RevistaIberoamericanadeResponsabilidadyEmpresa

No.1Jul-Dic(2013)

COMENTARIO DE LA SENTENCIA DE T.S. DE CASTILLA Y LEN (SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCIN 3) DE 14 DE ENERO DE 2010 SOBRE RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN POR PRESTACIN DE SERVICIOS MDICOSANITARIOS EN UN CASO DE ANTICONCEPCIN FALLIDA
ARNALDOGUTIERREZMORALES
Licenciado en Derecho de la Universidad Catlica de Temuco. Mster en Derecho Privado Patrimonial de la Universidad de Salamanca. Doctorando en NuevasTendenciasdelDerechoPrivadodelaUniversidaddeSalamanca.

RESUMEN: En el presente artculo, el autor, a partir del anlisis de un caso (resuelto por el Tribunal Superior de Justicia de Castilla y Len, Espaa) referidoaloqueeninglssedenomina "wrongful conception" -esto es, la concepcinnodeseadadeunhijosano a partir de los fallos de una medida anticonceptiva adoptada previamente-, formula algunas aproximaciones a los presupuestos de la responsabilidad de la administracin por prestacin de serviciosmdico-sanitarios. PALABRAS CLAVE:

ABSTRACT: In this article, from the analysis of a case (resolved by the Tribunal Superior de Justicia de CastillayLen,Spain)referredtothe matterof"wrongfulconception"-the conception of an unwanted healthy child from the failure of a contraceptive measure previously adopted-, the author formulates some approximations to the requirements of the administrative liabilityfortheprovisionofmedicalsanitaryservices. KEYWORDS:

Anticoncepcinfallida,Responsabilidad AdministrativeLiability,Provisionof de la Administracin, prestacin de Medical-Sanitary Services, Wrongful Conception serviciosmdicos,

Gutierrez-Morales, A. (2013) Presupuestos de responsabilidad de la administracin por prestacin de servicios mdico-sanitarios en un caso de anticoncepcin fallida. Revista Iberoamericana de Responsbilidad y Empresa,1.

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SUMARIO. 1. Partes procesales. 2. Cuanta indemnizatoria. 3. Normativa aplicada. 4. Jurisprudencia aplicada. 5. La sentencia. 6. Argumentacin del tribunal. 7. Anlisisdelasentencia.7.1.Elementosdelaresponsabilidaddelaadministracin pordefectuosaprestacindeserviciossanitariosyelcriteriodenormalidaddela lex artis ad-hoc. 7.2 Consentimiento informado. 7.3. Relacin de causalidad. 7.4 Losriesgosdeldesarrollo.8.Extensindelareparacin.8.1.Culessonlosdaos que procederan ser indemnizados? 8.2. Derecho subjetivo absoluto lesionado. 8.3.Indemnizacindelosdaospatrimoniales,especialatencinalosalimentos. 8.4Indemnizacindeldaomoral.

1. PARTES PROCESALES
Doa Salvadora, actuando en nombre propio promovi recurso contenciosoadministrativo en contra de la Gerencia de Regional de Salud (SACYL), y ZURICHEspaasegurosyreaseguros.

2. CUANTA INDEMNIZATORIA
La demandante solicit ser indemnizada con la suma de 300 mil euros. La Orden de la Consejera de Sanidad de Castilla y Len, tras su ampliacin desestimlareclamacinpresentadaporlaactoracontraSACYL.Finalmente,el TSJdeCastillayLendesestimaelrecursocontencioso-administrativo.

3. NORMATIVA APLICADA
Secitenformaindirecta(atravsdelacitadeJurisprudencia)losartculos24 y106.2delaConstitucin,losartculos139,apartados1y2y141.1,delaLey 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones PblicasydelProcedimientoAdministrativoComn,artculos121y122dela LeydeExpropiacinForzosa. La Sentencia no consider vulnerados los artculos 10 de la Ley General de Sanidad14/1986,nielartculo28apartados1y2delaLey26/1984,dejulio, General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, legislacin actualmente derogada pero aplicable a la poca de resolucin de la controversia.

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4. JURISPRUDENCIA CITADA
FueroncitadaslasSentenciasdelTribunalSupremo:a)SobreResponsabilidad Patrimonial de la Administracin en el mbito sanitario: de 15 de enero de 2008,de17deabrilde2007,de20dejunioy14deoctubrede2003,de19de septiembre de 2002, de 13 de septiembre de 2002, de 5 de junio, de 7 de febrero y de 6 de marzo de 1998, de 13 de septiembre de 1997; b) Sobre reclamacionesderivadasdelaactuacinmdicaosanitaria:de25deabril,3y 13dejulio,de30deoctubretodasde2007,de9dediciembrede2008,de10 deabrilde2000,de21dediciembrede2005,de5y16mayode2005,de14de octubrede2002,de22dediciembrede2001,de28demarzode2007,de15 de enero y 1 de febrero de 2008, de 11 de julio de 2007; c) Sobre el consentimiento informado: de 13 de julio y 23 de octubre de 2007, de 1 de febrerode2008,de20deabrilde2007,de10deOctubrede2007,de12de diciembrede2006,de4dediciembrede2007,de2demarzode2005,de26de febrerode2004,de10defebrerode2009,de26demarzode2002,de11de juniode2008;d)Sobremedicinasatisfactiva:de2deoctubrede2007yde11 defebrerode1997;ye)SobrelaaplicacindelaLey26/1984:de15y28de noviembre de 2007, de 1 de julio de 1997, de 5 de febrero de 2001, de 5 de enerode2007,de26demarzode2004,de17denoviembrede2004,de26de abrilde2007.

5. LA SENTENCIA
Elda24deagostode2002,laactoradioaluzasusegundohijo,enelHospital NuestraSeoradeSonsolesdevila.Elpartoporcesreasepracticenunidad de acto mdico, esterilizacin tubrica bilateral, mediante la tcnica denominadaPomeroy,porlacualseextirpaelterciomediodecadatrompayse haceunasegundaligaduraenelcaboproximaldecadaunadeellas. En el respectivo expediente administrativo se encuentra acreditado el consentimiento informado referido especficamente a la intervencin de ligaduratubrica,enelqueseexpresademodoinequvocolaausenciadeuna eficacia del cien por ciento del mtodo empleado, y el porcentaje de fracasos (consta a fojas 26). En el informe complementario del servicio de ginecologa, seconstataquefuelapropiapacientequien,altiempoderealizarselacesrea, solicit la ligadura de trompas, que la pareja de comn acuerdo lo decidi, advirtindoselesquenoexistaindicacinmdicaparasurealizacin,adems, delasventajas,inconvenientesymargendefracasodelamisma.

