ran +s Dumoulin& intitulada HDesentra?amiento del laberinto de lo di(isible e indi(isibleN 6Extri atio lab'rint!i di(idui et indi(idui9& t%tulo por s solo re(elador de la omple$idad de la materia, La teoria de este autor -ue a o"ida por el C)di"o -ran +s& en e ual se !a inspirado el nuestro& pero la institu i)n !a re(elado en "eneral& po o inter+s pr# ti o& por*ue su prin ipal di-eren ia on la solidaridad en uanto a los e-e tos es *ue se transmite a los !erederos del a reedor o deudor, @asta eliminarla d#ndole i"ual ar# ter en la solidaridad para *ue pierda toda importan ia& omo es la tenden ia en al"unas le"isla iones a tuales, /e ex ept0an de lo di !o las indi(isibilidades ontempladas en e Art, 2,8=7& ' de *ue tratamos en el p#rra-o <,3 de esta se i)n& de "ran apli a i)n pr# ti a& ' los dem#s asos en *ue la impone la naturale5a de la presta i)n, 42". Concepto de indi*isi#ilidad 2urdica. Como la solidaridad la indi(isibilidad supone la existen ia de una sola presta i)n ' la pluralidad de los su$etos a ti(os o pasi(os, /i !a' di-erentes presta iones& existen obli"a iones di(ersas ' no indi(isibilidad, Bor otro lado& bien po a importan ia tiene *ue la osa sea di(isible o indi(isible si son uno solo el a reedor ' el deudor4 el primero le exi"ir# al se"undo %nte"ramente la presta i)n en (irtud del Art, 2,8D2 pues el deudor no puede obli"ar al a reedor a re ibir por partes lo *ue le debe& sea di(isible o indi(isible el ob$eto de la obli"a i)n,

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De a uerdo al in , 2,3 del Art, 2,8=.1 Hla obli"a i)n es di(isible o indi(isible& se"0n ten"a o no por ob$eto una osa sus eptible de di(isi)n& sea -%si a& sea intele tual o de uotaN, El on epto est# le$os de ser laro& por*ue tomado a primera (ista& resulta *ue nun a !abr%a indi(isibilidad $ur%di a, Todas las osas son sus eptibles de di(isi)n -%si a ' de uota, Lo *ue se *uiere de ir es *ue !a' indi(isibilidad uando la osa& al partirse& pierde su identidad& ' as% un autom)(il naturalmente *ue puede separarse en sus elementos inte"rantes& pero enton es de$a de ser tal, > al re-erirse a la di(isi)n intele tual o de uota& se *uiere si"ni-i ar *ue nadie& en el mismo e$emplo& puede deber una *uinta parte de un autom)(il& pero todas las osas son sus eptibles de des omponerse en partes para el e$er i io de los dere !os& ' as%& no !a' in on(eniente al"uno para *ue in o personas sean due?as en *uintas partes del mismo (e!% ulo,<== De a!% *ue sea m#s propio de-inir la obli"a i)n indi(isible omo a*u+lla en *ue existiendo pluralidad de su$etos a ti(os o pasi(os& la presta i)n no es sus eptible de e-e tuarse por par ialidades& ' en onse uen ia& ada a reedor puede exi"irla ' ada deudor est# obli"ado a umplirla en su totalidad, 42%. Clasi!icacin. La indi(isibilidad puede ser& al i"ual *ue la solidaridad& a ti(a& pasi(a ' mixta& se"0n se presente en el a reedor en el deudor o en ambos a la (e5, Bero desde Dumoulin& se !a !e !o de ella otra lasi-i a i)n en absoluta& relati(a ' de pa"o, 2,3 Indi(isibilidad absoluta& *ue se llama tambi+n ne esaria o natural, Ella es impuesta por la naturale5a misma de la presta i)n& de modo *ue es m#s poderosa *ue la propia (oluntad de las partes *uienes no podr%an& en onse uen ia& dero"arla o modi-i arla, Es di-i il en ontrar otro aso *ue el e$emplo dado en el in , =,3 del propio Art, 2,8=<1 la obli"a i)n de onstituir una ser(idumbre por*ue si ella a-e ta a un predio& ' +ste es di(idido entre tres propietarios distintos& el "ra(amen se"uir# a-e tando en la parte *ue le orresponda a ada uno de ellos, =,3 Indi(isibilidad relati(a& o de obli"a i)n, El ob$eto mismo de la obli"a i)n puede ser di(idido& ' la presta i)n umplirse por par ialidades& pero para los -ines pre(istos por las partes resulta indispensable *ue se umpla en -orma total ' no par ial, I"ualmente es su ontenido el *ue impone la indi(isibilidad a la obli"a i)n, Tambi+n un e$emplo de ella est# ontenido en el in , =,3 de Art, 2,8=<1 la de !a er onstruir una asa, Bor su naturale5a misma& la obli"a i)n es di(isible& ' as%& primero se liar#n los imientos& lue"o se le(antar#n las murallas& m#s tarde se te !ar# la asa& ' -inalmente se !ar#n las termina iones4 pero el ob$eto realmente bus ado es la onstru i)n de la asa& ' no estar# umplido sino uando el edi-i io est+ terminado, En onse uen ia& si son (arios los *ue se omprometieron a la onstru i)n& est#n obli"ados por el total de la obra,
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V+ase Alessandri& ob, it,& p#"s, =<= ' si"tes,

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La di-eren ia entre este aso ' el anterior& es *ue omo la 0ltima no la -uer5a la naturale5a& las partes pueden alterarla por la on(en i)n, .,3 Indi(isibilidad de pa"o o on(en ional, /e llama as% a los asos del Art, 2,8=7& *ue estudiaremos en el p#rra-o -inal de esta se i)n& pero en realidad no todos ellos son on(en ionales, Mu !os deri(an del modo omo las partes !an onsiderado la obli"a i)n ' *ue el le"islador interpreta& pero otros son de indi(isibilidad le"al lisa ' llana, El pre epto en realidad estable e ex ep iones a la di(isibilidad& esto es& a la re"la "eneral de *ue la obli"a i)n no siendo solidaria& se di(ide entre los deudores 6N,3 <.:9, La indi(isibilidad puede realmente pa tarse por las partes& pero ser# m#s bien extra?o& por*ue el mismo e-e to m#s laramente lo otor"a la solidaridad4 el 0ni o inter+s es !a er transmisible a los !erederos la ir unstan ia de poder exi"ir o ser obli"ados al total de la deuda, Ginalmente& la indi(isibilidad puede ser ori"inaria o deri(ati(a4 lo primero si desde un omien5o exist%a pluralidad de partes ' la obli"a i)n en s% misma o la estipula i)n de las partes le on-er%an tal ar# ter, Lo se"undo& uando la obli"a i)n ten%a un solo deudor ' a reedor& ' -alle e uno de ellos ' la presta i)n& por su -orma de ser o la estipula i)n de las partes& no puede umplirse di(idida, 43(. ,a indi*isi#ilidad en las o#li$aciones de dar1 hacer y no hacer. Bara pre isar el on epto de obli"a i)n indi(isible& on(iene rela ionarlo on la lasi-i a i)n de dar& !a er ' no !a er, La obli"a i)n de dar Jen su sentido $ur%di o 6N,3 .<<9& pues la de entre"ar una espe ie o uerpo ierto es indi(isible 6N,3 <<A9 es normalmente di(isible& ' la ex ep i)n la onstitu'e $ustamente la de onstituir una ser(idumbre en la -orma *ue 'a (imos, En los dem#s asos ada deudor puede trans-erir su parte en el dominio& o onstituir su uota en el dere !o real de *ue se trate& ' (i e(ersa& para los a reedores& si ellos son los mu !os, Las de !a er& en ambio& ser#n por re"la "eneral indi(isibles& puesto *ue el ob$eto lo es& ' si se en ar"a la e$e u i)n de una obra a (arias personas& ada una estar# obli"ada por el total, /e !a resuelto *ue es indi(isible la de los promitentes (endedores para otor"ar la es ritura de-initi(a de ompra(enta&<=. ' la de-ensa de un pleito en ar"ada a tres abo"ados,<=< En la de no !a er& are e de importan ia la indi(isibilidad& por*ue si bien es ierto *ue todos los deudores deben abstenerse del !e !o& la ontra(en i)n se tradu e normalmente en la indemni5a i)n de per$ui ios 6N,3 :2A9 *ue por re"la "eneral es di(isible, El ob$eto de la obli"a i)n de no !a er& s)lo puede onsiderarse indi(isible en el sentido de *ue el in umplimiento par ial siempre si"ni-i a in-ra i)n de la obli"a i)n& omo si por e$emplo los deudores se omprometieron a no talar < uadras de un bos*ue& ' talan una, Ma !abido in umplimiento& pero a la indemni5a i)n s)lo est# obli"ado el in-ra tor& ' si son (arios& entre ellos se di(idir# 6N,3 :::9, /i puede destruirse lo !e !o 6N,3 :A:9& la obli"a i)n pasa a ser de !a er& ' se apli a lo di !o anteriormente para +stas, Prra!o 2.:
<=. <=<

RDE& T, J2=& se , 23& p#", =82, RDE& T, 8A& se , la, p#", =.2& on (oto disidente,

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LA INDIVISIBILIDAD ACTIVA 43'. Concepto y e!ectos. Tal omo o urre on la solidaridad& la indi(isibilidad a ti(a presenta po o inter+s pr# ti o& por*ue los asos de ma'or apli a i)n de la indi(isibilidad& los del Art, 2,8=7& son todos pasi(os, En onse uen ia& *ueda redu ida a los asos de la natural ' relati(a& *ue no son mu' -re uentes, /us e-e tos prin ipales son los si"uientes1 2,3 Dere !o a exi"ir el umplimiento, Cada uno de los a reedores podr# exi"ir el total de la obli"a i)n al deudor4 as% lo se?ala la parte -inal del Art, 2,8=;, En esto no !a' di-eren ia al"una on la solidaridad& pero s% apare e uando el punto se re-iere a los dem#s modos de extin i)n& por*ue en la indi(isibilidad el a reedor no tiene dere !o a disponer del r+dito, As% lo se?ala el Art, 2,8.=1 Hsiendo dos o m#s los a reedores de la obli"a i)n indi(isible& nin"uno de ellos puede& sin el onsentimiento de los otros& remitir la deuda o re ibir el pre io de la osa debida, /i al"uno de los a reedores remite la deuda o re ibe el pre io de la osa& sus oa reedores podr#n toda(%a demandar la osa misma& abonando al deudor la parte o uota del a reedor *ue !a'a remitido la deuda o re ibido el pre io de la osaN, Lo mismo se apli ar#& por e$emplo& 2 opera una no(a i)n& una da i)n en pa"o& et +tera, =,3 Ba"o a uno de los a reedores, Re %pro amente a lo anterior& el pa"o e-e tuado por el deudor a uno de los a reedores extin"ue la obli"a i)n respe to de todos ellos4 entre los oa reedores deber# e-e tuarse posteriormente la li*uida i)n& asi"n#ndole a ada ual lo *ue le orresponde del r+dito4 .,3 Es transmisible, La indi(isibilidad se transmite a los !erederos del a reedor, As% lo se?ala el Art, 2,8=: en su parte -inal1 ada uno de los !erederos del a reedor puede exi"ir la e$e u i)n de la obli"a i)n indi(isible4 <,3 Interrup i)n, No di$o el le"islador *ue la interrup i)n de la presta i)n e-e tuada por uno de los a reedores de la obli"a i)n indi(isible bene-i iara a los dem#s, En ambio& se"0n lue"o (eremos& el Art, 2,8=D lo se?al) respe to de los deudores de una obli"a i)n indi(isible, No obstante& pare e e(idente *ue si ada a reedor puede obrar el total& la a i)n *ue on tal ob$eto intente& interrumpe la pres rip i)n respe to de todos los a reedores, 8,3 /uspensi)n, En ambio& en la suspensi)n la solu i)n debe ser la ontraria& por*ue ella es un bene-i io *ue la le' otor"a a iertas personas& prin ipalmente in apa es *ue& en onse uen ia& s)lo puede apli arse en pro(e !o de ellas, /in embar"o& !a e dudar de la solu i)n anterior la ir unstan ia de *ue en Un aso de indi(isibilidad absoluta& la ser(idumbre& el le"islador dio la solu i)n ontraria4 di e el Art, ::7 *ue si ontra uno de los propietarios indi(iso del predio dominante no puede orrer la pres rip i)n& no puede orrer ontra nin"uno& o& lo *ue es lo mismo& *ueda suspendida para todos ellos,

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Bodr%a& pues& ar"umentarse *ue la misma on lusi)n debe sentarse en los restantes asos de indi(isibilidad a ti(a& aun*ue pare e dudoso por el ar# ter de ex ep i)n de este bene-i io 6N,3 2,=8=9, Prra!o 3.: LA INDIVISIBILIDAD PASIVA 432. Enunciacin de sus e!ectos. La indi(isibilidad pasi(a tiene lu"ar uando existiendo (arios deudores& por la naturale5a misma de la obli"a i)n& el ando en *ue !a sido estable ida o la disposi i)n de la le'& la presta i)n no puede e-e tuarse en -orma par ial, Di !o a modo de enun ia i)n& sus prin ipales e-e tos son los si"uientes& *ue (eremos en los n0meros (enideros1 2,3 Cada deudor est# obli"ado al pa"o total de la deuda4 =,3 El pa"o e-e tuado por ual*uiera de los deudores extin"ue la obli"a i)n respe to de todos ellos4 .,3 La interrup i)n *ue a-e ta a uno de los deudores per$udi a a todos ellos4 <,3 La indi(isibilidad se transmite a los !erederos del deudor4 ' 8,3 La indemni5a i)n de per$ui ios por el in umplimiento de una obli"a i)n indi(isible es& en ambio& di(isible, 433. ). Cada deudor est o#li$ado al pa$o total de la deuda. As% lo se?ala la parte primera del Art, 2,8=;1 H ada uno de los *ue !an ontra%do unidamente una obli"a i)n indi(isible& es obli"ado a satis-a erla en el todo& aun*ue no se !a'a estipulado solidaridadN, Existe& eso s%& una di-eren ia on esta 0ltima1 en la solidaridad& la le' pro!%be al deudor demandado presentar ual*uier ex usa para *ue el a reedor se diri$a tambi+n ontra los dem#s odeudores, Tampo o en la indi(isibilidad existe bene-i io de di(isi)n& pero s% *ue el deudor puede& en iertos asos *ue se?ala el Art, 2,8.A& pedir un pla5o para entenderse on los dem#s deudores a -in de umplirla entre todos, Bara determinar u#ndo tiene este dere !o& el pre epto -ormula un distin"o1 /i la obli"a i)n es de naturale5a tal *ue +l pueda umplirla& no est# el demandado -a ultado para soli itar pla5o al"uno ' debe umplir& *ued#ndole a sal(o su a i)n ontra los dem#s deudores& para la indemni5a i)n *ue le debanN, No siendo as%& esto es& si la obli"a i)n no tiene tal naturale5a& enton es puede soli itar un pla5o para entenderse on los dem#s deudores para el umplimiento, 434. )). Pa$o e!ectuado por uno de los codeudores. Di e el Art, 2,8.21 Hel umplimiento de la obli"a i)n indi(isible por ual*uiera de los obli"ados& la extin"ue respe to de todosN, En (irtud de la obli"a i)n a la deuda& en la indi(isibilidad omo en la solidaridad& se"0n a abamos de (er& ada deudor est# obli"ado al umplimiento total, Como en +sta& extin"uida la obli"a i)n& (iene la ontribu i)n a la deuda& esto es& el *ue pa") tiene dere !o a obrar a los dem#s su parte o uota en la obli"a i)n,

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Bor ello es *ue el Art, 2,8.A& itado en el n0mero anterior& dispuso *ue si por su naturale5a la obli"a i)n s)lo puede umplirla el deudor demandado& debe +ste pa"ada H*ued#ndole a sal(o su a i)n ontra los dem#s deudores& para la indemni5a i)n *ue le debanN, 435. ))). )nterrupcin de la prescripcin. En este aso& el le"islador se preo up) expresamente de ella en el Art, 2,8=D1 HLa pres rip i)n interrumpida respe to de uno de los deudores de la obli"a i)n indi(isible& lo es i"ualmente respe to de los otrosN, En uanto a la suspensi)n& ' 'a *ue nos re-erimos a ella en la a ti(a& no !a' problemas en la pasi(a, pues omo sus ausales in iden en el a reedor si +ste se en uentra en al"una de ellas& la pres rip i)n no orre, 436. );. /ransmisi#ilidad de la indi*isi#ilidad. >a !emos se?alado *ue la prin ipal di-eren ia entre solidaridad e indi(isibilidad en uanto a sus e-e tos es *ue esta 0ltima se transmite a los !erederos del deudor o a reedor, As% lo se?ala para los primeros la parte ini ial del Art, 2,8=:1 H ada uno de los !erederos del *ue !a ontra%do una obli"a i)n indi(isible es obli"ado a satis-a erla en el todoN, 43 . ;. ,a o#li$acin de indemni<ar los per2uicios es di*isi#le. M#s adelante (eremos en on$unto lo *ue o urre uando !a' (arios deudores on la obli"a i)n de indemni5ar los per$ui ios por el in umplimiento o pa"o imper-e to de una obli"a i)n& sea ella on$unta& solidaria o indi(isible 6N,3 ::;9, En "eneral& es siempre di(isible, /i la obli"a i)n *ue no se !a umplido es indi(isible& la solu i)n est# pre(ista en los Arts, 2,8.. ' 2,8.<& *ue& a modo de s%ntesis& estable e las si"uientes re"las1 2,3 /i la obli"a i)n indi(isible se !a e imposible de umplir por el !e !o o ulpa de un deudor& +ste s)lo ser# responsable de todos los per$ui ios 6Art, 2,8..& in , =,39 =,3 En aso ontrario& responden todos los deudores& pero la obli"a i)n es di(isible& o sea& ada uno responde de su uota 6Art, 2,8..& in , 2,39& ' .,3 H/i de dos odeudores de un !e !o *ue deba e-e tuarse en om0n& el uno est# pronto a umplirlo ' el otro lo re!0sa o retarda& +ste s)lo ser# responsable de los per$ui ios *ue de la ine$e u i)n o retardo del !e !o resultaren al a reedorN<=8 6Art, 2,8.<9, Prra!o 4.: E8CEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD 43". Concepto. Los seis asos de indi(isibilidad *ue ontempla el Art, 2,8=7 est#n on ebidos omo ex ep i)n a la re"la "eneral de la on$un i)n uando on urre pluralidad de a reedores o deudores,

<=8 Los *ue "ustan de los aspe tos ane d)ti os de los C)di"os no de$an de desta ar *ue el pre epto trans rito& sobre todo en su primera parte& puede antarse on la m0si a de la Can i)n Na ional,

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

En e-e to& el in , 2,3 sienta esta norma om0n& ' on lu'e di iendo1 HEx ept0anse los asos si"uientesN, /iendo de ex ep i)n la enumera i)n es taxati(a& no !a' otros asos *ue se puedan on ebir por analo"%a& sino *ue la interpreta i)n !a de ser restri ti(a, /e las !a llamado tambi+n indi(isibilidades on(en ionales& por*ue son las partes *uienes expresa o t# itamente la !an deseado, > tambi+n& indi(isibilidades de pa"o& por*ue la osa en s% misma admite di(isi)n& pero los interesados o el le"islador& interpretando su (oluntad& !an estable ido *ue estas obli"a iones *ue por su naturale5a pueden ser umplidas por ada deudor en su parte& lo sean en -orma total, En onse uen ia& la indi(isibilidad apare e s)lo en el momento del umplimiento& ' de a!% esta denomina i)n, Todos los asos del pre epto son de indi(isibilidad pasi(a& se"0n 'a lo !ab%amos ad(ertido4 el ob$eto de ellos es pre isamente permitir al a reedor un obro total en las ir unstan ias *ue pre(+n4 no !a'& en onse uen ia& indi(isibilidades de pa"o a ti(as, Di !o a modo de enun ia i)n& los seis asos de indi(isibilidad del Art, 2,8=7 *ue estudiamos en los n0meros *ue a +ste ontin0an& son los si"uientes1 2,3 La a i)n prendaria e !ipote aria4 =,3 La entre"a de un uerpo ierto4 .,3 La indemni5a i)n de per$ui ios4 <,3 Las deudas !ereditarias4 8,3 Cosa u'a di(isi)n ausa per$ui io& ' 7,3 La obli"a i)n alternati(a, 43%. ). ,a accin prendaria e hipotecaria. El a reedor prendario o !ipote ario tiene dos a iones1 una personal& deri(ada de la on(en i)n u'as obli"a iones se "aranti5an on estas au iones reales ' otra a i)n real& pro(eniente de +stas, > as%& por e$emplo& si A da un mutuo a @ X 2AA,AAA& on "arant%a de una propiedad ra%5 de +ste& ' @ posteriormente ena$ena la propiedad a C& A podr# a su arbitrio e$er er la a i)n personal del mutuo ontra @& o bien la !ipote aria ontra C, La indi(isibilidad se re-iere ex lusi(amente a la a i)n real& prendaria o !ipote aria& pero no a la personal, Ella est# estable ida en el N,3 lo del Art, 2,8=7& ' en los Arts, =,<A8 para la prenda ' =,<A: para la !ipote a& ' abar a (arios aspe tos1 2,3 El ob$eto dado en prenda& o !ipote a, /i son todos los ob$etos a-e tos a una misma prenda o !ipote a& el a reedor puede perse"uir a ual*uiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda, As% lo se?ala el Art, =,<A:& in , =,31 H ada una de las osas !ipote adas a una deuda ' ada parte de ellas son obli"adas al pa"o de toda la deudaN& apli ado por el Art, 2,.78 en materia su esoria, As% se !a -allado tambi+n, <=7 Bor e$emplo& se onstitu'e !ipote a sobre un inmueble para "aranti5ar un mutuo por / 2AA,AAA& ' posteriormente se di(ide el predio en tres lotes, El a reedor !ipote ario podr# perse"uir los . lotes on$untamente o a ada uno de ellos por los X 2AA,AAA, =,3 Desde el punto de (ista del r+dito,

<=7 RDE& T, <& se , 23,& p#", .=:, Bor ello se !a re !a5ado la peti i)n del deudor e$e utado para *ue el predio se remate en lotes1 RDE& T, =7& se , la& p#", 27=& o del se"undo a reedor de uno de los inmuebles !ipote ados para *ue el a reedor se pa"ue propor ionalmente en los predios !ipote ados I,T, 2:7<& N,3 2,<7;& p#", 8.=,

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RENK A@ELIUL MANA/EVICM

Todo el inmueble !ipote ado o la osa dada en prenda ontin0a "aranti5ando el r+dito !asta la total extin i)n de +ste& ' en onse uen ia si el deudor !a !e !o abonos& no podr%a& por e$emplo& pedir la restitu i)n de parte de la prenda o un al5amiento par ial de la !ipote a, As% lo se?ala el Art, =,<A:& al de ir *ue ada osa !ipote ada a una deuda& ' ada parte de ellas son obli"adas al pa"o de toda la deuda& H' de ada parte de ellaN, .,3 Todo ello se re-le$a en el aso de pluralidad de partes, En (irtud de la indi(isibilidad& la a i)n prendaria o !ipote aria se diri"e ontra a*uel de los odeudores *ue posea& en todo o parte& la osa !ipote ada o empe?adaN 6Art, 2,8=7& N,3 2& in , 2,39& ' si son (arios los poseedores& ontra todos ellos,<=; Al mismo tiempo& el deudor *ue pa"a su uota no puede exi"ir la restitu i)n de parte de las osas dadas en prenda& ni el al5amiento par ial de la !ipote a mientras no est+ %nte"ramente an elado el r+dito, A la in(ersa& el a reedor *ue re ibe su parte o uota en la deuda no puede restituir las osas empe?adas ni an elar la !ipote a& ni aun en parte mientras no est+n pa"ados sus oa reedores 6in , =,3 del N,3 2 del Art, =,<A89,<=: El -undamento de la indi(isibilidad de la prenda e !ipote a es *ue el le"islador desea rodear a las au iones reales del m#ximo de e-i a ia posible& a -in de dar al a reedor la se"uridad de *ue (er# satis-e !o %nte"ramente su r+dito4 por lo tanto& est# estable ida en ex lusi(o bene-i io de +l& ' de a uerdo a la re"la "eneral del Art, 2=& puede renun iarla& ' al& por e$emplo& podr%a si no !a' otros oa reedores& al5ar par ialmente la !ipote a& liberar una parte o uno de los inmuebles a-e tos& et , As% se !a resuelto,<=D 44(. )). Entre$a de una especie o cuerpo cierto. /e"0n el N,3 =,3 del Art, 2,8=71 Hsi la deuda es de una espe ie o uerpo ierto& a*uel de los odeudores *ue lo posee es obli"ado a entre"arloN, Ma' una ex ep i)n a la re"la de *ue las obli"a iones se di(iden entre los odeudores& pues +sta orresponde ex lusi(amente al poseedor de la espe ie o uerpo ierto, Ella deri(a de las ara ter%sti as espe iales de estas obli"a iones 6N,3 .8A94 omo de %amos en el N,3 .<8& la obli"a i)n de entre"ar en nuestra le"isla i)n est# in luida en la de dar& pero en este aso es e(idente *ue la le' se est# re-iriendo a la de entre"ar propiamente tal& a la entre"a material ' no a la de dar en su sentido do trinario& esto es& de trans-erir el dominio o onstituir un dere !o real& *ue es la entre"a $ur%di a, Esta es per-e tamente di(isible& pero& en ambio& la entre"a material s% *ue no puede di(idirse& por*ue la espe ie o uerpo ierto no puede ser ob$eto de di(isi)n sin de$ar de ser tal, > por ello debe entre"arlo materialmente *uien lo posea, 44'. ))). )ndemni<acin de per2uicios. -e!erencia. >a !emos ad(ertido *ue estudiaremos todo lo rela ionado on la obli"a i)n de indemni5a i)n en aso de pluralidad de partes on$untamente 6N,3 ::;9, El N,3 .,3 del Art, 22=7 dispone1 Ha*uel de los odeudores por u'o !e !o o ulpa se !a !e !o imposible el umplimiento de la obli"a i)n& es ex lusi(a ' solidariamente responsable de todo per$ui io al a reedorN,
RDE, T, 2<& se , 23& p#", .A=, RDE, T, ;, se , la& p#", <:A, <=D RDE& T, <, se ,& 23& p#", .=:, A"re") el mismo -allo *ue no puede el deudor exi"ir al a reedor *ue persi"a todos los inmuebles !ipote ados,
<=: <=;

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LA/ O@LIIACIONE/ TOMO I

La expresi)n solidariamente no es a-ortunada& pero *uiso si"ni-i ar *ue el deudor ulpable es el 0ni o responsable de la indemni5a i)n por el in umplimiento, En onse uen ia& la obli"a i)n no se di(ide entre todos los deudores& sino *ue orresponde 0ni amente a a*u+l& ' en ello onsiste la ex ep i)n a la di(isibilidad, 442. );. Deudas hereditarias. /e"0n !emos di !o anteriormente& por re"la "eneral las deudas !ereditarias se di(iden entre los !erederos a prorrata de sus uotas& de manera *ue 2 pasi(o !ereditario sin ne esidad de esperar la parti i)n& por el solo -alle imiento del ausante& *ueda di(idido de pleno dere !o entre los !erederos a prorrata de sus uotas& mientras el a ti(o permane e en indi(isi)n, El pa"o de las deudas !ereditarias es una obli"a i)n on$unta por re"la "eneral, El N,3 <,3 del Art, 2,8=7& en rela i)n on los Arts, 2,.8: a 2,.7A& re"lamenta la posibilidad de *ue el testador& los o!erederos& la parti i)n o la on(en i)n on el a reedor estable5 a una di(isi)n distinta4 a las primeras situa iones se re-iere el in , 2,3 del N,3 <D& ' a la se"unda los restantes in isos del mismo N,3, Veremos estos dos asos en los n0meros si"uientes,<.A 443. +. Caso en 5ue los herederos1 el testador o la particin esta#le<can una di*isin di!erente de las deudas hereditarias. Di e el in , 2,3 del N,3 <= del Art, 2,8=71 H uando por testamento o por on(en i)n entre los !erederos& o por la parti i)n de la !eren ia& se !a impuesto a uno de los !erederos la obli"a i)n de pa"ar el total de una deuda& el a reedor podr# diri"irse o ontra este !eredero por el total de la deuda& o ontra ada uno de los !erederos por la parte *ue le orresponda a prorrataN, El pre epto apli a la re"la m#s amplia de los Arts, 2,.8: ' 2,.8D& *ue $ustamente se ponen en el aso de *ue se altere en ual*uier -orma la di(isi)n le"al de las deudas4 el Art, 2,8=7& N,3 <,3& *ue se "ra(e %nte"ramente a un !eredero on toda una deuda, La solu i)n es siempre la misma& los a reedores& si *uieren& se allanan a la di(isi)n distinta& o se a o"en a la le"al, > !a' una lara ex ep i)n a la di(isibilidad& por*ue bien puede el a reedor obrar el total al !eredero *ue se !a "ra(ado on el total de la deuda, Ello puede o urrir en ual*uiera de las tres -ormas *ue se?ala el pre epto1 por disponerlo as% el testador4 !aberlo a ordado los !erederos o !aberse determinado por a to de parti i)n& omo si por e$emplo el !eredero se ad$udi a una propiedad m#s all# de sus dere !os a la !eren ia& ' en (e5 de pa"ar a la su esi)n el al an e& se !a e ar"o del pa"o de di !a deuda, En todos los asos !a' una altera i)n (oluntaria de la re"la le"al de *ue las deudas !ereditarias se di(iden a prorrata& ' por ello se !abla de indi(isibilidad pa tada, El a reedor "o5a de un dere !o alternati(o4 si *uiere se somete a la modi-i a i)n del testador& las partes o la parti i)n& pero tambi+n& ' omo nin"uno de estos a tos puede a-e tarle sin su (oluntad4 est# -a ultado para intentar las a iones propias del Art, 2,.8< ' obrarle a ada !eredero su uota en la deuda, En onse uen ia& todos ellos ontin0an obli"ados a la deuda& pero si la pa"an& (iene el problema de ontribu i)n a la misma& ' podr#n repetir en ontra del !eredero *ue est# "ra(ado on el total de ella,

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V+anse Dere !o /u esorio& p#"s, 7.. ' si"uientes& ' Es obar Ri--o& ob, it, N,3 7=& p#"s, 2AA ' si"uientes,

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444. .. Caso en 5ue el causante y el acreedor estipulan indi*isi#ilidad. A esta situa i)n se re-iere el in , =,3 del Art, 2,8=7& N,3 <=1 Hsi expresamente se !ubiere estipulado on el di-unto *ue el pa"o no pudiese !a erse por partes& ni a0n por los !erederos del deudor& ada uno de +stos podr# ser obli"ado a entenderse on sus o!erederos para pa"ar el total de la deuda& o a pa"arla +l mismo& sal(a su a i)n de saneamientoN, >a !ab%amos se?alado *ue las partes pod%an orre"ir el de-e to de la solidaridad& a"re"#ndole la indi(isibilidad para el aso de -alle imiento de al"uno de los deudores, El pre epto lo -a ulta expresamente, Bero no se apli a s)lo si la deuda ori"inariamente orresponde a (arios deudores& sino tambi+n uando tiene uno solo& ' las partes a uerdan *ue ser# indi(isible para los !erederos del deudor 0ni o, Bor e$emplo& A debe a @ X 2AA,AAA& ' se estipula *ue si -alle e A& sus !erederos ser#n obli"ados al pa"o total, A muere de$ando dos !erederos por partes i"uales1 D ' E, @ puede obrar los X 2AAA,AAA a ual*uiera de ellos, El demandado est# -a ultado& se"0n sabemos& para pedir pla5o para entenderse on los dem#s !erederos& ' si en de-initi(a se (e obli"ado a pa"ar el total 6obli"a i)n a la deuda9& puede repetir ontra ellos por el ex eso pa"ado, /i por e$emplo D pa") los X 2AA,AAA& puede repetir ontra E por la parte de +ste& X 8A,AAA 6 ontribu i)n a la deuda9, Bor ello el pre epto di eN1 Ho a pa"arla +l mismo& sal(a su a i)n de saneamientoN, Este aso presenta dos parti ularidades de inter+s1 2,3 Es una indi(isibilidad pa tada& ' mu' -re uente en las obli"a iones ban arias4 =,3 Es indi(isibilidad pasi(a& omo lo dispone expresamente el in iso -inal del Art, 2,8=71 Hpero los !erederos del a reedor si no entablan on$untamente su a i)n& no podr#n exi"ir el pa"o de la deuda& sino a prorrata de sus uotasN, De manera *ue los !erederos del a reedor tienen dos aminos1 demandar ada uno su uota en la deuda& o si a t0an todos ellos pueden obrar el total,<.2 445. ;. Cosa cuya di*isin causa per2uicio. Di e el in , 2,3 del N,3 8,3& del Art, 2,8=71 H/i se debe un terreno& o ual*uiera otra osa indeterminada& u'a di(isi)n o asionare "ra(e per$ui io al a reedor& ada uno de los odeudores podr# ser obli"ado a entenderse on los otros para el pa"o de la osa entera& o a pa"arla +l mismo& sal(a su a i)n para ser indemni5ado por los otrosN, La di-eren ia entre este aso ' el anterior& es *ue las partes no !an pa tado la indi(isibilidad& pero el le"islador la estable e interpretando su (oluntad& por*ue si la di(isi)n le produ e "ra(e per$ui io& es ob(io *ue el a reedor no !a *uerido *ue la osa le sea entre"ada por par ialidades, El pre epto pone un e$emplo relati(o a la deuda de un terreno4 debe tratarse de uno indeterminado ' no de una espe ie o uerpo ierto& 'a *ue en tal aso estar%amos en el N,3 .,3 del pre epto4 el N,3 8,3 lo de$a bien laro al de ir1 JCun terreno o ual*uiera otra osa indeterminadaN& omo si dos personas (enden a otra dos !e t#reas de terrenos ubi ados en
Este pre epto tiene importan ia para resol(er el problema de orden su esorio de determinar )mo se di(iden los r+ditos !ereditarios entre los asi"natarios uni(ersales4 si de pleno dere !o& al i"ual *ue las deudas !ereditarias& o mediante la parti i)n& omo o urre on todos los dem#s bienes !ereditarios, Este Art, 2,8=7& N,3 <& pare e indi ar lo primero& puesto *ue -a ulta a ada !eredero a obrar su uota en el r+dito4 sin embar"o& la ma'or%a de los autores opinan *ue esto ri"e 0ni amente en las rela iones de los !erederos on el deudor& pero no entre ellos4 en onse uen ia& entre los asi"natarios uni(ersales se apli a la re"la "eneral de los bienes !ereditarios ' permane en en indi(isi)n !asta *ue la parti i)n los asi"ne a uno o m#s de ellos& on el e-e to retroa ti(o propio de +sta *ue !a e al ad$udi atario su eder en el dominio dire tamente al ausante 6Art 2,.<<9, V+ase Dere bo /u esorio& N,3 :8D& p#", 728 ' Repertorio& Tomo IV& p#", 28=& -allos 2 ' =,
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un se tor determinado para *ue esta 0ltima instale una -#bri a, No podr%a uno de los (endedores entre"ar una !e t#rea ' el se"undo otra separada& por*ue para el -in *ue se propone el omprador ello le o asionar%a un "ra(e per$ui io, Esta indi(isibilidad es tambi+n s)lo pasi(a, As% lo di e el in , =,3 del N,3 =,31 Hpero los !erederos del a reedor no podr#n exi"ir el pa"o de la osa entera& sino intentando on$untamente su a i)nN, 446. ;). 3#li$aciones alternati*as. -e!erencia. >a nos !emos re-erido al N,3 7,3 del Art, 2,8=7& al estudiar las obli"a iones alternati(as 6N,3 .;< ' .;89, Nos remitimos a lo di !o, Se((i)& .e,ta PARALELO ENTRE LAS OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE PARTES 44 . Enunciacin. Bara terminar este estudio de las obli"a iones omple$as en uanto a las partes *ue inter(ienen& e-e tuaremos en n0meros su esi(os un paralelo entre la on$un i)n por un lado ' la solidaridad e indi(isibilidad por el otro& ' lue"o entre estas dos 0ltimas, 44". ). Con2uncin por un lado1 solidaridad e indi*isi#ilidad por el otro. La (erdad es *ue entre la simple on$un i)n por un lado ' las dem#s ate"or%as de obli"a iones on pluralidad de su$etos no !a' m#s rela i)n *ue +sta1 la existen ia de (arios deudores& mu !os a reedores o los unos ' los otros a la (e5, Bero en la man omunidad tal pluralidad no produ e nin"0n e-e to espe ial& mientras *ue en la solidaridad e indi(isibilidad produ e uno prin ipal1 ada a reedor o deudor est# -a ultado ' obli"ado& respe ti(amente& para obrar ' pa"ar el total de la deuda, 44%. )). &olidaridad e indi*isi#ilidad. /e aseme$an no s)lo por el e-e to prin ipal se?alado& sino tambi+n por al"unos se undarios& omo por e$emplo la interrup i)n de la pres rip i)n *ue bene-i ia a todos los a reedores& si son a ti(as& ' per$udi a a todos los deudores& si son pasi(as, Adem#s& ambas son ex ep ionales& pues la re"la "eneral es la simple on$un i)n, Bero si tienen "randes seme$an5as& tambi+n las separan al"unas di-eren ias& ' por ello el Art, 2,8=8 dispone *ue Hel ser solidaria una obli"a i)n no le da el ar# ter de indi(isibleN, Al"unas de las prin ipales son1 2,3 La solidaridad se re-iere a una osa di(isible4 en la indi(isibilidad& uando menos en la absoluta ' relati(a ' en al"unos asos de las de pa"o& es la naturale5a de la presta i)n misma la indi(isible, =,3 La solidaridad es estable ida por la le'& el testamento ' la on(en i)n& ex ep ionalmente por la senten ia $udi ial& mientras *ue la indi(isibilidad& on la misma sal(edad anterior& la impone el ob$eto mismo de la obli"a i)n4 .,3 En uanto a sus e-e tos& la di-eren ia -undamental la !emos remar ado (arias (e es1 la solidaridad no pasa a los !erederos& mientras la indi(isibilidad s%& por re"la "eneral4

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<,3 Ginalmente& !a' (arias di-eren ias menores en los dem#s e-e tos se undarios de ellas, As%& en la solidaridad en aso de p+rdida ulpable del ob$eto debido& el pre io se debe en -orma solidaria& mientras en la indi(isibilidad por re"la "eneral& toda la indemni5a i)n se debe en -orma on$unta4 en ambos asos& si !a' un solo ulpable& la indemni5a i)n misma la debe +ste& i"ualmente& en la solidaridad el a reedor puede disponer del r+dito& remitir la solidaridad a al"0n deudor ' e$e utar una serie de a tos on el r+dito *ue en la indi(isibilidad no est#n permitidos, Ginalmente& en la indi(isibilidad se suele a eptar al deudor pedir pla5o para entenderse on sus odeudores& lo *ue no existe en la solidaridad& et +tera,

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Captu ! V LAS OBLIGACIONES SU1ETAS A MODALIDADES 45(. Enunciacin. En los 0ltimos ap%tulos !emos estudiado obli"a iones omple$as en uanto a su ob$eto ' sus su$etos4 las obli"a iones su$etas a modalidades son onsideradas tambi+n omple$as en uanto al (in ulo $ur%di o& u'o na imiento& exi"ibilidad o extin i)n *uedan su$etos a re"las di(ersas de las normales, La re"la "eneral es *ue la obli"a i)n sea pura ' simple& ' produ5 a sus e-e tos sin altera i)n al"una4 $ur%di amente& se"0n (eremos 6N,3 <8=9& las modalidades onstitu'en una ex ep i)n, En su esi(as se iones estudiaremos las modalidades en "eneral& las obli"a iones a pla5o& las ondi ionales ' modales& deteni+ndonos ma'ormente en las se"undas a las *ue destinaremos (arias de ellas, Se((i)& primera LAS MODALIDADES 45'. Concepto. En el N,3 <: nos re-erimos a la lasi-i a i)n tripartita de los elementos propios de ada ontrato *ue !a e el Art, 2,<<< en esen iales& naturales ' a identales& siendo estos 0ltimos a*uellos *ue ni esen ial ni naturalmente le pertene en ' las partes los a"re"an por medio de l#usulas espe iales, Las modalidades por re"la "eneral son a identales al a to o ontrato& omo se (er# en el n0mero *ue si"ue4 se ara teri5an& adem#s& por*ue modi-i an las normas "enerales en uanto a la existen ia& exi"ibilidad o extin i)n de la obli"a i)n, Tal es el ob$eto de ellas& omo se dir# a prop)sito de su estudio parti ular, Bor ello es *ue se las de-ine !abitualmente omo a*uellas l#usulas *ue las partes introdu en al a to o ontrato para modi-i ar los e-e tos normales de la obli"a i)n en uanto a su existen ia& exi"ibilidad o extin i)n, 452. Carcter accidental de las modalidades. Consecuencias. Las modalidades re*uieren "eneralmente estipula i)n de las partes4 sin ellas normalmente no existen, > tambi+n& por lo "eneral& no son esen iales en el a to o ontrato4 si ellas no existen& +ste produ ir# sus e-e tos normales sin altera i)n al"una, De a!%& pues& *ue las modalidades sean elementos a identales de a uerdo a la lasi-i a i)n de Art, 2,<<<& se"0n de$amos 'a di !o,

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Bor ex ep i)n& las modalidades pasan a ser un elemento de la naturale5a& uando el le"islador las subentiende sin ne esidad de estipula i)n de las partes& pero +stas pueden modi-i ar las re"las le"ales a su (oluntad& ' tambi+n !a' modalidades esen iales en los asos en *ue el le"islador impone a las partes la ne esidad de on(enirlas, Las primeras son modalidades t# itas& omo por e$emplo la ondi i)n resolutoria t# ita *ue (a en(uelta en todo ontrato bilateral para el aso de no umplirse por la ontraparte lo pa tado 6Art, 2,<:D9, Ella existe en todo ontrato de este tipo sin ne esidad de estipula i)n expresa& pero las partes pueden alterarla& se"0n (eremos m#s adelante 6N,3 8.;9, Es por tanto un elemento de la naturale5a del ontrato, Otro aso es el del pla5o t# ito a *ue se re-iere el Art, 2,<D< ' *ue es el indispensable para umplir la obli"a i)n 6N,3 <7A9, La modalidad es esen ial en el ontrato de promesa a *ue se re-iere el Art, 2,88<, Este pre epto le impone para su (alide5 una serie de re*uisitos& entre ellos *ue Hla promesa onten"a un pla5o o ondi i)n *ue -i$e la +po a de la elebra i)n del ontratoN prometido, /i no a ompa?a a la promesa de una de las modalidades *ue exi"e la disposi i)n& ella es nula absolutamente, En onse uen ia& es re*uisito esen ial de este ontrato una modalidad, Como onse uen ia del ar# ter a idental de *ue por re"la "eneral est#n re(estidas las modalidades1 2,3 /on ex ep ionales, >a !ab%a *uedado se?alado4 $ur%di amente lo normal es *ue las obli"a iones produ5 an sus e-e tos de inmediato ' no *ue *ueden su$etas a modalidades& aun*ue en la pr# ti a ellas sean de apli a i)n mu' -re uente, /i $ur%di amente son ex ep ionales& deben ser interpretadas en -orma restri ti(a4 =,3 No se presumen, /i re*uieren una estipula i)n expresa de las partes& las modalidades no se presumen4 en onse uen ia& *uien ale"ue *ue ellas se !an estable ido debe probarlo, Brobada la existen ia de la modalidad& orresponder# a reditar *ue se !a (eri-i ado el !e !o en *ue onsiste a *uien bene-i ia esta ir unstan ia, As%& por e$emplo& si el obro del r+dito estaba suspendido por un pla5o& al a reedor *ue *uiere exi"irlo le orresponde probar *ue +l 'a se umpli), Bor ex ep i)n el le"islador presume modalidades& omo o urre& por e$emplo& on la ondi i)n resolutoria t# ita del Art, 2,<:D& *ue (a en(uelta en todo ontrato bilateral, El a reedor no tiene *ue probar la existen ia de la ondi i)n& Buesto *ue est# estable ida en la le'& pero s% *ue !a o urrido el !e !o en *ue ella onsiste1 el in umplimiento 6N,3 8.29, Otro aso es el del -idei omiso *ue en s% mismo es una institu i)n ondi ional& omo *ue est# su$eto al "ra(amen de pasar a otra mano por el !e !o de umplirse una ondi i)n& pero& adem#s& por disposi i)n expresa de la le'& en la propiedad -idu iaria !a' otra ondi i)n1 la de *ue el -idei omiso exista al tiempo de umplirse la ondi i)n1 .,3 No onstitu'en modalidades los !e !os $ur%di os esen iales para el per-e ionamiento de un a to o ontrato, /e"0n (eremos en este ap%tulo& todas las modalidades Consisten en un !e !o -uturo& pero existen en el Dere !o otros asos *ue re*uieren tambi+n la o urren ia de un !e !o -uturo& pero *ue no es a idental& sino esen ial& no puede -altar para la e-i a ia del a to o ontrato, El su eso no es un a idente debido a la (oluntad de las partes& sino impuesto por el le"islador1 un re*uisito del a to o ontrato, Al"unos lo llaman ondi i)n impropia o de dere !o4 otros !ablan de dere !os e(entuales,
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Bodemos itar omo e$emplos t%pi os las apitula iones matrimoniales ' las dona iones por ausa de matrimonio, Ambas& para su plena e-i a ia& suponen un !e !o -uturo& la elebra i)n del matrimonio& pero no es una ondi i)n *ue las panes puedan alterar di iendo& por e$emplo& *ue las apitula iones (aldr#n aun*ue no se otor"ue a*uel, Es un re*uisito de la e-i a ia del a to A ontrato& un presupuesto de +l& impuesto por la le', 453. +plicacin de las modalidades. Bara determinar el ampo de apli a i)n de las modalidades es pre iso distin"uir entre los a tos patrimoniales ' de -amilia, Los primeros& donde impera la (oluntad de las partes ' el le"islador se limita normalmente a suplirla uando no la !an mani-estado& admiten por re"la "eneral toda lase de modalidades& ' s)lo por ex ep i)n la le' las ex lu'e de iertos a tos o ontratos, Bor e$emplo& de a uerdo al Art, 2,==; no se puede a eptar o repudiar la !eren ia ondi ionalmente ni !asta o desde ierto d%a& esto es& debe ser un a to puro ' simple, En materia su esoria tambi+n& el Art, 2,2D= de lara *ue la le"%tima ri"orosa no es sus eptible de ondi i)n& pla5o& modo o "ra(amen al"uno& aun*ue ello se debe a *ue era asi"na i)n -or5osa es mixta& patrimonial en parte ' de Dere !o de Gamilia en otra, Bor*ue en +ste la re"la es $ustamente la in(ersa de los a tos patrimoniales& pues el le"islador re"lamenta imperati(amente los a tos de -amilia por el inter+s "eneral en ellos in(olu rado& ' por ello el matrimonio se"0n la propia de-ini i)n del Art, 2A=& el re ono imiento de !i$o natural& la le"itima i)n& la adop i)n 6Art, D= de la Le' ;,72.1 Hno podr# su$etarse a ondi i)n& pla5o& modo o "ra(amen al"unoN9& et ,& no admiten nin"una lase de modalidades, 454. Enumeracin. Las prin ipales modalidades *ue re"lamenta la le' son el pla5o& la ondi i)n ' el modo& aun*ue este 0ltimo es m#s propio de las liberalidades& por lo ual daremos de +l una mu' somera rese?a en la 0ltima se i)n de este ap%tulo, En ambio& el pla5o ' la ondi i)n son de mu !a apli a i)n en materia de obli"a iones ' los estudiaremos en las se iones si"uientes, Se((i)& .e%u&'a OBLIGACIONES A PLA-O 455. -e$lamentacin y pauta. El C)di"o -ue al"o desordenado para la re"lamenta i)n del pla5o4 dio las re"las de su omputa i)n en el T%tulo Breliminar& Arts, <: a 8A4 trat) HDelas obli"a iones a Bla5oN en el T%tulo 8,3 del Libro <,3& Arts, 2,<D< a 2,<D:& en *ue por lo dem#s se re-iri) s)lo al pla5o suspensi(o ' no al extinti(o, Ginalmente& debe tenerse presente *ue de a uerdo al Art, 2,<D: Hlo di !o en el T%tulo IV del Libro III sobre las asi"na iones testamentarias a d%a se apli a a las on(en ionesN& esto es& tambi+n ri"en las disposi iones dadas por el C)di"o para la su esi)n por ausa de muerte, Trataremos la materia di(idida en tres p#rra-os1 on epto ' lasi-i a i)n4 e-e tos ' extin i)n del pla5o,

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Prra!o '.: CONCEPTO Y CLASIFICACI"N 456. Concepto. De a uerdo al Art, 2,<D< Hel pla5o es la +po a *ue se -i$a para el umplimiento de la obli"a i)nN, La de-ini i)n abar a una sola lase de pla5o& se"0n de %amos& el suspensi(o& 'a *ue al otro& el extinti(o& ' *ue es una -orma de extin"uir las obli"a iones 6N,3 2,27D9 no se re-iere el t%tulo 8,3 del Libro <,3 Ampliando la de-ini i)n para omprenderlo& podemos de ir on la ma'or%a de los autores *ue el pla5o es el !e !o -uturo pero ierto del ual depende la exi"ibilidad o extin i)n de un dere !o, La di-eren ia -undamental del pla5o on la otra prin ipal modalidad la ondi i)n& ' de la ual todas las dem#s son meras onse uen ias es la ertidumbre *ue existe en el primero en uanto a *ue el !e !o o urrir#& ' *ue no !a' en la ondi i)n 6N,3 <;D9, En el pla5o& pues& se sabe *ue el !e !o -uturo !a de o urrir& es ineludible *ue lle"ar# por las le'es propias de la naturale5a4 la ondi i)n puede o urrir o no& ' de a!% *ue !a' ondi iones -allidas 6N,3 <D.9& uando se sabe *ue no su eder# el !e !o si es positi(o& o a onte i) si es ne"ati(o, No !a' pla5os -allidos, En el p#rra-o .,3 del T%tulo <,3 del Libro .,3 a prop)sito de las asi"na iones testamentarias a d%a se preo up) el C)di"o de pre isar u#ndo !a' ertidumbre de *ue el !e !o o urrir#& ' en onse uen ia& pla5o& ' u#ndo ondi i)n,<.= Es -# il en todo aso resumir las re"las all% ontenidas1 si !a' in ertidumbre en *ue el !e !o !a de o urrir& se trata de una ondi i)n& ' pla5o si a*u+l tiene *ue su eder, > as% son pla5os1 una -e !a determinada1 el 28 de o tubre de tal a?o4 tantos d%as& !oras& meses o a?os, No importa tampo o *ue no se sepa u#ndo el !e !o (a a o urrir& omo en los pla5os indeterminados 6N,3 <8:9 ' por ello la muerte de una persona es un pla5o& por*ue se sabe *ue !a de (enir& aun*ue no en *u+ momento, Como de %amos& de esta di-eren ia entre pla5o ' ondi i)n na en todas las dem#s ' *ue ir#n apare iendo en este ap%tulo& pero *ueremos desta ar desde le"o *ue la ondi i)n umplida opera para iertos e-e tos retroa ti(amente& omo si ella nun a !ubiera existido& mientras *ue el pla5o opera siempre para lo -uturo 6N,3 <D79, 45 . Clasi!icacin del pla<o. Enunciacin. El pla5o admite di(ersas lasi-i a iones& de las estudiaremos en los n0meros si"uientes son1 2,3 Determinado e indeterminado4 =,3 Gatal ' no -atal4 .,3 Expreso ' t# ito4 <,3 Con(en ional& le"al ' $udi ial4 8,3 Continuo ' dis ontinuo& ' 7,3 /uspensi(o ' extinti(o, uales las m#s importantes *ue

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V+ase Dere !o /u esorio& N,3 ..=& p#"s, =.: ' si"uientes,

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45". ). Pla<o determinado e indeterminado. Lo *ue distin"ue el pla5o determinado del *ue no lo es& se"0n de %amos& es el ono imiento *ue se tiene de u#ndo !a de o urrir el !e !o en *ue onsiste, /iempre se sabe *ue el !e !o su eder#& pues si no !abr%a ondi i)n ' no t+rmino& pero se i"nora en *u+ momento, Bor e$emplo& el pla5o ser# determinado si (endo un (e!% ulo a una persona& ' +sta se ompromete a pa"arlo en tal -e !a& a DA d%as& et +tera, El pla5o es indeterminado si ne esariamente !a de lle"ar& pero no se sabe u#ndo& omo el d%a de la muerte de una persona 6Art, 2,A:2& in , =,39, /e sabe *ue tal su$eto debe morir& por lo ual !a' ertidumbre en el !e !o& pero se i"nora u#ndo, Veremos *ue tambi+n la ondi i)n puede tener uno u otro ar# ter& ' as% ser# ondi i)n determinada a*uella en *ue el !e !o puede o urrir o no& pero suponiendo *ue lle"ara& se sabe u#ndo& omo el d%a en *ue una persona umpla ierta edad 6Art, 2,A:2& in , .,39 6N,3 <:;9, No se sabe si di !a persona umplir# la edad pre(ista& pues puede -alle er antes& pero si lo !a e& se ono e en *u+ momento lo !ar#, En ambio& en la ondi i)n indeterminada no se sabe si el !e !o (a a o urrir ni u#ndo& omo el d%a en *ue una persona se ase 6Art, 2,A:2& in , -inal9 6N,3 <:;9, La re"la "eneral es la de los pla5os determinados& pues es di-% il dar otro e$emplo ontrario *ue el del propio C)di"o4 la muerte de una persona, 45%. )). Pla<os !atales y no !atales. El pla5o es -atal uando lle"ado su (en imiento& se extin"ue irre(o ablemente el dere !o *ue debi) e$er itarse dentro del t+rmino se?alado4 ' no lo es& si no obstante !aberse umplido el pla5o& el dere !o a0n puede e$er erse (#lida ' e-i a5mente, O sea& el trans urso del pla5o no !a extin"uido irre(o ablemente el dere !o, El Art, <D dispone al respe to1 H uando se di e *ue un a to debe e$e utarse en o dentro de ierto pla5o& se entender# *ue (ale si se e$e uta antes de la mediano !e en *ue termina el 0ltimo d%a del pla5o4 ' uando se exi"e *ue !a'a trans urrido un espa io de tiempo para *ue na5 an o expiren iertos dere !os& se entender# *ue estos dere !os no na en o expiran sino despu+s de la media no !e en *ue termine el 0ltimo d%a de di !o espa io de tiempoN, El on epto lo repite en ierto sentido el Art, 7< del C,B,C,& por*ue $ustamente esta lasi-i a i)n ad*uiere su ma'or tras enden ia en el Dere !o Bro esal en *ue abundan los pla5os -atales& omo para intentar determinados re ursos& et , Bero ello no obsta a *ue tambi+n se apli*ue la lasi-i a i)n en las on(en iones,<.. Como lo se?ala el C)di"o& estos pla5os se re ono en por el uso de la expresi)n HenN o Hdentro deN propias de los -atales& pero no es ello indispensable& pues !a' asos en *ue la propia le' les da este ar# ter& o se?ala los e-e tos propios del mismo& o utili5a otras expresiones seme$antes& et , Los pla5os -atales est#n mu' rela ionados on la adu idad de los dere !os 6N,3 2,===9, 46(. ))). Pla<o expreso o tcito. El in , 2,3 del Art, 2,<D< tras se?alar la de-ini i)n 'a omentada del pla5o& a"re"a *ue +ste puede ser expreso o t# ito,
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RDE& T, 88& se , 23,& p#", =2=,

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El primero es el *ue se estable e en t+rminos -ormales ' expl% itos& por la estipula i)n de las partes& ' por ser el pla5o una modalidad& onstitu'e la re"la "eneral, HEs t# ito el indispensable para umplirloN, En e-e to& !a' iertas obli"a iones *ue& aun Cuando no se estipule un pla5o& lo re*uieren por ra5ones de distan ia& de ose !a& -abri a i)n& et ,4 no se pueden pa"ar de inmediato, > as% en una ompra al extran$ero si no se -i$a -e !a de entre"a& uando menos se demorar# todo el tiempo ne esario para *ue la mer ader%a lle"ue a nuestro pa%s, Este es el pla5o t# ito de la obli"a i)n, 46'. );. Pla<os con*encionales1 le$ales y =udiciales. Como su propio nombre lo se?ala& esta lasi-i a i)n atiende a *ui+n estable e el pla5o& si las partes& la le' o el $ue5, Bla5o on(en ional& o me$or di !o (oluntario& es el *ue estable en las partes de om0n a uerdo& o el testador en su testamento, Constitu'en la re"la "eneral en materia de pla5os& por*ue siendo +stos modalidades rara (e5 el le"islador o el $ue5 inter(ienen -i$#ndolos, Los pla5os le"ales son es asos en materia i(il& no as% en dere !o pro esal& por e$emplo& en *ue se les se?ala para las di(ersas etapas ' a tua iones del pro eso, En materia de obli"a iones podemos se?alar al"unos asos& omo o urre on los de pres rip i)n *ue estable en numerosas disposi iones 6N,3 2,=.A ' si"uientes9& el del Art, 2,:;D para el pa to omisorio ali-i ado en la ompra(enta por no pa"o del pre io& *ue otor"a al omprador un t+rmino de =< !oras para ener(ar la resolu i)n ipso -a to& pa"ando el pre io adeudado 6N,3 8<294 el aso del Art, =,=AA en el mutuo1 Hsi no se !ubiere -i$ado t+rmino para el pa"o& no !abr# dere !o de exi"irlo dentro de los die5 d%as subsi"uientes a la entre"aN& et +tera, /aliendo del Dere !o de las Obli"a iones ' siempre en el C)di"o Ci(il& pueden se?alarse el pla5o *ue el Art, 2,.A< otor"a a los alba eas para el e$er i io de su ometido1 un a?o4 al partidor& el Art, 2,..= de dos a?os& et +tera,N Bor re"la "eneral al $ue5 s)lo le orresponde respe to de los pla5os una labor interpretati(a de las disposi iones le"ales& on(en ionales o testamentarias& ' no -i$a pla5os,<.< /)lo puede !a erlo uando la le' expresamente lo -a ulta para ello, As% lo se?ala el in , =,3 del Art, 2,<D<1 Hno podr# el $ue5 sino en asos espe iales *ue las le'es desi"nan& se?alar pla5o para el umplimiento de una obli"a i)n1 s)lo podr# interpretar el on ebido en t+rminos (a"os u os uros& sobre u'a inteli"en ia ' apli a i)n dis uerden las partesN, Bor ello son ex ep ionales los pla5os $udi iales en nuestra le"isla i)n& sin embar"o de lo ual podemos men ionar los si"uientes en el C)di"o Ci(il1 El Art, DA< en las presta iones mutuas de la a i)n rei(indi atoria& se"0n el ual el poseedor (en ido Hrestituir# la osa en el pla5o *ue el $ue5 se?alareN4 El Art, 2,AD<& *ue -a ulta al $ue5 para -i$ar 2 tiempo en *ue !a de umplirse el modo& si el testador no lo !a determinado 6N,3 8;294 El Art, =,=A2& *ue dispone1 Hsi se !ubiere pa tado *ue el mutuario pa"ue uando sea posible& podr# el $ue5& atendidas las ir unstan ias& -i$ar un t+rminoN4 El Att .;:& in , =,3& -a ulta al $ue5 para ampliar o restrin"ir el pla5o de DA d%as *ue tienen los "uardadores para on-e ionar in(entario4 El Art, 2,=;7 -a ulta al $ue5 para -i$ar un pla5o& a -in de *ue el alba ea on urra a e$er er su ar"o& ' el Art, 2,.A8 para ampliar el *ue tiene para e-e tuar el en ar"o& et +tera,
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RDE& T, 8:& se , 23& p#", 2;D,

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El pla5o *ue -i$a el $ue5 no es -atal,<.8 462. El pla<o de $racia en la le$islacin !rancesa y en la nuestra. El C)di"o !ileno& al estable er la re"la de *ue el $ue5 s)lo -i$a pla5os en los asos espe %-i os en *ue la le' lo !a -a ultado para ello& se apart) del -ran +s en *ue el $ue5 puede on eder un pla5o de "ra ia al deudor para *ue umpla su obli"a i)n, Esta institu i)n *ue se suele -undar en la e*uidad !a permitido en el mismo pa%s sostener *ue el $ue5 no est# obli"ado a a eptar siempre la resolu i)n soli itada por el in umplimiento de las obli"a iones pro(enientes de un ontrato bilateral& sino *ue puede ali-i ar a*u+l 6N,3 8.=9 ' onstitu'e& en onse uen ia& una limita i)n a la -uer5a obli"atoria del (%n ulo ontra tual& puesto *ue la obli"a i)n no se umple en la -orma estipulada& ' lle"a a importar un re(isi)n del ontrato 6N,3 2A89, Nuestra le"isla i)n re !a5) expresamente esta solu i)n en el in , =,3 del Art, 2,<D<4 ierto *ue el Art, 2,787& en la ompensa i)n men iona el pla5o de "ra ia& pero es uno *ue otor"a el propio a reedor al deudor ' no el $ue5& ' *ue adem#s no limita en -orma al"una los dere !os del a reedor ' no es& en onse uen ia& obst# ulo a la ompensa i)n 6N,3 ;=;9, 463. ;. Pla<os continuos y discontinuos. El pla5o ontinuo es el *ue orre sin interrumpirse por la interposi i)n de d%as -eriados en su trans urso& ' es dis ontinuo uando se suspende durante ellos& los *ue no se toman en uenta para el )mputo del pla5o, De a uerdo al Art, 8A la re"la "eneral en nuestra le"isla i)n es la ontinuidad de los pla5os, Di e el pre epto1 Hen los pla5os *ue se se?alaren en las le'es& o en los de retos del Bresidente de la Rep0bli a& o de los tribunales o $u5"ados& se omprender#n a0n los d%as -eriados4 a menos *ue el pla5o se?alado sea de d%as 0tiles& expres#ndose al& pues en tal aso no se ontar#n los -eriadosN, La ex ep i)n m#s amplia al pre epto es la de los pla5os de d%as del C,B,C,& *ue no orren en los d%as -eriados& a menos *ue el tribunal por moti(os ali-i ados !a'a dispuesto expresamente lo ontrario 6Art, 77 C,B,C,94 debe tenerse uidado& no son los pla5os pro esales los no ontinuos& sino los de d%as del C,B,C, /i un t+rmino pro esal no es de d%as o esta ontenido en otro texto le"al *ue no onten"a i"ual ex ep i)n& no se suspende por la interposi i)n de d%as -eriados, 464. ;). Pla<o suspensi*o y extinti*o. Como de %amos& el t%tulo 8,3 del Libro <,3 no ontempla esta lasi-i a i)n ' el Art, 2,<D< limita su de-ini i)n al suspensi(o& omo el *ue ex lu'e la exi"ibilidad de un dere !o ' su obli"a i)n orrelati(a& mientras no se umple, Los tribunales !an re ono ido& sin embar"o& esta lasi-i a i)n,<.7 Bla5o extinti(o es el *ue por su lle"ada extin"ue el dere !o ' la obli"a i)n orrelati(a, Es& en onse uen ia& un modo de extin"uir las obli"a iones aun*ue el C)di"o no lo enumera entre ellos en el Art, 2,87; 6N,3 2,27D9& ni le destine nin"una disposi i)n de ar# ter "eneral& re"lament#ndolo en los distintos ontratos1 arrendamiento& so iedad& mandato& et ,<.;
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RDE& T, 8:& se , 23,& p#", 2;A, Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 8:& se , 2 p#", 2;A, <.; RDE& T, 88& se , 23& p#", =2=,

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Como sabemos& existen ontratos u'os e-e tos se extienden en el tiempo ' no se a"otan en una e$e u i)n 0ni a& aun*ue ella sea poster"ada en el tiempo 6N,3 :29, La -orma en *ue se pone t+rmino a estos ontratos es -i$#ndoles un pla5o& m#s all# del ual de$an de produ ir e-e tos, > si no se les se?ala uno& (an "eneralmente a ompa?ados del dere !o de las partes de -ini*uitarlos unilateralmente mediante el desa!u io& re(o a i)n& renun ia& et +tera, Prra!o 2.: EFECTOS DEL PLA-O 465. Enunciacin. Bara estudiar los e-e tos del pla5o es menester una distin i)n entre los *ue "enera el suspensi(o ' los *ue deri(an del extinti(o& ' tanto en uno omo en el otro& los *ue se ori"inan pendiente el pla5o ' a su (en imiento, 466. ). E!ectos del pla<o suspensi*o antes de su *encimiento. El pla5o suspensi(o& se"0n lo (eremos& se aseme$a a la ondi i)n suspensi(a 6N,3 8A:9& por*ue en ambos !a' un !e !o -uturo a-e tando a la obli"a i)n, Bero omo en la ondi i)n !a' in ertidumbre rodeando al !e !o ' su a ae imiento& el dere !o ' la obli"a i)n no na en mientras no se umple la ondi i)n suspensi(a, Mu' distinta es la situa i)n en el pla5o suspensi(o mientras est+ pendiente& por*ue& omo es e(idente *ue lle"ar# su (en imiento& no est#n a-e tados el dere !o ' la obli"a i)n mismos4 ellos existen& ' s)lo est# omprometida la exi"ibilidad& En onse uen ia& el a reedor tiene su dere !o& ' el deudor su obli"a i)n& pero a*u+l no puede exi"ir el umplimiento ni +ste est# obli"ado a umplir mientras no se (en5a el pla5o, As% lo prueba el Art, 2,A:<& apli able a las obli"a iones por la remisi)n "eneral del Art, 2,<D:1 Hla asi"na i)n desde d%a ierto ' determinado da al asi"natario& desde el momento de la muerte del testador& la propiedad de la osa asi"nada ' el dere !o de ena$enarla ' transmitirla4 pero no el de re lamarla antes *ue lle"ue el d%aN, Vertido a los r+ditos& el pre epto si"ni-i a *ue el a reedor ondi ional es a reedor& ' su 0ni a limita i)n& *ue no puede exi"ir el umplimiento, De a*u% deri(a1 2,3 Uue Hlo *ue se pa"a antes de umplirse el pla5o no est# su$eto a restitu i)nN 6Art, 2,<D8& in , 2,39, Como la obli"a i)n existe& si se pa"a antes de (en erse el pla5o lo *ue !a pasado es *ue el deudor !a renun iado al pla5o 6N,3 <;29& ' el umplimiento tiene ausa su-i iente ante la le', La solu i)n es $ustamente in(ersa en la ondi i)n suspensi(a& se"0n (eremos& por*ue omo la obli"a i)n no existe a0n mientras ella no se umple& el deudor ondi ional puede repetir lo dado o pa"ado si lo !a !e !o pendiente la ondi i)n 6Art, 2,<:8& N,3 82A9, La re"la de *ue el deudor a pla5o no puede repetir lo pa"ado antes de su (en imiento tiene una ex ep i)n en el in , =,3 del Art, 2,<D8 en los Hpla5os *ue tienen el (alor de ondi ionesN, Ma' una e(idente impropiedad de len"ua$e del le"islador al de ir *ue !a' pla5os *ue tienen el (alor de ondi iones1 el pre epto *uiso re-erirse a la situa i)n pre(ista en el Art, 2,A:8& en *ue existe una ondi i)n impuesta por la le'4 en onse uen ia el
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dere !o ' la obli"a i)n est#n su$etos a ondi i)n suspensi(a '& por ello pro ede la repeti i)n de lo dado o pa"ado antes de umplirse, Di e el in , 2,3 del Art, 2,A:8 *ue la Hasi"na i)n desde el d%a ierto& pero indeterminado& es ondi ional ' en(uel(e la ondi i)n de existir el asi"natario en ese d%aN, En las asi"na iones su esorias ' en las dona iones la le' impone& dado el ar# ter intuito personae *ue tienen& la exi"en ia de *ue el !eredero& le"atario o donatario& se"0n los asos& exista& est+ (i(o el d%a *ue ad*uiere su asi"na i)n o dona i)n, Bor e$emplo& le dono un (e!% ulo a A el d%a *ue @ -alle5 a, El -alle imiento de @ es un pla5o& por*ue tiene *ue o urrir& pero es indeterminado& por uanto no se sabe u#ndo, En onse uen ia& mi obli"a i)n omo donante es a pla5o& pero en (irtud del pre epto en(uel(e la ondi i)n de *ue A sobre(i(a a @& lo *ue es un !e !o in ierto4 si muere antes *ue @& nada transmite a sus !erederos& dado el ar# ter personal de la dona i)n& ' eso es lo *ue !a *uerido si"ni-i ar el in , =,3 del Art, 2,<D8, /i en el e$emplo 'o entre"o el (e!% ulo a A antes del -alle imiento de @& puedo exi"ir su de(olu i)n, =,3 El a reedor a pla5o puede impetrar medidas onser(ati(as, /i se otor"a esta -a ultad al a reedor ondi ional *ue no tiene a0n dere !o& on ma'or ra5)n& aun*ue la le' no lo di"a a*u% expresamente& debemos re ono +rselo al a reedor a pla5o 6N,3 82=9, .,3 El dere !o ' la obli"a i)n a pla5o se transmiten, As% lo de$) se?alado el Art, 2,A:< 'a trans rito, El a reedor transmite su r+dito ' el deudor su obli"a i)n a pla5o& ' el pre epto tambi+n le re ono e a a*u+l la -a ultad de ena$enar la osa *ue se le debe su$eta a un t+rmino, <,3 /i bien el dere !o existe& no puede exi"irse& ' de a!% *ue el a reedor no puede demandar el umplimiento& el deudor no est# en mora mientras no se umple el pla5o& no est# orriendo la pres rip i)n ni puede operar la ompensa i)n, 46 . )). E!ectos del pla<o suspensi*o a su *encimiento. Cumplido el t+rmino se extin"ue el 0ni o e-e to *ue la existen ia de un pla5o pendiente pro(o aba4 el a reedor puede exi"ir 'a el umplimiento& ' en onse uen ia1 2,3 Comien5a a orrer la pres rip i)n& *ue de a uerdo al in , -inal del Art, =,82< se uenta desde *ue la obli"a i)n se !i5o exi"ible 6N,3 2,=.294 =,3 Buede operar la ompensa i)n *ue supone& entre otros re*uisitos& *ue las deudas *ue se extin"uen por este medio sean a tualmente exi"ibles 6Art, 2,787& re"la .,3 N,3 ;=;9& ' .,3 /i el pla5o es on(en ional& por re"la "eneral a su sola lle"ada el deudor *ueda onstituido en mora si no umple su obli"a i)n 6Art, 2,882 N,3 2,3 N,3 :;.9, 46". ))). E!ectos del pla<o extinti*o. Mientras el pla5o extinti(o est+ pendiente& el a to o ontrato u'a termina i)n est# su$eta a +l& produ e todos sus e-e tos normales& omo si -ueren puro ' simple, > as% en un arrendamiento a . a?os pla5o& mientras ellos trans urren& el arrendatario "o5a de la osa arrendada ' debe pa"ar las rentas& et +tera, Ven ido el pla5o& se produ e de pleno dere !o la extin i)n del dere !o ' la obli"a i)n orrelati(a, Es un e-e to seme$ante al *ue produ e el umplimiento de la ondi i)n resolutoria& se"0n lo (eremos& pero on la di-eren ia de *ue esta 0ltima tiene para iertos e-e tos ar# ter retroa ti(o& del *ue are e totalmente el pla5o extinti(o 6N,3 <D794 adem#s&
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al"unas de ellas& omo la ondi i)n resolutoria t# ita& re*uieren senten ia $udi ial& mientras *ue el pla5o extinti(o siempre opera de pleno dere !o, M#s seme$ante es enton es su e-e to al de la termina i)n *ue tampo o tiene e-e to retroa ti(o& pero& en ambio& re*uiere senten ia $udi ial 6N,3 8=:9& ' supone in umplimiento, En iertos ontratos& omo el de promesa& el pla5o extinti(o tiene otros e-e tos4 en di !o ontrato el pla5o extinti(o suele olo arse para *ue dentro de +l se umpla la obli"a i)n de extender el ontrato de-initi(o, Basado el t+rmino& la obli"a i)n est# in umplida,<.: Prra!o 3.: E8TINCI"N DEL PLA-O 46%. Enunciacin. El pla5o puede extin"uirse de tres maneras1 2,3 Bor su umplimiento& *ue toma el nombre de (en imiento4 =,3 Bor la renun ia& ' .,3 Bor la adu idad& -ormas *ue estudiaremos en los n0meros *ue si"uen, 4 (. ). ;encimiento del pla<o. La lle"ada o umplimiento del pla5o& *ue usualmente se denomina (en imiento& es la -orma normal en *ue +ste se extin"ue, Bara determinar u#ndo el pla5o est# umplido deben apli arse las re"las "enerales para omputarlo& ontenidas en el T%tulo Breliminar, Arts, <: ' si"uientes, 4 '. )). -enuncia del pla<o. El pla5o est# estable ido en bene-i io de una o ambas partes& por lo ual es per-e tamente renun iable de a uerdo a la re"la "eneral del Art, 2=, Corresponder# el dere !o a renun iar el pla5o a a*uel en u'o bene-i io se en uentre estable ido& ' al respe to lo normal ser# *ue el t+rmino apro(e !e al deudor& pero tambi+n puede !a erlo al a reedor o a ambas partes, Veremos estas situa iones, El Art, 2,<D; se re-iere a la renun ia del deudor& por*ue !abitualmente es el 0ni o interesado en el pla5o& ' por ello se la permite& por re"la "eneral& sal(o *ue el testador !a'a dispuesto o las partes estipulado lo ontrario, /e ex ept0an i"ualmente el aso en *ue la anti ipa i)n del pa"o o asiona per$ui ios al a reedor ' el mutuo on intereses, El deudor no puede renun iar al pla5o si la anti ipa i)n del pa"o a arrea al a reedor un per$ui io *ue por medio del pla5o se propuso mani-iestamente e(itar, El pla5o estaba estable ido en bene-i io de ambas partes& ' de a!% *ue el deudor no pueda renun iarlo por s% solo& omo si por e$emplo una persona *ue tiene *ue ale$arse de la iudad por dos meses da en omodato su (e!% ulo por este t+rmino a otra, El pla5o bene-i ia a ambas partes1 al omodatario *ue podr# usar el (e!% ulo durante la ausen ia del omodante ' a +ste tambi+n& por*ue si a*u+l pretendiera de(ol(erle anti ipadamente el (e!% ulo le ausar%a un per$ui io
<.: Bor ello en este aso puede !aber ulpabilidad del deudor si no se !a otor"ado la es ritura dentro del pla5o estipulado4 por e$emplo& (+ase RDE& T, <2& se , 23,& p#", .8<& ' nuestra obra El ontrato depromesa,