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Ochomesesdespusseconfirmunnuevoembarazo,naciendosutercerhijoel da 27 de octubre de 2003. Segn consta en el expediente administrativo, el protocolo quirrgico expresa que se comprob que ambas trompas aparecen ligadas,seccionadasyseparadas.Serepitelaintervencinyseamputanambos pabellones,asimismoseacreditanuevoconsentimientoinformadoporelcual se autoriza la intervencin de extirpacin de trompas, y en el que la actora manifest que aceptaba todos los riesgos inherentes a la misma, los cuales le haban sido explicados suficientemente, y en el que se hace constar expresamente: Aun siendo el mtodo de oclusin el ms ef ectivo de los mtodos de planificacin familiar, su efectividad no es del 100%. Existe un porcentajedefallosesdel0,4-0,6%.

6. ARGUMENTACIN DEL TRIBUNAL

ElTSJdeCastillayLenconfirmelparecerdelaConsejeradeSanidaddela JuntadeCastillayLen,trasanalizarlasalegacionesdelaspartesylaprueba rendida. Enelsupuestoobjetodeanlisis,noexistepruebadirectaoindiciaria,deuna supuestamalapraxis mdicaenlarealizacindelaligadura,determinantede suulteriorfracaso,orespectodelafaltadeseguimientodesuresultado. En virtud de lo anterior, se examin si se haba otorgado un consentimiento informado,sostenindose,porunlado,querespectodelmtodoanticonceptivo queseharealizadoporSACYL,notieneunaeficaciaabsoluta,yque,aunquela tcnica se encuentre correctamente aplicada, dado estado actual de la ciencia, se constata que existe un pequeo porcentaje de fracasos los cuales, no obstante,nopuedenserobligatoriamenteatribuidosaactuacinnegligentedel cuerpomdico.Porotrolado,seconstataquelapaciente,hasidoinformadaen los trminos establecidos en el artculo 10 apartado 5 de la Ley General de Sanidad,porende,alasumireseriesgotieneeldeberjurdicodesoportarlo,al no verse lesionado ningn derecho subjetivo o inters jurdicamente protegible. Se declar inaplicable al caso concreto, la denominada doctrina del dao desproporcionado, porque el resultado de un embarazo producto de una operacin de ligadura de trompas, no se puede considerar como un resultado anormaleinusualmentegraveodesproporcionadoenrelacinconlosriesgos quecomportalaintervencinylospadecimientosquesetratadeatender,sino que son la cristalizacin de un fallo en la finalidad pretendida previamente informadodemodocabalalapaciente.

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En el caso de autos, respecto a la invocada aplicacin de la responsabilidad objetiva que contempla la Ley 26/1984, en su artculo 28 apartado segundo, sealan que la misma es solo aplicable en relacin con los aspectos organizativosoprestacindeserviciossanitarios,ajenosalaactividadmdica.

7. ANLISIS DE LA SENTENCIA
Lasentenciaresuelveunsupuestodenominadoeningls wrongful conception, que designa a aquellas demandas que interponen los progenitores por daos causados por la concepcin no deseada de un hijo sano debido al fallo de medidasanticonceptivasquesehanadoptado.Especficamente,TSJdeCastilla y Len, analiza una operacin de esterilizacin en la cual se alega que fue realizada de modo negligente, porque se ha producido el resultado que se ha tratado de evitar, y en subsidio, que el procedimiento mdico Pomeroy se ejecut de modo correcto, pero con omisin de la informacin oportuna relativaalgradodefracasodelatcnicaquirrgicaanticonceptiva.

7.1.

Elementos de la responsabilidad de la administracin por defectuosa prestacin de servicios sanitarios y el criterio de normalidad de la lex artis ad-hoc

En forma reiterada por la jurisprudencia en virtud del artculo 139 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre ha declarado que para que se haga efectivo el derecho de los particulares a ser indemnizados frente a una lesin en sus derechos o intereses jurdicos protegidos que sean consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos, se deben cumplir los siguientes requisitos: a)la efectiva realidad del dao o perjuicio avaluable econmicamente e individualizado en relacin con una persona o grupo de personas; b) que la lesin sufrida por el reclamante sea consecuencia del funcionamiento(normaloanormal)delserviciopblicoenunarelacindirecta e inmediata y exclusiva de causa a efecto, sin la intervencin de elementos extraos que puedan influir y alterar el nexo causal; c) ausencia de fuerza mayor; y d) que el causante no tenga el deber jurdico de soportar el dao cabalmentecausadoporsupropiaconducta. Si bien es cierto que lo relevante es la antijuridicidad del resultado, y no el proceder antijurdico de la Administracin, en las reclamaciones derivadas de laactuacinmdico-sanitaria,noessuficientelaexistenciadeundao.Sedebe recurrir al criterio de la lex artis ad-hoc, con la finalidad de que se establezca culeslaactuacinmdicacorrecta,porquelaobligacindelfacultativoesde
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medios1 y no de resultados, independientemente del dao producido en la salud o en la vida del paciente, ya que le es imposible a la ciencia y a la administracin garantizar, en este supuesto objeto de nuestro comentario, la efectividadabsolutadelmedioempleadoparalaplanificacinfamiliar. Porlocual,laactuacindelcentromdicoydesupersonalsanitario,deviene enesencial,alosefectosdedeterminarsiestoshanadoptadotodoslosmedios alalcancedelservicioacomodandoelestadodelsabercientficoasuaplicacin alcasoconcreto.Estaesunamanifestacindeldeberdecompetenciaquepesa sobre los mdicos, que se revela en los trminos del art. 29 del Cdigo de DeontologaMdica,"elmdicotieneeldeberylaresponsabilidaddemantener actualizados sus conocimientos cientficos y perfeccionar su capacidad profesional".Estoquieredecirquenoleexigeelnivelmsaltoposible,sinola diligencia del mdico medio, en este caso, dentro de la especialidad de ginecologa,quientendrqueactuardelamejorformaposibleenconcordancia con su mbito de especialidad y su formacin, siempre considerando la obligacindereciclajedeconocimientosquepesasobrecualquierprofesional, matizandoquenoselepuedeexigirlamismadiligenciaaunmdicodeciudad que a uno rural2, entonces, siempre deberemos analizar las circunstancias del tiempo,delaspersonasydellugarcomodisponeelartculo1104delCc. Siguiendo a MONTERROSO CASADO: En cuanto al tratamiento, la prescripcindemedicamentosolaintervencinquirrgica,existenegligencia cuando el resultado daoso se produce como consecuencia de la falta de conocimientos tcnicos o profesionales o, en definitiva, cuando se realicen los mismosmedianteunosmtodosquecontravenganlasnormasdela lex artis3, loqueanuestrojuicio,nohasucedidoenelcasodeautos,porqueenestecaso,

1Conlaprevencinqueenelcasodelamedicinasatisfactiva,anuestrojuicio,nosetransformala

prestacinmdico-sanitariaenLocatioConductioOperum(obligacinderesultado),sinoque afectalaintensidadylaextensindeldeberdeinformacin,paraobtenerunconsentimiento informado,porquelalibertad dedecisindelpacienteseverafectadaconmayorintensidad queenelcasodelamedicinanecesaria.

2Matizamos,enelsentido,queelmdicosiempredebeserdiligenteyencasoquenodispongade

mediosfsicosodeconocimiento,deberemitiralospacientesaunnivelmsespecializado,por eldeberdeconsejoqueescomplementarioaldeberdeinformacin,quesuponerecomendar un camino de accin de conformidad con el estado del arte mdico, incluso en contra de la opinindelpaciente.Yaqueestosepuedetraducirenundaoincrementadooenlaperdidade unaposibilidaddesanar.
3MONTERROSOCASADO,Esther.Diligenciamdicayresponsabilidadcivil.Recursoobtenidodela

pginawebhttp://www.asociacionabogadosrcs.org/doctrina/,pg.7deldocumentoPDF.

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lafrustracindelpropsitopreventivonosedebeaunerrorquirrgicooala ineficaciadelosinstrumentospreventivosrecetados. La obligacin de la Administracin sanitaria pblica ha de traducirse en la prestacinsanitariadeacuerdoconlasartesqueelestadodelacienciamdica pone a disposicin del personal sanitario, sin desconocer los lmites actuales del saber cientfico, habiendo quedado demostrados en autos que se ha cumplidoconelprotocolomdicoenlatcnicaPomerol,respetandoelcriterio de normalidad en la aplicacin de la lex artis ad-hoc, actuando por ende con arregloaladiligenciadebida. A nuestro criterio, corresponde examinar si se ha incumplido el deber de informacin en la obtencin del consentimiento informado, ya que en estricto rigor,sinosedemuestraesto,noexistirmala praxis mdica,niresponsabilidad delaadministracin,porloqueelpacientey susfamiliaresdebernsufrirlas consecuenciasdedichaactuacinalcarecereldaoinvocadoporoperacinde ligaduradetrompasdeantijuricidad,quedeacuerdoalartculo139.3delaLey 30/1992, es requisito indispensable para el reconocimiento de la responsabilidaddelaadministracin.

7.2 Consentimiento informado

Comohemosadelantado,nosoloseexigelautilizacindelatcnicaadecuada conforme con los conocimientos cientficos afianzados en ese momento para realizarenestecasolaintervencinquirrgica,sinoqueseleimponeeldeber al personal mdico sanitario de entregar la informacin del diagnstico, pronstico y opciones de tratamiento, expresando cul ser la duracin y riesgosinherentesalosmismos4.Laconsecuencia,esqueelmdiconopuede

4LaLey8/2003,de08deabril,sobrederechosydeberesdelaspersonasenrelacinconlasalud

deCastillayLenensuartculo33,regulaelConsentimientoinformado,expresa: 1.Conelfindeacreditarelrespetoalasdecisionessobresupropiasaluddesususuarios,todoslos centros, servicios o establecimientos sometidos a la presente Ley debern recabar el consentimientoporescritodelpaciente,odequiendebasustituirsudecisin,antesderealizar intervencionesquirrgicas,procedimientosdiagnsticosyteraputicosinvasivosy,engeneral, procedimientos sanitarios que supongan riesgos e inconvenientes notorios y previsibles, susceptibles de repercutir en la salud del paciente o del feto, si fuera el caso de una mujer embarazada. 2. Cuando en tales supuestos la persona hubiere decidido no ser informada, se recogerigualmentesuconsentimientoprevioporescrito,dejandoconstanciadesurenunciaa la informacin. 3. Cuando no sea posible recabar el consentimiento previo por escrito, se recogerdeformaoralantealmenosdostestigosindependientes,loscualeslodeclararnpor escrito y bajo su responsabilidad. 4. En todo caso se deber entregar al paciente, o a quien

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actuarcomoenelsiglopasado,enqueeraprcticageneralizadaserundspota benevolente en su relacin con sus pacientes, sino que los deberes de informacinqueselehanimpuestoobedecenyencuentransujustificacinen serelmediomsidneopararemediareldesequilibrioenelenconocimiento delainformacinporpartedelfacultativoyenlaignoranciadelpacienteque esunlego. CompartimoslaopinindeLLAMASPOMBO,quiensostieneque:Sehadicho queenlaactuacinmdicasinconsentimientodelpacientenosecometetanto unatentadocontrael"derecho"adecidirsobresuintegridadcorporal,comoun atentado a la libertad de decidir sobre la oportunidad de someterse a un proceso curativo inicialmente beneficioso para la salud del enfermo, pero hay quetenerencuentaqueesoquellamanlibertaddedecidirnoesmsqueuna delasfacultadesinherentesalderechoalaintegridadfsicao,siseprefiereas, unreflejodela"esencialidad"dequegozadichobien 5. Para determinar la forma y las condiciones en que se debe entregar la informacin se debe recurrir a la Ley 41/2002, de 14 de noviembre, Bsica Reguladora de la Autonoma del Paciente y de Derechos y Obligaciones en Materia de Informacin y Documentacin Clnica. La Ley en mencin expresa quesedebeadvertiralpacienteacercadelascaractersticasdeltratamientoo intervencin, las posibilidades de curacin y los riesgos que entraa 6. De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 4.1, la regla general es que la informacinseproporcionedeformaverbalporelmdicoresponsable,oensu caso,portodoslosprofesionalesdentrodembitodesuintervencin 7,olos que

hubieresustituidosudecisin,unacopiadelcorrespondientedocumento.5.Elconsentimiento otorgado podr revocarse en cualquier momento sin necesidad de expresin de causa, debiendoconstardicharevocacinporescrito.
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LLAMAS POMBO, Eugenio. Culpa mdica y responsabilidad civil. Especialidades mdicas problemticas,paperentregadoencursoextraordinariosdelaUsalsobrederechodedaos,p. 26. El autor, nos seala en la pg. 29, que: Y tal deber de informacin s es, sin duda, una obligacin de resultado; no basta desplegar los medios para dar la informacin al paciente, sinoquehayquecerciorarsequelamismaalcanzasuobjetivo. informacinbsicaacercade:lasconsecuenciasrelevantesodeimportanciaoriginadoporla intervencin; los riesgos relacionados con las circunstancias personales o profesionales del paciente;losriesgosprobablesencondicionesnormales,conformealaexperienciayalestado delacienciaodirectamenterelacionadosconeltipodeintervencin;ylascontraindicaciones. MONTERROSOCASADO,E.Diligenciamdicayresponsabilidadcivil.p.9.