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*ue $ustamente on el ontrato *uiso e(itar, En seme$ante situa i)n& el deudor no puede renun iar por s% solo al pla5o, En el aso del mutuo a inter+s& el in , =,3 del Art, 2,<D; se remite al Art, =,=A< *ue dispone1 Hpodr# el mutuario pa"ar toda la suma prestada& aun antes del t+rmino estipulado& sal(o *ue se !a'an pa tado interesesN, Es pre iso distin"uir enton es se"0n si se !an estipulado intereses o no, En este 0ltimo aso el mutuo est# estable ido en bene-i io ex lusi(o del deudor ' de a!% *ue +ste puede renun iar al pla5o libremente<.D ' pa"ar anti ipadamente, En ambio& si se de(en"an intereses& el pla5o bene-i ia a ambas partes1 al deudor& por*ue impide *ue se le pueda obrar la deuda antes de su (en imiento& ' al a reedor& por*ue mientras est+ pendiente el r+dito "ana intereses De a!% *ue el pla5o para ser renun iado anti ipadamente& tiene *ue !a erse de om0n a uerdo& ' por ello es mu' -re uente en los ontratos *ue el deudor de una suma de dinero *ue de(en"a intereses se reser(a el dere !o de pa"ar anti ipadamente el todo o parte de la deuda& e onomi5#ndose los intereses respe ti(os, /in esta estipula i)n& ello no ser%a posible, El Art, 2A de la Le' 2:,A2A sobre Opera iones de Cr+dito de Dinero& ontiene una ontraex ep i)n en *ue aun !abi+ndose pa tado intereses& el deudor puede anti ipar el pa"o de su deuda in luso ontra la (oluntad del a reedor, La disposi i)n tiene su ori"en en el D,L, <88 de 2D;<& u'o Art, ;,3 dispuso1 Hel deudor de una opera i)n de r+dito en dinero podr# pa"arla anti ipadamente& sal(o pa to en ontrario, /e presume di !o pa to si se !ubieren pa tado intereses, Con todo& el deudor podr# pa"ar anti ipadamente una deuda de dinero pro(eniente de las opera iones de *ue trata este De retoJLe'& si pa"a el apital ' rea$uste& en su aso de(en"ados !asta el momento del pa"o anti ipado '& adem#s& pa"a %nte"ramente los intereses estipulados *ue orrer%an de a uerdo a lo pa tado& al ulados sobre el apital rea$ustado !asta el momento del pa"o, Este dere !o del deudor es irrenun iable ' ser# nula toda estipula i)n en ontrarioN, El D,L, 2,8.. del a?o 2D;7& reempla5) la -rase Hel apital ' rea$uste& en su aso& de(en"ados !asta el momento del pa"o anti ipadoN& por la si"uiente1 Hel (alor adeudado determinado en on-ormidad al Art, <,3 bis !asta el d%a del pa"o& en su asoN, El a tual Art, 2A de la Le' 2:,A2A mantiene el ar# ter de irrenun iable del dere !o del deudor al pa"o anti ipado& 'a *ue en aso ontrario siempre la exi"ir%an los a reedores para e-e tuar la opera i)n, Bara determinar lo *ue debed pa"ar el deudor& el pre epto e-e t0a una distin i)n se"0n si se trata de opera iones rea$ustables o no, /i no !a' rea$ustes& el deudor debe pa"ar el apital ' los intereses *ue orrer%an !asta la -e !a del (en imiento, Ob(iamente& el deudor no obtiene (enta$a al"una on este anti ipo del pa"o, En ambio& en las rea$ustables& tambi+n tiene *ue pa"ar el apital rea$ustado ' los intereses estipulados al ulados sobre di !o apital por todo el pla5o pa tado para la obli"a i)n& pero los rea$ustes se al ulan !asta el d%a del pa"o e-e ti(o, La le' no se puso en el aso de *ue no existan intereses& por !aberse renun iado a ellos& o sea& s)lo existan rea$ustes& pero no abe duda de *ue on ma'or ra5)n el deudor

<.D /in embar"o& aun en el mutuo sin intereses o *ue los de(en"a& ' el deudor se allana a pa"arlos por el pla5o %nte"ro& no pro eder%a el pa"o anti ipado si existe para el a reedor otro bene-i io li"ado al trans urso del t+rmino& omo el *ue deri(ar%a de la ir unstan ia de !aberse estipulado rea$ustes o pa"o en moneda extran$era, As% lo !a resuelto la Corte /uprema en senten ia publi ada en RDE& T, .;& se , 23& p#", 87,

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puede anti ipar el pa"o aun ontra la (oluntad del a reedor& pa"ando el apital rea$ustado !asta el d%a del pa"o, Trat#ndose de otras obli"a iones *ue no sean opera iones de r+dito de dinero& su$etas a rea$uste& el deudor no puede anti ipar su pa"o ontra la (oluntad del a reedor, /i el Art, 2A de la Le' 2:,A2A estable i) expresamente esa -a ultad& es por*ue normalmente ella no pro ede, De a uerdo al Art, 88 de la Le' 2:,AD= sobre Letras de Cambio ' Ba"ar+s HEl pa"o de las letras de ambio antes de su (en imiento se re"ir# por las normas sobre opera iones de r+dito de dinero& (i"entes a la +po a de la emisi)n de las letrasN, Ginalmente& !a' asos en *ue el pla5o bene-i ia ex lusi(amente al a reedor '& en onse uen ia& a +l orresponder# renun iarlo& no pudiendo !a erlo el deudor, As% o urre en el dep)sito, 4 2. ))). ,a caducidad del pla<o. La adu idad del pla5o onsiste en la extin i)n anti ipada de +ste en los asos pre(istos por la on(en i)n o se?alados por la le', O sea& no obstante no !aber trans urrido %nte"ramente el t+rmino& el a reedor puede exi"ir el umplimiento anti ipado de la obli"a i)n& por*ue iertas situa iones produ idas espe ialmente on rela i)n a la sol(en ia del deudor !a en temer *ue de esperarse el (en imiento& el a reedor no pueda 'a obrar %nte"ro su r+dito, Es& pues& una institu i)n estable ida en bene-i io del a reedor ' en res"uardo de su a reen ia, La le"al se presenta en los dos asos del Art, 2,<D7, De a uerdo a esto estudiaremos en los n0meros si"uientes1 2,3 La adu idad on(en ional4 =,3 La *uiebra o notoria insol(en ia del deudor& ' .,3 La p+rdida o disminu i)n de las au iones del r+dito, 4 3. +. Caducidad con*encional. La adu idad on(en ional se produ e en los asos expresamente pre(istos en el ontrato& esto es& el a reedor se reser(a el dere !o a exi"ir anti ipadamente el todo o parte de la obli"a i)n en el e(ento de umplirse al"una ondi i)n, Es mu' -re uente seme$ante estipula i)n en los asos de obli"a iones de umplimiento -ra ionario4 por e$emplo un saldo de pre io de ompra(enta pa"adero en 2A uotas mensuales& i"uales ' onse uti(as, /i al"una de ellas no se umple& el a reedor estar%a obli"ado a esperar el (en imiento de la 0ltima para poder obrar el total de la deuda4 para pre(enir tal in on(eniente se inserta una l#usula en u'a (irtud el no pa"o de al"una de di !as uotas a su respe ti(o (en imiento& !a e exi"ible el total de la obli"a i)n& da por (en ido el pla5o u otra expresi)n seme$ante, Los tribunales !an a eptado plenamente la (alide5 de estas estipula iones& <<A lo *ue es l)"i o en (irtud de la libertad ontra tual *ue permiti) a las partes -i$ar pla5os '& en onse uen ia& tambi+n las -a ulta para estable er su extin i)n anti ipada, En ambio& la adu idad le"al es de ex ep i)n, As% lo se?ala e en abe5amiento del Art, 2,<D71 Hel pa"o de la obli"a i)n no puede exi"irse antes de expirar el pla5o& si no es,,N Bor la misma ra5)n se !a resuelto *ue a-e ta al deudor& pero no al -iador,<<2
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Bor (%a de e$emplo& RDE& Ts, 2. se , =3& p#", .A4 =;& se , 23& p#", 88, I,T, de 2:7<& N,3 :;<& p#", .=7,

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4 4. .. Guie#ra o notoria insol*encia del deudor. De a uerdo al N,3 2 del Art, 2,<D7 el pa"o anti ipado de la obli"a i)n puede exi"irse1 Ha deudor onstituido en *uiebra o *ue se !alla en notoria insol(en iaN, /on dos las situa iones& mu' rela ionadas& pero *ue no deben on-undirse& las *ue ontempla la disposi i)n1 la *uiebra ' la notoria insol(en ia, Al !ablar de ellas (eremos la onexi)n *ue las rela iona 6N,3 D7=9& pero de$emos onstan ia por el momento *ue si bien normalmente la *uiebra supone insol(en ia& eo es& *ue el deudor no est+ en situa i)n de pa"ar todas sus deudas& no es un re*uisito indispensable para su de lara i)n& ' as%& si el deudor omer iante esa en el umplimiento de una obli"a i)n mer antil& puede ser lle(ado a la *uiebra& aun*ue su a ti(o sea mu' superior a su pasi(o, > a la in(ersa& si bien normalmente el deudor insol(ente ser# de larado en *uiebra& puede per-e tamente o urrir *ue no sea as%, La *uiebra es un $ui io uni(ersal& al *ue deben on urrir todos los a reedores del -allido& a -in de obrar sus r+ditos4 se reali5an los llenes del deudor ' on el pro uro de la subasta se !a e pa"o a los a reedores en la -orma *ue (eremos en su oportunidad 6N,3 D7<9, /e omprende enton es la adu idad del pla5o1 si el a reedor no pudiera presentarse de inmediato a obrar su r+dito& orrer%a el ries"o de *ue al (en erse el pla5o se !ubieran a"uado los llenes del deudor& ' 'a nada obrar#, I"ualmente& si el deudor es insol(ente los dem#s a reedores *ue no est#n su$etos a pla5o se apresurar#n a obrar sus r+ditos en los bienes de a*u+l& on la misma probabilidad para el a reedor a pla5o de no poder !a erlo, La insol(en ia debe ser notoria& uesti)n de !e !o *ue debe apre iar el $ue5& pero no es ne esario *ue la $usti ia la de lare pre(iamente para *ue el a reedor pueda obrar su r+dito, Opera de pleno dere !o la adu idad una (e5 *ue ella se produ e,<<= 4 5. C. P8rdida o disminucin de las cauciones. El N,3 =,3 del Art, 2,<D7 permite al a reedor obrar su r+dito& no obstante existir pla5o pendiente& Hal deudor u'as au iones& por !e !o o ulpa su'a& se !an extin"uido o disminuido onsiderablemente de (alorN, El le"islador onsidera *ue el a reedor !a otor"ado el r+dito por la se"uridad *ue le on-er%an las "arant%as estable idas4 si ellas desapare en o disminu'en onsiderablemente& existe el $usto temor de *ue el a reedor no pueda obrar en su oportunidad& ' por ello se le permite !a erlo anti ipadamente, Bero la adu idad no es irre(o able4 nuestro C)di"o& a di-eren ia del -ran +s& le permite al deudor ata$arla Hreno(ando o me$orando las au ionesN& esto es& otor"ando nue(as "arant%as o aumentando las disminuidas, Con ello !a desapare ido el peli"ro para el a reedor ' 'a no se $usti-i a la adu idad del pla5o, Bara *ue ella ten"a lu"ar& el pre epto presupone la on urren ia de tres ir unstan ias1 2,3 Uue el r+dito ten"a au iones& de a uerdo al on epto de +stas del Art, <7 6N,3 ;=94 =,3 Uue esas au iones se !a'an extin"uido o disminuido onsiderablemente de (alor4 esto puede deberse a ausas $ur%di as o materiales& lo 0ltimo& si por e$emplo& se !ipote a una asa ' ella se in endia& ' lo primero& omo si (erbi"ra ia& la misma propiedad no pertene %a al *ue onstitu') la !ipote a& ' el (erdadero due?o obtiene su an ela i)n& '
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RDE& T, 87& se , 23& p#", .:7,

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.,3 La extin i)n o disminu i)n deben ser imputables al deudor& 'a *ue el pre epto exi"e el !e !o o ulpa su'os, /i ellas se deben a aso -ortuito& no adu a el pla5o& sal(o el aso de la !ipote a& pues el Art, =,<=; en ella ubi ado no exi"e este re*uisito ' no !a e distin i)n al"una, Bor ello se !a resuelto *ue si rematada la -in a !ipote ada el produ to de la subasta al an5a para el pa"o de una parte de la deuda& el resto& no obstante tener pla5o pendiente& se !a e exi"ible& puesto *ue !a *uedado sin "arant%a,<<. Se((i)& ter(era OBLIGACIONES CONDICIONALES* CONCEPTO Y CLASES 4 6. -e$lamentacin. Tampo o el C)di"o -ormul) una teor%a "eneral de las ondi iones& sino *ue las re"lament) en el t%tulo <,3 del Libro <,3& Arts, 2,<;. a 2,<D.& HDe las obli"a iones ondi ionales ' modalesN& ' tambi+n en el T%tulo <,3 del Libro .,3& HDe las asi"na iones testamentarias ondi ionalesN, Bor 0ltimo& tambi+n se les apli an normas del -idei omiso, De a uerdo al Art, 2,<D. *ue ierra el T%tulo de las obli"a iones ondi ionales Hlas disposi iones del T%tulo IV del Libro III sobre las asi"na iones testamentarias ondi ionales o modales& se apli an a las on(en iones en lo *ue no pu"ne on lo dispuesto en los art% ulos pre edentesN, Re %pro amente el Art, 2,A;A& in , -inal& dispone1 Hlas asi"na iones testamentarias ondi ionales se su$etan a las re"las dadas en el t%tulo HDe las obli"a iones ondi ionales& on las ex ep iones ' modi-i a iones *ue (an a expresarseN, Ginalmente& el Art, 2,A;D estable e *ue las disposi iones ondi ionales *ue estable en -idei omisos ' on eden una propiedad -idu iaria& se re"lan por el T%tulo :,3 del Libro =,3& Arts, ;.= ' si"uientes HDe la propiedad -idu iariaN, 4 . Concepto. De a uerdo al Art, 2,<;. Hes obli"a i)n ondi ional la *ue depende de una ondi i)n& esto es& de un a onte imiento -uturo *ue puede su eder o noN, A"re"ando los e-e tos de ella& se la de-ine !abitualmente sobre la base de este pre epto omo el !e !o -uturo e in ierto del ual depende el na imiento o extin i)n de un dere !o ' su obli"a i)n orrelati(a, Adem#s de este sentido propio& el C)di"o utili5a la expresi)n H ondi i)nN en otros& omo o urre en los Arts, 88& 2,<87& <7; ' <;2& para re-erirse al estado o situa i)n personal de un indi(iduo& ' en el Art, 2,D87& in , .,3& en *ue le da su si"ni-i a i)n (ul"ar de las distintas estipula iones ' re*uisitos del a to& omo uando se di e1 le (endo mi asa en tales ' uales ondi iones, Bero el si"ni-i ado $ur%di o de la ondi i)n es el indi ado, No !a' t+rminos sa ramentales para estable erla& pero en todo aso debe ser lara la inten i)n de estipulada& 'a *ue las ondi iones omo modalidades *ue son& no se presumen,<<< Bor ello (eremos *ue las ondi iones on ebidas en t+rminos ininteli"ibles se asimilan a las imposibles 6NN <:.9, De a uerdo a la de-ini i)n dada& dos son los elementos de la ondi i)n& *ue (eremos en los n0meros si"uientes1 2,3 El !e !o en *ue onsisten debe ser -uturo& '
<<. <<<

RDE& T, =7& 23,& p#", ..=, RDE& T, =;& se , =a& p#", <D,

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=,3 El !e !o debe ser in ierto, 4 ". ). Hecho !uturo. >a !emos di !o *ue es un elemento om0n a toda modalidad, Buede o urrir *ue las partes estipulen omo ondi i)n un !e !o presente o pasado, /e !a -allado *ue si se on(iene un !e !o presente& oexistente on el ontrato& no !a' ondi i)n,<<8 /i el !e !o es presente o pasado& el le"islador pre(i) la situa i)n en el Art, 2,A;2 para las asi"na iones ondi ionales& apli ables a las obli"a iones por la remisi)n "eneral del Art, 2,<D., Lo presente o pasado del !e !o se re-iere al momento de la on(en i)n 6in , =,3 del pre epto& (ertido a los ontratos9, Debe distin"uirse se"0n si el !e !o presente o pasado o urri) o no, /i se (eri-i )& la ondi i)n se mira por no es rita& o sea& el a to e puro ' simple ' no !a' ondi i)n por -altar la in ertidumbre de si e !e !o o urrir# o no, > as%& por e$emplo& si di"o te do' X2,AAA si "ano a la loter%a ' 'a !e "anado& no !a' ondi i)n ' debo pa"ar esta suma, > si el !e !o no !a su edido& no (ale la disposi i)n, Bor e$emplo si o-re5 o los mismos X2,AAA a otra persona si un ter ero resulta ele"ido diputado ' el andidato 'a !a sido derrotado& la ondi i)n !a -allado4 'a no puede o urrir el !e !o ' por ello no tiene (alor la estipula i)n, Care e de in-luen ia en las solu iones anteriores la ir unstan ia de *ue las partes !a'an sabido o i"norado la (eri-i a i)n o no a ae imiento del !e !o, 4 %. )). ,a incertidum#re de la condicin. Es el elemento *ue distin"ue pre isamente la ondi i)n de las dem#s modalidades1 de !e !o puede o urrir o no& se"0n las ir unstan ias, <<7 >a lo (e%amos en el N,3 <87 *ue en el pla5o el !e !o -atalmente tiene *ue o urrir aun uando no se sepa u#ndo4 en ambio& en la ondi i)n e posible *ue el !e !o no o urra& ' por ello la ondi i)n puede *uedar -allida& lo *ue no o urre $am#s en el pla5o, De manera *ue siempre *ue estemos -rente a una in ertidumbre en el su eso -uturo& !a' ondi i)n ' no pla5o4 de a!% *ue di$+ramos *ue la muerte de una persona es de a uerdo al Art, 2,A:2& pla5o ' no ondi i)n&<.; pues -or5osamente tiene *ue o urrir, /in embar"o& si st la une a otras ir unstan ias in iertas pasa a ser ondi i)n& ' as% s di"a te do' X 2,AAA& pero tus !erederos me los de(ol(er#n si muere ames de los =8 a?os& !a' ondi i)n& por*ue no se sabe si esta persona (i(ir# !asta esa edad4 por esta ra5)n siempre *ue el !e !o sea el umplimiento de una determinada edad& !a' ondi i)n ' no pla5o& se"0n lo se?ala el mismo Art, 2,A:2, Bor ello se !a resuelto *ue !a' ondi i)n si se !a estipulado *ue la muerte del ase"urado debe sobre(enir en ierto pla5o,<<; 4"(. Clasi!icacin de la condicin. Enunciacin. La ondi i)n al i"ual *ue el pla5o& admite lasi-i a iones& a saber1 2,3 /uspensi(a ' resolutoria4
<<8 <<7

RDE& T, .8& se , =a,& p#", 78, RDE& T, :& se , 23& p#", <=7, <.; I,T, de 2D=A& 23 sem,& N,3 D.& p#"& <8., <.: <<; <.: RDE& T, 23& =a parte& p#", 887,

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=,3 Bositi(a ' ne"ati(a4 .,3 Bosible e imposible& l% ita e Ol% ita4 <,3 Expresa ' t# ita4 8,3 Determinada e indeterminada& ' 7,3 Botestati(a& asual ' mixta, Las anali5aremos en los n0meros si"uientes, 4"'. ). Condicin suspensi*a y resolutoria. Es la m#xima lasi-i a i)n& por*ue in-lu'e en los e-e tos de la ondi i)n& se"0n lo (eremos en las se iones si"uientes, Bor a!ora nos limitaremos a se?alar el on epto de una ' otra, Di e el Art, 2,<;D del C)di"o1 Hla ondi i)n se llama suspensi(a& si mientras no se umple& suspende la ad*uisi i)n de un dere !o ' resolutoria& uando por su umplimiento se extin"ue un dere !oN, Bor ello !abitualmente se de-ine la ondi i)n suspensi(a omo a*uella en *ue !a' un !e !o -uturo e in ierto *ue suspende el na imiento del dere !o ' de la obli"a i)n orrelati(a& omo si una persona o-re e un autom)(il a otra& si +sta se re ibe de abo"ado, > es resolutoria a*uella *ue depende de un !e !o -uturo e in ierto u'o umplimiento extin"ue un dere !o& omo si por e$emplo arriendo mi asa on la ondi i)n de *ue si re"reso del extran$ero& el arrendatario me la restitu'a, Mientras est+ ausente& el arriendo subsiste& pero si re"reso& se extin"ue ' el arrendatario deber# restituirme mi asa, Un an#lisis m#s detenido re(ela *ue esta on ep i)n pe a de super-i ial& pues en realidad toda ondi i)n es suspensi(a de a uerdo a estas de-ini iones& por*ue la *ue !emos llamado as% suspende e na imiento del dere !o& ' la denominada resolutoria& suspende la extin i)n del dere !o, > a0n m#s& la misma ondi i)n tiene uno ' otro ar# ter& se"0n el punto de (ista *ue se adopte& ' as% en el primer e$emplo mientras la persona no se re iba de abo"ado& la ondi i)n para +l es suspensi(a& por*ue su dere !o no na e mientras no obten"a el t%tulo& ' resolutoria para *uien !i5o la o-erta& por*ue si la otra lle"a a ser abo"ado& se extin"ue su dere !o al autom)(il *ue deber# entre"ar, > en el otro e$emplo& el arrendamiento est# su$eto a resolu i)n si 'o re"reso al pa%s& pero mi dere !o al "o e de la osa arrendada est# en suspenso mientras 'o est+ ausente, La di-eren ia -undamental entre ambas ondi iones estriba en lo se?alado1 en la suspensi(a& el dere !o no na e ni !a' obli"a i)n orrelati(a, En la resolutoria& el dere !o !a na ido su$eto a la posibilidad de extin"uirse por el umplimiento de la ondi i)n4 las obli"a iones del ontrato deben umplirse& omo en el e$emplo propuesto entre"ar la osa arrendada& s)lo *ue est#n amena5adas de extin i)n por la resolu i)n, 4"2. )). Condicin positi*a y ne$ati*a. Esta lasi-i a i)n la enun ia el Art, 2,<;<& ' por s% sola no tiene ma'or tras enden ia4 (iene a ad*uirirla on rela i)n a la posibilidad ' li itud de la ondi i)n& a *ue nos re-erimos en el n0mero si"uiente& ' para determinar u#ndo ella est# umplida ' en *u+ asos -allida, La ondi i)n positi(a H onsiste en a onte er una osaN& omo si di"o1 te do' X2,AAA si llue(e ma?ana, > la ne"ati(a en *ue Huna osa no a onte5 aN& omo si te o-re5 o X2,AAA si no llue(e ma?ana,

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4"3. ))). Posi#ilidad y licitud de las condiciones. Esta lasi-i a i)n s% *ue tiene importan ia& por*ue no todas ellas son (#lidas ' e-i a es& La ontemplan los Arts, 2,<;8& 2,<;7 ' 2,<:A, El primero de ellos exi"e *ue Hla ondi i)n positi(a debe ser -%si a ' moralmente posible, Es -%si amente imposible la *ue es ontraria a las le'es de la naturale5a -%si a ' moralmente imposible la *ue onsiste en un !e !o pro!ibido por las le'es& o es opuesta a las buenas ostumbres o al orden p0bli oN, Debe tenerse presente *ue de a uerdo al in iso -inal del pre epto& ' a los in s, =,3 ' <,3 del Art, 2,<:A se asimilan a las ondi iones imposibles las on ebidas en t+rminos ininteli"ibles en uanto a su sentido ' el modo de umplirlas, /e"0n los pre eptos se?alados !a' uatro lases de ondi iones1 2,3 Condi i)n -%si amente posible, Es la *ue puede a onte er se"0n las le'es de la naturale5a1 te do' X2,AAA si ma?ana amane e llo(iendo, =,3 Condi i)n -%si amente imposible, Es la ontraria a las le'es de la naturale5a -%si a, Desde el Dere !o Romano (ienen e$emplos l#si os en la materia1 te do' X2,AAA si tomas una estrella on la a mano, Otro *ue -i"ur) en mu !os textos de estudio& de$) de ser imposible1 te do' X2,AAA si (as a la Luna, .,3 Condi i)n moralmente posible o l% ita, Es a*uella *ue no ontra(iene las le'es& las buenas ostumbres ni el orden p0bli o, El mismo e$emplo de la -%si amente posible, <,3 Condi i)n moralmente imposible o il% ita, Consiste en un !e !o pro!ibido por las le'es& u opuesto a las buenas ostumbres o el orden p0bli o1 te do' X 2,AAA si me nombras !eredero& 'a *ue la le' pro!%be los pa tos sobre su esi)n -utura, En uanto a su e-i a ia ' (alide5& de m#s est# de ir *ue las -%si a ' moralmente posibles lo son siempre& pero respe to de las imposibles e il% itas& debe distin"uirse se"0n si son positi(as 6Art, 2,<:A9 o ne"ati(as 6Art, 2,<;79, As% lo !aremos para ma'or laridad en los n0meros si"uientes, 4"4 +. E!icacia de las condiciones positi*as imposi#les o ilcitas. Estas ondi iones produ en distintos e-e tos& se"0n sean suspensi(as o resolutorias, En las suspensi(as !a' un !e !o -%si a o moralmente imposible *ue est# suspendiendo el na imiento de un dere !o4 e$emplo de las primeras& el se?alado en el n0mero anterior de tomar una estrella on la mano& ' del se"undo1 te do' X 2,AAA si matas a Gulano, De a uerdo al Art, 2,<:A Hsi la ondi i)n suspensi(a es o se !a e imposible& se tendr# por -allidaN 6in , 2,39, A"re"a *ue a la misma re"la se su$etan las ondi iones indu ti(as a un !e !o ile"al o inmoral 6in , .,39, > se las onsidera -allidas& por*ue es e(idente *ue el dere !o nun a podr# na er4 no !a' in ertidumbre& antes por el ontrario& la e(iden ia de *ue no puede o urrir& por*ue ni podr# tomarse una estrella on la mano ni matarse a Gulano, En la ondi i)n resolutoria la extin i)n del dere !o ' la obli"a i)n dependen de un !e !o -%si a o moralmente imposible& ' omo ello no es posible no existe ondi i)n4 son los mismos e$emplos anteriores on la di-eren ia *ue los X 2,AAA se entre"an su$etos a la e(entualidad de restituirse si se toma una estrella on la mano o se mata a Gulano, Como nin"una de las dos osas pueden o urrir& el a to es puro ' simple, Es lo *ue dispone el
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in iso -inal del Art, 2,<:A1 Hla ondi i)n resolutoria *ue es imposible por su naturale5a& o ininteli"ible& o indu ti(a a un !e !o ile"al o inmoral& se tendr# por no es ritaN, De ir *ue se tiene por no es rita e*ui(ale a a-irmar *ue el a to es puro ' simple4 no !a' ondi i)n pues tampo o existe in ertidumbre al"una, 4"5. .. E!icacia de las condiciones ne$ati*as imposi#les o ilcitas. /e re-iere a ella el Art, 2,<;7, A*u% no se distin"ue entre la suspensi(a ' la resolutoria& sino se"0n a la lase de imposibilidad& si ella es -%si a o moral, En la ondi i)n ne"ati(a -%si amente imposible& la obli"a i)n es pura ' simple4 no !a' ondi i)n& por*ue -alta el elemento in ertidumbre, > as% en el l#si o e$emplo *ue (enimos utili5ando& si o-re5 o a una persona X 2,AAA si no toma una estrella on la mano& es e(idente *ue nun a se podr# umplir el !e !o& ' no !a' ondi i)n al"una, La solu i)n deber%a ser la misma en la ondi i)n ne"ati(a il% ita& por*ue si !e o-re ido los X 2,AAA a una persona siempre *ue no mate a Gulano& es e(idente *ue el !e !o no puede o urrir, La obli"a i)n deber%a ser pura ' simple& ' sin embar"o& se"0n el pre epto si la ondi i)n onsiste Hen *ue el a reedor se absten"a de un !e !o inmoral o pro!ibido& (i ia la disposi i)nN, Esto es& es nula toda la obli"a i)n& ' es un aso mu' urioso de nulidad& por*ue un elemento a idental del a to o ontrato& omo es la ondi i)n& tiene la -uer5a por su Oli itud de omuni arla a toda la estipula i)n, 4"6. );. Condicin expresa y tcita. La re"la "eneral es la de la ondi i)n expresa& *ue ne esita estipula i)n de las partes para existir&<<: dado *ue las modalidades no se presumen 6N,3 <8=& .,39, Bor ex ep i)n& la ondi i)n es t# ita uando la le' la subentiende sin ne esidad de *ue las partes la estable5 an, /i $ur%di amente de ex ep i)n& la m#s importante de todas las ondi iones es t# ita1 la resolutoria del Art, 2,<:D& para el aso de no umplirse por la otra parte lo estipulado en un ontrato bilateral 6N,3 8=29, 4" . ;. Condicin determinada e indeterminada. BPuede esta cumplirse en cual5uier epocaD En el N,3 <8: (imos *ue el pla5o puede ser determinado o indeterminado se"0n si se sabe o no u#ndo lle"ar# su (en imiento& ' *ue la re"la "eneral es el primero, De los mismos Arts, 2,A:2 ' si"uientes emana *ue tambi+n la ondi i)n puede tener una u otra alidad4 el !e !o en nin"una de ellas se sabe si o urrir#& pero supuesto *ue lle"ue& en la ondi i)n determinada& se sabe u#ndo, El e$emplo es el tantas (e es itado del umplimiento de una edad, En s%& en onse uen ia& las ondi iones son normalmente indeterminadas& pero pueden ad*uirir la ate"or%a ontraria& a"re"#ndoles un pla5o m#ximo para *ue se umpla el !e !o en *ue onsisten4 por e$emplo& di iendo1 te do' X2,AAA si te re ibes de abo"ado antes de . a?os, Condi i)n indeterminada es a*uella *ue no tiene pla5o ni +po a pre-i$ada para su umplimiento4 omo por e$emplo1 te dar+ X2,AAA el d%a *ue te re ibas de abo"ado, En la ondi i)n determinada no se sabe u#ndo o urrir#& pero s% *ueda pre-i$ado u#ndo debe estimarse -allida1 si no se umple en el pla5o se?alado& en el e$emplo&
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RDE& Ts, .& se , 23& p#", 77& ' =;& se , =3 p#", <D,

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trans urridos los . a?os sin *ue el a reedor se re iba de abo"ado, En prin ipio& la indeterminada puede umplirse en ual*uier momento '& en onse uen ia& s)lo estar# -allida uando es e(idente *ue no puede umplirse& omo si el a reedor -alle e antes de re ibirse de abo"ado, > de imos *ue en prin ipio puede umplirse en ual*uier momento& por*ue se !a dis utido $ustamente si realmente ella no tiene l%mite& si puede a onte er en ual*uier +po a& pasen los a?os *ue trans urran& o si por el ontrario existe un pla5o tope (en ido el ual toda ondi i)n& aun*ue sea determinada& se onsiderar# -allida si no se !a umplido dentro de +l, Todo el problema& aun en su planteamiento& !a sido alterado por la modi-i a i)n de los pla5os de pres rip i)n del C)di"o& e-e tuada por la Le' N,3 27, D82 de 2,3 de o tubre de 2D7:, En e-e to& el Art, ;.D dispone *ue toda ondi i)n de *ue penda la restitu i)n de un -idei omiso& ' *ue tarde m#s de in o a?os en umplirse& Hse tendr# por -allida& a menos *ue la muerte del -idu iario sea el e(ento de *ue penda la restitu i)nN, Ese pla5o *ue a!ora -ue -i$ado en 8 a?os por la le' re-erida& al promul"arse el C)di"o era de .A a?os& ' !ab%a pasado a ser de 28 por la Le' N,3 7,27=& de 2=,3 de enero de 2D.: 6N,3 2,=.<9, Bues bien& el mismo pla5o de .A a?os& reba$ado a 28 por esta 0ltima le'& era el pla5o m#ximo *ue -i$aba el C)di"o& a -in de *ue todas las situa iones $ur%di as ad*uieran estabilidad ' se onsoliden, En e-e to& tal era el pla5o para el saneamiento de la m#xima san i)n& la nulidad absoluta 6Art, 2,7:.94 del Art, := para la posesi)n de-initi(a de los bienes del desapare ido& de la pres rip i)n ad*uisiti(a extraordinaria 6Art, =,8229& para la suspensi)n de la nulidad relati(a 6Art, 2,7D=9& et , Inne esario pare e insistir en la tremenda importan ia pr# ti a ' e onom%a *ue si"ni-i a de idir *ue pasado seme$ante t+rmino 'a no sea ne esario in(esti"ar m#s !a ia el pasado, Bues bien& una "ran parte de la do trina sosten%a *ue el Art, ;.D, no obstante su ubi a i)n& era de apli a i)n "eneral a toda lase de a tos ondi ionales& ' en onse uen ia la ondi i)n indeterminada deb%a onsiderarse -allida si pasados 28 a?os no se umpl%a4 <<D la $urispruden ia& aun*ue (a ilante& se in linaba m#s bien por esta misma solu i)n,<8A Los ar"umentos se basaban en "ran parte en lo di !o& esto es& el deseo del le"islador laramente mani-estado para obtener la estabili5a i)n de todas las situa iones $ur%di as, Bero se a"re"aba& adem#s, *ue el /r, @ello lo di$o as% en el Mensa$e del C)di"o1 HEs una re"la -undamental en este pro'e to la *ue pro!%be dos o m#s usu-ru tos o -idei omisos su esi(os4 por*ue unos ' otros embara5an la ir ula i)n ' entibian el esp%ritu de onser(a i)n ' me$ora& *ue da (ida ' mo(imiento a la industria, Otra *ue tiende al mismo -in es la *ue limita la dura i)n de las ondi iones suspensi(as ' resolutorias& *ue en "eneral se reputan -allidas si tardan m#s de treinta a?os en umplirseN, Ginalmente& el Art, D7=& in , .,3& ontempla un aso de asi"na i)n ondi ional 6el de las asi"na iones a personas *ue no existen& pero se espera *ue existan9 ' lo limita tambi+n en el pla5o1 en el solo C)di"o& .A a?os& *ue pasaron a ser 28 por la Le' 7,27= ' 2A por la 27D8=, Veremos lue"o los ar"umentos de la ontraria& pero la (erdad es *ue& omo de %amos& esta 0ltima le'& por inad(erten ia o inten ionalmente& rompi) todo el sistema en *ue se basaba la do trina expuesta& por*ue el pla5o "eneral m#ximo del C)di"o *ue era de .A
<<D Bor e$emplo& Alessandri& ob, it,& p#", 2<<4 Gue'o& ob, it,& T, 2=& p#"& 2A2 6*uien !abla de adu idad de la ondi i)n94 /omarri(a en sus lases, <8A RDE& Ts, <<& se , la& 8D2& ' 7A& se , =3& p#", :;, En ontra& T, 28& se , 23, p#", 7A2,