6 Nos seala MONTERROSO CASADO: En este sentido, el mdico deber previamente facilitar la

7Comobiensealaelartculo9delaLey3/2001,de28demayo,deGalicia.

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apliquen una tcnica o procedimiento en concreto 8, dejndose constancia en la historia clnica del paciente de este hecho, y comprender como mnimo, la finalidad y naturaleza de cada intervencin, sus riesgos y consecuencias (artculos17,18,19y21delaLey8/2003,de8deabril,deCastillayLen). Lo anterior, se encuentra ligado de manera inescindible a la calificacin de la intervencinquirrgicasiesdemedicinacurativaosatisfactiva,laqueinfluir enelniveldeproteccindelderechodeautodeterminacindelpaciente,quese traducir en una mayor o menor intensidad del deber de informacin que tendrelmedicofacultativoacargodeltratamiento 9. En el caso objeto de estudio, se trata de un procedimiento de medicina satisfactiva, al no ser necesaria e imprescindible la operacin para la recuperacin de la salud del paciente sino que un medio preventivo de planificacin familiar, aumentando los riesgos por existir tratamientos alternativosmenosinvasivos,poresomslejosiryconmayorrigorseexigir que la informacin entregada por parte del mdico al paciente sea lo ms completaposible.Noobstante,estanocomprendeunaobligacinderesultado, sino que se transformar en una obligacin de medios reforzada por el incrementodeldeberdeinformacin,paraqueelpacienteousuario,conforme al art. 2.3 de Ley 41/2002, decida libremente luego de recibir la informacin adecuada,entrelasopcionesclnicasdisponibles 10. Elefectodelcumplimientodeldeberdeinformar,esqueoperaunaasuncinde riesgosporpartedelpacientesielprofesionalmdicocumpleconelprotocolo

8Artculo4.3delaLey41/2002yartculo21.3delaLey8/2003,de8deabrildeCastillayLen. 9 ComosealaLLAMASPOMBO:hayquereconocerqueeldeberdeinformacinocomunicacin

tienedosvertientes:Laprimeravendradadaporlaobligacindeexplicaroaclararalpaciente los extremos ms importantes de su enfermedad , as como la conducta que debe seguir, precauciones que debe tomar, etc.; de otro lado, existe un deber de advertir al enfermo del riesgo que entraa el tratamiento u operaciones a seguir, de forma que el paciente nunca desconozca la naturaleza de este tratamiento, las consecuencias o efectos secundarios que puedatener,olasposiblessecuelasdeunaoperacin.LLAMASPOMBO,Eugenio.Ob.Cit.,pg. 32.
10EnestesentidolasSSTSde1,25y31dejuliode1996,11defebrerode1997y28dejuniode

1997, que en resumen expresan que: nos encontramos ante obligacin de medios pero intensificada, haciendo recaer sobre el facultativo, no ya slo, como en los supuestos de medicina curativa, la utilizacin de los medios idneos a tal fin sino tambin y con mayor intensidadlasobligacionesdeinformaralcliente -nopaciente-tantodelposibleriesgoquela intervencin, especialmente si sta es quirrgica, acarrea, como de la posibilidad de que la misma no comporte la obtencin del resultado que se busca y de los cuidados, actividades y anlisisqueresultenprecisosparaelmayoraseguramientodelxitodelaintervencin.

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establecido en la lex artis ad-hoc en el concreto acto mdico ejecutado por el profesional. En el caso que nos ocupa, que ya hemos calificado demedicina satisfactiva, el contenidodelainformacines msriguroso porlo quesedebeninformarde los riesgos y consecuencias atpicas o excepcionales de cada intervencin, porquenocabeenestecasoomitirinformacinrespectodelasconsecuencias msomenosprevisibles,conindependenciadelaverificacinycuantificacin estadstica,sinperjuicio,delosriesgosinherentesacadapacienteenparticular derivadosdesusaludyedad(cobraespecialrelevancialahistoriaclnica,para estos riesgos personalizados), pesa siempre sobre el facultativo que sea leal, verdica y sin reservas para cumplir la funcin primordial que es dotar al paciente de los medios idneos para que tome una decisin voluntaria y libre comprendiendo los efectos de la intervencin 11. Por regla general, la informacin se otorgar en forma verbal, salvo que el paciente la exija por escrito. No obstante, se ha extendido el uso de los formularios o protocolos informativos, la doctrina ha expresado sus prevenciones ante estos mecanismosinformativospuesto,querecurrirastospuedesuponerdejarde ladounaverdaderainformacinalpaciente,conelobjetodequeelprofesional sanitario busque exclusivamente exonerarse de responsabilidad, lo que denominaejerciciodelamedicinadefensiva 12. Siguiendo la opinin autorizada de PANTALEON PRIETO, el mdico solo realizar una intervencin quirrgica sin contar con consentimiento vlido obtenido del paciente, en el evento que no se lo pidi, pudiendo y debiendo hacerlo, o porque no le inform en forma adecuada de los riesgos y probabilidades del xito de la operacin, y de las posibles alternativas de tratamiento, no respetndose la libertad personal de decisin del paciente, ya quecorrespondeaaqueldecidirsiquiereonosometerseauntratamiento,que tieneuncomponentenoeliminablederiesgo,porqueenestascircunstanciases el medico quien le introduce en la esfera del paciente los riesgos sin su autorizacin,lareglageneraldederechoesqueelpacientesolodebesoportar

11 Esta comunicacin segn el artculo 4 en relacin al artculo 2 de la Ley 41/2002, al usuario

deberefectuarseenformaadecuada,verdadera,comprensibleycompleta,siendoprestadaen formaverbal,porreglageneral.
12 Por todos, DOMINGUEZ LUELMO, Andrs. Derecho sanitario y responsabilidad civil mdica. 2

edicin.Valladolid:Ed.LexNova.2007,p.220.