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a?os& posteriormente de 28& !a pasado a ser 2A a?os en todas las disposi iones itadas& menos pre isamente en el Art, ;.D& en *ue -ue reba$ado a 8, De manera *ue !o' no abe sostener la apli a i)n anal)"i a del pre epto& *ue por otra parte era siempre mu' dis utible& dado el ar# ter ex ep ional *ue ella tiene ' $usti-i ado por el propio Mensa$e por tratarse de una institu i)n *ue entraba la libre ir ula i)n de los bienes, Nos pare e *ue esta do trina debe& pues& limitarse a los dem#s ar"umentos& *ue la tesis ontraria mu' bien expuesta por don Eor"e /ol%s de O(ando <82 rebat%a& adem#s de se?alar el ar# ter ex ep ional del Art, ;.D& on las si"uientes ra5ones1 2,3 El ar"umento del Mensa$e& a pesar de la amplia reda i)n& *ueda limitado por su misma ubi a i)n al -idei omiso& pues $ustamente est# olo ada la -rase a prop)sito de las restri iones a +l impuestas, No nos pare e *ue as% sea& por*ue $ustamente el /r, @ello de lar) *ue ello era en "eneral para las ondi iones suspensi(as ' resolutorias, =,3 Bor una ra5)n !ist)ri a& 'a *ue el Art, 2,<:=& *ue di e *ue la ondi i)n !a -allado uando expira el pla5o dentro del ual !a debido (eri-i arse 6N,3 <D.9& est# tomada del Art, 2,2;7 del C)di"o -ran +s ' de Bot!ier& ' tanto uno omo otro di en expresamente *ue si no se !a estipulado pla5o& la ondi i)n puede umplirse en ual*uier momento, Bero el ar"umento es $ustamente el ontrario& por*ue lo extra?o ser%a *ue si -uese as% en nuestro C)di"o& don Andr+s @ello no lo !ubiere se?alado omo lo !i ieron sus presuntos inspiradores, N)tese& por lo dem#s& la di-erente reda i)n1 el C)di"o -ran +s !abla del pla5o estipulado para *ue la ondi i)n se umpla& ' el !ileno& de *ue !a'a expirado el tiempo dentro del ual el a onte imiento !a debido (eri-i arse& expresi)n *ue omprende tanto el estipulado por las partes omo el m#ximo pre-i$ado por la le', Bor lo dem#s& el Mensa$e de$a lara onstan ia& ' omo no(edad& del ambio de posi i)n, .,3 Ginalmente& se di e *ue on la tesis ontraria no existir%a la distin i)n entre ondi iones determinadas e indeterminadas& *ue (arios pre eptos del C)di"o e-e t0an, La (erdad es *ue se trata de una distin i)n do trinaria& ' por lo dem#s siempre se mantendr%a1 ondi i)n determinada es a*uella en *ue las partes -i$an un pla5o m#ximo para *ue se umpla el !e !o& e indeterminada& la *ue por no tener pla5o -i$ado por las partes& puede (eri-i arse dentro del m#ximo -i$ado por la le', A pesar del da?o !e !o a esta teor%a por la modi-i a i)n del Art, ;.D& <8= nos in linamos por re ono er *ue nin"una ondi i)n *ue dure m#s de 2A a?os en umplirse& sal(o *ue sea la muerte de una persona en los asos *ue ella es ondi i)n& puede a0n onsiderarse pendiente& pero no estar%a de m#s una a lara i)n le"islati(a en el mismo Art, 2,<:=, 4"". ;). Condicin potestati*a1 casual y mixta. Esta 0ltima lasi-i a i)n la ontemplan los Arts, 2,<;; ' 2,<;:& ' s)lo tiene importan ia por*ue al"unas de ellas no son (#lidas1 las meramente potestati(as *ue dependen de la sola (oluntad del deudor,

<82 RDE& T, .;& 23 parte& p#", =<, La do trina de la apli a i)n extensi(a del Art, ;.D podr%a sostenerse& aun*ue bastante debilitada& aun despu+s de la re-orma& pero importar%a limitar toda ondi i)n a 8 a?os& lo *ue resulta -ran amente exa"erado ' despropor ionado, /in embar"o& abe desta ar *ue la Comisi)n In-ormante del /enado pare i) as% entenderlo& pues !abl) de Oas ondi iones en "eneralN, <8= Bor otra parte& la inten i)n del le"islador del a?o 2D7: al a ortar los pla5os -ue e(identemente dar una ma'or rapide5 en la estabili5a i)n en las institu iones $ur%di as& pero al pare er no ad(irti) los problemas *ue reaba al reba$ar en ma'or extensi)n el se?alado en el Art, ;.D, /on los peli"ros $ustamente de las modi-i a iones de par !e,

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Atiende esta lasi-i a i)n a la persona o !e !o de *ue depende el umplimiento de la ondi i)n& ' as%1 2,3 H/e llama ondi i)n potestati(a la *ue depende de la (oluntad del a reedor o deudorN 6Art, 2<;;9, Del primero& por e$emplo& si una persona o-re e a otra X 2,AAA si +sta (a al d%a si"uiente a Valpara%so& ' del deudor& si la ondi i)n depende de *ue el o-erente (a'a al mismo lu"ar, Como lo (eremos en el n0mero si"uiente& admiten una sub lasi-i a i)n en simple ' meramente potestati(as, Es asual la H*ue depende de la (oluntad de un ter ero o de un a asoN 6Art, 2,<;;9& por e$emplo& de un ter ero si en el mismo anterior la entre"a de los X 2,AAA depende del (ia$e de un ter ero a Valpara%so& ' del a aso& si ellos deben darse si ma?ana llue(e,<8. =,3 Es mixta la ondi i)n H*ue en parte depende de la (oluntad del a reedor& ' en parte de la (oluntad de un ter ero& o de un a asoN, Bor e$emplo& A o-re e a @ una re ompensa si se asa on C, Depende de la (oluntad de @& el a reedor& ' de un ter ero& C, Bero el C)di"o ometi) un pe*ue?o error& por*ue tambi+n es mixta la *ue en parte depende de la (oluntad del deudor ' en el resto de la de un ter ero o de un !e !o a$eno a las partes& omo si en el mismo e$emplo la o-erta es para el aso de *ue A se ase on C, Las ondi iones asuales ' mixtas son siempre (#lidas& pero en las potestati(as !a' *ue !a er al"unos distin"os *ue (eremos en el n0mero si"uiente, 4"%. Condicin simple y meramente potestati*a. A*u% ad*uiere importan ia la lasi-i a i)n *ue estudiamos& por*ue de a uerdo al Art, 2,<;: Hson nulas las obli"a iones ontra%das ba$o una ondi i)n potestati(a *ue onsista en la mera (oluntad de la persona *ue se obli"a, /i la ondi i)n es un !e !o (oluntario de ual*uiera de las partes& (aldr#N, El pre epto re o"e una distin i)n *ue e-e t0a la do trina ' a epta la $urispruden ia <8< entre ondi iones mera o puramente potestati(as& omo se las llama indistintamente& ' simplemente potestati(as o potestati(as ordinarias& omo tambi+n se las denomina, Eras 0ltimas son a*uellas *ue dependen de un !e !o (oluntario de ual*uiera de las partes& '& a ellas se re-iere el in , =A del Art, 2,<;:& antes trans rito& para a-irmar su (alide5, /on los e$emplos de potestati(as del n0mero anterior, La mera o puramente potestati(a depende de la sola (oluntad de al"una de las partes& omo si o-re5 o X 2,AAA a una persona si ella *uiere, Es bastante sutil la di-eren ia entre unas ' otras& pero de "ran importan ia4 en ambas se depende de la (oluntad de las partes& pero en las simplemente potestati(as no es la sola (oluntad& sino tambi+n on urren ir unstan ias exteriores4 en los asos de los e$emplos del (ia$e a Valpara%so del deudor o a reedor& +ste en de-initi(a podr# no reali5arse& por*ue el (ia$ero se en-erme& por una !uel"a en los -erro arriles& et , Bero estas ir unstan ias no deben estar tomadas en uenta en la estipula i)n& en u'o aso !a' ondi i)n mixta4 en todo aso& are e de importan ia la distin i)n& por*ue ambas son (#lidas, > as%& por e$emplo& se !a -allado *ue si el deudor promete pa"ar uando (enda una propiedad& la
<8. /e !a -allado *ue la ondi i)n de pa"ar una deuda uando !a'a -ondos para ello es positi(a& suspensi(a& asual ' posible1 RDE, T, D& se , 23& p#", <=7, <8< Bor (%a de e$emplo& I,T, de 2DA2& T, =3 N,3 =,::.& p#", 2,A<24 RDE& Ts, 2D& se , la,& p#", 84 .8& se , =3 p#", 2D, ' T, <.& se , 23& p#", .DD,

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ondi i)n es simplemente potestati(a&<88 aun*ue m#s bien pare e mixta& por*ue se re*uiere la (oluntad de un ter er omprador, Las meramente potestati(as dependen del -ondo la sola (oluntad& del apri !o de las partes& ' por ello es *ue no siempre son (#lidas& por*ue omo lo se?ala el Art, 2,<;:& si se est# a la sola (oluntad de *uien di e obli"arse& en realidad +l no se obli"a a nada& por*ue umplir# si se le anto$a, En ambio& en las simplemente potestati(as inter(ienen !e !os a$enos a las partes& ' por ello el (%n ulo siempre se -orma& !a' inten i)n de obli"arse, Entre las meramente potestati(as& las *ue dependen de la sola (oluntad del a reedor& sean suspensi(as o resolutorias& son siempre (#lidas, Un e$emplo de suspensi(a es1 te do' X2,AAA si t0 *uieres, Es la sola (oluntad del a reedor la *ue suspende el na imiento del dere !o ' su orrespondiente obli"a i)n& pero !a' per-e to (%n ulo $ur%di o& 'a *ue el deudor deber# umplir en uanto se lo exi$a el a reedor, > omproba i)n de lo mismo es el Art, 2:=2 *ue a epta la llamada (enta a prueba1 Hse entiende no !aber ontrato mientras el omprador no de lara *ue le a"rada la osa de *ue se trataN, Es una ondi i)n meramente potestati(a& por*ue depende de la sola (oluntad del omprador& ' depende de la (oluntad del a reedor por*ue el (endedor le debe la osa ba$o ondi i)n, Ginalmente& es suspensi(a& por*ue omo lo se?ala la le'& no !a' ompra(enta mientras el omprador no de lare *ue le a"rada la osa, E$emplos de meramente potestati(a resolutoria& *ue dependen de la sola (oluntad del a reedor& son el omodato pre ario del Art, =,2D<& en *ue H el omodante 6a reedor9 se reser(a la -a ultad de pedir la restitu i)n de la osa prestada& en ual*uier tiempoN& ' el pa to de retro(enta de Art, 2,::2& en *ue el (endedor se reser(a la -a ultad de re obrar la osa (endida& pa"ando su pre io, Este pa to en(uel(e una ondi i)n resolutoria ' depende de la sola (oluntad del a reedor& 'a *ue el deudor uando a*u+l se lo re*uiera& deber# restituirle la osa (endida, No abe duda& enton es& *ue las meramente potestati(as *ue dependen de la (oluntad del a reedor son todas (#lidas4 !a' siempre obli"a i)n para el deudor, En ambio& omo (e%amos& las meramente potestati(a *ue depende de la sola (oluntad del deudor es nula& por*ue no !a' obli"a i)n& pues no !a' inten i)n de obli"arse, La (oluntad debe ser seria para *ue tu'a ontrato 6N,3 <;94 el *ue umple si *uiere& no est# obli"ado a nada&<87 ' de a!% Oa nulidad *ue estable e el Art, 2,<;:& in , <8; El -undamento es el mismo del Art, 2,<78& *ue pro!%be la ondona i)n deQ dolo -uturo& por*ue i"ualmente el deudor umple si *uiere 6N,3 :779, Una parte de la do trina&<8: se"uida por ierta $urispruden ia&<8D pretende *ue la san i)n se limita a las ondi iones suspensi(as meramente potestati(as ' no a las resolutorias& por*ue en +stas Hla obli"a i)n !a podido -ormarse ' produ ir todos sus e-e tos& 'a *ue la ondi i)n resolutoria no a-e ta a la existen ia de la obli"a i)n& sino 0ni amente a su extin i)n 6Alessandri9, > se a"re"a *ue el mismo C)di"o las a epta& omo o urre en las
I,T, de 2DA7& T, =3& N,3 ;:=& p#", 2.;, RDE& T, <:& se , =a& p#", D., <8; Casos en *ue se !a de larado esta nulidad& (+ase Repertorio Tomo <3& =a ed,& $urispruden ia del Art, 2,<;:& p#"s, 2A; ' si"tes, En -allo publi ado en la RDE& T, 8A& se , =22& p#", 7A& se anul) una promesa de ompra(enta en *ue la elebra i)n del ontrato de-initi(o deb%a !a erse uando el promitente omprador lo pidiera, El punto se rela iona on el re*uisito del Art, 2,88<& re"la .a,& ' lo (eremos en el Vol, =T& parte primera, <8: Alessandri& ob, it,& p#", 2.;, Lo si"ue Gue'o& ob, it,& N,3 :7& p#", 2A8, <8D Gallos itados en la nota =.,
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dona iones re(o ables& en *ue el donante se reser(a la -a ultad de re obrar la osa donada uando *uiera 6Art, 2, 2.79, No obstante tan autori5ada opini)n& dis repamos de ella& <7A por*ue nada autori5a a sostenerla, Desde lue"o& no s)lo el pre epto no e-e t0a la distin i)n& sino *ue es anterior al *ue lasi-i a las ondi iones en suspensi(as ' resolutorias 6Art, 2,<;D9, <72 Ense"uida& es nula la obli"a i)n *ue depende de la mera (oluntad de la persona *ue se obli"a& ' tanto en la suspensi(a omo en la resolutoria o urre as%& por*ue si por e$emplo di"o1 te presto mi asa ' me la de(uel(es si *uieres& no !a' obli"a i)n del omodatario, Este a nada se obli"a, Ginalmente& la dona i)n re(o able no depende de la (oluntad del *ue se obli"a ba$o ondi i)n& el donatario& sino del a reedor ondi ional& el donante, El dere !o es de +ste1 soli itar la de(olu i)n4 la obli"a i)n del donatario1 restituir a la sola (oluntad del a reedor, Se((i)& (uarta EFECTOS DE LA CONDICI"N EN GENERAL 4%(. Enunciacin. >a !emos ad(ertido *ue los e-e tos de la ondi i)n (ar%an se"0n si ella es suspensi(a o resolutoria, Antes de entrarlos a estudiar as% separados& on(iene se?alarlos en "eneral& por*ue ellos& adem#s& dependen del estado en *ue se en uentre la ondi i)n1 pendiente& umplida ' -allida& a lo *ue destinaremos un primer p#rra-o, El umplimiento de la ondi i)n nos lle(ar# a re-erimos en un se"undo p#rra-o al prin ipio de la retroa ti(idad de la ondi i)n umplida& ' a las (aria iones ' p+rdida de la osa debida ba$o ondi i)n en un 0ltimo a #pite, Prra!o '.: LOS ESTADOS DE LA CONDICI"N 4%'. Condicin pendiente1 cumplida y !allida. /e"0n de$amos ad(ertido& +stas son las tres situa iones en *ue puede en ontrarse una ondi i)n, Una de ella $am#s puede -altar1 la penden ia4 de a!% es donde dis'unti(amente la ondi i)n puede deri(ar en umplida o -allida, 4%2. ). Condicin pendiente. La ondi i)n est# pendiente mientras subsiste la in ertidumbre de si el !e !o se (a a (eri-i ar o no, Este puede o urrir o no& omo si el padre o-re e un autom)(il a su !i$o si se re ibe de abo"ado& ' +ste a0n estudia la arrera, Distintos son los e-e tos de la ondi i)n pendiente& si ella es suspensi(a 6N,3 8AD9& o resolutoria 6N,3 82:9,

No !a e nin"una distin i)n Claro /olar& ob, it,& T, 2A& N,3 :O& p#", :D, > el ar"umento no es balad%& por*ue en la imposible positi(a& no obstante *ue la distin i)n la !a e el Art, 2,<;8& s)lo estable i) su e-i a ia en el Art, 2,<:A& por*ue $ustamente distin"ue entre la suspensi(a ' resolutoria 6N3 <:<9& o sea& no *uiso !a erlo el le"islador !asta no e-e tuar en el texto del Art, 2,<;D esta di(isi)n de las ondi iones& V+ase No 87= ' Nota 827 bis,
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4%3. )). Condicin !allida. /e re-iere al punto el Art, 2,<:=& ' es ne esario e-e tuar un doble distin"o& se"0n si la ondi i)n es positi(a o ne"ati(a& determinada o indeterminada, La ondi i)n positi(a determinada -alla si trans urre el pla5o on(enido dentro del ual la ondi i)n debi) (eri-i arse ' ello no !a o urrido& o bien no !a trans urrido a0n el t+rmino& pero 'a es imposible *ue el !e !o o urra omo si en el e$emplo anterior el o-re imiento del padre !a sido su$eto $ *ue el !i$o se re iba de abo"ado en tres a?os& ' ellos pasan sin obtenerse el t%tulo& o el !i$o -alle e antes *ue trans urra todo el pla5o, /i la ondi i)n positi(a es indeterminada -allar# en el se"undo aso& o sea& si 'a no puede (eri-i arse& ' para *uienes pensamos *ue todas est#n su$etas a un pla5o m#ximo& si trans urren 2A a?os ' el !e !o no o urre 6N,3 <:;9, Val"a el mismo e$emplo anterior& pero sin *ue el padre !a'a -i$ado pla5o, En la ondi i)n ne"ati(a& en ambio& no se pre isa la subdistin i)n, Ella -allar# 0ni amente si a ae e el !e !o en *ue onsiste, Bor e$emplo& te o-re5 o X 2,AAA si no te asas on Gulana& ' se e-e t0a el matrimonio, Buede o urrir *ue la ondi i)n -alle por !e !o o ulpa del deudor, Contempla esta situa i)n el in , =,3 del Art, 2,<:2& re-erido a las asi"na iones ondi ionales& pero *ue e(identemente se apli a i"ual a las obli"a iones, En su (irtud& si la persona *ue debe la presta i)n ondi ional se (ale de medios Ol% itos para *ue la ondi i)n no pueda umplirse& o para *ue la otra persona de u'a (oluntad depende en parte el umplimiento& no oopere a +l& se tendr# por umplida, Bor e$emplo& A o-re e a @ X 2,AAA si se asa on C antes del 2,3 de abril pr)ximo& ' posteriormente o-re e X 8AA a C si se asa en una -e !a posterior& o rapta a C para e(itar el matrimonio4 la ondi i)n !a -allado por ulpa del deudor& ' por ello se la onsidera umplida, En un aso de apli a i)n de la re"la Hnemo auditur propiam suam turpitu dinem alle"ansN1<7= nadie puede ale"ar su propio a to ile"%timo& apro(e !arse de su propio dolo, 4%4. ))). Condicin cumplida. La ondi i)n se onsidera umplida& adem#s del aso ex ep ional re i+n se?alado& se"0n distin iones $ustamente in(ersas a su -alen ia 6Art, 2,<:=9, La positi(a est# umplida uando se (eri-i a el !e !o -uturo e in ierto *ue la onstitu%a1 en el e$emplo se?alado si el !i$o se re ibe de abo"ado, /i es determinada& el !e !o debe o urrir dentro del pla5o -i$ado& los tres a?os del e$emplo, Es en la ne"ati(a donde ad*uiere a!ora inter+s la distin i)n entre determinadas e indeterminadas, Las primeras est#n umplidas si trans urre el pla5o pre-i$ado sin *ue o urra el !e !o, Bor e$emplo& te do' X 2,AAA si no te asas antes de dos a?os& ' ellos pasan sin elebrarse el matrimonio& ' aun antes de *ue trans urra el t+rmino& si el !e !o no puede 'a (eri-i arse& omo si en el e$emplo anterior la re ompensa es para el aso de no ontraer matrimonio on una persona determinada antes del pla5o de = a?os& ' +sta -alle e sin *ue +l se !a'a umplido, /i la ondi i)n ne"ati(a es indeterminada& se onsidera umplida en esta se"unda situa i)n& o sea& uando el !e !o no puede (eri-i arse& ' en todo aso& si pasan 2A a?os sin *ue su eda& siempre *ue se a epte *ue +ste es el pla5o m#ximo para las ondi iones

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RDE& T, 8.& se , 23,& p#", 2.A,

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indeterminadas 6N,3 <:;9, Valen los mismos e$emplos anteriores& pero on la (ariante *ue no se !a se?alado pla5o, 4%5. Cmo de#en cumplirse las condiciones. Los Arts, 2,<:. ' 2,<:< ontienen al respe to dos re"las aparentemente ontradi torias1 primero& *ue las ondi iones deben umplirse del modo *ue las partes lo !an entendido& ' se"undo& *ue el umplimiento !a de ser literal, Dispone el in , 2,3 del Art, 2,<:.1 Hla ondi i)n debe ser umplida del modo *ue las partes !an probablemente entendido *ue lo -uese& ' se presumir# *ue el modo m#s ra ional de umplirla es el *ue !an entendido las partesN, Di !o de otra manera& el pre epto no !a e sino apli ar a las ondi iones la re"la "eneral de interpreta i)n de los ontratos del Art, 2,87A1 !a' *ue estarse a la inten i)n de las panes 6N,3 DA9, En in , =,3 se?ala un e$emplo1 H uando la ondi i)n onsiste en pa"ar una suma de dinero a una persona *ue est# ba$o tutela o uradur%a& no se tendr# por umplida la ondi i)n& si se entre"a a la misma persona ' +sta lo disipaN, Bor otra parte& Hlas ondi iones deben umplirse literalmente& en la -orma on(enidaN 6Art, 2,<:<9, Bare iere& omo de %amos& !aber una ontradi i)n entre de ir *ue la ondi i)n !a de umplirse literalmente e interpretarla on-orme a la (oluntad de las partes& pero no !a' tal& por*ue el ob$eto del Art, 2,<:< es mu' laro& ' tiene una expli a i)n !ist)ri a, En e-e to& en el Dere !o Romano se admit%a el umplimiento de la ondi i)n por e*ui(alen ia& ' as%& si una persona o-re e a otra una re ompensa si se titula de in"eniero i(il& ' en (e5 de esto se re ibe de in"eniero a"r)nomo& en Roma se onsideraba umplida la ondi i)n por analo"%a& ' esto es lo *ue el pre epto& si"uiendo el C)di"o -ran +s& re !a5a, Bor 0ltimo& la ondi i)n debe umplirse %nte"ramente, As% lo se?ala el in , 2,3 del Art, 2,<:81 Hno puede exi"irse el umplimiento de la ondi i)n& sino (eri-i ada la ondi i)n totalmenteN, Prra!o 2.: LA RETROACTIVIDAD DE LA CONDICI"N CUMPLIDA 4%6. Concepto. /i se umple la ondi i)n suspensi(a& el dere !o se ad*uiere pura ' simplemente4 on lu'e la suspensi)n en el na imiento del dere !o ' su orrelati(a obli"a i)n 6N,3 82<9, > umplida la resolutoria& i"ualmente el a reedor tiene dere !o a re lamar la presta i)n pura ' simplemente 6N,3 8=A9, En el intertanto& mientras la ondi i)n estu(o pendiente& el deudor !a tenido en su poder la osa debida ba$o ondi i)n, El prin ipio de la retroa ti(idad de la ondi i)n !a e suponer por una -i i)n le"al *ue umplida la ondi i)n suspensi(a& el dere !o del a reedor no existe s)lo desde el momento en *ue se (eri-i a el !e !o en *ue onsiste la ondi i)n& sino desde la elebra i)n del a to o ontrato& ' trat#ndose de la resolutoria& se supone *ue umplida la ondi i)n el deudor $am#s tu(o la osa en su poder ba$o ondi i)n de restituirla4 ella siempre !a estado en manos del a reedor, Di !o de ora manera& en (irtud de la retroa ti(idad el a to ondi ional no !a existido omo tal4 ella !a e desapare er el estado de penden ia omo si nun a
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!ubiera existido '& en onse uen ia& todos los a tos reali5ados por el deudor en el tiempo intermedio, Es +sta una de-ensa para el a reedor ondi ional *ue as% no se (e per$udi ado en sus dere !os a la +po a de umplirse la ondi i)n por los a tos *ue el deudor pueda !aber reali5ado en el tiempo intermedio& pero es& en ambio& un "ra(e in on(eniente para los ter eros& pues (er#n a-e tados los a tos o ontratos elebrados on el deudor mientras la ondi i)n estu(o pendiente, Ello puede lle(arlos a abstenerse de ontratar& on lo ual se entraba la libre ir ula i)n de los bienes& *ue es un an!elo del le"islador, 4% . Desarrollo y tendencias actuales. Aun*ue !a' mu !as interpreta iones& al pare er en el Dere !o Romano se a eptaba en -orma limitada el prin ipio retroa ti(o de la ondi i)n umplida& espe ialmente para expli ar dos -en)menos $ur%di os1 2,3 El *ue entre nosotros se?ala el Art, 2,<D=& ' en u'a (irtud el dere !o del a reedor ' la obli"a i)n del deudor ondi ionales *ue -alle en& pendiente la ondi i)n& se transmiten a sus respe ti(os !erederos& lo *ue no tiene nada de extra?o en la resolutoria& pues en ella el dere !o existe desde un omien5o 6N,3 82:9& pero s% en la suspensi(a en *ue no na e mientras la ondi i)n no se umple 6N,3 82A9, =,3 La !ipote a su$eta a ondi i)n suspensi(a& u'a -e !a& umplida la ondi i)n& se retrotrae a la -e !a de su onstitu i)n 6Art, =,<2.9& lo *ue tiene "ran tras enden ia& por*ue estas au iones pre-ieren entre s% de a uerdo a sus -e !as 6de ins rip i)n& a tualmente1 N,3 2,A2;9, Ma' autores *ue onsideran *ue la retroa ti(idad no tu(o otro al an e en Roma& aun*ue se sostiene tambi+n lo ontrario, En ambio& el C)di"o -ran +s& si"uiendo a Bot!ier& de lar) *ue Hla ondi i)n umplida tiene e-e to retroa ti(o al d%a en *ue se !a'a ontra%do la obli"a i)nN 6Art, 2,2;D9, No obstante la amplitud de la disposi i)n& se !a dis utido el al an e *ue debe d#rsele a su apli a i)n& ' !a' *uienes pretenden su (i"en ia "eneral para toda lase de situa iones& mientras otros sostienen *ue el C)di"o no pretendi) inno(ar respe to a lo *ue !ab%a anteriormente ' son partidarios de apli ar el pre epto en -orma restrin"ida, De todos modos& un#nimemente se le re ono en al"unas ex ep iones a la retroa ti(idad1 el ries"o de la osa es de ar"o del deudor 6N,3 8A794 +ste tienen dere !o a los -rutos produ idos por la osa debida ondi ionalmente 6N,3 8A89& ' son (#lidos los a tos de administra i)n por +l e-e tuados 6N,3 8AA& <,39, /e !a pretendido -undar el prin ipio de la retroa ti(idad en una interpreta i)n de la (oluntad presunta de las partes, /e supone *ue ella !a sido *ue una (e5 umplida la ondi i)n& el a reedor ad*uiera su dere !o desde la elebra i)n misma del a to o ontrato& pura ' simplemente& por*ue !a desapare ido el obst# ulo *ue las mismas partes !ab%an olo ado, Ma' *uienes tambi+n lo omparan on el e-e to de los t%tulos de larati(os1 la (eri-i a i)n de la ondi i)n& omo en ellos& se limita a re ono er un dere !o *ue 'a !ab%a na ido on anterioridad al elebrarse el a to o ontrato, La (erdad es *ue el prin ipio no es de la esen ia de la ondi i)n& ' si bien es ne esario ' 0til para al"unas solu iones entre las partes& tiene los in on(enientes 'a se?alados respe to de los ter eros ad*uirentes, Es por ello *ue las le"isla iones ontempor#neas lo estable en en -orma limitada, El C)di"o alem#n& en su Art, 28D& no lo a epta omo norma "eneral& aun*ue permite a las partes estipularlo& pero al mismo tiempo *uedan a-e tados
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al"unos a tos de disposi i)n 6Art, 2729, /olu iones pare idas dan los C)di"os sui5o ' pola o4 en ambio& el italiano& en su Art, 2,.7A& estable e omo re"la "eneral la retroa ti(idad a la -e !a del ontrato& Hsal(o *ue por (oluntad de las partes o por la naturale5a de la rela i)n los e-e tos del ontrato o de la resolu i)n se deban -i$ar en un momento distintoN& se a-e tan los a tos de disposi i)n 6Art, 2,.8;9& pero se estable en al"unas limita iones al prin ipio, 4%". ,a retroacti*idad de la condicin en nuestra le$islacin. Nuestro C)di"o no ontiene una norma an#lo"a al Art, 2,2;D del C)di"o -ran +s, La (erdad es *ue a tra(+s de los distintos pro'e tos de elabora i)n del C)di"o de-initi(o se ad(ierten laramente las (a ila iones de don Andr+s @ello, As%& en el Libro de las Obli"a iones de 2:<7& se estable %a la obli"a i)n de restituir los -rutos& una (e5 (eri-i ada la ondi i)n resolutoria 6Arts, <. ' <<9& solu i)n $ustamente la in(ersa a la *ue onsa"ra el a tual Art, 2,<:: 6N,3 8A89& ' por otro lado& *uedaban sin e-e to todas las ena$ena iones ' "ra(#menes del deudor ondi ional& sin !a er las distin iones *ue !o' e-e t0an los Arts, 2,<DA ' 2,<D2 6N,3 872 ' si"uientes9, En el Bro'e to de 2:8.& el Art, 2,77< dispon%a *ue& umplida la ondi i)n resolutoria& el ontrato se reputar# no !aber existido $am#s& lara onsa"ra i)n de la retroa ti(idad *ue no onser() el C)di"o de-initi(o, En +ste existen numerosos asos de apli a i)n de ella& ' otros en *ue se la re !a5a4 tales situa iones se resuel(en de a uerdo a las disposi iones respe ti(as& *ue se enumeran en los a #pites si"uientes, El problema se presenta para dilu idar a*uellos asos *ue no est#n expresamente pre(istos, Ma' *uienes sostienen *ue nuestro C)di"o a o"e en "eneral la retroa ti(idad ' *ue a*uellas disposi iones de ex ep i)n son meras limita iones al prin ipio !abitual& de manera *ue on-orme a +l deben resol(erse las situa iones no pre(istas por la le', <7. Don Manuel /omarri(a opinaba en sus lases *ue la solu i)n es $ustamente la in(ersa1 la retroa ti(idad es de ex ep i)n en nuestra le"isla i)n& ' omo -i i)n *ue es& no puede extenderse a otros asos *ue los pre(istos expresamente, Daremos nuestra opini)n tras el examen de las disposi iones rela ionadas on el problema, 4%%. ). Casos en 5ue el Cdi$o aco$e la retroacti*idad. &on los principales4 2,3 El Art, 2,<:7& *ue anali5amos en el p#rra-o si"uiente& ' *ue en s%ntesis de lara pertene er al a reedor los aumentos& me$oras ' deterioros ' p+rdida -ortuita de la osa debida& o urridos pendiente la ondi i)n, En onse uen ia& apli ando %nte"ramente la retroa ti(idad& se onsidera *ue al a reedor& en la ondi i)n suspensi(a& pertene %a la osa debida desde el primer momento& ' el deudor *ue debe restituir& $am#s -ue due?o& pertene iendo al a reedor sus (aria iones& on-orme al prin ipio de *ue las osas produ en ' pere en para su due?o, /in embar"o& los dos 0ltimos aspe tos& de deterioros ' p+rdida& est#n mu' rela ionados on el problema del ries"o 6NJ 2,=2=9, =,3 Los Arts, L<DA ' 2,<D2& en los asos en *ue *uedan sin e-e to las ena$ena iones del deudor ondi ional& 'a *ue en tales situa iones se supone *ue el a reedor era due?o pendiente la ondi i)n 6N,3 8729,
<7.

Alessandri& ob, it,& p#", 28=4 Claro /olar& ob, it,& Tomo 2A& N,3 2.A& p#", 2.;,

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.,3 Las disposi iones 'a itadas 6N,3 <D;9& en uanto a la transmisibilidad de los dere !os ' obli"a iones ondi ionales suspensi(os 6Arts, 2,<D=9& ' el Art, =,<2. *ue& umplida la ondi i)n& retrotrae la -e !a de la !ipote a a la de su ins rip i)n, 5((. )). Casos en 5ue el Cdi$o recha<a la retroacti*idad. &on ellos4 2,3 El mismo Art, 2,<:7& en uanto a la p+rdida ' deterioros ulpables& pues ellos siempre deber%an orresponder al a reedor si se supusiera *ue era due?o pendiente la ondi i)n& pero la situa i)n no es tan lara& por*ue& se"0n di$imos& se entre ru5a on el problema del ries"o 6N,3 2,=2=94 =,3 El deudor no debe los -rutos produ idos por la osa pendiente la ondi i)n, As% lo (eremos en el NJC 8A8, /i operara la retroa ti(idad& deber%a onsiderarse *ue el a reedor -ue due?o pendiente la ondi i)n& '& en onse uen ia& le orresponder%an los -rutos4 no obstante lo ual& los Arts, 2,A;:& in , -inal4 2,..:& re"la 2,3& ' 2,<::& dan expresamente la solu i)n ontraria4 .,3 Los Arts, 2,<DA ' 2,<D2& en los asos *ue de$an a -irme las ena$ena iones e-e tuadas por el deudor ondi ional& son tambi+n ontrarios al prin ipio retroa ti(o& en u'a (irtud todas ellas deber%an *uedar sin e-e to 6N,3 872 ' si"uientes94 <,3 Es uni(ersalmente a eptado *ue los a tos de administra i)n del deudor ondi ional *uedan a -irme& no se (en a-e tados por el umplimiento& omo por e$emplo los arrendamientos e-e tuados por +l, As% lo dispone el Art, ;8: para el -idei omiso, 5('. ))). Conclusin. Como se (e& nuestro C)di"o adopt) una posi i)n e l+ ti a4 no a ept) la retroa ti(idad omo re"la "eneral& omo lo re(elan sus (a ila iones en los Bro'e tos ' el !e !o mu' su"esti(o de *ue se !a'a apartado de las solu iones del C)di"o -ran +s, En onse uen ia& no puede a eptarse a priori en los asos de duda la apli a i)n de la retroa ti(idad *ue en s% misma es ex ep ional& sino *ue debe re ono erse al int+rprete la -a ultad de interpreta i)n m#s pr)xima a las solu iones dadas por el C)di"o a situa iones similares, Prra!o 3.: FORMA DE ENTREGAR LA COSA DEBIDA CUMPLIDA LA CONDICI"N 5(2. Enunciacin. Cumplida la ondi i)n& el deudor deber# entre"ar al a reedor la osa *ue deb%a ba$o ondi i)n suspensi(a o ten%a su$eta a una ondi i)n resolutoria, En la obli"a i)n "en+ri a normalmente no !abr# problema al"uno& por*ue el "+nero por re"la "eneral ni pere e& ni aumenta& ni se deteriora 6N,3 .8<9, No o urre lo mismo en la obli"a i)n de espe ie o uerpo ierto& pues respe to de +sta pueden !aber o urrido& mientras la ondi i)n estu(o pendiente& una serie de a onte imientos *ue anali5aremos en este p#rra-o& a saber1 2,3 La osa puede !aber experimentado me$oras ' aumentos4 =,3 La misma puede !aber su-rido deterioros4 .,3 Es posible tambi+n *ue !a'a produ ido -rutos4

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<,3 Buede !aberse destruido& ' 8,3 Buede !aber sido ena$enada o "ra(ada por el deudor ondi ional, Este 0ltimo punto lo trataremos m#s adelante 6N,3 872 ' si"uientes9& por*ue es pre(io el estudio de las ondi iones suspensi(as ' resolutorias en parti ular, 5(3. ). ,os aumentos y me2oras pertenecen al acreedor. As% lo& se?ala la primera parte del in , =A del Art, 2,<:71 Hsi la osa existe al tiempo de umplirse la ondi i)n& se debe en el estado en *ue se en uentre& apro(e !#ndose el a reedor de los aumentos o me$oras *ue !a'a re ibido la osa& sin estar obli"ado a dar m#s por ellaN, La disposi i)n es una apli a i)n lisa ' llana del prin ipio de la retroa ti(idad de la ondi i)n umplida 6N,3 <DD& 2,394 el e$emplo t%pi o es el de una (a a *ue tiene una r%a mientras la ondi i)n est# pendiente, Ella pertene e tambi+n al a reedor a *uien la le' reputa due?o al momento de na er el ternero, La solu i)n a *ue la retroa ti(idad lle(a respe to de las me$oras es -ran amente ine*uitati(a& es ontraria a los prin ipios "enerales de la le"isla i)n ' a lo *ue disponen para situa iones seme$antes otros pre eptos del C)di"o, A tal extremo lle"a esto& *ue de a uerdo a los Arts, DA< ' si"uientes& *ue re"lamentan las presta iones mutuas de la a i)n rei(indi atoria& el rei(indi ante debe indemni5ar al poseedor (en ido a0n de mala -e las me$oras ne esarias, > la $usti-i a i)n es mu' l)"i a& por*ue si el due?o !ubiere tenido la osa en su poder& de todos modos !abr%a debido e-e tuar las me$oras ne esarias& ' si no se las pa"a a *uien las reali5)& obtiene un enri*ue imiento in$usto 6N,3 2D=& 2,39, Lo mismo pasa en el aso del Art, 2,<:7& ' al no tener *ue indemni5ar las me$oras de nin"una lase& 'a *ue el pre epto no distin"ue& el a reedor obtiene un enri*ue imiento totalmente in$usti-i ado respe to de las ne esarias& *ue +l tambi+n !abr%a debido e-e tuar si !ubiera tenido la osa, A0n m#s& el propio C)di"o en asos espe %-i os de ondi iones da la solu i)n ontraria1 en la retro(enta& *ue !emos (isto 'a& es una ondi i)n resolutoria 6Art, 2,::.94 en la resolu i)n de la ompra(enta por el no pa"o del pre io 6Art, 2,:;89& ' en el -idei omiso 6Art, ;879, Uueda en laro& pues& la in on(enien ia de la retroa ti(idad omo prin ipio "eneral, /e suele pretender $usti-i a i)n para el pre epto& por*ue& se"0n (eremos en el n0mero si"uiente& el a reedor su-re tambi+n los deterioros de la osa& pero ello es siempre *ue sean -ortuitos, 5(4. )). ,os deterioros y disminuciones de la cosa los su!re el acreedor. As% lo se?ala la parte si"uiente a la trans rita del in , =,3 del Art, 2,<:71 H' su-riendo su deterioro o disminu i)n& sin dere !o al"uno a *ue se le reba$e el pre ioN, /e trata de un aso de p+rdida par ial 6N,3 2,=A29& ' la le' distin"ue se"0n si ella es -ortuita o ulpable, /i lo primero& la su-re %nte"ramente el a reedor por apli a i)n de la retroa ti(idad ' de la teor%a del ries"o& se"0n la disposi i)n "eneral del Art, 2,88A1 el ries"o del uerpo ierto u'a entre"a se debe& es por re"la "eneral del a reedor, En onse uen ia& +ste debe umplir %nte"ramente su propia obli"a i)n& sin poder pedir reba$a de ella, Tambi+n& omo de %amos& se se?ala *ue !a' re ipro idad on el !e !o de *ue se adue?a de los aumentos ' me$oras& '

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as%& si la misma (a a *ue tu(o un r%a !a perdido un o$o& el a reedor la re ibe on la r%a sin pa"ar nada por +sta& pero tambi+n on el o$o menos& sin dere !o a indemni5a i)n al"una, Bero si el deterioro o disminu i)n es ulpable& se (uel(e a las re"las "enerales& 'a *ue la teor%a del ries"o supone la ausen ia de ulpa del deudor, As% lo se?ala la parte -inal del in , =,3 del Art, 2,<:71 Hsal(o *ue el deterioro o disminu i)n pro eda de ulpa del deudor4 en u'o aso el a reedor podr# pedir o *ue se res inda el ontrato& o *ue se le entre"ue la osa& ' adem#s de lo uno o lo otro tendr# dere !o a indemni5a i)n de per$ui iosN, Lo *ue el pre epto otor"a al a reedor no es m#s *ue el dere !o alternati(o del Art, 2,<:D1 o exi"ir el umplimiento 6*ue se le entre"ue la osa9& o la resolu i)n 6res isi)n di e e*ui(o adamente el pre epto9 del a to ' ontrato& ' en ambos asos la indemni5a i)n de per$ui ios 6N,3 8=29, La solu i)n es mu' seme$ante a la *ue da el Art, 2,8DA& ubi ado en el pa"o& ' *ue permite dedu ir la re"la "eneral de nuestra le"isla i)n para la imposibilidad par ial en el umplimiento 6NT 72;9, 5(5. ))). ,os !rutos pertenecen al deudor. As% lo se?al) reiteradamente el le"islador, Di e el Art, 2,<::1 H(eri-i ada una ondi i)n resolutoria& no se deber#n los -rutos per ibidos en el tiempo intermedio& sal(o *ue la le'& el testador& el donante o los ontratantes& se"0n los (a!os asos !a'an dispuesto lo ontrarioN, Bara la suspensi(a& la re"la est# en el Art, 2,A;: apli able a las obli"a iones por la re-eren ia "eneral del Art, 2,<D., Di e la disposi i)n *ue umplida la ondi i)n suspensi(a& el asi"natario 6a reedor9 no tendr# dere !o a los -rutos per ibidos en el tiempo intermedio si e testador no se los !ubiere expresamente on edido, El Art, 2,..: re"la 2,3& repite la norma Ma' una absoluta ne"a i)n de la retroa ti(idad 6N,3 8AA& =,39& por e(identes ra5ones de e*uidad& las mismas *ue debieron mo(er a le"islador a ordenar el pa"o de las me$oras ne esarias, /in embar"o& los -rutos pueden orresponder al a reedor si la le' el testador o las partes& se"0n los asos& lo !an dispuesto as% o on(enido& respe ti(amente, Un aso en *ue la le' lo ordena es el Art,& 2,:;8& en la resolu i)n de la ompra(enta por no pa"o del pre io, 5(6. );. P8rdida de la cosa de#ida #a2o condicin. Esta situa i)n est# re"lamentada en el Art, 2,<:7& in , 2,3& ' omo (eremos distin"ue se"0n si la p+rdida es -ortuita o imputable al deudor ondi ional, En todos los asos& debe tenerse presente lo dispuesto en el in , -inal del pre epto1 Htodo lo *ue destru'e la aptitud de la osa para el ob$eto a *ue se"0n su naturale5a o se"0n la on(en i)n se destina& se entiende destruir la osaN, Es un aso de p+rdida par ial pero *ue se asimila a la total& por la ra5)n *ue se?ala el pre epto, E e$emplo es t%pi o1 2 lo debido es un aballo de arrera ' antes de la entre"a *ueda o$o& se !a destruido el animal& puesto *ue !a perdido su aptitud para el ob$eto a *ue se le destina1 las arreras, <7< No obstante su ubi a i)n& el pre epto es onsiderado de apli a i)n "eneral ' no 0ni amente a las ondi iones& 'a *ue !a' la misma ra5)n en ual*uier aso 6N,3 2,2D=9, A!ora bien& si la p+rdida es -ortuita se extin"ue la obli"a i)n, As% lo se?ala el in , 2,3 del Art, 2,<:7 en su primera parte1 Hsi antes de umplimiento de la ondi i)n la osa
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prometida pere e sin ulpa del deudor& se extin"ue la obli"a i)nN, El deudor nada debe entre"ar& ni tampo o est# obli"ado a la indemni5a i)n de per$ui ios& por*ue es ese el e-e to del aso -ortuito1 extin"uir la obli"a i)n sin ulterior responsabilidad para el deudor 6N,3 :<89,<78 /i la p+rdida se debe a la ulpa del deudor '& on ma'or ra5)n& al dolo& aun*ue el pre epto no lo di"a& es obli"ado al pre io ' a la indemni5a i)n de per$ui ios 6N,3 :28 9,<77 5( . ;. Ena2enacin y $ra*menes del deudor condicional. -e!erencia. Como *ueda di !o& pre-erimos e-e tuar su estudio una (e5 anali5adas las ondi iones suspensi(as ' resolutorias 6N,3 872 ' si"uientes9 Se((i)& :ui&ta LA CONDICI"N SUSPENSIVA 5(". Concepto. Re ordemos *ue de a uerdo al Art, 2,<;D la ondi i)n se llama suspensi(a si mientras no se umple suspende la ad*uisi i)n de un dere !o& ' *ue de a uerdo a la do trina la !emos de-inido omo el !e !o -uturo e in ierto& del ual depende el na imiento de un dere !o ' su obli"a i)n orrelati(a 6N,3 <:29, Lo *ue ara teri5a a la ondi i)n suspensi(a ' la di-eren ia de la resolutoria es *ue en ella el dere !o no !a na ido a0n, No !a' obli"a i)n mientras la ondi i)n no se umple& mientras *ue en la resolutoria el a to o ontrato produ e sus e-e tos pero *ueda su$eto a extin i)n por la resolu i)n, Los e-e tos de la ondi i)n suspensi(a (ar%an se"0n el estado en *ue ella se en uentre1 si pendiente& umplida o -allida, 5(%. ). E!ectos de la condicin suspensi*a pendiente. Enunciacin. Mientras no se sepa si la ondi i)n (a a umplirse o no& son tres los prin ipios *ue "obiernan los e-e tos de la ondi i)n suspensi(a1 2,3 No na en el dere !o ' su obli"a i)n orrespondiente4 =,3 El (%n ulo $ur%di o existe& ' .,3 El a reedor tiene expe tati(a, Los (eremos en los n0meros si"uientes& on sus onse uen ias,

<78 En la opini)n m#s om0n 6Alessandri& ob, it,& p#", 2<;4 Gue'o& ob, it,& T, 2= p#", D8& N,3 ;2& ' Claro /olar& ob, it,& N,3 2DD& p#", =.<9& el pre epto resuel(e el problema del ries"o ' da la solu i)n ontraria al Art, 2,88A& pues el peli"ro es del deudor, Nada debe entre"ar& pero tampo o nada re ibe si el ontrato es bilateral, El pre epto no lo di e as%& pues extin"uir la obli"a i)n del deudor no si"ni-i a *ue por ello *uede extin"uida tambi+n la del a reedor, /e basan en una ita a Bot!ier en el Bro'e to de 2:8.& *uien as% lo ense?aba& ' en *ue el Art, 2,:=A lo di e as% para la ondi i)n suspensi(a en la ompra(enta, V+ase N,3 2,=2=& pues el problema pare e dis utible, <77 El pre epto da dere !o al a reedor al pre io ' a la indemni5a i)n, SUuerr# ello de ir *ue no podr%a pedir la resolu i)n si se trata de un ontrato bilateral[ Es m#s urioso a0n& por*ue el in , == para la p+rdida par ial lo permite expresamente, /in embar"o& no reemos *ue el le"islador se !a'a apartado de la re"la "eneral& por*ue adem#s ser%a absurdo *ue permitiera la resolu i)n del ontrato en la p+rdida par ial ' no en la total& siendo ambas imputables, Ginalmente& sobre este pre epto& es e(idente *ue se apli a a las ondi iones suspensi(as ' resolutorias& por*ue no distin"ue a di-eren ia del C)di"o -ran +s& *ue lo estable e s)lo para las primeras,

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5'(. +. >i el derecho ni la o#li$acin existen. Es el e-e to t%pi o de la ondi i)n suspensi(a& *ue obsta al na imiento del dere !o ' su orrelati(a obli"a i)n, Mientras subsista la in ertidumbre& ni el a reedor tiene dere !o& por*ue +l no !a na ido a0n&<7; ni el deudor obli"a i)n, De a*u% deri(an (ariadas onse uen ias de "ran inter+s1 2,3 El a reedor no puede exi"ir el umplimiento, As% lo se?ala el in , 2,3 del Art, 2,<:8& ' ello es l)"i o por*ue no !a' obli"a i)n al"una a0n *ue exi"ir, =,3 /i el deudor pa"a pendiente la ondi i)n& !a' pa"o de lo no debido, Vimos *ue en el pla5o si se pa"a anti ipadamente& no !a' dere !o a exi"ir la restitu i)n& por*ue se umple una obli"a i)n existente pero no exi"ible 6N,3 <77& 2,39& ' el deudor en el -ondo !a renun iado al pla5o, En ambio& Htodo lo *ue se !ubiere pa"ado antes de e-e tuarse la ondi i)n suspensi(a& podr# repetirse mientras no se !ubiere umplidoN, > ello por*ue a0n no !ab%a obli"a i)n al"una& *ue s)lo na e al umplimiento de la ondi i)n4 el pa"o are e& pues& de ausa ' puede repetirse 6N,3 7:;9, .,3 El a reedor no puede e$er er la a i)n pauliana *ue estable e el Art, =,<7:& 'a *ue a0n no tiene la alidad de tal& '& en onse uen ia& no lo per$udi an los a tos del deudor 6N,3 ;:A9, <,3 No !a' obli"a i)n exi"ible, En onse uen ia1 A, La pres rip i)n no est# orriendo& por*ue ella omien5a a trans urrir desde *ue la obli"a i)n se !a e exi"ible 6N,3 2,=.29 6Art, =,82<9& ' si no !a' obli"a i)n a0n& mal puede !aber pres rip i)n4 @, No !a' no(a i)n pendiente la obli"a i)n 6Art, 27..9 6N,3 2,2A794 C, No puede operar la ompensa i)n 6Art, 2,7879 6N,3 ;=;9, D, No puede !aber mora del deudor& et +tera, 5''. .. El *nculo 2urdico existe. No !a na ido el dere !o ' su obli"a i)n orrespondiente& pero el a to o ontrato existe& ' en onse uen ia1 2,3 Al ontraerse la obli"a i)n& deben umplirse los re*uisitos de existen ia ' (alide5 del a to o ontrato, Todos los re*uisitos *ue !emos estudiado o se?alado para la (alide5 de las obli"a iones& onsentimiento& apa idad& ob$eto& ausa& ' solemnidad& uando la le' la exi"e& deben on urrir al momento de ontraerse la obli"a i)n ondi ional, =,3 El deudor no puede retra tarse, Buesto *ue existe (%n ulo $ur%di o (#lido& el deudor no puede des(in ularse por su propia (oluntad de la obli"a i)n ondi ional, > tanto es as%& *ue el in iso -inal del Art, 2,<:2& se"0n (imos en el N,3 <D.& da por umplida la ondi i)n *ue -alla por el !e !o o ulpa del deudor, .,3 La obli"a i)n ondi ional se ri"e por la le' (i"ente al tiempo de otor"arse el ontrato,

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RDE& T, 23& =a parte& p#", 887,

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/e"0n el Art, == de la Le' de E-e to Retroa ti(o& de las le'es del a?o 2:72& in , 2,3& en todo ontrato se entienden in orporadas las le'es (i"entes al tiempo de su elebra i)n& lo ual tambi+n ri"e para los ontratos su$etos a ondi i)n suspensi(a& por*ue el (%n ulo $ur%di o existo ' no se (e& en onse uen ia& a-e tado por un ambio de le"isla i)n 6N,3 2A<9, 5'2. C. El acreedor tiene una le$tima expectati*a de lle$ar a serlo. >a !emos reiterado *ue mientras la ondi i)n no se umple& el dere !o no existe ni tampo o !a' obli"a i)n del deudor& pero el a reedor ondi ional tiene uando menos la le"%tima esperan5a& la expe tati(a de lle"ar a ser a reedor puro ' simple& ' titular de su dere !o,<7: Los autores dan di-erentes nombres a esta expe tati(a del a reedor ondi ional1 "ermen de dere !o& rudimento de dere !o& dere !o e(entual& aun*ue +ste es impropio& pues !a' di-eren ias entre uno ' otro 6N,3 <8=& .,39, Uui5#s si lo m#s apropiado ser%a !ablar de dere !o en poten ia o latente, Es +ste el *ue expli a dos e-e tos *ue produ e la obli"a i)n ondi ional pendiente1 *ue el a reedor pueda impetrar medidas onser(ati(as& ' su transmisibilidad a ti(a ' pasi(a, El dere !o a soli itar medidas onser(ati(as se lo on eden al a reedor ondi ional suspensi(o el Art, 2,<D=& en su in iso -inal& el Art, ;=2& in , =,3 en el -idei omiso& ' el Art, 2,A;:& in , 2,3 en las asi"na iones testamentarias, Esas medidas ' pro(iden ias onser(ati(as tienen por ob$eto amparar la le"%tima expe tati(a *ue tiene el a reedor de ad*uirir un dere !o, /in embar"o& la le' no !a di !o en *u+ onsisten ellas& por lo ual *ueda al riterio del $ue5 su ele i)n4 podr#n onsistir en una au i)n& un nombramiento de depositario& et +tera, Tanto esta expe tati(a del a reedor omo la obli"a i)n en laten ia del deudor& se transmiten a sus respe ti(os !erederos, As% lo estable e el in , 2= de Art, 2,<D=1 HEl dere !o del a reedor *ue -alle e en el inter(alo entre el ontrato ondi ional ' el umplimiento de la ondi i)n se transmite a sus !erederos4 ' lo mismo su ede on la obli"a i)n del deudorN, >a !emos di !o *ue esa solu i)n se $usti-i a !abitualmente on la retroa ti(idad de la ondi i)n umplida,<7D Esta re"la tiene dos ex ep iones1 Hno se apli a a las asi"na iones testamentarias& ni a las dona iones entre (i(osN 6Art, 2,<D=& in , =,39, El pre epto est# repetido en el in , =,3 del Art, 2,A;: para las asi"na iones testamentarias, > por la misma ra5)n& los Arts, D7=& in , =,3 ' 2,.DA& in , =,3 exi"en al asi"natario ba$o ondi i)n suspensi(a ' al donatario de i"ual ate"or%a& existir al tiempo de umplirse la ondi i)n& ' na er por tanto su dere !o a la asi"na i)n ' la dona i)n& respe ti(amente, /i el asi"natario o donatario -alle en pendiente la ondi i)n& 'a no podr#n satis-a er esta exi"en ia& ' ni ellos ni sus !erederos pueden ad*uirir lo donado o asi"nado, La $usti-i a i)n de estas ex ep iones es *ue la dona i)n es un ontrato intuito personae ' la asi"na i)n testamentaria tambi+n un a to "ratuito en onsidera i)n a la persona& ' en onse uen ia& si +sta -alle e sin !aber ad*uirido lo donado o asi"nado nada transmite a sus !erederos,
<7: No se !abla de expe tati(a& en el sentido *ue se utili5a en el tema del e-e to retroa ti(o& por oposi i)n al dere !o ad*uirido, En este sentido !abr%a dere !o ad*uirido& se"0n di$imos en el n0mero anterior, <7D No reemos *ue en el estado a tual del Dere !o sea ne esaria esta -i i)n para expli ar la transmisi)n !ereditaria& 'a *ue ella es de por s% amplia ' tiene la -uer5a su-i iente para in luir este dere !o ' obli"a i)n latentes,

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5'3. )). E!ectos de la condicin suspensi*a !allida. /i la ondi i)n suspensi(a -alla& *uiere de ir *ue el dere !o ' su obli"a i)n orrelati(a no (an 'a a na er& ' por tanto la expe tati(a *ue el a reedor ten%a se extin"ue, En onse uen ia& 'a no podr# exi"irse nun a el umplimiento las medidas onser(ati(as soli itadas por el a reedor ondi ional *ue dan sin e-e to& ' todos los a tos de administra i)n ' disposi i)n e-e tuados por el deudor& pendiente la ondi i)n& *uedan a -irme, 5'4 ))). E!ectos de la condicin suspensi*a cumplida. Desde el momento *ue el !e !o en *ue onsiste la ondi i)n a ae e& na en el dere !o del a reedor ' la obli"a i)n orrespondiente del deudor, De all%1 2,3 El a reedor puede exi"ir el umplimiento& in luso -or5ado& de la obli"a i)n4 =,3 /i el deudor pa"a& umple su obli"a i)n& ' si el pa"o lo e-e tu) pendiente la ondi i)n& 'a no puede repetir lo dado o pa"ado 6Art, 2,<:8& in , =,39, El pa"o *ue era indebido pasa a ser per-e to4 .,3 /iendo la obli"a i)n exi"ible& omien5a a orrer el pla5o de la pres rip i)n extinti(a& el a reedor puede e$er er la a i)n pauliana& es posible la ompensa i)n& *ueda per-e ta la no(a i)n& el deudor puede ser olo ado en mora& et +tera, <,3 /e sostiene *ue el umplimiento opera retroa ti(amente& lo *ue es dis utible *ue en nuestra le"isla i)n se apli*ue a otras materias *ue las expresamente pre(istas en la le' 6N,3 8A29, 8,3 Debe entre"arse la osa debida ondi ionalmente& a lo *ue se apli an Es re"las 'a estudiadas& ' a *ue nos remitimos1 A, Los aumentos ' me$oras 6N,3 8A.9 ' las disminu iones ' deterioros -ortuitos 6N,3 8A<9 orresponden al a reedor sin *ue ten"a *ue dar m#s ni pueda pedir reba$a& respe ti(amente& por la osa4 @, La p+rdida -ortuita !a extin"uido la obli"a i)n& ' la ulpable la sustitu'e por el pa"o del pre io ' la indemni5a i)n 6N,3 8A794 C, Los -rutos orresponden por re"la "eneral al deudor 6N,3 8A894 D, Los a tos de administra i)n e-e tuados por +ste *uedan a -irme 6N,3 8AA& <,39& ' E, La suerte de las ena$ena iones ' "ra(#menes onstituidos por el deudor los trataremos en los N,3 872 ' si"uientes, Se((i)& .e,ta LA CONDICI"N RESOLUTORIA 5'5. Concepto. /e"0n el Art, 2,<;D se llama resolutoria la ondi i)n H uando por su umplimiento se extin"ue un dere !oN& ' !abitualmente se la de-ine omo el !e !o -uturo e in ierto del ual depende la extin i)n de un dere !o 6N,3 <:29, >a !emos desta ado lo *ue separa -undamentalmente la ondi i)n resolutoria de la suspensi(a4 mientras en +sta el dere !o no na e !asta *ue la ondi i)n se umple& en la resolutoria !a na ido desde un omien5o ' produ e todos sus e-e tos& s)lo *ue uno ' otros se en uentran amena5ados de resolu i)n& esto es& de extin i)n, > de esta ir unstan ia na en todas las di-eren ias *ue !a' entre unas ' otras,
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Desde otro punto de (ista !a' una distin i)n m#s1 la ma'or importan ia pr# ti a de la ondi i)n resolutoria& debida espe ialmente a un tipo de ella& la t# ita& *ue (a en(uelta en todo ontrato bilateral para el aso de no umplirse la ontrapresta i)n del otro ontratante, 5'6. Clasi!icacin y enunciacin. La ondi i)n resolutoria admite una triple lasi-i a i)n en ordinaria& t# ita ' omisoria o pa to omisorio, La ondi i)n resolutoria ordinaria onsiste en ual*uier !e !o -uturo e in ierto *ue no sea el in umplimiento de una obli"a i)n& ' *ue de o urrir extin"ue el dere !o& omo por e$emplo si te presto mi asa ' me la de(uel(es uando 'o retorne del extran$ero, La ondi i)n resolutoria t# ita es la *ue deri(a del Art, 2,<:D& 'a itado (arias (e es& ' podemos de-inirla omo la *ue (a en(uelta en todo ontrato bilateral para el aso de no umplirse por la otra parte lo pa tado, Bor e$emplo& en la ompra(enta& si al (endedor no se le !a pa"ado el pre io& puede pedir la resolu i)n del ontrato& esto es& *ue se de$e sin e-e to la (enta& ' el omprador le restitu'a la osa (endida& si !a mediado entre"a& ' adem#s& la indemni5a i)n de per$ui ios 6N,3 8=29, La ondi i)n o pa to omisorio no es sino la ondi i)n resolutoria t# ita uando las partes la expresan, En el mismo e$emplo& (endedor ' omprador !an de$ado onstan ia *ue si +ste no pa"a el pre io& el (endedor puede pedir *ue se de$e sin e-e to la (enta, /i a +l se le a"re"a una l#usula de resolu i)n ipso -a to& se le denomina !abitualmente pa to omisorio ali-i ado 6N,3 8.D9, Destinaremos sendos p#rra-os a ada uno de estos tres tipos de ondi i)n resolutoria& el *ue si"ue a ellos a la a i)n resolutoria& ' el 0ltimo de esta se i)n a los e-e tos de la resolu i)n, Prra!o '.: LA CONDICI"N RESOLUTORIA ORDINARIA 5' . Enunciacin. Tal omo los de la suspensi(a& los e-e tos de la resolutoria deben estudiarse a tra(+s de los tres estados en *ue ella puede en ontrarse1 pendiente& -allida ' umplida, 5'". ). Condicin resolutoria pendiente. Como la ondi i)n resolutoria& al umplirse extin"ue el dere !o& +ste& mientras ella pende& existe4 el a to o ontrato& se"0n de %amos& produ e todos sus e-e tos& omo si -uere puro ' simple& ' se puede exi"ir el umplimiento ' reali5ar toda lase de a tos respe to de la osa omo si no estu(iere a-e tada por una ondi i)n, El *ue tiene la osa ba$o ondi i)n resolutoria& deudor de ella& e$er e& en onse uen ia& todos los dere !os *ue le otor"a su t%tulo& on las limita iones *ue deri(an del !e !o de *ue su dere !o puede *uedar sin e-e to, 5'%. )). Condicin resolutoria !allida. /i la ondi i)n resolutoria -alla& el dere !o del deudor ondi ional pasa a ser puro ' simple& ' si se trataba de una osa& pasa a ser due?o *uien la ten%a su$eta a la posibilidad de resolu i)n sin limita i)n al"una& *uedando a -irme todos los a tos e-e tuados por +l

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mientras la ondi i)n estaba pendiente& in luso las ena$ena iones reali5adas ' los "ra(#menes onstituidos, 52(. ))). Condicin resolutoria cumplida. Cmo opera. A los e-e tos de la ondi i)n resolutoria umplida no nos re-eriremos por a!ora& sino despu+s de !aber estudiado las ate"or%as restantes de ella& en el 0ltimo p#rra-o do esa /e i)n& por*ue son los mismos para todas las resolutorias ' di-ieren solamente en uanto a la -orma en *ue operan, Di"amos 0ni amente por el momento *ue umplida la ondi i)n resolutoria ordinaria se extin"ue el dere !o del *ue ten%a la osa ba$o ondi i)n& ' por ello el Art, 2,87;& N,3 D& enumera la ondi i)n resolutoria omo un modo de extin"uir las obli"a iones, Na e para +l en ambio la obli"a i)n de restituir 6Art, 2,<:;& N,3 87A9& a u'os e-e tos se apli an las normas 'a estudiadas en uanto a me$oras ' aumentos& deterioros ' disminu iones& -rutos ' p+rdida de la osa 6N,3 8A. ' si"uientes9, Determinar la -orma en *ue opera la ondi i)n resolutoria ordinaria onsiste en resol(er si ella opera de pleno dere !o o re*uiere senten ia $udi ial, No !a' problema al"uno al respe to& por*ue la unanimidad de los autores ' de la $urispruden ia <;A est#n de a uerdo en *ue esta ondi i)n resolutoria opera de pleno dere !o& por el solo !e !o de umplirse el e(ento de la ondi i)n4 si el asunto se lle"a a lle(ar a pleito& la senten ia se limitar# a onstatar *ue oper) la ondi i)n resolutoria ' a ordenar el e-e to pedido por el a reedor& 'a sea la restitu i)n de la osa& et ,& pero ellos se !an produ ido desde *ue se umple la ondi i)n, Toda ondi i)n opera en prin ipio de pleno dere !o& se re*uiere disposi i)n espe ial para *ue no sea as%& ' ello o urre en la ondi i)n resolutoria t# ita 6N,3 8.89, No existiendo nada seme$ante para la ordinaria& se apli a la re"la "eneral& *ue es mu' -# il de omprobar, En e-e to& el Art, 2,<;D de-ine la ondi i)n resolutoria omo la *ue extin"ue un dere !o& ' no omo la *ue da dere !o al a reedor para *ue se de lare extin"uido4 el Art, 2,<:; dispone *ue umplida la ondi i)n resolutoria deber# restituirse lo *ue se !a re ibido a tal t%tulo& sin exi"ir en momento al"uno la de lara i)n $udi ial, Ella& en ambio& est# laramente estable ida para la ondi i)n resolutoria t# ita por el Art, 2,<:D& ' debe pedirse siempre al tribunal respe ti(o *ue la de lare, Del !e !o de *ue la ondi i)n resolutoria ordinaria opere de pleno dere !o deri(a otra onse uen ia1 *ue produ e e-e tos uni(ersales& ' puede in(o arla *uien ten"a inter+s en ella& pues no pro(iene de una senten ia $udi ial de e-e tos relati(os *ue la de lare& sino de la le', Prra!o 2.: LA CONDICI"N RESOLUTORIA TKCITA6A3 52'. Concepto. El Art, 2,<:D la estable e en los si"uientes t+rminos1
Repertorio& T, IV& =3 ed,& N,3 =<& p#", 22D, La ondi i)n resolutoria t# ita es una modalidad en el in umplimiento del ontrato bilateral m#s *ue del a to o ontrato mismo, /u tratamiento l)"i o es& pues& en los e-e tos de a*u+l& pero !emos pre-erido estudiarla omo es tradi ional entre nosotros en la ondi i)n misma& de u'os ara teres ' e-e tos parti ipa& on la sal(edad de ser t# ita ' re*uerir de lara i)n $udi ial,
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HEn los ontratos bilaterales (a en(uelta la ondi i)n resolutoria de no umplirse por uno de los ontratantes lo pa tadoN, HBero en tal aso podr# el otro ontratante pedir a su arbitrio o la resolu i)n o el umplimiento del ontrato& on indemni5a i)n de per$ui iosN, Bodemos& pues& de-inirla omo a*uella *ue (a en(uelta en todo ontrato bilateral& ' en *ue el !e !o -uturo e in ierto *ue puede pro(o ar la extin i)n del dere !o de una de las partes es el in umplimiento de sus obli"a iones, La ondi i)n resolutoria t# ita se -unda en la -alta de umplimiento por el deudor, El in umplimiento imputable de +se da un dere !o alternati(o al a reedor1 o exi"ir el umplimiento o pedir la resolu i)n& ' en ambos asos& $ustamente por*ue la -alta de pa"o obede e a dolo o ulpa del deudor& adem#s la indemni5a i)n de per$ui ios, 522. 3ri$en y desarrollo. El Dere !o Romano no ono i) la ondi i)n resolutoria t# ita en los t+rminos del dere !o moderno1 si una de las partes no umpl%a su obli"a i)n& el a reedor ten%a dere !o a exi"ir el umplimiento4 sin embar"o& en la ompra(enta apare i) al"o seme$ante& la b' omisoria& *ue era una estipula i)n de las partes destinada a de$ar sin e-e to el ontrato si el omprador no pa"aba el pre io, En los pa tos innominados se re ono %a tambi+n el dere !o del a reedor a de$arlos sin e-e to& pidiendo la restitu i)n de lo dado o pa"ado por +l uando no !ab%a obtenido la ontrapresta i)n, /u ori"en pr)ximo pare e !aber estado en el Dere !o Can)ni o& *ue la estable i) por ra5ones de e*uidad ' de respeto a la palabra dada, Ella Ne") a ser subentendida en todo ontrato bilateral& ' as% la estable i) el C)di"o -ran +s 6Art, 2,2:<9& del ual la re o"i) el nuestro& aun*ue on al"unas di-eren ias& prin ipalmente *ue a*u+l permite al $ue5 on eder un pla5o al demandado para el umplimiento& se"0n las ir unstan ias,<;= Ella es a eptada "eneralmente por las le"isla iones& *ue in luso& se"0n (eremos& tienden a !a erla m#s estri ta 6N,3 8.89, 523. 6undamento. Mu !o se !a dis utido sobre el -undamento de la ondi i)n resolutoria t# ita o pa to omisorio t# ito& omo tambi+n se la llama& ' se !an dado numerosas interpreta iones al respe to1 2,3 La e*uidad, Es e(idente la ra5)n de e*uidad ' $usti ia *ue !a' en *ue si una de las partes no umple su obli"a i)n en un ontrato bilateral& la otra pueda a su (e5 desli"arse del (%n ulo $ur%di o& de$ando sin e-e to el ontrato,<;. =,3 Voluntad presunta de las partes, /e di e tambi+n *ue el le"islador interpreta la (oluntad presunta de las partes& pues pare e l)"i o on luir *ue el ontratante dili"ente no desea se"uir li"ado on *uien no !a umplido su obli"a i)n& ' esta inten i)n !a estado presente al otor"arse el ontrato, .,3 La ausa, Bara Menri Capitant& ' sus se"uidores& entre ellos Eoulliot de la Morandi+re& la ondi i)n resolutoria t# ita es una apli a i)n de la teor%a de la ausa, Bara estos autores& en
<;= Un extenso estudio sobre la materia& en Arturo Alessandri Rodr%"ue5& De la ompra(enta ' de la promesa de (enta& M, de B, /antia"o& 2D2:& Tomo =3& N,3 2,7A< ' si"uientes& p#"s, <77 ' si"uientes, <;. RDE& T, =:& se , 23& p#", 7:D,

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los ontratos bilaterales la ausa de la obli"a i)n de una de las partes es la re %pro a obli"a i)n de la ontraparte4 si ella no se umple& no !abr%a ausa para el umplimiento del otro ontratante,<;< /e !a rebatido esta teor%a di iendo *ue el ontratante dili"ente tiene una op i)n para pedir el umplimiento& ' si puede !a erlo& es por*ue el ontrato tiene ausa4 pero a ello se !a repli ado *ue si el ontratante dili"ente est# -a ultado para exi"ir el umplimiento& es pre isamente por*ue la obli"a i)n u'o pa"o soli ita tiene ausa& 'a *ue +l !a umplido su propia obli"a i)n, En ambio& !a' otro ar"umento m#s de isi(o en ontra de esta do trina& ' es *ue la ausa es re*uisito de (alide5 del a to o ontrato& ' basta& en onse uen ia& on *ue on urra al momento de su otor"amiento, /i -altara la ausa& la san i)n ser%a la nulidad ' no la resolu i)n, La (erdad es *ue la ausa existi)& pues ambas partes ontra$eron obli"a iones& la una en bene-i io de la otra& ' la resolu i)n pro(iene del !e !o de *ue una de ellas no se umpli), <,3 interdependen ia de las obli"a iones, Deri(ada de la anterior& pero e(itando la r%ti a se?alada& esta do trina desta a *ue existe una %ntima dependen ia entre las obli"a iones re %pro as del ontrato bilateral& de manera *ue todo uanto o urra on la obli"a i)n de una de las partes& reper ute ne esariamente en la obli"a i)n de la otra, Esta onexi)n se pone de mani-iesto $ustamente en el in umplimiento de al"unas de las obli"a iones& en una (erdadera "radua i)n& *ue (a desde el aso en *ue nin"una de las partes umpla su obli"a i)n& en *ue no pueden exi"%rselo re %pro amente 6ex ep i)n del ontrato no umplido& N,3 D<29& pasando a a*uel en *ue una umple o est# llana a umplir& ' la otra no& pero por aso -ortuito por lo *ue se extin"ue su obli"a i)n 6teor%a del ries"o& N,3 2,=A89& ' -inalmente& si la obli"a i)n no se umple por !e !o o ulpa de deudor& na e el dere !o del a reedor a pedir la resolu i)n, 524. ,a condicin resolutoria tcita como sancin1 reparacin y $aranta. Todas las do trinas se?aladas tienen su parte de (erdad& pero tambi+n es ierto *ue el le"islador estable e la ondi i)n resolutoria t# ita omo prote i)n al a reedor dili"ente& ' una san i)n al deudor *ue !a -altado a su ompromiso, El a reedor se (e prote"ido por la resolu i)n *ue (iene a onstituir unida a la indemni5a i)n de los per$ui ios& una repara i)n al da?o *ue su-re por el in umplimiento imputable& por*ue re upera su propia presta i)n& o 'a no tendr# *ue umplirla& pues !a *uedado sin e-e to el ontrato, Es al mismo tiempo una "arant%a para +l& en el sentido amplio de t+rmino 6N,3 ;=9& en su doble aspe to& por*ue -rente a la amena5a de (erse pri(ado del ontrato& el deudor puede sentirse ompelido a umplir la obli"a i)n& ' por*ue en aso de insol(en ia de +ste& si la resolu i)n es oportuna& puede e(itarse la ne esidad de on urrir on los dem#s a reedores on el ries"o de no pa"arse en -orma %nte"ra, Ginalmente& la resolu i)n san iona en+r"i amente al deudor in umplidor& pri(#ndolo de los bene-i ios del ontrato& e imponi+ndole adem#s& la obli"a i)n de indemni5ar los per$ui ios,

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RDE& T, .A& se , =3& p#", 2, V+ase Alessandri& ob, it,& T, =3& N,3 2,7.=& p#", <D2,

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525. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita. Dentro de la clasi!icacin de las condiciones1 es4 2,3 Resolutoria& 'a *ue tiene por ob$eto extin"uir un dere !o4 =,3 Es t# ita& puesto *ue el le"islador la subentiende en todo ontrato bilateral, No ne esitan las partes estipularla& aun*ue pueden !a erlo& tomando enton es el nombre de pa to omisorio, Bor ello se !a resuelto *ue la ondi i)n resolutoria t# ita es un elemento de la naturale5a del ontrato bilateral& ' las partes pueden a ordar toda lase de estipula iones al respe to&<;8 en uanto a su pro eden ia& renun ia& e-e tos& et +tera, .,3 Es ne"ati(a& pues onsiste en *ue no o urra un !e !o1 *ue una de las partes no umpla su obli"a i)n4 <,3 Es simplemente potestati(a& pues depende de un !e !o (oluntario del deudor, 526. -e5uisitos de la condicin resolutoria tcita. Enunciacin. Bara *ue opere la ondi i)n resolutoria t# ita es ne esario1 2,3 Uue se trate de un ontrato bilateral4 =,3 Uue !a'a in umplimiento imputable de una obli"a i)n4 .,3 Uue *uien la pide& !a'a umplido o est+ llano a umplir su propia obli"a i)n& ' <,3 Uue sea de larada por senten ia $udi ial, Los examinaremos en los n0meros si"uientes, 52 . ). ,a condicin resolutoria tcita slo opera en los contratos #ilaterales. Uue la ondi i)n resolutoria t# ita tiene lu"ar 0ni amente en los ontratos on presta iones re %pro as es una ara ter%sti a de la institu i)n& omo *ue deri(a de su propio -undamento en la interdependen ia de las obli"a iones re %pro as de las partes, La le' lo di e expresamente& 'a *ue el Art, 2,<:D omien5a di iendo1 Hen todo ontrato bilateralN,,& et ,& disposi i)n *ue no podr%a apli arse por analo"%a por ser doblemente ex ep ional& en uanto estable e una modalidad& ' m#s a0n por*ue ella es t# ita, Dentro de los ontratos bilaterales& en ambio& se apli a a todos ellos1 arrendamiento& <;7 ompra(enta& aun -or5ada&<;; permuta&<;: edi i)n<;D promesa&<:A et , No !a' duda eso s% *ue prin ipalmente tiene lu"ar en la ompra(enta& donde in luso se la re"lamenta espe ialmente, Los tribunales !an de larado en -orma asi un#nime *ue la ondi i)n resolutoria t# ita tiene lu"ar 0ni amente en los ontratos on presta iones re %pro as,<:2 /obre este punto (eremos su esi(amente1 2,3 La ondi i)n resolutoria t# ita en los ontratos unilaterales4 =,3 La resolu i)n en los ontratos de tra to su esi(o& ' .,3 La resolu i)n en la parti i)n,

<;8 <;7 <;;

RDE& T, 8.& se , 23,& p#", 278, Repertorio& T, <3& =3 ed,& p#", 2=:& N,3 7<, I,T, 2D==& =3 sem,& N,3 =8<& p#", 2A:<, <;: I,T, 2:;2& NT <:& p#", 28, <;D RDE& T, .;& se , 23& p#", <;D, <:A Bor (%a de e$emplo& RDE& T, =:& se , 23,& p#", 7:D, <:2 Repertorio& T, <=& =3 ed,& p#", 22<& N,3 . II, Aisladamente al mutuo& I,T, 2:=8& N,3 =2.2 p#", 2,8;<,

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52". +. &ituacin de los contratos unilaterales. /e !a dis utido en Gran ia si podr%a extenderse la resolu i)n por in umplimiento a los ontratos unilaterales, >a !emos di !o *ue en nuestra le"isla i)n ello no abe& aun*ue lo !a'a sostenido don Luis Claro /olar,<:= En "eneral& la resolu i)n no puede tener lu"ar en los ontratos unilaterales& ' normalmente se tradu ir%a en una anti ipa i)n en el umplimiento de la obli"a i)n& una espe ie de adu idad del pla5o por el in umplimiento, > as%& en el omodato si el omodatario in-rin"e su obli"a i)n de emplear la osa de a uerdo al ontrato o su uso ordinario& el omodante puede exi"ir la restitu i)n anti ipada e inmediata de ella& aun*ue se !a'a estipulado pla5o para la de(olu i)n 6Art, =,2;;94 i"ualmente& si el a reedor prendario abusa de la osa dada en prenda& el deudor puede pedir su inmediata restitu i)n 6Art, =,.D7& in , -inal9, /e trata& pues& de obli"a iones a esorias u'a in-ra i)n permite exi"ir el umplimiento inmediato& mas no resolu i)n, Donde ella podr%a tener lu"ar& en la renta (itali ia& pues si no se pa"ara la renta abr%a pedir la restitu i)n del pre io& la le' la re !a5a expresamente 6Art, 2=89 ' debe estipularse para *ue ten"a lu"ar, Tampo o si el ontrato unilateral lle"a a ser sinala"m#ti o imper-e to& tendr# apli a i)n la resolu i)n& por*ue en tal aso el a reedor debe indemni5a iones& la el deudor *uerr# retener la osa *ue las !a produ ido ' no de(ol(erla omo o urrir%a on la resolu i)n, Bara el primer ob$eto la le' le otor"a el dere !o le"al de reten i)n 6N,3 D<;9, > !emos de$ado para el 0ltimo el mutuo& por*ue es en torno a +l *ue m#s se !a dis utido el problema& ' se !a produ ido un -allo aislado& a eptando la resolu i)n, <:. E-e ti(amente& debe re ono erse *ue en el mutuo se $usti-i a si no la resolu i)n& uando menos una disposi i)n *ue permita exi"ir el umplimiento anti ipado en aso de in umplimiento par ial& omo si de$a de pa"arse una uota o los intereses en la oportunidad on(enida, En todo aso& en el estado a tual de la le"isla i)n nuestra& no es pro edente la resolu i)n, 52%. .. ,a resolucin en los contratos detracto sucesi*o. La ondi i)n resolutoria t# ita opera tambi+n en estos ontratos& si ellos son bilaterales& omo el arrendamiento& pero toma el nombre espe ial de termina i)n ' no de resolu i)n& por*ue produ e e-e tos di-erentes, Lo *ue ara teri5a a tales ontratos es *ue las obli"a iones de las panes se (an umpliendo ' reno(ando peri)di amente 6N,3 :29& ' por ello la termina i)n opera s)lo !a ia el -uturo, El ontrato se extin"ue& de$a de produ ir e-e tos& pero no se alteran los 'a "enerados, Ellos *uedan a -irme, Lo *ue di-eren ia la termina i)n de la resolu i)n es *ue +sta tiene e-e tos retroa ti(os& de *ue are e totalmente la primera, > as%& en un arrendamiento a dos a?os pla5o& si el arrendatario pa"a la renta de los primeros 7 meses& pero de$a enton es de umplirlas& el ontrato puede darse por terminado& pero el arrendador no deber# restituir las rentas per ibidas& por*ue mal podr%a a su (e5 el arrendador de(ol(er el uso ' "o e de la osa arrendada,<:<

<:= <:.