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los riesgos de las intervenciones mdicas cuando preste un consentimiento eficaz13. Por otro lado, encontramos regulado en el artculo 8 de la Ley 41/2001, el consentimiento informado, que en el caso de autos debe ser prestado por escrito al tratarse de una intervencin quirrgica, siendo un supuesto de excepcin a la regla general del apartado segundo, con la limitacin del apartadoterceroqueexigequeseaprestadoparacadaunadelasactuaciones especificadas en el apartado anterior (consentimiento individualizado), recordndonos el legislador de esta manera lo obvio: que se prohben los consentimientosgeneralesoindefinidos. La ausencia de una delimitacin precisa del consentimiento de su documentacin (soporte fsico), induce a error a los mdicos en relacin con que si un formulario firmado por el paciente significa un consentimiento emitidoenformavalidaporelpacienteconefectosjurdicos.Sostenemosqueel formulario no indica que se obtuvo un consentimiento informado, sino que puede servir como indicio de ste, por lo que es recomendable, que se combinen formularios generales, especiales, con la documentacin referida al casoyalascircunstanciasconcretasqueseplanteen,paraquenosecaigaenla tentacindebuscarunblindajeenarasdeeximirsederesponsabilidad,atravs deaquellos. Como se encuentra probado en el expediente administrativo, a nuestro juicio, bajolaantigualegislacinqueeraaplicableelartculo10delaLeyGeneralde Sanidad,ylaactualnormativaaplicabletantoanivelestatalcomoautonmico, sehadadocumplimientoenformacabalaldeberdeinformacinporpartedel personalmdicosanitarioconformndoseunconsentimientoinformadoenlos trminos del artculo 8 de la Ley 41/2002, al acreditarse a fojas 7 y 8 el documento de consentimiento informado suscrito por la actora referido especficamente a la intervencin de ligadura tubrica, en el que se hace constar de modo inequvoco la ausencia de eficacia de un cien por ciento del mtodo.Adems,constaelinformecomplementariodelserviciodeginecologa a fojas 26, que se encuentra reflejado en la historia clnica de la paciente, que fueainstanciadelaparejaqueserealizelprocedimientoexplicndoseleslos riesgosyelndicedefracasos14.

13PANTALEONPRIETO,ngelFernando.Causalidadeimputacinobjetiva:criteriosdeimputacin.

En:CentenariodelCdigoCivil(1889-1989),Vol.2.Madrid:CentrodeEstudiosRamnAreces. 1990,pp.1587-1589.
14Porloquenocabeesgrimirquesefirmporlaactoraundocumentoimpreso,carentedetodo

rigorinformativo,yaqueenlaespecienonosencontramosanteunmodelogeneral,sinocon

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Concluyendo, tanto la informacin como el consentimiento informado del paciente, tienden a que no se lesione la libertad de procrear en su sentido negativo, que es una de las manifestaciones del libre desarrollo de la personalidad, que se encuentra amparado por el artculo 10.1 de la Constitucin. En el fondo, con la informacin se forma el consentimiento y la asuncin de riesgos por el paciente, quien deber valerse de otros medios adicionalesanticonceptivosparamantenersuplanificacinfamiliarymantener su decisin de no gestar, manteniendo l indemne su autodeterminacin personal15.

7.3. Relacin de causalidad

La cuestin segn MARTN CASALS y SOL FELIU 16, no plantea grandes problemas cuando la concepcin del hijo se produce por consecuencia de una negligencia en la prctica del procedimiento mdico de la denominada electrocoagulacintubricacolateral.Entodosestoscasos,laprcticadiligente delaesterilizacinhubieraprevenidocontodaseguridadelembarazo,yaque segnseafirmaelndicedefracasosnosuperael1%. Enelcasodeautos,seacreditqueelprocedimientorealizadofueelcorrectoy la concepcin del hijo pudo producirse, por efecto de una recanalizacin espontnea posterior, o por no adoptar las medidas oportunas para evitar la concepcin durante el postoperatorio, la nica manera de establecer un nexo causal la encontramos en que el medico haya infringido el deber de informacin17 (lo que no ha sucedido), respecto del riesgo de fracaso del procedimiento de esterilizacin, en relacin a que se adopten medidas

unoqueespecificayconcretalosriesgosyalternativasde intervencinqueseibaapracticar, sealndolesquenoeranecesarialaoperacinylaposibilidaddequedarembarazadapeseal mtododeplanificacinfamiliarempleado.

15Enestesentido,MARTNCASALSySOLFELIU.Responsabilidadcivilporanticoncepcinfallida

(Wrongfull conception), en La Ley, seccin doctrina, 2001, ref. D-45, Tomo 2, pg. 9. (www.laley.es)
16MARTN

CASALS y SOL FELIU, Anticoncepciones fallidas e hijos no previstos, en InDret, 03/2001, p. 6 (www.indret.es). Adems, Responsabili dad civil por anticoncepcin fallida (Wrongfull conception), en La Ley, seccin doctrina, 2001, ref. D-45, Tomo 2, p. 5 (www.laley.es). mdicas cuando preste suconsentimientocompletamente informado, sin que sea relevante a estosefectosquesiigualmentehubieraconsentidosiselehubierainformadoadecuadamente.

17Loqueafirmamosesque el paciente solo tendr que soportar losriesgos de lasintervenciones

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complementariasdeprecaucinenelpostquirrgicoconlafinalidaddeevitar un embarazo, para realizar determinadas pruebas dirigidas a confirmar la esterilidad que no produzcan una recanalizacin o pongan en riesgo el procedimientoadoptado. Existira la imputacin objetiva solo si se lograra determinar que se ha incrementado el riesgo, al privarse a los progenitores de esta informacin a todaslucesrelevante,puesellossehanvistoimpedidosdeevitarlaconcepcin nodeseada,loquesededuceaplicandoelfindeproteccindelanorma.

7.4. Los riesgos del desarrollo

Con la finalidad de depurar la figura y sentar las bases de lo que es indemnizableporresponsabilidadcivilmedicosanitaria,analizamosestafigura conlaintencindedelimitarsuscontornos. Haafirmadolajurisprudenciaqueseintrodujo,conlafinalidaddematizarlos supuestosdefuerzamayorquenodanlugararesponsabilidadsegnelartculo 139 de la Ley 30/1992, se introdujo un segundo inciso al artculo 141.1 que vinoadestacardeformaexpresaelcarcternoindemnizabledelosriesgosde desarrollo18. Sinembargo,creemos,queelsupuestodehechodelanormanoesuncasode fuerza mayor. Siguiendo a SALVADOR CORDERCH, esta consiste, segn la doctrinadominante,enunacontecimientoquetienelugarexpostfacto,quees denaturalezaexternayque,porlotanto,ocurremsalldelaesferadecontrol del afectado. Se trata de acontecimientos ajenos al responsable 19, en el sentidodequequedanfueradelmbitodecontroldelsujeto.Sostenemosque lanormaseencuentraenelplanodelajuridicidad,esdecir,excluyeelsupuesto de los denominados daos del progreso del concepto jurdico de lesin resarcible, estableciendo el deber jurdico de soportar estos daos, determinandoelpropiopreceptoquenosondaosantijurdicos.