Ob, it,& T, 2A N,3 28; p#"s, 2A ' s"tes, V+ase nota 8A, <:< Bor (%a de e$emplo& RDE& Ts, ==& se , 23& p#", 8<;& ' =D& se , la& p#", =7=,

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53(. C. ,a resolucin no tiene lu$ar en la particin. La parti i)n& aun uando se !a"a por la (%a $udi ial& es un a to omple$o& *ue parti ipa de iertos ara teres del ontrato& ' desde lue"o puede ser -uente de obli"a iones para el ad$udi atario& omo por e$emplo en el aso de la ad$udi a i)n on al an es& esto es& si a un interesado se le dan bienes *ue ex eden su uota en la omunidad ' *ueda debiendo el saldo, Ma' unanimidad en los autores<:8 ' $urispruden ia<:7 para ne"ar a los dem#s interesados la a i)n resolutoria& en aso de *ue el ad$udi atario no pa"ue los al an es, Las ra5ones son (arias1 2,3 Bor*ue si bien la parti i)n parti ipa de iertos ara teres del ontrato& no lo es& ' menos uno bilateral& ' sabemos *ue la ondi i)n resolutoria t# ita s)lo opera en +stos& no pudiendo ampliarse su apli a i)n por analo"%a& por las ra5ones 'a (istas4 =,3 /e opone i"ualmente el e-e to de larati(o de la parti i)n& pues no obstante los al an es& se supone *ue el ad$udi atario !a su edido dire tamente al ausante ' no !a ad*uirido el dere !o de sus omuneros 6Art, 2,.<<9, .,3 El Art, 2,.<: !i5o apli ables a la parti i)n las a iones de nulidad ' res isi)n& pero nada di$o de la resolu i)n4 ierto *ue el Art, 2,.8. a"re"a *ue si no puede o no *uiere intentarlas& el omunero onser(ar# los otros re ursos le"ales para ser indemni5ado& pero la a i)n resolutoria no es indemni5atoria 6N,3 :2<9, 53'. )). )ncumplimiento culpa#le de la o#li$acin. El !e !o del ual depende la resolu i)n es el in umplimiento de al"una obli"a i)n& por parte de uno de los ontratantes4 por e$emplo& el omprador no pa"a el pre io de la ompra(enta& el (endedor no entre"a la osa (endida& el so io no entre"a el aporte prometido& el prometiente (endedor se nie"a a otor"ar la es ritura de-initi(a de ompra(enta prometida& et , Veremos en los n0meros si"uientes tanto el in umplimiento omo la imputabilidad del mismo al deudor, 532. +. El incumplimiento. La ondi i)n resolutoria t# ita pertene e al ap%tulo del in umplimiento 6N,3 ;DA9,<:; Cuando estudiemos +ste (eremos *ue admite (arias lasi-i a iones4 a*u% se est# !ablando del in umplimiento (oluntario imputable, Bor ello no pro eder%a la resolu i)n si se de$a de umplir por !aberse extin"uido la obli"a i)n por al"0n otro modo& omo ser%a la no(a i)n&<:: nulidad& et , El in umplimiento tambi+n puede ser total o par ial& en dos sentidos1 'a sea por*ue no se !a umplido %nte"ramente una obli"a i)n& o por*ue siendo ellas (arias& se !an umplido al"unas ' otras no, En ambos asos se !a dis utido en do trina la pro eden ia de la resolu i)n, En Gran ia se re ono e al $ue5 -a ultad para ne"ar la resolu i)n aun si !a' in umplimiento imputable& si en su on epto no !a tenido la su-i iente "ra(edad4 esta
<:8 Claro /olar& ob, it,& Tomo 2A3, No 27A& p#", 2;8, Manuel /omarri(a& Indi(isi)n ' Barti i)n& =3 edi i)n, /antia"o& 2D87, Editorial $ur%di a& Tomo =3& N,3 8:8& p#", .;=, Mar os /il(a @as u?#n1 La Barti i)n de @ienes& .3 edi i)n, /antia"o& 2D<:& N,3 .78& p#", =:7, <:7 RDE, Ts, .& se , 23& p#", 77 ' 8& se , la& p#", <AA4 IT de 2D28& sent, <7:& p#", 2==. ' de 2D==& sent, N,3 =DA& p#", 2,2:D, De lar) la resolu i)n de una parti i)n& RDE& T, <7& se , 23& p#", <8D& pero por -alla en la interposi i)n del re urso, <:; V+ase nota <A <:: I,T, de 2:;8& N,3 2A.;& p#", D=2 En el mismo sentido si !a operado al"0n modo de extin"uir la obli"a i)n1 RDE& T/, <& se , 23& p#", 2<4 =7& se , =3& p#", =7 ' ..& se , =a,& p#", <D,

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-a ultad la deri(an de la *ue le on ede al $ue5 el mismo pre epto del Art, 2,2:< para otor"ar un pla5o de "ra ia al deudor para el umplimiento, El C)di"o italiano lo di e expresamente en su Art, 2,<88, En onse uen ia& si el deudor !a umplido par ialmente o el in umplimiento in ide en una obli"a i)n se undaria& es posible *ue no se d+ lu"ar a la resolu i)n& sino 0ni amente al umplimiento si es posible& o la indemni5a i)n de per$ui ios, En nuestra le"isla i)n se !an planteado ambos problemas4 ' a -alta de una disposi i)n omo la del -ran +s& la opini)n dominante es *ue el $ue5 are e de -a ultades para ali-i ar en el C)di"o !ileno la resolu i)n ' debe otor"arla si se umplen los re*uisitos de ella, Uuienes as% piensan se -undan& adem#s& en la letra misma del Art, 2,<:D& *ue no !a e distin i)n al"una ' !abla en "eneral de no umplirse la obli"a i)n& ' tanto de$a ella de umplirse si la -alta de pa"o es par ial omo si es total,<:D As% se !a resuelto reiteradamente, De ello -lu'en dos onse uen ias& una plenamente $usti-i ada ' la otra 'a no tanto ' *ue no podemos ompartir, La primera& *ue si la obli"a i)n se !a umplido en una parte ' en el resto no& pro ede la resolu i)n, Es el aso tan -re uente de las (entas a pla5o& on pa"os -ra ionados& en *ue el deudor de$a de umplir al"una de ellas& !abiendo pa"ado las dem#s, Tan pro edente es la resolu i)n *ue el Art, 2,:;8 de lara *ue si la ompra(enta se resuel(e por no pa"o del pre io& el omprador& a su (e5& tiene dere !o para *ue se le restitu'a la parte del mismo *ue !ubiere pa"ado 6N,3 87A9, En ambio& no estamos de a uerdo en *ue el in umplimiento de al"unas obli"a iones del mismo ontrato& de ar# ter totalmente a esorio ' se undario& no obstante !aberse umplido las prin ipales& pueda dar lu"ar a la resolu i)n, <DA En primer lu"ar& por*ue puede de$arse sin e-e to un ontrato por minu ias& ' en se"uida por*ue no orresponde a la esen ia de la institu i)n& deri(ada de la in-ra i)n de las obli"a iones re %pro as *ue onstitu'en la bilateralidad del ontrato1 el pre io ' la osa en la (enta& la renta ' el "o e en el arrendamiento& et , 533. .. ,a imputa#ilidad del incumplimiento. >a de %amos *ue no todo in umplimiento dar# lu"ar a la resolu i)n del ontrato4 debe ser (oluntario e imputable& esto es on ulpa o dolo del deudor, /i es por aso -ortuito o -uer5a ma'or no !abr# lu"ar a la resolu i)n& por*ue la obli"a i)n se !abr# extin"uido por otro modo de poner t+rmino a las obli"a iones1 la imposibilidad en el umplimiento 6N,3 2,2:;9& *ue nuestro C)di"o re"lamenta ba$o el nombre de p+rdida de la osa debida, El Art, 2,<:D no lo di e as% expresamente& pero es ob(io *ue el in umplimiento debe ser imputable al deudor& por la ra5)n 'a se?alada& ' por*ue& adem#s& el pre epto permite obrar per$ui ios& ' el deudor s)lo los debe uando !a' dolo o ulpa de su parte 6N,3 :=89, Ginalmente& en la resolu i)n de la ompra(enta por el no pa"o del pre io& el Art, 2,:;. exi"e expresamente *ue el omprador est+ en mora de pa"arlo en el lu"ar ' tiempo estipulado,

<:D Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 2:& se , 23,& p#", .88& =;& se , 23& p#", 2;; ' .;& se , 23& p#", <;D, En el se"undo aso una persona !ab%a ad*uirido en una asa omer ial un autom)(il de tal mar a& a?o ' modelo& ' s)lo le !ab%an respetado la mar a& pero el a?o ' modelo eran di-erentes, Con toda $usti ia se a o"i) la demanda de resolu i)n, Alessandri& De la ompra(enta& et ,& T, =3& N,3 2,77= ' si"uientes& p#"s, 8<. ' si"uientes, <DA Dio lu"ar a resolu i)n por tal on epto& RDE& T, .8& se , 23,& p#", <AA, En ontra1 I,T, de 2D=A& =3 sem,& N32<=& p#", 72A,

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As% lo !a re ono ido la $urispruden ia&<D2 *ue adem#s& !a a"re"ado *ue el deudor debe estar olo ado en mora,<D= 534. ))). El acreedor de#e ha#er cumplido su propia o#li$acin o estar llano a cumplirla. Tampo o lo di e expresamente el Art, 2,<:D& pero deri(a de las disposi iones *ue ri"en el in umplimiento, En e-e to& (eremos en su oportunidad el Art, 2,88=& se"0n el ual en los ontratos bilaterales nin"uno de los ontratantes est# en mora de umplir lo pa tado mientras el otro no umple o se allana a umplir la su'a en la -orma ' tiempos debidos, Bues bien& si el a reedor in umpliente demanda la resolu i)n& el deudor le opondr# a su re*uerimiento la ex ep i)n deri(ada de di !o pre epto ' *ue toma el nombre de ex ep i)n del ontrato no umplido, Cuando lo estudiemos& se?alaremos sus ara ter%sti as ' re*uisitos 6N,3 D<2 ' si"uientes9, Bero desde 'a *ueremos desta ar *ue la $urispruden ia !a re ono ido ampliamente la pro eden ia de esta ex ep i)n a la resolu i)n<D. ' *ue existe una (erdadera la"una en nuestra le"isla i)n& omo en mu !as otras en este sentido, En e-e to& la ex ep i)n del ontrato no umplido tiene un e-e to meramente parali5ador de la demanda ontraria& pero no la -uer5a sino indire tamente a umplir, Normalmente el a reedor se allanar# a !a erlo& para poder pedir la resolu i)n o el umplimiento& pero bien puede o urrir *ue nin"una de las partes *uiera umplir& en u'o aso si no lo !a en de om0n a uerdo no !a' solu i)n le"al para poner t+rmino al ontrato& *ue *uedar# en el aire !asta *ue al"una de las partes se de ida a umplir o se (en5an los pla5os de pres rip i)n, Ante nuestros tribunales se !an presentado dos asos en *ue el promitente (endedor ped%a la resolu i)n de una promesa de (enta por*ue el promitente omprador no !ab%a umplido su obli"a i)n& ' +se se de-endi) ale"ando *ue el primero tampo o !ab%a umplido la su'a, La Corte /uprema& re ono iendo la existen ia de la la"una $ur%di a& opt) por dar lu"ar a la extin i)n del ontrato& 'a *ue nin"uno de los ontratantes *uer%a se"uir li"ado por el (%n ulo $ur%di o& pero no a la indemni5a i)n de per$ui ios *ue re*uiere mora& ' en este aso no pod%a existir para nin"una de las partes& de a uerdo al itado Art, 2,88=,<D< 535. );. ,a condicin resolutoria tcita re5uiere sentencia 2udicial. Vimos en su oportunidad *ue la ondi i)n resolutoria ordinaria opera de pleno dere !o& por el solo !e !o de produ irse el e(ento pre(isto para la resolu i)n 6N,3 8=A9, En ambio& la ondi i)n resolutoria t# ita no opera de pleno dere !o& sino *ue re*uiere senten ia $udi ial, El C)di"o -ran +s lo di$o expresamente& ' el nuestro no& pero i"ualmente la $urispruden ia ' do trina son un#nimes al respe to,<D8 Lo prueba la letra del pre epto *ue omien5a di iendo en su in , =,3 Hpero en tal asoN& expresi)n *ue no tiene otro sentido *ue ontraponer los e-e tos de la ondi i)n resolutoria t# ita a la ordinaria, Es omo de ir1 pero enton es la extin i)n no se produ e de pleno dere !o& sino *ue el a reedor puede pedirla u optar por el umplimiento, > al de ir *ue el
RDE& T, ..& se , 23,& p#", <:7, Repertorio& T, <=& =3 ed,& p#", 228& N,3 7, <D. Repertorio& Tomo <2& =3 ed,& p#", 228& N3; <D< RDE& Ts, =:& se , 23& p#", 7:D ' 8;& se , 23,& p#", =;<, <D8 Bor (%a e$emplar& RDE& Ts, <:& se , 23,& p#", 8;<4 7A& se , 23& p#", 8:4 72& se , 23& p#", 8: ' 78& se , 23& p#", .2<, Gallos del mes& N,3 22D& p#", =2;& senten ia N,3 8, /e !a sostenido aisladamente JAlessandri ita a don Ruperto @a!amondes en tal sentido en ob, it,& p#", 272J*ue la resolu i)n se produ e al soli itarse ' la senten ia se limita a onstatarla& lo *ue tendr%a omo onse uen ia *ue el pa"o posterior no la in!ibe, V+ase tambi+n al mismo Alessandri& De la Compra(enta& et ,& T, =3& N,3 2,7:=& p#"s, 8DA ' si"uientes,
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a reedor puede pedirla& est# demostrando *ue no !a operado a0n& pues de no ser as% no !abr%a ne esidad de soli itarla, /e !a di !o tambi+n *ue prueba lo mismo el !e !o de *ue el a reedor pueda pedir el umplimiento& ' *ue si le es posible !a erlo es por*ue el ontrato no est# resuelto& por*ue si as% -uera la obli"a i)n estar%a 'a extin"uida, /e die *ue mal puede exi"irse el umplimiento de una obli"a i)n *ue 'a termin), Bero la (erdad es *ue el ar"umento no es on(in ente& por*ue el Art, 2,<:; estable e para toda ondi i)n resolutoria& in luidas& naturalmente& tanto la ordinaria omo la t# ita& la posibilidad para el a reedor de renun iar la resolu i)n4 en onse uen ia& aun uando ella operara de pleno dere !o& al a reedor le bastar%a on mani-estar su renun ia& para poder exi"ir el umplimiento, Ello no *uita *ue por las ra5ones laras del texto apuntadas& la ondi i)n resolutoria t# ita re*uiera senten ia $udi ial& lo *ue se !a pretendido $usti-i ar do trinariamente ar"umentando *ue si no *uedar%a al arbitrio del deudor ne"li"ente romper el (%n ulo ontra tual& bast#ndole para ello on de$ar de umplir su obli"a i)n, >a !emos (isto *ue el ar"umento es mu' d+bil& por*ue el a reedor puede renun iar a la resolu i)n ' pedir el umplimiento& ' por*ue& adem#s& el deudor *ueda su$eto a la indemni5a i)n de per$ui ios, La (edad es *ue la solu i)n es altamente in on(eniente& sobre todo en los tiempos *ue orren& por*ue da al deudor la posibilidad de poster"ar el pa"o durante toda la se uela del $ui io ordinario& omo es el de resolu i)n& ' umplir la obli"a i)n posteriormente& si es de dinero& on moneda des(alori5ada, o La 0ni a $usti-i a i)n real es el dere !o optati(o del a reedor& pues es pre iso *ue +ste se pronun ie por u#l de los aminos (a a tomar1 si el de la resolu i)n o del umplimiento& de isi)n *ue importa no s)lo al deudor& sino a ter eros, Las le"isla iones m#s modernas& omo la alemana& sui5a& pola a& austria a& italiana& et ,& !an solu ionado el punto& estable iendo un re*uerimiento al deudor para *ue umpla o *uede onstituido en mora& o urrido lo ual el a reedor pronun ia su op i)n& o *ueda resuelto ipso -a to el ontrato, Bero posteriormente 'a no se puede umplir la obli"a i)n en el urso del $ui io 6Arts, 2,<8.& in , -inal& ' 2,<8< del C)di"o italiano9, En nuestra le"isla i)n& en ambio& el a reedor tiene *ue demandar la resolu i)n por medio de la a i)n resolutoria 6N,3 8<89& ' omo ella no se produ e mientras no es de larada& el deudor puede& se"0n de %amos& pa"ar la obli"a i)n impidiendo la resolu i)n !asta el momento en *ue se di te la senten ia respe ti(a, As% lo !an estimado en -orma un#nime la do trina ' $urispruden ia,<D7 De a uerdo al Art, .2A del C,B,C,& la ex ep i)n perentoria de pa"o de la deuda *ue se -unde en ante edente es rito puede oponerse !asta la ita i)n para senten ia en primera instan ia ' !asta antes de la (ista de la ausa en se"unda, Masta ese momento el deudor puede pa"ar,<D; /i el a reedor se nie"a a re ibir el pa"o& el deudor deber# !a erlo por onsi"na i)n 6N,3 7=:9,<D: $unto on el pa"o de la deuda misma& debe !a erlo de sus intereses& si los !a'& ' de las ostas $udi iales& por*ue son "astos del pa"o<DD,
<D7 V+ase Repertorio& T, <3& =3 ed,& p#", 2=A& N,3 2=8, Bor ex ep i)n en ontra I,T, 2D28& l3 sem,& N,3 .<D& p#", :7: ' 2D2;& =3 sem, N,3 .A7& p#", D:., <D; I"ual nota anterior& ' RDE& Ts, <:& se , 23& p#", 8<;& ' 78& se , 23& p#", .2<, Un -allo publi ado en la RDE& T, 7A& se , =a& p#", 2A7& sostiene *ue en tal aso el deudor no opone ex ep i)n de pa"o& ' no se apli a el pre epto itado& por*ue on ello umple el ob$eto mismo del $ui io& ' por tanto pueden pa"ar en ual*uier momento& lo *ue es un e(idente error, <D: RDE& T, <7& se , =3 p#", ., Considerada *ue no es pa"o por onsi"na i)n& RDE& T 72& se , 23& p#", 8:, <DD RDE& T, 7A& se , =3& p#", 2A7, V+ase N,3 72D,

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536. Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y la tcita. /e asimilan por sus ara ter%sti as ' e-e tos& *ue son en "eneral los mismos& di-ieren 0ni amente1 2,3 En la ordinaria& el !e !o -uturo e in ierto del ual depende la resolu i)n puede ser ual*uiera& menos el in umplimiento de una obli"a i)n de un ontrato bilateral& *ue es pre isamente el e(ento de *ue ella depende en la resolutoria t# ita4 =,3 Esta se subentiende en todo ontrato bilateral4 la ordinaria se apli a a ual*uier ne"o io $ur%di o& pero siempre *ue se la estipule4 .,3 La ondi i)n resolutoria ordinaria opera de pleno dere !o& ' la t# ita en (irtud de senten ia $udi ial4 <,3 En la primera& s)lo !a' resolu i)n& nun a por s% sola da dere !o al umplimiento ni a la indemni5a i)n de per$ui ios4 en la t# ita& !a' in umplimiento& dere !o optati(o del a reedor al umplimiento o la resolu i)n ' en ambos asos& indemni5a i)n de per$ui ios4 8,3 En +sta& el deudor puede ata$arla pa"ando4 la ordinaria no puede ser ener(ada por*ue se produ e de pleno dere !o4 ' 7,3 La ondi i)n resolutoria t# ita debe demandarla el a reedor& mientras *ue la ordinaria puede !a erla e-e ti(a a *uien interese la resolu i)n, Prra!o 3.: EL PACTO COMISORIO 53 . Concepto y re$lamentacin. El C)di"o se re-iere al pa to omisorio en el p#rra-o 2A del T%tulo =. del Libro <,3& *ue es el t%tulo de la ompra(enta, Uuiso pre(enir on ello al"unos in on(enientes de interpreta i)n *ue se presentaban en Gran ia por no !aberse re"lamentado esta estipula i)n& pero des"ra iadamente& le$os de onse"uir su ob$eti(o& re) ompli a iones ma'ores& *ue a-ortunadamente !o' d%a deben onsiderarse superadas, El Art, 2,:;; dispone1 Hpor el pa to omisorio se estipula expresamente *ue& no pa"#ndose el pre io al tiempo on(enido& se resol(er# el ontrato de (enta, HEnti+ndase siempre esta estipula i)n en el ontrato de (enta4 ' uando se expresa& toma el nombre de pa to omisorio& ' produ e los e-e tos *ue (an a indi arseN, El in , =D es redundante para e(itar malentendidos& por*ue temi) el le"islador *ue se pensara *ue por re"lamentarse el pa to omisorio& no operaba en la ompra(enta la l#usula resolutoria t# ita4 sin embar"o de !aberlo di !o en el Art, 2,:=7& in , =,3& para la obli"a i)n del (endedor de entre"ar la osa& ' en el Art, 2,:;.& para la del omprador de pa"ar el pre io, Ense"uida& el mismo in , =,3 repite al 2,3 ' !an permitido entender *ue el pa to omisorio s)lo tiene lu"ar en la ompra(enta ' para la obli"a i)n de pa"ar el pre io, /in embar"o& omo lo diremos en el n0mero si"uiente& el pa"o omisorio es de apli a i)n "eneral a todos los ontratos, En onse uen ia& el pa to omisorio no es sino la misma ondi i)n resolutoria t# ita del Art, 2,<:D& pero expresada por las partes en el ontrato,

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53". El pacto comisorio es de aplicacin $eneral. Como lo de %amos& la manera de re"lamentar el le"islador la institu i)n podr%a lle(ar a pensar *ue s)lo pro ede en la ompra(enta ' respe to de la obli"a i)n del omprador de pa"ar el pre io, Bero ello e(identemente no es as%& ' la ondi i)n resolutoria t# ita puede estipularse en ual*uier ontrato& respe to de ual*uiera de las obli"a iones de las partes& ' desde lue"o en la misma ompra(enta& para la del (endedor de entre"ar la osa (endida, 8AA Las prin ipales ra5ones para as% on luirlo son (arias1 2,3 Es s)lo una ra5)n !ist)ri a la *ue lle() al le"islador a tratar el pa to omisorio en la ompra(enta ' re-erido a la obli"a i)n de pa"ar el pre io& omo un re uerdo de la le' omisoria romana limitada a ella 6N,3 8==94 =,3 Bero lo m#s importante es *ue esta estipula i)n& aun*ue el le"islador no la !ubiere ontemplado expresamente& es per-e tamente l% ita& por*ue estamos en el terreno de la libertad ontra tual, El Art, 2,<:D es meramente supletorio de la (oluntad de las partes4 de om0n *ue era la ondi i)n resolutoria t# ita pas) a subentenderse& pero no se di(isa *u+ in on(eniente puede !aber para *ue las partes estipulen a*uello *ue sin el pa a de todos modos (a a existir por disposi i)n de le'& ' .,3 Las partes pueden estipular ual*uier !e !o posible ' l% ito omo ondi i)n resolutoria& aun el m#s apri !oso& Spor *u+ no podr%an on(enir *ue lo -uera el in umplimiento de una obli"a i)n[ Nada de raro tiene& pues& *ue los autores ' $urispruden ia se in linen en este sentido& 8A2 ' *ue la l#usula sea mu' -re uente en los arrendamientos ' promesas de ontrato, Masta a*u% la impresi)n le"islati(a no !a produ ido ma'ores tropie5os& pero s% omien5an a apare er uando se trata de dilu idar por *u+ normas se ri"e el pa to omisorio en otros ontratos& si por las mismas dadas por el le"islador en los Arts, 2,:;: ' si"uientes& o por las "enerales de la ondi i)n resolutoria t# ita ' de la ordinaria& problema a *ue nos abo aremos una (e5 enun iada la lasi-i a i)n del pa to omisorio& *ue es esen ial para su solu i)n, 53%. Pacto comisorio simple y cali!icado. Es +sta una distin i)n *ue !a !e !o la do trina4 el primero se limita a reprodu ir el Art, 2,<:D& ' estipular& en onse uen ia& *ue el ontrato se resol(er# en el aso de *ue al"una de las partes no umpla lo pa tado, El pa to omisorio ali-i ado o on l#usula de resolu i)n ipso -a to se ara teri5a por esto 0ltimo& es de ir& por*ue las partes !an bus ado alterar los e-e tos normales de la resolu i)n& on(iniendo *ue el ontrato se resuel(a de pleno dere !o de inmediato por el solo in umplimiento, La di-eren ia& pues& estriba en *ue el pa to omisorio simple no altera las re"las 'a estudiadas de la ondi i)n resolutoria t# ita& mientras *ue el ali-i ado s%, Veremos la in-luen ia *ue ello tiene en los n0meros si"uientes,

8AA Creemos *ue tampo o !a' in on(eniente para estipular la resolu i)n por in umplimiento en los ontratos unilaterales& on el e-e to propio de anti ipar el umplimiento 6N3 8=:9, La me$or prueba la da el Art, =,=;2 *ue lo a epta en la renta (itali ia, 8A2 Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 22& se , 23& p#", <:2& ' -allos de la nota ;7,

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54(. ). El pacto comisorio simple. Como de %amos& el pa to omisorio simple no di-iere ma'ormente de la ondi i)n resolutoria t# ita& ' en onse uen ia& omo +sta& re*uiere de senten ia $udi ial *ue de lare la resolu i)n& ' el deudor puede pa"ar en el urso del $ui io, El le"islador dio normas para la ompra(enta por no pa"o del pre io en el Art, 2,:;:1 Hpor el pa to omisorio no se pri(a al (endedor de la ele i)n de a iones *ue le on ede el Art, 2,:;.& ' +ste a su (e5& dispone1 Hsi el omprador estu(iere onstituido en mora de pa"ar el pre io en el lu"ar ' tiempo di !os& el (endedor tendr# dere !o para exi"ir el pre io o la resolu i)n de la (enta& on resar imiento de per$ui iosN, No !a' duda *ue este pa to omisorio re*uiere senten ia $udi ial& por*ue la le' da dere !o al a reedor a exi"ir la resolu i)n& on lo ual *ueda di !o *ue ella a0n no se !a produ ido, Bor otro lado& nada !a' en la estipula i)n de las partes *ue indi*ue el deseo de alterar las re"las le"ales normales& *ue son para el in umplimiento& las de la ondi i)n resolutoria t# ita del Art, 2,<:D4 si el pa to omisorio no es sino +sta estipulada& no se (e por *u+ ra5)n (a a produ ir otros e-e tos si los ontratantes nada !an di !o en tal sentido, El punto es m#s dis utible en los dem#s ontratos en uanto a las normas *ue se apli an& pero no en lo *ue respe ta a la -orma en *ue opera& pues siempre re*uiere senten ia $udi ial& ual*uiera *ue sea la solu i)n *ue se d+ al primer punto, En e-e to& para al"unos& !abiendo el le"islador re"lamentado el pa to omisorio en la ompra(enta para el aso de no pa"arse el pre io& las mismas normas deben apli arse a las dem#s obli"a iones de este ontrato ' en los otros en *ue se estipule& por la analo"%a *ue existe, Desde lue"o& on esa posi i)n no !a' duda *ue el pa to operar# pre(ia senten ia $udi ial& pero ello tiene& adem#s& importan ia en otro aspe to1 se le apli ar%a el pla5o espe ial de pres rip i)n de < a?os del Art, 2,::A& ' no el de la ondi i)n resolutoria t# ita& *ue es el "eneral de 8 a?os 6N,3 88298A= Otros& en ambio& sostienen& ' es a nuestro $ui io la interpreta i)n orre ta& *ue el pa to omisorio en los dem#s ontratos ' en la misma ompra(enta para otras obli"a iones *ue no sean la de pa"ar el pre io no -lu'e de la re"lamenta i)n le"al& sino *ue se sustenta ex lusi(amente en la libertad de on(en iones& por lo ual no !a' ra5)n para apli arle di !os pre eptos en -orma anal)"i a& dado *ue son ex ep ionales, En onse uen ia& si las partes nada !an di !o sobre la -orma en *ue operar#& ri"en las normas supletorias dadas por el le"islador para la misma situa i)n& ' *ue son las de la ondi i)n resolutoria t# ita, Nada !a' e-e ti(amente en la on(en i)n *ue pretenda dero"arla, En onse uen ia& existe el 'a estudiado dere !o de op i)n del a reedor& la resolu i)n se produ e on la senten ia $udi ial& pero no se alba el pla5o de pres rip i)n espe ial del Art, 2,::A, En on lusi)n& el pa to omisorio simple no es sino la ondi i)n resolutoria t# ita estipulada ' produ e los mismos e-e tos de +sta& sea en la ompra(enta o en ual*uier otro ontrato& on la sola sal(edad *ue en la primera& en aso de no pe"o del pre io& est# su$eta a pres rip i)n espe ial,

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Alessandri& De la ompra(enta& et ,& ob, it,& T,=3& N,3 2,;A=& p#"s, 78= ' si"tes,

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54'. )). El pacto comisorio cali!icado. Dispone el Art, 2,:;D1 Hsi se estipula *ue por no pa"arse el pre io al tiempo on(enido& se resuel(a ipso -a to el ontrato de (enta& el omprador podr#& sin embar"o& !a erlo subsistir& pa"ando el pre io& lo m#s tarde& en las (einti uatro !oras si"uientes a la noti-i a i)n $udi ial de la demandaN, Lo *ue ara teri5a el pa to omisorio ali-i ado es esta estipula i)n de resolu i)n ipso -a to& en *ue 'a las partes pretenden alterar los e-e tos normales de e la, Naturalmente *ue no es ne esario utili5ar esta -rase o expresi)n& sino ual*uiera e*ui(alente1 sin ne esidad de $ui io& de pleno dere !o& inmediatamente& et +tera,8A. Vuel(e a apare er a*u% si *ue on m#s intensidad la dis usi)n respe to a )mo opera en ae aso el pa to omisorio& ' la $urispruden ia&8A< ' do trina& tienden a uni-ormarse en orden a distin"uir entre la ompra(enta por no pa"o del pre io& ' toda otra estipula i)n de resolu i)n ipso -a to, @65* A* E pa(t! (!mi.!ri! (a i0i(a'! e& a (!mpra2e&ta ? p!r &! pa%! 'e pre(i!* Ese paso se ri"e por el Art, 2,:;D antes trans rito4 omo puede apre iarse& el pre epto es limitati(o, Altera la estipula i)n de las partes& por*ue lo *ue ellas !an di !o es *ue el ontrato se resol(er# ipso -a to& por el solo in umplimiento& ' aun en tal aso la le' le da la posibilidad al omprador de !a erlo subsistir pa"ando el pre io en el bre(%simo pla5o *ue otor"a, Bero se !a dis utido u#ndo se produ e la resolu i)n& si al di tarse la senten ia $udi ial o al trans urrir di !o t+rmino de =< !oras, No se ontro(ierte ma'ormente si se re*uiere $ui io4 ello es e(idente por las si"uientes ra5ones1 2,3 Bor*ue el Art, 2,:;:& en rela i)n on el Art, 2,:;.& se"0n !emos di !o& permite al (endedor en el pa to omisorio optar entre pedir la resolu i)n ' el pa"o del pre io& ' tan pa to omisorio es el simple omo el ali-i ado del Art, 2,:;D& 'a *ue este pre epto est# en el B#rra-o intitulado1 Hdel pa to omisorioN, Bues bien& si el a reedor debe pedir la resolu i)n es por*ue ella no se !a reali5ado de pleno dere !o4 =,3 Adem#s& el Art, 2,:;D permite al deudor !a er HsubsistirN el ontrato& sin embar"o de la estipula i)n4 ello re(ela *ue +sta no produ e su e-e to normal de dar por terminado de pleno dere !o el ontrato& '& por otra parte& s)lo puede !a erse HsubsistirN al"o *ue no est+ extin"uido& ' .,3 Ginalmente& el pla5o *ue la le' otor"a al deudor para !a er subsistir el ontrato se uenta desde la noti-i a i)n $udi ial de la demanda& lo *ue prueba *ue es ne esario un $ui io, /in embar"o& omo de %amos& para al"unos la resolu i)n se produ e al di tarse la senten ia *ue a o"e la demanda& mientras *ue para otros una (e5 *ue trans urren las =< !oras sin *ue el deudor umpla su obli"a i)n, 8A8 En todo aso& lo *ue es e(idente es *ue el omprador no puede pa"ar si !an trans urrido m#s de =< !oras desde la noti-i a i)n de la demanda, Este pla5o es -atal& 'a *ue se utili5a la expresi)n HenN 6N,3 <8D9& ' es mu' urioso por*ue es de !oras, Debe tenerse uidado& por*ue no es un d%a& sino =< !oras& ' as%& por
Bor (%a de e$emplo& RDE& T, 2;& se , 23& p#", 22;& T, <7& se , 23& p#", 8DD4 T, 78 se , =a,& p#", ==, V+ase la $urispruden ia del Art, 2,:;D en Repertorio& T, 7=& p#"s, =88 ' si"uientes& 8A8 @arros Err#5uri5& ob, it,& T, .3& p#", 278& ' Gue'o& ob, it,& T, 23& N,3 222& p#", 2.8, En ontra Alessandri& De la ompra(enta ' la promesa de (enta& T& =3& p#", 77.& N,3 2,;:< ' si"uientes,
8A< 8A.