18EnestesentidoelTribunalSupremoensusentenciade3dediciembrede1999(RJ1999,9349),

hasealadoensufundamentodederechosegundo,seala:lacircunstanciadequeenlapoca enquesehizolatransfusinfueradesconocidacompletamenteporlacienciamdicalamera existencia deaquelvirus, elhechode que fuera inoculado al paciente por unatransfusin de sangrehacequelalesinqueindudablementeseleprodujodebacalificarsedesucesoajenoa laposibilidaddeevitarloyporlotantojustificativodefuerzamayor.
19CORDERCH

SALVADOR, Pablo y otros. Los riesgos del desarrollo. INDRET 1/2001. Pg.8. (www.indret.es).

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Entendemos por riesgos del desarrollo, los daos que deriven de hechos o circunstancias que no se han podido prever o evitar segn el estado de los conocimientos de la ciencia o la tcnica existentes en el momento de produccin de aquellos. En estos supuestos, se engloban los supuestos de recanalizacinespontanea,yenlanecesidaddeadoptarmedidasdeprevencin durantelassemanasposterioresalaintervencin,quesondaosinevitablese imprevisiblessegnelestadodelaconocimientoscientficosactuales. Adems,seledebereconocerlavirtualidadalosriesgosdeldesarrollodedejar excluidos del deber de informacin los riesgos desconocidos por la ciencia mdica,cuandonosencontramosanteunaintervencindemedicinavoluntaria, en la cual se obliga al facultativo sanitario a informar cualquier resultado adverso con la excepcin apuntada, aumentando el plus de proteccin al paciente para la traslacin de riesgos estableciendo un sistema riguroso respectodelosdaosquetengaeldeberjurdicodesoportar.

8. EXTENSIN DE LA REPARACIN 8.1. Cules son los daos que procederan ser indemnizados?

Aclarando que en el presente caso no existe responsabilidad de la administracin por la anticoncepcin fallida, al haber sido ejecutado el procedimientodeligaduradetrompasdeacuerdoalprotocolomedicovigente con las limitaciones establecidas por los riesgos del desarrollo, y habindose entregado, por el medico facultativo una informacin completa, oportuna y personalizada poniendo de relieve los eventuales riesgos, previsibles, frecuentesyestadsticosdequelatcnicaempleadanoerauncienporciento efectiva, se form un consentimiento informado en los trminos de artculo 8 delaLey41/2002,respetndoseelderechodeautodeterminacindelpaciente, asegurando el fin protector de la norma que en el presente caso al ser de medicina voluntaria, la libertad de opcin del paciente era superior que los sometidos a medicina curativa, y este usuario con base en la informacin correctamente proporcionada, valorndola prest su conformidad con la operacin, trasladndose el deber de soportar el fracaso de la electrocoagulacintubricacolateral,alapaciente,sedebenegarlaimputacin

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objetiva porque el dao ha sido asumido en forma voluntaria, alterndose el repartoderiesgos20. Ahora, analizaremos los daos que en pretensiones de responsabilidad civil puedensercompensados,sisedanlospresupuestosnecesariosparaimputara un patrimonio extrao del paciente, la obligacin de responder por los daos causados,quegeneralaconcepcinnodeseadadeunhijo21. A mayor abundamiento, para ilustrar la problemtica que se nos suscita hacemos nuestro el ejemplo y las preguntas sostenidas por el Presidente del Colegio de Abogados de Chile Doctor BARROS BOURIE, quien sostiene: Un matrimoniocondoshijostomaladecisindenotenernuevoshijos,paralocual elmaridoconvieneunaintervencindeesterilizacin,queresultadefectuosa,a cuyaconsecuenciaquedalamujerembarazada:puedeserconsideradodaoel hijoquellegasinhaberloesperado?;estbienplanteadalapreguntaanterior, enlamedidaqueeldaoreclamadonoeselnio,sinoelcostodecrianzadeun nionodeseado?;esjustoqueelmdicodebahacersecargodelacrianza,en circunstanciasquelospadresdisfrutandelosbienesdelapaternidad?;cambia lasituacinsisetratadeunafamiliaqueviveenlamiseria? 22.

8.2.

Derecho subjetivo absoluto lesionado

Sin un estudio detenido, tendemos a caer en un riesgo de asociacin por confusin,identificandoeldaoconelresultadonodeseadoelhijonacido.La contradiccinlgicaquehasidoacusadaenlaSTSde5dejuniode1998 23,al revocarlaindemnizacinpordaomoralotorgadoenprimerainstanciaporlos embarazos no deseados (gemelas), afirma No puede esta Sala compartir tal punto de vista, porque la vida humana es un bien precioso en cualquier sociedad civilizada, cuyo ordenamiento jurdico la protege ante todo y sobre

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Segn el derecho chileno, ser necesario, adems del consentimiento libre e informado del paciente,laconsejeradelprofesionaldelasaludyunadeclaracinformaldevoluntad,laque siempre podr ser dejada sin efecto antes de la intervencin por la simple declaracin del paciente, lo que se encuentra regulado en la Resolucin Exenta N 2.326 del Ministerio de Salud,quefijadirectricesparalosserviciosdesaludsobreesterilizacinfemeninaymasculina. Andrea. La responsabilidad medica por los diagnsticos preconceptivos y prenatales (Las llamadasaccionesdewrongfulbrithywrongfullife).Valencia:TirantloBlanch,2005.

21 En este aspecto de la cuestin hemos tenido a la vista la excelente obra de MACIA CASTILLO,

22BARROSBOURIE,Enrique.Tratadoderesponsabilidadextracontractual.Santiago:Ed.Jurdicade

Chile.2006,p.365.
23Fundamentodederechotercero,prrafosexto.RJ1998/4275.

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todo. No puede admitirse que el nacimiento de hijos no previstos sea un mal paralosprogenitores. Existen diferentes soluciones para fundamentar la existencia de un dao que expondremosdemanerasucinta 24: a) Lasqueidentificanaldao,coneldesasosiegoylaincertidumbreque lesproducealosprogenitoreslallegadadeunnuevomiembroinesperadoalafamilia25. b) Seasimilaaunalesindelaintegridadcorporaldelamujerporelproceso de embarazo no deseado o de su integridad moral porque se ha creadounasituacindepresivaquealterolaarmonaanmicadelamujeryleproduceuninevitableestadodepreocupacinatentatorioasu libertad por causa de una gestacin no deseada, generando efectivos daos morales, que se presentan como los ms intensos y decisivos y justificanporsmismoslaindemnizacinqueotorgalasentenciarecurrida26. c) La denominada teora alemana de la separacin, consiste en la distincin terica, entre que el nio ha nacido y los gastos que el genera a travsdeldeberdemantenimientoquepesasobrelospadresdesdeel momentoenqueseproduceelnacimiento.Eldaoqueseexigequese

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Existen teoras que niegan la reparacin en estos casos. La que destaca es denominada de mitigacindeldao,quesostienequeaunqueseaceptaraqueelnacimientodeunniogenera un dao, este no sera susceptible de ser indemnizado, puesto que es deber de la vctima mitigar el dao, que puede consistir en un aborto o en la entrega en adopcin del nio no deseado.