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e$emplo si la demanda se noti-i a a las 2A de la ma?ana& puede pa"arse !asta las 2A de la ma?ana del d%a si"uiente4 en ambio& si el pla5o -uera de 2 d%a& podr%a pa"arse !asta la mediano !e del d%a si"uiente al de la noti-i a i)n, Dentro de este pla5o debe pa"arse el pre io& o la parte exi"ible del mismo on sus a esorios& ' si el a reedor lo resiste& deber# re urrirse al pro edimiento de la onsi"na i)n, En on lusi)n& no !a' m#s di-eren ia& se"0n la opini)n m#s "enerali5ada& entre la ondi i)n resolutoria t# ita ' el pa to omisorio simple& por un lado& ' el ali-i ado en la ompra(enta por no pa"o del pre io *ue el pla5o *ue tiene el deudor para pa"ar& *ue es de =< !oras para ae 0ltimo ' de todo el $ui io en los dos primeros, Tanto el pa to omisorio simple omo el ali-i ado en la ompra(enta por no pa"o del pre io pres riben de a uerdo al pla5o espe ial del Art, 2,::A, No as% la ondi i)n resolutoria t# ita *ue lo !a e de a uerdo a las re"las "enerales 6N,3 8829, 543. .. El pacto comisorio cali!icado en los dems casos. Es un problema *ue !a dado mu !o *ue!a er& pero *ue !o' en d%a debe onsiderarse 'a superado& siendo las si"uientes las on lusiones1 2,3 Buede estipularse la resolu i)n ipso -a to en ual*uier ontrato 8A7 ' aun en la misma ompra(enta en otras obli"a iones *ue no sean del pa"o del pre io& ' para ello puede utili5arse ual*uier expresi)n, @asta on *ue *uede laramente estable ido *ue no es ne esaria la inter(en i)n $udi ial4 =,3 Ello deri(a de la (oluntad de las partes ' no de la norma del Art, 2,:;D& *ue es limitati(a& '& en onse uen ia& se apli a 0ni amente para el aso pre(isto& ' .,3 La estipula i)n de las partes debe respetarse& '& en onse uen ia& la resolu i)n se produ e de pleno dere !o& tal omo ellas lo !an *uerido ' por el solo !e !o del in umplimiento la senten ia $udi ial se limitar# a onstatar la resolu i)n 'a produ ida, As% lo !an de larado todos los 0ltimos -allos de nuestros tribunales& relati(os a los ontratos de promesa ' de arrendamiento& en *ue son -re uentes las estipula iones de este tipo48A; <,3 El a reedor puede& de a uerdo a la re"la "eneral del Art, 2,<:;& renun iar a la resolu i)n 'a produ ida& por*ue est# estable ida en su ex lusi(o bene-i io& '& en onse uen ia& pedir el umplimiento, Ma !abido opiniones ontrarias a lo a*u% expuesto& ' *ue pretend%an *ue si era l% ito estipular pa to omisorio on l#usula de ipso -a to en otros ontratos& delta apli #rsele por analo"%a el Art, 2,:;D& ' en onse uen ia resol(er *ue el deudor puede ener(ar la resolu i)n pa"ando dentro de las =< !oras si"uientes a la noti-i a i)n de la demanda, Bor tanto& re*uerirla tambi+n de un $ui io para obtener la resolu i)n, No estamos en absoluto de a uerdo on seme$ante opini)n&8A: ' reemos *ue la expuesta al omien5o de este n0mero es la orre ta& prin ipalmente por las si"uientes ra5ones1 2,3 Uue eso es lo *ue las partes !an estipulado1 *ue el ontrato se resuel(a de pleno dere !o& *ue no !a'a inter(en i)n $udi ial& *ue la resolu i)n se produ5 a sin ne esidad de
Tambi+n en uno unilateral, V+ase Nota ;A, RDE& Ts, =<& se , 23& p#", ;274 .;& se , la& p#", <A<4 <2& se , 23,& p#", <:24 <7& se , 23,& p#", 2AD& on un interesante omentario de V% tor /anta Cru54 82& se , =3& p#", :24 8=& se , la& p#", 2.<4 8<& se , 23& p#", 8; ' 78& se , =a& p#", ==& on un a abado estudio do trinario, En ontra& I,T, de 2::D& T, 2=& N,3 2,<28& p#", D7<, 8A: Bor no apli arse las re"las de la ompra(enta& este pa to omisorio pres ribe de a uerdo a las re"las "enerales ' no al Art, 2,::A 6N3 8829,
8A; 8A7

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re*uerimiento ni $ui io al"uno& ipso -a to& inmediatamente por el solo in umplimiento& et ,& ' no se di(isa *u+ ra5)n puede !aber para pres indir de la on(en i)n de los interesados, De a uerdo al Art, 2,8<8& seme$ante estipula i)n es una le' para las partes& ' no puede ser in(alidada sino por ausal le"al o ser ontraria a las buenas ostumbres o el orden p0bli o, No se (e en *u+ sentido ella podr%a (ulnerarlos& uando las partes pueden on(enir ual*uier ondi i)n resolutoria& ' ella resol(er# ipso -a to& de pleno dere !o& el ontrato 6N,3 8=A9& Spor *u+ no podr%a !a erlo el in umplimiento[ =,3 El le"islador subentiende la ondi i)n resolutoria t# ita en todo ontrato bilateral4 es ella un elemento de la naturale5a del ontrato& ' las partes pueden libremente alterarla& 'a sea dero"#ndola para el *ue elebran& 'a sea someti+ndola a otros re*uisitos& ' tambi+n sus e-e tos& ' entre ellos el momento ' -orma en *ue opera4 .,3 El le"islador re"lament) el pa to omisorio en la ompra(enta ' s)lo para la obli"a i)n del pa"o del pre io, No !a' ra5)n al"una para extender su apli a i)n& lo *ue desde lue"o no puede !a erse por analo"%a por su ar# ter pro!ibiti(o, En e-e to& en el -ondo in!ibe a las partes en di !o aso para pres indir de los tribunales, Adem#s& *ue en la ompra(enta el le"islador tiene ra5ones mu' espe iales para impedir *ue ella *uede sin e-e to& por las ompli a iones *ue puede importar para la ir ula i)n de los bienes& ' por ello da toda lase de oportunidades al deudor para pa"ar& lle"ando in luso a (ulnerar la estipula i)n de las partes, Bero tales ra5ones no militan& por e$emplo& en el arrendamiento o promesa de ontrato& *ue no son t%tulos translati ios de dominio4 <,3 A -alta de re"lamenta i)n espe ial& la re"la "eneral en aso de in umplimiento es la ondi i)n resolutoria t# ita& ' por eso en el simple onsider#bamos *ue ella se apli a4 pero en el ali-i ado& en ambio& las partes !an mani-estado laramente su (oluntad de *ue ella no ri$a& ' en onse uen ia no abe sino apli ar la re"la m#s "eneral& la *ue es propia de todas las ondi iones& *ue operan de pleno dere !o& sin ne esidad de de lara i)n $udi ial4 8,3 Ginalmente& se !a sostenido *ue de a eptarse esta teor%a estar%amos ante una ondi i)n meramente potestati(a dependiente de la sola (oluntad del deudor& 'a *ue a +ste le bastar%a no umplir su obli"a i)n a su solo apri !o para de$ar sin e-e to el (%n ulo, @astar%a& por e$emplo& al arrendatario on de$ar de pa"ar la renta, Bero este ar"umento 'a lo !emos des artado& por*ue reemos *ue no resiste ma'or an#lisis& 'a *ue ol(ida la norma del Art, 2<:; om0n para toda ondi i)n resolutoria 6N,3 8<D9& en u'a (irtud el a reedor puede renun iar a la resolu i)n 'a produ ida& ' podr%a& en onse uen ia& siempre usar el dere !o de op i)n on una (ariante1 o da por resuelto el ontrato de pleno dere !o& sin *ue el deudor pueda ener(arla pa"ando&8AD o renun ia a la resolu i)n ' pide el umplimiento del ontrato, > en ambos asos le *ueda a sal(o la a i)n de indemni5a i)n de per$ui ios, Bara terminar& di"amos *ue el C)di"o Italiano !a resuelto todo el problema de la H l#usula resolutoria expresaN en un solo pre epto1 el Art, 2,<871 la resolu i)n se produ e de pleno dere !o uando el a reedor de lare a la otra parte *ue *uiere (alerse de la l#usula resolutoria, As% le *ueda a sal(o la posibilidad al a reedor& pero s)lo a +l& de perse(erar en el ontrato, Prra!o 4.:
8AD Uue la resolu i)n opere de pleno dere !o tiene para el a reedor otras tras enden ias -uera de +sta *ue el deudor no puede pa"ar en el $ui io, As% en el arrendamiento& el arrendador puede demandar dire tamente de restitu i)n de la osa arrendada& sin ne esidad de pedir la termina i)n del ontrato4 en la promesa& disponer del ob$eto prometido& et +tera,

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LA ACCI"N RESOLUTORIA 544. El derecho de opcin del acreedor. Memos (isto *ue en el aso de in umplimiento de una obli"a i)n emanada de un ontrato bilateral el a reedor tiene una op i)n1 o pedir el umplimiento o la resolu i)n& ' en ambos asos la indemni5a i)n de per$ui ios& la *ue se "obiema por las re"las "enerales& por lo ual nos remitimos a su tratamiento en la Barte si"uiente de esa obra 6N,3 :22 ' si"uientes9,82A /e"0n el Art, 2,<:D& el dere !o de op i)n lo e$er ita el a reedor a su arbitrio& de manera *ue no podr%a oponerse por el deudor el abuso del dere !o 6N,3 ==:& 2,39, El a reedor no puede soli itar el umplimiento ' la resolu i)n& 822 por*ue son a iones totalmente in ompatibles& pero podr%a !a erlo siempre *ue una sea subsidiaria de la otra 6Art, 2; del C,B,C,9& ' as% soli itar el umplimiento& ' para el aso de no ser +ste posible& *ue se de lare resuelto el ontrato, Aun*ue !a !abido mu !a (a ila i)n in$usti-i ada en la $urispruden ia&82= no !abr%a in on(eniente al"uno para *ue el a reedor demandara primero el umplimiento& ' lue"o abandonara esta peti i)n para exi"ir la resolu i)n ' (i e(ersa482. no !a' osa $u5"ada entre un $ui io ' el otro, El umplimiento se pedir# por la (%a e$e uti(a& si el t%tulo es e$e uti(o 6N,3 ;DD9& o por la ordinaria& en aso ontrario4 si la obli"a i)n no tiene un pla5o espe ial& pres ribir# en . a?os omo e$e uti(a& ' en 8 omo ordinaria 6N,3 2,=.D9, /i el a reedor opta por la resolu i)n& deber# e$er er la a i)n resolutoria& *ue pasamos a estudiar, 545. Concepto de la accin resolutoria. De a uerdo a lo expuesto anteriormente& la a i)n resolutoria es la *ue emana de la ondi i)n resolutoria en los asos *ue ella re*uiere senten ia $udi ial& ' en u'a (irtud el ontratante dili"ente soli ita *ue se de$e sin e-e to el ontrato por no !aber umplido la ontraparte al"una de las obli"a iones emanadas de +l, La a i)n resolutoria deri(a siempre de la ondi i)n resolutoria& pero 0ni amente en los asos *ue ella re*uiere senten ia $udi ial& ' en onse uen ia1 2,3 En la ondi i)n resolutoria t# ita del Art, 2,<:D4 =,3 En el pa to omisorio simple& en todo aso4 .,3 En el pa to omisorio ali-i ado en la ompra(enta por no pa"o del pre io, La a i)n resolutoria no pro ede uando la resolu i)n se produ e de pleno dere !o, Es un error *ue suele ometerse *ue la a i)n resolutoria pro(iene de la ondi i)n resolutoria, Ello no es as%1 2,3 En la ondi i)n resolutoria ordinaria& por*ue ella no re*uiere senten ia $udi ial ' opera de pleno dere !o& ' > Aun*ue se dis ute& se"0n (e%amos& tampo o pro ede en el pa to omisorio ali-i ado en otros ontratos *ue no sean la ompra(enta& ' en +sta si se trata de otra
82A /e !a resuelto *ue si el a reedor a epta la indemni5a i)n no puede pedir la resolu i)n1 RDE& T, <& se , 23& p#", .<<& senten ia riti ada $ustamente por el /r, /omarri(a& Las obli"a iones ' los ontratos ante la $urispruden ia& p#", 28& N,3 22, 822 RDE& T, =<& se , =a,& p#", 7A, 82= RDE& Ts, =<& se , 23& p#", ;27 ' .;& se , 23& p#", <A<, En ontra& I,T, de 2::D& T, 23& N,3 2,<28& p#", D7<, 82. Claro /olar& ob, it,& T, 2A N,3 2;2& p#", 2D.4 Alessandri& De la ompra(enta,,,& et ,& T, =3& N,3 2,:<: ' si"uientes& p#"s, D.: ' si"uientes,

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obli"a i)n *ue no sea la de pa"ar el pre io& por*ue en nuestro on epto la l#usula de resolu i)n ipso -a to produ e su pleno e-e to& ' no se re*uiere senten ia $udi ial, 546. Caractersticas de la accin resolutoria. Enunciacin. /on las si"uientes& di !o a modo de enun ia i)n& las prin ipales ara ter%sti as de la a i)n resolutoria ' *ue examinaremos en los n0meros *ue a +se ontin0an1 2,3 Es personal4 =,3 Es una a i)n patrimonial4 .,3 Es renun iable4 <,3 Es trans-erible ' edible4 8,3 Es pres riptible4 7,3 Buede ser mueble o inmueble& se"0n el ob$eto de *ue se trate4 ' ;,3 Es indi(isible, 54 . ). ,a accin resolutoria es personal. La a i)n en estudio emana del in umplimiento de obli"a iones ontra tuales4 tiene por ob$eto !a er e-e ti(os dere !os de r+dito& ' en onse uen ia es una a i)n personal *ue orresponde al ontratante dili"ente en ontra del otro ontratante *ue no umpli) al"unas de las obli"a iones *ue le impuso la on(en i)n, /in embar"o de lo di !o& la a i)n resolutoria puede a-e tar a ter eros prin ipalmente en los asos de los Arts, 2,<DA ' 2,<D2& *ue lue"o estudiaremos ' *ue& di !o a modo de s%ntesis& permiten de$ar sin e-e to las ena$ena iones ' "ra(#menes e-e tuados ' onstituidos por el deudor en las osas a-e tas a la ondi i)n resolutoria& trat#ndose de bienes muebles si el ad*uirente estaba de mala -e& ' de inmuebles si a*u+lla onstaba en el t%tulo respe ti(o ins rito, Bodr%a pensarse *ue en tales asos la a i)n es real& o uando menos mixta& 'a *ue a-e tar%a a ter eros *ue !an ad*uirido dere !o sobre la osa su$eta a ondi i)n, Bor e$emplo& A (ende a @ un inmueble en X 2AA,AAA ' se *uedan debiendo X 8A,AAA del pre io, /i @ (ende a C el inmueble sin !aber pa"ado los X 8A,AAA adeudados& A podr# rei(indi ar la propiedad de manos de C& una (e5 de larada la resolu i)n, Bero ello no se debe a *ue la a i)n resolutoria sea real o mixta& sino a *ue la a i)n rei(indi atoria se -unda en el e-e to retroa ti(o de la resolu i)n1 mediante la -i i)n de la retroa ti(idad& en el e$emplo se supone *ue A nun a de$) de ser due?o del inmueble& ' omo es un due?o sin posesi)n& puede e$er er la a i)n rei(indi atoria, No !a' in on(eniente para *ue se dedu5 an on$untamente la a i)n resolutoria ontra 2 deudor ondi ional ' la rei(indi atoria ontra el poseedor4 en el e$emplo& ontra @& la primera& ' C& la se"unda& de a uerdo a lo dispuesto en el Art, 2: del C,B,C,1 Hen un mismo $ui io podr#n inter(enir omo demandantes o demandados (arias personas& siempre *ue se dedu5 a la misma a i)n& o a iones *ue emanen dire ta e inmediatamente de un mismo !e !oN ,La una ser# onse uen ia de la otra& ' la $urispruden ia as% lo !a re ono ido,82< I"ual o urre on la nulidad& *ue siendo a i)n personal& se puede entablar on$untamente on la rei(indi atoria& por*ue tambi+n en tal aso se trata de a iones *ue emanan dire ta e inmediatamente del mismo !e !o& $ustamente en las a tas de la Comisi)n Mixta *ue re(is) el C,B,C,& *ued) onstan ia de *ue el pre epto se re-er%a prin ipalmente a
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RDE& Ts, 2A& se , la,& p#", 8A;& ' =2& se , 23,& p#", 7274 Alessandri& ob, it,& T, =3& N,3 2,;.: ' si"uientes4 p#"s, ;<7 ' si"uientes,

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las a iones de nulidad ' resolu i)n en rela i)n on la rei(indi a i)n onse uen ial a ellas,828 54". )). ,a accin resolutoria es patrimonial. La a i)n resolutoria es una a i)n netamente pe uniaria& sus eptible de expresarse en dinero& puesto *ue persi"ue de$ar sin e-e to un ontrato patrimonial, No pro ede en los a tos de -amilia, > por ser de inter+s meramente pri(ado& es renun iable& transmisible& et ,& se"0n (eremos en los n0meros si"uientes, 54%. ))). ,a renuncia a la resolucin. El a reedor puede renun iar a la a i)n resolutoria puesto *ue est# estable ida en su solo bene-i io, A esta on lusi)n lle(o la re"la "eneral del Art, 2=& pero !a'& adem#s& una disposi i)n espe ial en el T%tulo <,3 de las obli"a iones ondi ionales& para la ondi i)n resolutoria en "eneral, En e-e to& el Art, 2,<:; de lara *ue umplida la ondi i)n resolutoria& debe restituirse lo *ue se !a re ibido ba$o tal ondi i)n& Ha menos *ue +sta !a'a sido puesta en -a(or del a reedor ex lusi(amente& en u'o aso podr# +ste& si *uiere& renun iarlaN, El pre epto se re-iere a la ondi i)n resolutoria en "eneral& pero no !a' in on(eniente en apli arlo a la t# ita del Art, 2,<:D4 as% se !a -allado,827 La renun ia puede ser expresa o t# ita& anterior a su umplimiento o una (e5 produ ido el in umplimiento del deudor, Es expresa la *ue se e-e t0a en t+rminos -ormales ' expl% itos, De a uerdo a la parte -inal del Art, 2,<:;& el a reedor puede ser obli"ado por el deudor a *ue se pronun ie si !ar# uso de la -a ultad *ue este pre epto le on-iere para !a erlo, Es t# ita la *ue deri(a de a tos del a reedor *ue re(elen su inten i)n de renun iar la a i)n resolutoria4 'a !emos di !o *ue aun uando la $urispruden ia !a (a ilado al respe to& el solo !e !o de pedir el umplimiento no importa renun ia a la resolu i)n,82; No !a' in on(eniente al"uno para *ue el a reedor renun ie a la a i)n resolutoria en el mismo ontrato bilateral o on posterioridad ' antes del in umplimiento, 55(. );. ,a accin resolutoria es transmisi#le y trans!eri#le. En onse uen ia& podr#n dedu irla los !erederos ' esionarios del a reedor 82: ' deber#n soportarla los !erederos del deudor& todo ello de a uerdo a las re"las "enerales& a las uales no !a' ex ep i)n al"una,

828 /esi)n N,3 =.1 HEl se?or Urrutia obser(a *ue na en dire ta e inmediatamente de un mismo !e !o la a i)n rei(indi atoria *ue -lu'e de la nulidad& resolu i)n o res isi)n de un a to o ontrato, Bersonales& las a iones res isoria& de nulidad ' resolutoria& se diri"en ontra el ontratante on el -in de terminar los e-e tos o anular los a tos ontra tuales1 pero omo de la in-ra i)n de larada !a' dere !o para dedu ir la a i)n real ontra ter eros& omo lo estable en espe ialmente los art% ulos 2,<DA& 2,<D2 ' 2,7:D del C)di"o Ci(il& es 0til en todos on eptos *ue ambas a iones puedan tramitarse en un mismo $ui io, De este modo la senten ia sobre la a i)n personal empe er# al poseedor ontra *uien se rei(indi aN, 827 RDE& T, 8.& se , 23& p#", 278, 82; /e !a resuelto *ue renun ia t# itamente el a reedor *ue se ad$udi a en remate la propiedad en el $ui io de umplimiento, RDE& T, .A& se , 23& p#", =;;4 ' el *ue a epta pa"os par iales1 RDE& T, 27& se , 23& p#", .<, 82: Alessandri& De la ompra(enta,,,, et ,& ob, it,& T, =D& N,3 2,;=D& p#", ;..& ree *ue en la esi)n de r+dito no se traspasa la a i)n resolutoria In estipula i)n expresa& lo *ue nos pare e err)neo,

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55'. ;. Prescripcin de la accin resolutoria. La pres riptibilidad es la re"la "eneral de las a iones& m#xime si son patrimoniales& ' la resolutoria no es apa a ella, Bero debe distin"uirse el pa to omisorio en la ompra(enta por no pa"o en el pre io& *ue tiene re"la espe ial& de las dem#s a iones resolutorias& *ue emanan de la ondi i)n resolutoria t# ita ' otros pa tos omisorios, Bara +stos no existe pla5o de pres rip i)n& por lo ual se apli ar# la re"la "eneral del Art, =,828&82D ' en onse uen ia la a i)n resolutoria pres ribe omo a i)n ordinaria *ue es a los 8 a?os ontados desde *ue la obli"a i)n se !i5o exi"ible, La a i)n resolutoria no puede ser e$e uti(a& por*ue es menester *ue se pruebe ' estable5 a en el pleito el in umplimiento& *ue no puede onstar en el t%tulo 6N,3 ;DD9, Bara el pa to omisorio !a' pla5o espe ial en el Art, 2,::A1 HEl pa to omisorio pres ribe al pla5o pre-i$ado por las partes& si no pasare de uatro a?os& ontados desde la -e !a del ontrato, Trans urridos estos uatro a?os& ontados desde la -e !a del ontrato, Trans urridos estos uatro a?os& pres ribe ne esariamente& sea *ue se !a'a estipulado un pla5o m#s lar"o o nin"unoN, Como en todo lo rela ionado on el pa to omisorio !a' problemas respe to de este pre epto& prin ipalmente en uanto a su apli a i)n1 2,3 Nos pare e e(idente *ue se apli a tanto al simple omo al ali-i ado& 8=A esto es& tanto al aso del Art, 2,:;: omo al del 2,:;D, =,3 Creemos& i"ualmente& *ue se apli a solamente en la ompra(enta por el no pa"o del pre io& ' no en otros pa tos omisorios en la misma ompra(enta o en otros ontratos, Esta opini)n no es naturalmente ompartida por *uienes son partidarios de apli ar a estos pa tos omisorios por analo"%a las re"las de la ompra(enta1 .,3 /e apli a en la ompra(enta por no pa"o del pre io siempre *ue se !a'a estipulado pa to omisorio& pero no si est# operando la ondi i)n resolutoria t# ita, As% se !a resuelto en "eneral& aun*ue aisladamente se !a'a -allado lo ontrario&8=2 ' <,3 Ginalmente& el pre epto ontiene una "ra(e anomal%a& por*ue la pres rip i)n& ontrariamente a la re"la "eneral& se uenta desde la -e !a del ontrato ' no desde *ue la obli"a i)n se !i5o exi"ible& ' de a!% *ue la a i)n puede estar pres rita antes de na er, Bor e$emplo& en una ompra(enta se otor"an al deudor 8 a?os para el pa"o del pre io ' se estipula pa to omisorio, /i a los 8 a?os el omprador no pa"a el pre io& la a i)n resolutoria estar%a 'a pres rita por*ue !an pasado < a?os desde el ontrato, > no podr%a el a reedor pretender *ue no entabla la a i)n resolutoria del pa to omisorio& sino la emanada del Art, 2,<:D& *ue se uenta on-orme a las re"las "enerales& por*ue de su al& el Art, 2,::A no tendr%a ob$eto, Entre la pres rip i)n de la ondi i)n resolutoria t# ita ' la del pa to omisorio del Art, 2,::A& !a' tres di-eren ias1 2,3 La de los pla5os& 8 ' < a?os& respe ti(amente4 =,3 En el momento en *ue omien5an a orrer& se"0n di$imos re i+n& '

RDE& T, =2& se , la& p#", 7274 T, 2=& se , 23& p#", 2<., I,T, de 2D=8& =3 sem,& N,3 ::& p#", <7A, En i"ual sentido& Alessandri& De la ompra(enta,,,, ob, it,& T, =3& N,3 2,:7D& p#", D72, 8=2 I,T, de 2::<, N,3 2;A8& p#", 227.& RDE& Ts, 2= se , la,& p#", 2<. ' =2 se ,23,& p#", 727, Apli a el Art, 2,::A a la ondi i)n resolutoria t# ita& I,T, de 2::<& N,3 2AD& p#", :.& ' !a e una ombina i)n extra?a& I,T, de 2:7D& N,3 7<8 p#", .=A4 a esta 0ltima se apli a la pres rip i)n de < a?os ontados eso s% desde *ue se !i5o exi"ible,
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.,3 La primera es de lar"o tiempo om0n& ' se suspende& en onse uen ia& en -a(or de las personas enumeradas en el Art, =,8AD& mientras *ue la emanada del Art, 2,::A es espe ial o de orto tiempo& ' de a uerdo al Art, =,8=< no se suspende 6N,3 2,=7<9, 552. VI. La accin resolutoria puede ser mueble o inmueble. +plicando la re$la $eneral del +rt. 5"(1 la accin resolutoria ser mue#le o ra<1 se$9n lo sea la cosa en 5ue recai$a. As%& la del (endedor de un autom)(il& es mueble& ' la del (endedor de un bien ra%5& inmueble, 553. ;)). ,a accin resolutoria es indi*isi#le. Esta indi(isibilidad se mani-iesta en dos sentidos1 2,3 Ob$eti(amente& por*ue el a reedor no podr%a pedir en parte umplimiento ' en el resto la resolu i)n& ' =,3 /ub$eti(amente& por*ue siendo (arios los a reedores& todos ellos deben ponerse de a uerdo para pedir el umplimiento o la resolu i)n& ' siendo m#s de uno el deudor no podr%a el a reedor exi"ir a uno el umplimiento ' al otro la resolu i)n,8== 554. Paralelo al ha accin resolutoria con otras acciones. Ma' al"unas a iones e institu iones *ue se aseme$an a la resolu i)n ' *ue on(iene pre isar& por*ue suelen on-undirse en el l+xi o $ur%di o& in luso del C)di"o, A la termina i)n nos re-erimos 'a en el N,3 8=D& ' no es m#s *ue la misma resolu i)n pero re-erida a los ontratos de tra to su esi(o& siendo la prin ipal di-eren ia on ella *ue are e de todo e-e to retroa ti(o, Nos remitimos a lo di !o& ' (eremos& en ambio& en los n0meros si"uientes1 2,3 La nulidad ' res isi)n4 =,3 La res ilia i)n4 .,3 La re(o a i)n unilateral& ' <,3 La imposibilidad en el umplimiento, 555. ). -esolucin1 nulidad y rescisin. Entre nosotros& on el t+rmino nulidad se desi"na a la absoluta ' on el de res isi)n a la relati(a& pero el le"islador !a usado on mu !a -re uen ia& e*ui(o adamente& todas estas denomina iones& por*ue ellas se pare en& pues de$an sin e-e to el a to o ontrato& ' lo !a en retroa ti(amente, Bero se di-eren ian -undamentalmente1 2,3 Bor*ue la nulidad ' res isi)n suponen al"una in-ra i)n a los re*uisitos de (alide5 del a to o ontrato& *ue !a na ido (i iado& ' por ello se le de$a sin e-e to, En ambio& en la resolu i)n el a to es per-e tamente (#lido& en s% mismo es inata able ' es un !e !o posterior& el in umplimiento de una obli"a i)n& el *ue permite al a reedor soli itar *ue se de$e sin e-e to el ontrato& pero tambi+n puede exi"ir el umplimiento& pre isamente& por*ue el a to es (#lido ' e-i a54 =,3 La nulidad ' res isi)n produ en e-e tos radi ales4 borran totalmente el a to o ontrato4 la resolu i)n es de e-e tos m#s atenuados4 as% la nulidad de a uerdo al Art, 2,7:D da a i)n ontra ter eros sin e-e tuar las distin iones *ue reali5an los art% ulos 2,<DA ' 2,<D2& para la resolu i)n4
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I,T, de 2DA;& T, =3& N,3 2,A=8& p#", 7.., RDE& T& 8;& se & 23,& p#", =8.,

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.,3 La nulidad pro ede en toda lase de a tos ' ontratos& mientras *ue la resolu i)n 0ni amente en estos 0ltimos& si son bilaterales4 <,3 La a i)n de nulidad absoluta pres ribe en 2A a?os4 la res isoria en <& ' por re"la "eneral la resolutoria en 8& *ue pueden ser < en el pa to omisorio4 8,3 Las re"las ole las presta iones mutuas son di-erentes& ' as% en la nulidad ' res isi)n el deudor de mala -e debe restituir los -rutos& mientras *ue en la resolu i)n ellos no se de(uel(en& ' no se pa"an las me$oras ne esarias& mientras debe !a erse en la nulidad '& res isi)n et +tera, Bor ello se !a resuelto *ue no pro ede de larar resuelto un ontrato si +l es nulo,8=. 556. )). -esciliacin y resolucin. A la res ilia i)n o anula i)n on(en ional del ontrato se re-iere el in , 2,3 del Art, 2,87;& ' la estudiaremos al tratar los modos de extin"uir las obli"a iones, Consiste en *ue las partes& de om0n a uerdo& de$an sin e-e to un ontrato *ue en s% es per-e tamente (#lido4 en esto se di-eren ia de la nulidad& ' de la resolu i)n en *ue +sta pro ede por senten ia $udi ial& por re"la "eneral& ' a peti i)n de una de las parten Es re*uisito de ella el in umplimiento imputable, En la res ilia i)n basta el a uerdo de las partes, La res ilia i)n no puede a-e tar a los ter eros a$enos al a to& ' en prin ipio are e de e-e to retroa ti(o& a menos *ue las partes se lo on-ieran, 55 . ))). -e*ocacin unilateral y resolucin. En el N,3 27. (imos *ue el ontrato puede de$ar de produ ir e-e tos por la (oluntad unilateral de al"una de las partes& ' ello tambi+n puede depender de al"una ondi i)n& pero siempre *ue no sea el in umplimiento, /i una de las partes puede de$ar sin e-e to el ontrato por su propia (oluntad en aso de in umplimiento& estamos ante un pa to omisorio ali-i ado, La re(o a i)n unilateral opera siempre !a ia el -uturo& ' los a tos 'a e-e tuados *uedan a -irme, 55". );. )mposi#ilidad en el cumplimiento y resolucin. Ambos se aseme$an en *ue existe in umplimiento del deudor& pero mientras en la ondi i)n resolutoria t# ita se debe al !e !o o ulpa de +ste& en la imposibilidad en el umplimiento al aso -ortuito o -uer5a ma'or 6N,3 8.29, De a!% *ue en el in umplimiento imputable& el a reedor tiene una doble (%a de a i)n1 la resolu i)n o el umplimiento in luso -or5ado de la obli"a i)n& ' en ambos la indemni5a i)n de per$ui ios, En la imposibilidad no podr# pedirse el umplimiento& puesto *ue pre isamente se !a !e !o imposible sin ulpa o dolo del deudor& ni tampo o indemni5a i)n de per$ui ios& por*ue +sta exi"e ulpa o dolo& ' a*u% !a' aso -ortuito 6N,3 2,2D.9, Bor otra parte& en la resolu i)n& se"0n (eremos& el a reedor se in!ibe de umplir su obli"a i)n o pide la restitu i)n si 'a !ab%a pa"ado& mientras *ue en la imposibilidad es la teor%a del ries"o la *ue determinar# lo *ue o urre en el ontrato bilateral on la presta i)n *ue no se !a !e !o imposible 6N,3 2,=A89,
8=. RDE& T, <7& se , =3& p#", ;D& pero puede demandarse la resolu i)n en subsidio de la res isi)n1 RDE& T, 2D& se , laJ& p#", =<2, V+ase Alessandri& De la ompra(enta,,,, T, =3=& N,3 2,7.8& p#", <D:,

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Prra!o 5.: LOS EFECTOS DE LA RESOLUCI"N 55%. ,os e!ectos de la condicin resolutoria. -e!erencia. /i bien existen (arias lases de ondi i)n resolutoria& los e-e tos de ellas& sean ordinarias& t# itas& pa to omisorio simple o ali-i ado& son los mismos, La ma'or%a 'a est#n estudiados& ' para los de la pendiente nos remitimos a lo di !o en el N,3 82:& ' de la -allida al N,3 82D, Tal omo di$imos& en este B#rra-o estudiaremos los e-e tos de la resolu i)n& esto es& de la ondi i)n resolutoria umplida, Ellos se re-ieren a dos )rdenes de materias1 2,3 La obli"a i)n de restitu i)n del deudor ondi ional& ' =,3 Los e-e tos *ue la resolu i)n produ e respe to de ter eros& en uanto a las ena$ena iones ' "ra(#menes e-e tuados ' onstituidos por el deudor ondi ional& pendiente la ondi i)n, Los estudiaremos en los n0meros si"uientes, 56(. ). -estitucin de la cosa. De a uerdo al Art, 2,<:;& H umplida la ondi i)n resolutoria& deber# restituirse lo *ue se !ubiere re ibido ba$o tal ondi i)nN& on la sal(edad 'a se?alada de *ue el a reedor puede renun iar a la resolu i)n si !a sido puesta ex lusi(amente en su bene-i io& pudiendo ser obli"ado a de larar su determina i)n& si el deudor lo exi"iere, La restitu i)n de la osa se !ar# en los t+rminos 'a estudiados& ' omunes para todas las ondi iones1 2,3 Los aumentos ' me$oras pertene en al a reedor& sin aumento de pre io 6N,3 8A.94 =,3 Las disminu iones ' deterioros los su-re el a reedor& sin tener dere !o a reba$a al"una& sal(o ulpa del deudor 6N,3 8A<94 .,3 /i la osa se !a perdido -ortuitamente& no !a' obli"a i)n& pero si es ulpable& el deudor debe el pre io ' la indemni5a i)n de per$ui ios 6N,3 8A794 <,3 Los -rutos produ idos por la osa pendiente la ondi i)n& son del deudor 6N,3 8A894 8,3 Los a tos de administra i)n del deudor ondi ional *uedan a -irme 6N,3 8AA& <,39, Ginalmente& la resolu i)n por in umplimiento del ontrato bilateral produ e e-e tos li"eramente di-erentes& en uanto a las obli"a iones del a reedor& espe ialmente, En e-e to& mediante la resolu i)n el a reedor exi"ir# la restitu i)n si !a umplido su obli"a i)n& pero puede ser(irle para in!ibirse de umplirla en todo o parte si no lo !a !e !o& pero siempre *ue !a'a estado llano al umplimiento, Bor otro lado& es posible *ue el deudor !a'a umplido en parte su obli"a i)n, Es e(idente *ue en tal aso debe restitu%rsele lo 'a pa"ado& pues en aso ontrario !abr%a un enri*ue imiento sin ausa para el a reedor& 'a *ue por un lado se le restitu'e la osa dada o pa"ada por +l& o se in!ibe de darla o pa"arla& ' por el otro& re ibe su parte del pre io, As% lo di$o el Art, 2,:;8& in , =,3 para la resolu i)n de la ompra(enta por no pa"o del pre io1 Hel omprador tendr# a su (e5 dere !o para *ue se le restitu'a la parte *ue !ubiere pa"ado del pre ioN& ' as% se !a -allado,8=<

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RDE& Ts, =2& se , 23,& p#", 2;= ' 78& se , =a,& p#", .D,