Anuestrojuicio,sedeberechazarestateora,porquesoloseimpiderecibirlaindemnizacinala vctimaporlosdaosquehubierapodidoevitardeformarazonable,yaqueelabortosignifica poneralavctimaantenuevosriesgos,ylaadopcin,esunamedidadesproporcionada,ypor otro lado, la intimidad de la madre se puede ver conculcada al entrar a valorar por qu no accede.Entodocaso,elargumentoesabsurdo,yaquelosdefensorespartendelapremisaque elnacimientodelmenorensmismonoeseldao,porvadelaconsecuencia,nielrechazoa abortarniadarenadopcinpuedeconsiderarseunamitigacindeldao. Se plantea la duda en Alemaniarespectoa un aborto fracasado,si es exigible su repeticin hasta queseobtengasufinalizacin,compartimoslaopinin,dequeesinexigibleeirrazonableque seobligueamitigareldao,yadesetrateunprimerabortoounsegundoaborto.
25MARTINCASALS,M.WrongfulconceptionandwrongfulbirthcasesinSpanishlaw:twowrongs

in search of a right. En: European Tort Law. Liber amicorum for Halmut Koziol, Peter Lang. FrankfurtamMain-Berlin-Bern-Bruxelles-NewYork-Oxford-Wien2000,pg.187.
26Fundamentodederechosegundo,prrafosegundo,delaSTSde24deseptiembrede1999(RJ

1999\7272).

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indemnice en la pretensin de responsabilidad son los gastos que generaelmenoralosprogenitores,nosunacimiento 27. d) Alaquenosadherimos,sostienequeeldaoquesufrenlosprogenitoresesconsecuenciadelalesindelalibertaddeprocrear,libertadque emana del artculo 10.1 de la Constitucin en su reconocimiento a la dignidaddelapersonayellibredesarrollodelapersonalidad 28.Lalibertaddeprocrear,puedeserejercidaensuaspectopositivo(decisin de procrear) o el negativo (decisin de no procrear) relacionado por antonomasiaconelavancedelacienciarespectoalosmtodosmdicosanticonceptivos,ycualquierconductaqueimpidaestadecisinsuponeunaviolacindeestalibertadyundaojurdicamenterelevante. En Alemania se discute si nos encontramos ante un derecho absoluto delosquesepuedenincluirenelpargrafo823IdelBGB,algunoslo sostienenyotrosnieganqueexistaunderechoabsolutoalaplanificacinfamiliaroalaautodeterminacinrespectoalaconcepcin,ladiscusinestservida.

8.3.

Indemnizacin de los daos patrimoniales, especial atencin a los alimentos

Hay acuerdo unnime en la doctrina y la jurisprudencia, que corresponde indemnizareldaopatrimonialproducidoyacreditadotantoensuvertientede dao emergente como en la de lucro cesante. Creemos, que la posibilidad de indemnizacin por los anteriores conceptos, es un resultado directo de la posicin que adoptemos, en relacin a cul es el dao que se indemniza. Nosotros,sostenemosque eldaoeslalesinalalibertaddeprocreacindel paciente en su sentido negativo (privacin de decisin), por ende, a partir de aquelloconstruiremosnuestrapremisaysusconsecuencias. EnEspaa,noexisteimpedimentoalejercicionegativodeestalibertad,siendo libreelusoyaccesoatodoslosmtodosanticonceptivosseanestosdebarrera,

27PosicinadoptadaporGARCIARUBIO.SentenciadelTribunalSupremode20demayode1998.

CCJC, 1998, pg. 1218. El autor sostiene que el dao es la carga suplementaria que para los padresvaarepresentarelsostenimientoyeducacindelhijo.
28FueelTribunalConstitucionalenelfundamentodederechoquintoletrab,enlaSTC215/1994,

de 14 de Julio, que declaro que: . Pero semejante represin puede llegar a oponerse a los principiosconstitucionalesdedignidaddelapersonaydellibredesarrollodelapersonalidad (art.10.1CE),cuandono,enlaeventualidaddequeexistaintimidacin,alderechofundamental a la integridad moral (art. 15 CE). La vigilancia a que alude el cuestionante nicamente ser legtima,pues,paraprevenircualquierformadeabusosobreeldeficienteocualquierdaoasu salud,noparaimpedirelejerciciodesusexualidad

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qumicos,hormonaleseintrauterinos,aligualqueelsometimientovoluntarioa una esterilizacin. Entonces, el fin de proteccin de la norma, es permitir en generaldecisindeasumironolaconcepcindeunhijo. La relacin de causalidad requiere que la conducta del profesional sanitario produzca un error en la conducta del sujeto gestante en este caso, por ser contrariaalalexartisad-hoc(entendiendo error en elprotocoloquirrgicoo en la falta o defecto de informacin), en otras palabras, que la consecuencia provengadeuneventoqueleseaimputablesubjetivamente,porqueeldaoes producto del incremento del riesgo de la actividad, atribuyndosele al agente sanitario pblico y por ende, responsabilidad directa a la administracin pblica,porsercreadoporsteyexclusivodeella. Respecto del dao emergente, se incluyen los gastos originados por el embarazoyelparto,derivadosdelaasistenciasanitariayloscomplementarios. Ya que son conceptos que causalmente en el aspecto factico y jurdico, son consecuenciasdelaprivacindelaautodeterminacindeprocrear. En relacin al lucro cesante, se consideran susceptibles de reparacin las ganancias dejadas de obtener como consecuencia del embarazo y del parto, como se afirma en la STS de 24 septiembre de 1999 29, cuando la madre al necesitarguardarcamaporcausadelembarazo,dejodeatenderelnegocioque regentabaconlaconsiguienteaminoracinproductiva. El punto problemtico se introduce con la procedencia o no a que se indemnicenloseventualesalimentosdebidosaunhijosanonodeseado 30.Enla doctrina, los que rechazan su otorgamiento esgrimen fundamentalmente, las caractersticas propias del derecho de alimentos al ser personalsimos, recprocos, indisponibles, irrenunciables, intransigibles e incomerciables cuandonoestndevengados,nodebensersoportadosporelpatrimoniodeun

29Fundamentodederechosegundo,prrafosegundo,delaSTSde24deseptiembrede1999(RJ

1999\7272).
30EnReinoUnido,luegodehabersidoreconocidalapretensinporgastosdecrianza,theHouseof

Lordshanegadoestaposibilidad,argumentando,quelosbeneficiosdedisfrutardeunhijono puedenserdescontadosdeloscostosdecrianza;adems,esinequitativoqueelmdicosehaga cargo de los gastos y los padres gocen de las ventajas del nacimiento del nio; a mayor abundamiento, de que el ordenamiento jurdico debe tratar al hijo como una bendicin y no comounacarga;yporltimo,aplicalaregladelarazonabilidadsealando,quenoesrazonable descargar a los padres de la carga de cuidar de su hijo. Ver la decisin McFarlane v. Taysle HealthBoa,3WLR1301(1999).

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tercero, y adems, que el artculo 154 del Cc. instaura un deber legal irrenunciableinherentealapatriapotestad 31. No creemos, en las apocalpticas palabras de que las relaciones jurdicas familiares gozan de una inmunidad absoluta frente al derecho de daos, so penadequesedesnaturaliceelordenamientojurdico.Conmatices,pensamos queesfactiblequeseindemniceeldeberquenaceparalospadresdealimentar alhijonodeseado,noesdegradaralnioensmismonoseafectasudignidad, sino que se compensa el dao econmico que produce la lesin a la planificacinfamiliar. En otras palabras, a la autonoma del paciente sobre su libertad de procrear, tieneporfinalidadlareparacindelosdaospatrimonialesproducidosporel comportamiento negligente del mdico, quien si hubiera actuado diligentemente, no hubiera afectado la libertad de procreacin, y por consecuencia, no hubiera nacido el menor, ni la consecuente obligacin alimenticia,comodicenlos inglesesnochild,notcost ,en fin,essensato que losgastosdemanutencindelmenorseanresarcidos,porqueelcursonormal delosacontecimientos,eleventoquehemosdescrito,causademaneradirecta einmediataproductodelaconductadelmdico,eldao.

8.4. Indemnizacin del dao moral

Es un concepto discutido, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia si correspondequeserepareporesteconcepto32.Existejurisprudenciaenambos sentidos,porejemplolaSSTSde25deabrilde1995,de5dejuniode1998,lo han rechazado, y en la STS de 24 de septiembre de 1999 lo indemniza. La denominada jurisprudencia menor, es ms permeable a su indemnizacin, a modo de ejemplo, se pueden consultar SSAP de Badajoz de 22 de abril de 199133, Baleares de 21 de enero de 199434, de Barcelona de 30 de julio de 199035.

31Enestesentido,MARTNCASALSySOLFELIU.Responsabilidadcivilporanticoncepcinfallida

(Wrongfull conception), en La Ley, seccin doctrina, 2001, ref. D-45, Tomo 2, pg. 7. (www.laley.es)
32MACIACASTILLO,Andrea.Laresponsabilidadmedicaporlosdiagnsticos,pp.376 -377. 33LaLey1991-3,485. 34AC1997,135. 35RJ1990,4.

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Con el fin de aclarar lo anteriormente sealado se debe sealar que el dao moral es un concepto autnomo del dao patrimonial, es decir puede concurrir con ste o no, siendo ejercida la pretensin y probada de acuerdo a lo que establece la Lec., procede su indemnizacin 36. Entendemos que ser reparable este dao si se traduce en una angustia, frustracin al lesionarse el poder de la persona de autodeterminarse, tambin la preocupacin que produce un embarazo no deseado, deteriorando la planificacin familiar acompaado de circunstancias socioeconmicas no aptas, lo que provocara un mayor esfuerzo de la pareja, y por supuesto, aquellos casos en que se produce un deterioro en la relacin matrimonial por la puesta en duda de la paternidad del menor, que pueden derivar en una crisis matrimonial (vasectomas fallidas), son todos casos, de daos morales resarcibles que derivan directamente del comportamiento mdico y no del nacimiento del propio hijo.

BIBLIOGRAFA
BARROS BOURIE, Enrique. Tratado de responsabilidad extracontractual. Santiago:Ed.JurdicadeChile.2006. CORDERCH SALVADOR, Pablo y otros. Los riesgos del desarrollo. INDRET 1/2001.(www.indret.es). DOMINGUEZ LUELMO, Andrs. Derecho sanitario y responsabilidad civil mdica.2edicin.Valladolid:Ed.LexNova.2007. GARCIARUBIO.SentenciadelTribunalSupremode20demayode1998.CCJC, 1998.CCJC,1998,pg.1218. LLAMAS POMBO, Eugenio. Culpa mdica y responsabilidad civil. Especialidades mdicas problemticas, pa per entregado en curso extraordinariosdelaUsalsobrederechodedaos. MACIA CASTILLO, Andrea. La responsabilidad medica por los diagnsticos preconceptivos y prenatales (Las llamadas acciones de wrongful brith y wrongfullife).Valencia:TirantloBlanch,2005. MARTINCASALS,M.WrongfulconceptionandwrongfulbirthcasesinSpanish law:twowrongsinsearchofaright.En:European TortLaw.Liberamicorum

36LasSSTSde10defebrerode2008,de1defebrerode2008yde11deJuniode2008,seprestana

confundiresteextremoalnoserclarificadoras,respectoalaautonomadeambosconceptos, pretenden establecerque soloenel eventoquese produzcaun dao antijurdico decarcter patrimonial, procede la indemnizacin del dao moral por infraccin del deber de informar, sinoseejerceenformaautnomaloveda.

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for Halmut Koziol, Peter Lang. Frankfurt am Main-Berlin-Bern-Bruxelles-New York-Oxford-Wien2000. MARTN CASALS y SOL FELIU. Responsabilidad civil por anticoncepcin fallida (Wrongfull conception), en La Ley, seccin doctrina, 2001, ref. D-45, Tomo 2, pg. 9. (www.laley.es). / Anticoncepciones fallidas e hijos no previstos, en InDret, 03/2001, (www.indret.es). Adems, Responsabilidad civil por anticoncepcin fallida (Wrongfull conception), en La Ley, seccin doctrina,2001,ref.D-45,Tomo2,p.5(www.laley.es). PANTALEON PRIETO, ngel Fernando. Causalidad e imputacin objetiva: criterios de imputacin. En: Centenario del Cdigo Civil (1889-1989), Vol. 2. Madrid:CentrodeEstudiosRamnAreces.1990,pp.1587-1589.

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