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56'. )). ,a resolucin y las ena2enaciones y $ra*menes a terceros. Nuestro C)di"o uenta entre sus "randes m+ritos *ue& sal(o al"unos ripios de menor uant%a& se ara teri5a por la ex elente reda i)n de sus disposi iones& pero tal ualidad la perdi) en los Arts, 2,<DA ' 2,<D2& *ue pasamos a estudiar, A tra(+s de los distintos Bro'e tos del C)di"o se notan las (a ila iones del se?or @ello entre la apli a i)n lisa ' llana de la retroa ti(idad& solu i)n *ue dio en un omien5o de su tarea 6N,3 <D:9& ' la prote i)n de los intereses de los ter eros, Apli ado inte"ralmente el prin ipio retroa ti(o& todos los a tos de disposi i)n del *ue ten%a o pose%a una osa ba$o ondi i)n resolutoria& e-e tuados mientras la ondi i)n estu(o pendiente& deber%an *uedar sin e-e to& por*ue emanaban de *uien se onsidera *ue no !a sido due?o $am#s4 omo di e el a-orismo $ur%di o1 resuelto el dere !o del ausante& se resuel(e tambi+n el del ausa!abiente, Bero& por otro lado& la retroa ti(idad no es m#s *ue una -i i)n O' la (erdad es *ue el ontrato !a existido ' el deudor !a sido poseedor o due?o& omport#ndose omo tal& ' de +l pro(iene el dere !o *ue in(o a el ter ero, De a!% *ue& -inalmente& el le"islador !a'a adoptado un riterio transa ional en los Arts, 2,<DA ' 2,<D24 no todas las ena$ena iones ' "ra(#menes *uedan sin e-e to& sino 0ni amente uando el ad*uirente sab%a o no pod%a menos *ue saber *ue el dere !o de su ausante estaba amena5ado de extin i)n, El le"islador distin"ue la situa i)n de los bienes muebles& a *ue se re-iere el Art, 2,<DA& de la de los inmuebles& re"lamentados en el Art, 2,<D2& di-erente tratamiento para unos ' otros *ue se da en todo el C)di"o& ' *ue es un resabio del dere !o romano, En todo aso& a*u% se $usti-i a& pues para los se"undos el sistema del Re"istro Conser(atorio permite a los ter eros enterarse de la situa i)n de su tradente& mientras *ue en los muebles& por su -# il ir ula i)n ' la rapide5 de las transa iones es di-% il *ue el ad*uirente pueda !a er tal a(eri"ua i)n, En todo aso& la idea en ambos es la misma1 las ena$ena iones ' "ra(#menes *uedar#n sin e-e to uando el ter ero sab%a de la ondi i)n 6Art, 2,<DA9 o deb%a saberla por onstar en el t%tulo respe ti(o ins rito 6Art, 2,<D29, El Art, 2,:;7& en la resolu i)n de la ompra(enta por no pa"o del pre io4 el 2,::=4 en el pa to de retro(enta& ' el Art, =,<27& en la !ipote a& se remiten expresamente a los Arts, 2,<DA ' 2,<D2, Estudiaremos los problemas a *ue dan ori"en estos pre eptos a tra(+s de los si"uientes aspe tos1 2,3 En *u+ asos se apli an ellos ' dere !os del a reedor4 =,3 A tos *ue *uedan a-e tos a la resolu i)n o rei(indi a i)n4 .,3 Cu#ndo o urre ello en los muebles& ' <,3 Cu#ndo su ede en los inmuebles, 562.+. Cundo se aplican los +rts. '.4%( y '.4%' y derechos del acreedor. +ntes 5ue nada con*iene tener a la mano el texto de las disposiciones4 Art, 2,<DA1 H/i el *ue debe una osa mueble a pla5o& o ba$o ondi i)n suspensi(a o resolutoria& la ena$ena& no !abr# dere !o a rei(indi arla ontra ter eros poseedores de buena -eN, Art, 2,<D21 H/i el *ue debe un inmueble ba$o ondi i)n lo ena$ena, o lo "ra(a on !ipote a& enso o ser(idumbre& no podr# resol(erse la ena$ena i)n o "ra(amen& sino uando la ondi i)n onstaba en el t%tulo respe ti(o& ins rito& u otor"ado por es ritura p0bli aN,

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Existe una pro-unda di(isi)n en la do trina respe to a la interpreta i)n de estos pre eptos4 en uanto al al an e de las expresiones Hdebe una osa a pla5o& o ba$o ondi i)n suspensi(a o resolutoriaN& *ue utili5a el Art, 2,<DA& ' Hdebe un inmueble ba$o ondi i)nN del 2,<D2& ' en uanto al dere !o *ue otor"an respe ti(amente ontra el ter ero1 de rei(indi a i)n el primero& ' de resolu i)n de las ena$ena iones ' "ra(#menes& el se"undo, Bara al"unos8=8 estos art% ulos s)lo se apli an en el aso de la ondi i)n resolutoria& pero no a la ondi i)n suspensi(a ni al pla5o, El Art, 2,<DA los men iona expresamente& ' el Art, 2,<D2& on una reda i)n un po o me$or& no se re-iri) expresamente a ellos& pero omo !abl) de ondi i)n en "eneral podr%a entenderse *ue omprende tambi+n a la suspensi(a, Como los pre eptos abar an 0ni amente a la ondi i)n resolutoria& ser%an in orre tas las expresiones Hde una osaN *ue utili5an& por uanto el deudor resolutorio no adeuda una osa& sino *ue es due?o o poseedor de ella& 0ni amente *ue expuesto a perderla en el aso de umplirse la ondi i)n resolutoria, Bor tanto& las disposi iones se re-ieren al *ue tiene o posee una osa su$eta al e(ento de restituirla por el umplimiento de la ondi i)n resolutoria, > si la !a ena$enado mientras la ondi i)n estu(o pendiente& el a reedor ondi ional tiene dere !o a rei(indi arla en ontra del ad*uirente& por*ue por la resolu i)n& el dominio o posesi)n del deudor ondi ional (uel(en a +l omo si nun a !ubiera de$ado de tenerlo4 es por esta ra5)n *ue el a reedor ondi ional puede rei(indi ar ontra el ter ero& ' no por*ue la resolu i)n a-e te a +ste 6N,3 8<;9, Bor e$emplo& A (ende a @ un autom)(il& *uedando @ adeudando una parte del pre io4 A entre"a el (e!% ulo a @& por lo *ue +ste pasa a ser due?o& ' @ lo (ende a C, /i @ no pa"a el pre io& ' se resuel(e su (enta& por la resolu i)n A re upera su dominio& ' por ello tiene dere !o a rei(indi ar ontra El -undamento de esta riti a a la reda i)n de los pre eptos estriba en *ue en nuestro dere !o del mero ontrato no na en dere !os reales mientras no opere un modo de ad*uirir el dominio& *ue en este aso es la tradi i)n, En (irtud del solo ontrato el a reedor no tiene nin"0n dere !o real& sino 0ni amente uno personal para exi"ir la tradi i)n en el momento oportuno1 el a reedor puro ' simple& inmediatamente& el a reedor su$eto a ondi i)n suspensi(a uando +sta se umpla& ' el a pla5o& al (en imiento de +ste, La situa i)n& omo puede apre iarse& es bien di-erente a la del a reedor ondi ional resolutorio& *uien por la retroa ti(idad de la ondi i)n umplida re upera su dere !o real& en u'a (irtud est# !abilitado para rei(indi ar ontra el ter ero ad*uirente, Este dere !o no pueden tenerlo el a reedor a pla5o ni el ondi ional suspensi(o por la apuntada ra5)n de *ue are en de dere !o real al"uno, Bara demostrarlo& (eamos primero el aso del a reedor u'o dere !o est# su$eto a ondi i)n suspensi(a4 por e$emplo& A (ende su autom)(il a @& ' se ompromete a entre"#rselo uando @ se (en"a a (i(ir a /antia"o, Este no !a ad*uirido dere !o real al"uno& ' en onse uen ia si A (uel(e a ena$enar el (e!% ulo& ' posteriormente @ umple la ondi i)n& +ste no podr# rei(indi ar ontra el ad*uirente& por*ue no es due?o mientras la ondi i)n no se umpla ' se e-e t0e la tradi i)n,
8=8 Alessandri& Obli"a iones& p#", 2;D4 Eor"e Ion5#le5 Von Mar+es& Los arti ulos 2,<DA ' 2,<D2 del C)di"o Ci(il& RDE& T& 2;& Brimera Barte& p#"s, 7D ' si"uientes4 Alessandri& en De la ompra(enta,,,& ob, it,& T, =3& N32,;7; ' si"uientes& p#"s, :AD ' si"uientes& sosten%a otra posi i)n,

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/in embar"o& los pre eptos *ue omentamos dan a entender *ue tendr%a este dere !o4 *uerr%a de ir on ello *ue el a reedor ondi ional suspensi(o& *uien s)lo tiene un dere !o e(entual& una mera expe tati(a 6N,3 82=9& *uedar%a olo ado en me$or situa i)n *ue el a reedor puro ' simple& *ue s% tiene dere !o, En e-e to& si en el mismo anterior A (ende a @ sin modalidades el autom)(il& ' lue"o lo ena$ena a C& @ no puede rei(indi ar ontra C& por*ue @ no es due?o mientras no opere el modo de ad*uirir1 la tradi i)n, As% lo omprueba el Art, 2,:2; en la ompra(enta1 Hsi al"uien (ende separadamente una misma osa a dos personas& el omprador *ue !a'a entrado en posesi)n ser# pre-erido al otro4 si !a !e !o la entre"a a los dos& a*uel a *uien se !a'a !e !o primero& ser# pre-erido4 si no se !a entre"ado a nin"uno& el t%tulo m#s anti"uo pre(ale er#N, En onse uen ia& en los e$emplos propuestos& @ s)lo puede a ionar en ontra de A para *ue le e-e t0e la tradi i)n 6una (e5 umplida la ondi i)n de radi arse en /antia"o en el primero de ellos re-erente a la suspensi(a9& si ella es a0n posible& o le indemni e la in-ra i)n del ontrato en aso ontrario, Resultar%a absurdo& pues& apli ar los Arts, 2,<DA ' 2,<D2 a la ondi i)n suspensi(a, En uanto al pla5o& si +ste es suspensi(o la situa i)n es i"ual a la anterior4 no existe dere !o real al"uno *ue rei(indi ar si no !a operado la tradi i)n4 ' si es extinti(o& el *ue tiene la osa es un mero tenedor de ella& omo se desprende del Art, 2,A:;& re-erente a las asi"na iones testamentarias a d%a& pero apli able a las obli"a iones ondi ionales& se"0n el Art, 2,<D:, Di e a*u+l1 Hla asi"na i)n !asta d%a ierto& sea determinado o no& onstitu'e un usu-ru to a -a(or del asi"natarioN& ' el usu-ru tuario es mero tenedor de la osa dada en usu-ru to& ' si la ena$ena& !a' (enta de osa a$ena& inoponible al (erdadero due?o4 lo 0ni o *ue el usu-ru tuario puede eder es su dere !o de usu-ru to, <A Bara esta interpreta i)n& los Arts, 2,<DA ' 2,<D2& en onse uen ia& est#n mal reda tados ' se re-ieren 0ni amente a la situa i)n del *ue tiene o posee una osa ba$o ondi i)n resolutoria& *ue es *uien !a ad*uirido un dere !o real a la osa& ' puede ena$enarla& ' si su dere !o se resuel(e& puede (erse a-e tado el de su ad*uirente, > para *uienes as% piensan& +l Art, 2,<D2 est# tambi+n mal reda tado en uanto se?ala *ue puede resol(erse la ena$ena i)n o "ra(amen del deudor ondi ional& omo si la a i)n -uera real& ' perrnitiera diri"irse ontra el ad*uirente o titular del dere !o real dire tamente por la (%a de la resolu i)n, Lo *ue pro ede ontra ellos& omo onse uen ia de la resolu i)n& es la rei(indi a i)n o una a i)n para obtener la an ela i)n del "ra(amen en la -orma se?alada en el No 8<; al desta ar el ar# ter personal de la a i)n resolutoria, Ello !a lle(ado a la Corte de Con ep i)n $ustamente a de ir *ue la situa i)n es di-erente en el Art, 2,<DA ' en el 2,<D2& ' en el primero pro ede la rei(indi a i)n ontra el ter ero& ' en el se"undo la resolu i)n ontra +ste,8=7 Don Luis Claro /olar&8=; en ambio& onsidera plenamente a erta da la expresi)n Hdebe una osa muebleN& Hdebe un inmuebleN4 riti a la posi i)n antes expuesta& pues para S/I ambos pre eptos se apli an en el aso de la ondi i)n suspensi(a& ' a la in(ersa estima *ue el Art, 2,<DA no es del todo orre to al !ablar de rei(indi a i)n& sino *ue el *ue est# en lo $usto es el si"uiente& al re-erirse a la resolu i)n de la ena$ena i)n o "ra(amen& por*ue s)lo por ex ep i)n pro eder%a la a i)n rei(indi atoria,8=:
I,T, de 2D2=& T, ==& N,3 2,AA;& p#", 8A;, Ob, it,& T, 2A=& N,3 2.7& p#", 2<:4 N,3 2.A& p#", 2.D, 8=: La idea del /r, Claro /olar es *ue en (irtud de la retroa i)n de la ondi i)n aun la suspensi(a produ e este e-e to tan en+r"i o de permitir al a reedor ondi ional al"o *ue no puede !a er el puro ' simple, Re ono e 6p#", 2.D9 *ue el Art, 2,:2; da otra solu i)n& pero *ue sin +l se produ ir%a la resolu i)n del dere !o del ter ero& por lo *ue tal ser%a la solu i)n en otros ontratos *ue no -ueren la
8=; 8=7

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La (edad es *ue las expresiones deber una osa& si no -uesen orre tas& no produ en ma'ores in on(enientes& por*ue se entiende *ue se re-ieren al deudor *ue deber# restituir la osa por el umplimiento de la ondi i)n48=D es i"ualmente laro *ue tanto en el Art, 2,<DA omo en el 2,<D2& lo *ue !a *uerido de ir el le"islador es *ue el a reedor tiene dere !o a diri"irse ontra los ter eros si se umplen los re*uisitos de los pre eptos, Lo *ue s% resulta ina eptable ' rea todo el on-li to& es la re-eren ia del Art, 2,<DA expresamente a la ondi i)n suspensi(a ' al pla5o& ' la omprensi)n impl% ita de la primera en el Art, 2,<D2& por*ue realmente no pueden apli #rseles& por las ra5ones 'a se?aladas, 563. .. +ctos a!ectados por la resolucin. El Art, 2,<DA s)lo se re-iere a las ena$ena iones de la osa& mientras *ue el 2,<D2& am+n de a*u+llas& men iona a la !ipote a& enso o ser(idumbre, Bero la (erdad es *ue en ambos deben onsiderarse omprendidos todos los "ra(#menes& omo usu-ru to& uso& !abita i)n& et ,& todos ellos *uedar#n sin e-e to umpli+ndose los respe ti(os re*uisitos, Uueda s% al mar"en la prenda& por*ue de a uerdo al Art, =,<A7& si en (irtud de una ondi i)n resolutoria se pierde el dominio *ue el *ue dio la osa en prenda ten%a sobre ella& se extin"ue siempre el dere !o real& indi-erentemente a la buena o mala -e del a reedor prendario4 si se apli ara el Art, 2,<DA& 0ni amente se extin"uir%a para el de mala -e, Respe to del Art, 2,<D2& se !a -allado *ue se apli a aun en el aso de (entas -or5adas&8.A lo *ue es l)"i o& pues el pre epto no distin"ue,

ompra(enta, Ginalmente& el e$emplo *ue en la misma p#", pone del le"ado de espe ie ondi ional& ena$enado por el !eredero& es $ustamente err)neo& por*ue no lo debe el !eredero& 'a *ue se ad*uiere dire tamente del ausante, El !eredero (endi) osa a$ena, 8=D Bor nuestra parte& reemos *ue si es $usta la r%ti a al le"islador por la expresi)n Hresol(erse la ena$ena i)n o "ra(amenN del Art, 2,<D2 ' por la re-eren ia en el Art, 2,<DA a la ondi i)n suspensi(a ' al pla5o& unida a la -alta de espe i-i a i)n en el Art, 2,<D2 respe to a *u+ ondi i)n se re-iere& en ambio& re(ela una mala omprensi)n de la ondi i)n resolutoria la *ue se le -ormula por !aber di !o Hdebe una osa muebleN ' Hdebe un inmuebleN& en los Arts, 2,<DA ' 2,<D2& respe ti(amente, Bara as% demostrarlo !a' *ue pensar *ui+n es el deudor ' *ui+n el a reedor ondi ional en la ondi i)n resolutoria, Vimos en el N,3 <:2 *ue para el C)di"o +sta es la *ue al (eri-i arse extin"ue un dere !o, Nada di$o el Art, 2,<;D respe to de la obli"a i)n& ' por ello ad(ert%amos *ue el on epto de ella re*uiere un an#lisis m#s detenido, Tambi+n ad(ertimos en el N,3 <:D a prop)sito de las ondi iones meramente potestati(as resolutorias *ue dependen de la sola (oluntad del deudor *ue en nuestro on epto ellas son nulas& ' *ue el e$emplo para demostrar lo ontrario *ue se daba Jla dona i)n re(o ableJ era err)neo& por*ue se on-und%a al a reedor on el deudor ondi ional resolutorio, En nuestro on epto& el deudor resolutorio es a*uel *ue al umplirse la ondi i)n resolutoria tendr# obli"a i)n& ' en tal sentido es ob(io *ue s)lo existe& desde el punto de (ista de la deuda& ondi i)n suspensi(a, Al umplirse la ondi i)n resolutoria na e la obli"a i)n del *ue re ibi) la presta i)n de restituirla4 +sta es la obli"a i)n *ue depende de una ondi i)n, Cumplida la ondi i)n resolutoria se extin"ue el dere !o& omo lo di e el Art, 2,<;D& ' as%& si el omprador no pa"a el pre io ' se de lara la resolu i)n& pierde el dere !o *ue ten%a a la osa& ' enton es na e para +l la obli"a i)n& *ue es la de restituir, As% lo pone per-e tamente en laro el Art, 2,<:; Japli able a toda ondi i)n resolutoria ' no s)lo a la t# itaJ *ue impone esta 0ltima obli"a i)n& umplida *ue sea la ondi i)n resolutoria& a menos& a"re"a& *ue H+sta !a'a sido puesta en -a(or del a reedor ex lusi(amenteN& et , Este es& pues& el a reedor ondi ional& a*uel *ue en el e(ento de la ondi i)n resolutoria& podr# exi"ir la restitu i)n& ' el deudor *uien tu(o la osa mientras pend%a a*u+lla ' por !aberse umplido debe de(ol(er, En onse uen ia& es e-e ti(o lo *ue di en los Arts, 2,<DA ' 2,<D21 *uien re ibi) una osa ba$o ondi i)n resolutoria la HdebeN& pero la adeuda de la manera espe ial *ue impone toda ondi i)n& esto es& para el aso de o urrir el e(ento pre(isto, La on-usi)n se produ e por*ue en el a to su$eto a ondi i)n resolutoria *uien en de-initi(a ser# el a reedor ondi ional& en el e$emplo de la ompra(enta& el (endedor& tiene deuda& entre"ar la osa1 esta obli"a i)n est# tambi+n impli ada por la ondi i)n resolutoria& por*ue si se produ e la resolu i)n& ' a*u+lla no se !a umplido& 'a no se umple& puesto *ue el ontrato *ueda sin e-e to, Bero no por ello el (endedor es& desde el punto de (io de esta deuda& deudor ondi ional& omo lo re(ela el itado Art, 2,<:;, Lo es& en ambio& de la obli"a i)n de restituir el pre io si la resolu i)n se produ e por su propio in umplimiento de la obli"a i)n de entre"ar la osa, El a reedor del pre io en la ompra(enta& por la resolu i)n pasa a serlo de la restitu i)n1 la primera obli"a i)n es pura ' simple& la se"unda& ondi ional, 8.A RDE& T, <8& se , 23,& p#", .=<,

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564. C. ,as ena2enaciones y $ra*menes 5uedan sin e!ecto respecto de los #ienes mue#les cuando el tercero est de mala !e. >a !emos se?alado *ue respe to de los bienes muebles& el Art, 2,<DA re ono e al a reedor ondi ional dere !o ontra ter eros de mala -e& a ontrario& 'a *ue nie"a la rei(indi a i)n H ontra ter eros poseedores de buena -eN, La buena o mala -e del ter ero (a a onsistir en saber o i"norar o l tiempo de la ad*uisi i)n o "ra(amen la existen ia de la ondi i)n resolutoria4 en el primer aso est# de mala -e& ' en el se"undo de buena -e& ' el a to resultar# indemne, Como la buena -e& de a uerdo a la re"la del Art, ;A;& *ue no obstante su ubi a i)n en la posesi)n es de apli a i)n "eneral& se presume ser# al a reedor a *uien orresponder# probar *ue el ter ero sab%a la existen ia de la ondi i)n, 565. D. En los inmue#les1 las ena2enaciones 5uedan sin e!ecto cuando la condicin consta#a en el ttulo. +lcances. Bara *ue las ena$ena iones ' "ra(#menes del deudor ondi ional resolutorio *ueden sin e-e to& es ne esario *ue la ondi i)n !a'a onstado en el t%tulo respe ti(o& ins rito& u otor"ado por es ritura p0bli a, Al respe to& existen tres aspe tos *ue on(iene desta ar, 2,3 Cuando se entiende *ue la ondi i)n onsta4 =,3 D)nde debe ella onstar& ' .,3 /i la onstan ia de la ondi i)n impli a por s% sola mala -e del ad*uirente, Veremos estos puntos en los n0meros si"uientes, 566. Dl. Cundo se entiende constar la condicin. Un problema exist%a al respe to& pero a estas alturas debe onsiderarse totalmente resuelto, /e sosten%a *ue s)lo las ondi iones expresas pueden onstar en el t%tulo respe ti(o ins rito u otor"ado por es ritura p0bli a& pero no las t# itas& por*ue $ustamente no est#n de laradas, Di !o de otra manera& el Art, 2,<D2 se apli a en la ondi i)n resolutoria ordinaria ' en el pa to omisorio& pero no en la ondi i)n resolutoria t# ita, En apo'o de esta opini)n se a"re"aba *ue no ser%a l)"i o *ue el C)di"o re"lamentara dos institu iones i"uales& omo son la ondi i)n resolutoria t# ita ' el pa to omisorio, SCu#l seria enton es el ob$eto de estipular la ondi i)n resolutoria t# ita[ $ustamente& se de %a& !a er onstar la ondi i)n para los e-e tos del Art, 2,<D2,8.2 Esta interpreta i)n !a *uedado abandonada en la do trina 8.= ' $urispruden ia8.. por m0ltiples ra5ones& de las uales las m#s importantes son1 2,3 De a uerdo al Di ionario de la Len"ua& H onstarN es ser ierta una osa& ' la ondi i)n resolutoria t# ita e(identemente tiene este ar# ter de erte5a& desde el momento *ue est# estable ida en el Art, 2,<:D& ' nadie puede ale"ar la i"noran ia de la le'4 =,3 El Art, 2,:;7 se re-iere a la ondi i)n resolutoria t# ita en la ompra(enta ' se remite expresamente a los Arts, 2<DA ' 2<D2 para determinar u#ndo la resolu i)n por el no pa"o del pre io da dere !os ontra ter eros poseedores, /i el Art, 2,<D2 no se apli ara a la ondi i)n resolutoria t# ita& no tendr%a ob$eto la re-eren ia de a*u+l& '
I,T, de 2:78 N,3 2,;=A& p#", ;A7, /e"0n Alessandri& ob, it,& p#", 2:=& sustentaba esta opini)n don Ruperto @a!am)nde5, Alessandri& ob, it,& p#", 2:=& ' De la Compra(enta,,,, et ,& ob, it,& T, =3& N,3 2,;;.& p#", :=.4 Claro /olar& ob, it&& T, 2A& N,3 2.8& p#", 2<<4 Gue'o& ob, it,& T, 23& N,3 228& p#", 2<=, 8.. Repertorio& T, <3& 22 ed,& p#", 2.2& $urispruden ia del Art, 2,<D2& N,3 =J22 itando 2< -allos en el mismo sentido,
8.= 8.2

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.,3 El Art, 2,<.= para *ue la resolu i)n de la dona i)n a-e te a ter eros& exi"e *ue la ondi i)n se !a'a expresado1 en tal aso se us) el t+rmino HexpresarN& por lo *ue no abr%an ondi iones t# itas, 56 . D2. ,a condicin de#e constar en el ttulo respecti*o inscrito u otor$ado por escritura p9#lica. La ondi i)n resolutoria debe onstar en el t%tulo respe ti(o ins rito u otor"ado por es ritura p0bli a, El t%tulo respe ti(o es el de *uien ten%a o pose%a la osa ba$o ondi i)n resolutoria ' la ena$eno o "ra()4 la Hdeb%aN& se"0n la expresi)n del Art, 2,<D2, Bor e$emplo1 A (ende a @ un inmueble en X 8AA2AA& de los uales se *uedan debiendo X =AA,AAA4 la (enta se ins ribe en el Conser(ador de @ienes Ra% es& en el ual se de$a onstan ia de la -orma de pa"o& ' en todo aso de la es ritura p0bli a de ompra(enta4 si @& posteriormente& ena$ena el mismo bien ra%5 a C& ' +ste a D& el t%tulo Hrespe ti(oN no es el de +stos& sino el primero& el de @, Bero los ad*uirentes posteriores& en (irtud de este me anismo& !an *uedado su-i ientemente amparados& ' el le"islador permite la resolu i)n de sus dere !os 0ni amente uando estu(o en sus manos imponerse de la existen ia de la ondi i)n& ' no lo !i ieron o pro edieron a elebrar el ontrato a sabiendas de ella, /i se (a a ad*uirir un inmueble o un dere !o real en +l& debe tomarse la pre au i)n de onsultar las ins rip iones de dominio& o sus opias& ' a tra(+s de ellas& o de las es rituras p0bli as *ue itan& el interesado podr# imponerse de la existen ia de ondi iones pendientes ' exi"ir su an ela i)n antes de elebrar el ontrato o tomar otras pre au iones4 !a existido& pues& una lara oportunidad de pre(enirse de la resolu i)n& ' si no se !a !e !o as%& el le"islador no puede amparar la ne"li"en ia, La ondi i)n puede onstar del t%tulo respe ti(o ins rito& u otor"ado por es ritura p0bli a, Esto 0ltimo& por*ue !a' al"unos a tos *ue no es ne esario ins ribir& aun*ue puede !a erse& omo las ser(idumbres& ' ual*uier ondi i)n suspensi(a o resolutoria sobre bienes ra% es 6Arts, 8.& N,3 =,3 ' 2,3& respe ti(amente& del Re"lamento del Conser(ador de @ienes Ra% es9, Respe to de a*uellos a tos *ue deben ins ribirse no basta la sola es ritura p0bli a& es pre iso *ue ella se !a'a ins rito, La solu i)n no pare e on(eniente& por*ue 'a no es tan -# il enterarse de las es rituras p0bli as *ue onten"an ondi iones sobre inmuebles si no se !an es rito& ' el ter ero puede (erse a-e tado por una resolu i)n de la *ue realmente no pudo enterarse, Creemos pre-erible suprimir del pre epto la re-eren ia a t%tulos no ins ritos, 56". D3. B,a constancia de la condicin en el ttulo implica por s sola mala !e del terceroD /e !a debatido el problema de determinar si por el !e !o de onstar la ondi i)n en el t%tulo respe ti(o ins rito debe onsiderarse *ue el ad*uirente se en uentra de mala -e& la *ue estribar%a en !aber sabido la existen ia de la ondi i)n, El punto tiene "ran importan ia para saber si el ter ero ad*uirente puede oponer al rei(indi ante la pres rip i)n ad*uisiti(a ordinaria& o 0ni amente la extraordinaria, No !a' duda *ue si umple los dem#s re*uisitos le"ales ' el pla5o respe ti(o& !abr# ad*uirido el dominio u otro dere !o real por esta 0ltima (%a& por*ue la pres rip i)n ad*uisiti(a extraordinaria no re*uiere buena -e, Bero si llena los dem#s presupuestos de la

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ordinaria en uanto a tiempo& $usto t%tulo ' tradi i)n si se in(o a un t%tulo translati io de dominio& el problema *ueda entrado en determinar si est# de buena -e o no, /i se onsidera *ue por el solo !e !o de onstar la ondi i)n en el t%tulo respe ti(o el ter ero ad*uirente est# de mala -e& no puede oponer la ordinaria4 por el ontrario& si esa ir unstan ia no importa por s% sola mala -e& +sta le deber# ser probada al ad*uirente por el rei(indi ante& dado *ue la buena -e por re"la "eneral se presume, La Corte /uprema resol(i) *ue esta 0ltima era la solu i)n& '& en onse uen ia& no obstante onstar la ondi i)n en el t%tulo respe ti(o& el ter ero ad*uirente& si umple los dem#s re*uisitos le"ales& puede ex ep ionarse on la pres rip i)n ad*uisiti(a ordinaria& ' al rei(indi ante le orresponde probar su mala -e, 8.< Creemos *ue es la do trina orre ta& por*ue el !e !o de onstar la ondi i)n no impli a ne esariamente *ue la !a'a ono ido realmente el ter er poseedor, Se((i)& ./ptima OBLIGACIONES MODALES 56%. Concepto y re$lamentacin. El C)di"o no re"lament) las obli"a iones modales& limit#ndose en el Art, 2,<D. a !a erles apli ables las disposi iones sobre asi"na iones modales& esto es& los Arts, 2,A:D a 2,AD7 6B#rra-o <,3 del T%tulo <,3 del Libro .,39, > es mu' l)"i o *ue as% lo !a'a !e !o& por*ue esta modalidad es m#s propia de las asi"na iones por ausa de muerte ' de las dona iones entre (i(os& esto es& de los a tos a t%tulo "ratuito, El Art, 2,A:D no da una de-ini i)n del modo& pero des ribe su -orma m#s -re uente1 Hsi se asi"na al"o a una persona para *ue lo ten"a por su'o& on la obli"a i)n de apli arlo a un -in espe ial& omo el de !a er iertas obras o su$etarse a iertas ar"as& esta apli a i)n es un modo ' no una ondi i)n suspensi(a, El modo& por onsi"uiente& no suspende la ad*uisi i)n de la osa asi"nadaN, M#s propiamente el modo es la ar"a *ue se impone a *uien se otor"a una liberalidad& omo si por e$emplo A dona a @ un inmueble on la obli"a i)n de *ue ostee los estudios uni(ersitarios de C, La apli a i)n espe ial puede ser en bene-i io del mismo *ue re ibe la presta i)n o de un ter ero, Re-erido a las obli"a iones *ue no pro(en"an de la dona i)n o testamento es la apli a i)n espe ial *ue debe darse a la presta i)n re ibida& pero ser# realmente po o -re uente& por*ue en materia de on(en iones las partes re urrir#n a otras -i"uras $ur%di as& omo la misma ondi i)n o la estipula i)n a -a(or de otro si es para un ter ero el bene-i io, Bor ello nos re-eriremos mu' bre(emente a las disposi iones *ue "obiernan esta modalidad,8.8 5 (. 7odo y condicin. El itado Art, 2,A:D se apresura a se?alar *ue el modo no onstitu'e una ondi i)n suspensi(a& '& en onse uen ia& no suspende la ad*uisi i)n del dere !o, A"re"a el Art,

RDE& T, <8& se , 23,& p#", .=8, En ontra& Alessandri& HDe la ompra(enta,,, H& ob, it,& T, =3& N,3 2,;;=& p#", :2D, +ase nuestro Dere bo su esorio& p#"s, =<7& N,3 .<= ' si"tes,& Claro /olar& ob, it,& T, 2AD& p#"s, =8.& N,3 =2: ' si"tes4 Vodano(i & ob, it,& De la su esi)n por ausa de muerte ' de las dona iones entre (i(os& p#"s, =8 ' si"tes,
8.8

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2,AD2 *ue para esta ad*uisi i)n no es ne esario prestar -ian5a o au i)n de restitu i)n para el aso de no umplirse el modo, Es la prin ipal di-eren ia entre el modo ' la ondi i)n suspensi(a1 el deudor del modo ad*uiere su dere !o& la osa dada& omo si -uere puro ' simple& su$eto 0ni amente a la ar"a modal, Tiene importan ia& pues& resol(er si estamos ante un modo o una ondi i)n suspensi(a& lo *ue 0ni amente puede estable erse a tra(+s de la estipula i)n de ellas, /i la osa se ad*uiere una (e5 *ue le !a"a al"o& es ondi i)n& ' si es para *ue se !a"a al"o& modo, /e"0n lo (eremos lue"o& el modo no lle(a onsi"o resolu i)n para el aso de no umplirse& a menos *ue se le a"re"ue por medio de una l#usula resolutoria4 en onse uen ia& el dere !o del deudor modal no est# su$eto a extin"uirse por un e(ento -uturo e in ierto& omo en la ondi i)n resolutoria, 5 '. 6orma de cumplir el modo. El modo se umplir# de la manera *ue las partes lo !a'an estipulado4 a -alta de on(en i)n en uanto al tiempo o la -orma espe ial en *ue !a de umplirse el modo& podr# el $ue5 determinarlos& onsultando en lo posible la (oluntad de las partes& ' de$ando al deudor modal un bene-i io *ue as ienda por lo menos a la *uinta parte del (alor de la osa 6Art, 2,AD<9, /i el deudor modal es un @an o& no ri"e la limita i)n de remunera i)n *ue se?ala el pre epto 6Art, <:& N,3 7,3 del DGL, N,3 =8=& del a?o 2D7A& Le' Ieneral de @an os9, Buede o urrir *ue el modo sea imposible en la -orma espe ial on(enida por las partes& ' en tal aso& podr# umplirse en otra an#lo"a *ue no altere la substan ia de la disposi i)n ' *ue en este on epto sea aprobada por el $ue5& on ita i)n de los interesados 6Art, 2,AD.& in , =,39, Es otra di-eren ia on la ondi i)n& *ue no puede umplirse por analo"%a 6N,3 <D89, 5 2. )ncumplimiento y extincin del modo. El C)di"o se olo a en el aso de imposibilidad o Oli itud del modo& ' distin"ue tres situa iones1 2,3 El modo es totalmente imposible& indu ti(o a !e !o ile"al o inmoral o %nte"ramente ininteli"ible, En tal aso no (ale la disposi i)n& di e el in , 2,3 del Art, 2,AD.4 en onse uen ia& sin ne esidad de e-e tuar las distin iones de la ondi i)n& la imposibilidad total& -%si a o moral& (i ia toda la obli"a i)n, =,3 En aso de imposibilidad relati(a& se umplir# el modo por e*ui(alen ia& en la -orma *ue (imos en el n0mero anterior ' *ue dispone el in , =,3 del pre epto, .,3 /i la imposibilidad es sobre(iniente& !a' *ue distin"uir se"0n si !a !abido !e !o o ulpa del deudor o no, En este se"undo aso& de$a de umplirse el modo& pero subsiste el bene-i io re ibido4 lo *ue !a pasado es *ue la obli"a i)n modal se !a extin"uido por imposibilidad en el umplimiento 6N,3 2,2D.9, Bero si !a' dolo o ulpa& se apli an las re"las del in umplimiento& ' al respe to es pre iso e-e tuar al"unos distin"os, En primer lu"ar& se"0n si se !a on(enido l#usula resolutoria o no,

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2,3 No !a' l#usula resolutoria,8.7 Es ne esario e-e tuar un subdistin"o& se"0n si la ar"a modal es en bene-i io ex lusi(o del propio deudor modal& en u'o aso no impone obli"a i)n al"una 6Art, 2,AD=9 o de un ter ero& *uien podr# pedir el umplimiento -or5ado& o la indemni5a i)n de per$ui ios se"0n las re"las "enerales, /e apre ia& pues& *ue ella e*ui(ale en el -ondo a una estipula i)n a -a(or de este ter ero 6N,3 2=A9, =,3 Cl#usula resolutoria, De a uerdo al Art, 2,ADA& se llama l#usula resolutoria la *ue impone la obli"a i)n de restituir la osa ' los -rutos& si no se umple modo, Como de %amos& di-iere de la ondi i)n resolutoria t# ita en *ue debe ser siempre expresa& sal(o *ue la obli"a i)n modal orresponda a un @an o& en *ue ella se subentiende por disposi i)n del Art, =<:& N,3 7,3 del DGL, N,3 =8= 'a itado, Otra di-eren ia es *ue se restitu'en la osa ' sus -rutos& mientras el deudor ondi ional no est# obli"ado a estos 0ltimos 6N,3 8A89, La le' no !a se?alado el t+rmino de pres rip i)n de la obli"a i)n modal& por lo *ue orresponde apli ar la re"la "eneral del Art, =,828& ' ser# de 8 a?os desde *ue la obli"a i)n se !i5o exi"ible4 para la resolu i)n en el aso de la l#usula resolutoria se ontar# desde el in umplimiento,8.; Ginalmente& si -alle e el deudor modal& el modo se transmite a los !erederos siempre *ue para el -in *ue se !a'an propuesto las partes sea indi-erente la persona *ue lo e$e ute 6Art, 2,AD89,

8.7 Alessandri& ob, it,& p#", 2D& estima *ue si se trata de un ontrato bilateral& aun sin l#usula resolutoria& operar%a la ondi i)n resolutoria t# ita del Art, 2,<:D, 8.; RDE& T, 28& se , 23,& p#", 7A2,

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$NDICE
LA/ O@LIIACIONE/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2 Brimera Barte,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,. CONCEBTO > NOCIONE/ GUNDAMENTALE/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,. Cap%tulo I,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,8 EL DERECMO DE LA/ O@LIIACIONE/ > /U EVOLUCIN,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,8 Cap%tulo II,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2; CONCEBTO& ELEMENTO/ > CARACTER_/TICA/ DE LA O@LIIACIN,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2; /e"unda Barte,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=; TEOR_A IENERAL DE LA/ GUENTE/ DE LA/ O@LIIACIONE/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=; Cap%tulo I,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=D CONCEBTO& ENUMERACIN > CLA/IGICACIN,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=D Cap%tulo II,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,.8 EL CONTRATO,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,.8 Cap%tulo III,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2AD LA DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2AD Cap%tulo IV,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,22. LO/ CUA/ICONTRATO/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,22. Cap%tulo V,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,22D TEOR_A DEL ENRIUUECIMIENTO /IN CAU/A,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,22D Cap%tulo VI,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2=8 LO/ MECMO/ IL_CITO/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2=8 Ter era Barte,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2D8 Cap%tulo I,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2D; LA/ DIVER/A/ CLA/IGICACIONE/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,2D; Cap%tulo II,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=A2 O@LIIACIONE/ NATURALE/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=A2 Cap%tulo III,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=2; CLA/IGICACIONE/ /EIYN EL O@EETO,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=2; Cap%tulo IV,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=<D LA/ O@LIIACIONE/ CON BLURALIDAD DE /UEETO/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=<D Cap%tulo V,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=:. LA/ O@LIIACIONE/ /UEETA/ A MODALIDADE/,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,=:. _NDICE,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,.<D

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