1.

DEFINICIN DIP
El Derecho Internacional Privado es la rama del Derecho que se encarga de regir
las relaciones entre particulares de distintas nacionalidades y los conflictos que
puedan derivarse de la aplicacin de normas jurdicas extranjeras fuera de su
mbito espacial de validez.

2. HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Los juristas del Derecho discuten si el Derecho Internacional Privado (DIP) tuvo
origen en la antigedad o si es una rama ms moderna. Algunos, como Antonio
Boggiano, descreen de los antecedentes del DIP en la antigedad, aunque
consideran al Derecho Romano para comenzar a investigar y detallar el origen del
mismo.
Otros autores como Goldschmidt o Espinar Vicente, dicen si bien el DIP, tal como
lo entendemos hoy en da, no existi posiblemente hasta 1228, la problemtica del
conflicto de leyes se inscribe en la historia desde antes. Lo que hoy en da
conocemos como Derecho Internacional Privado es el fruto de mltiples esfuerzos
intelectuales por parte de personas particulares (juristas estudiosos del derecho).
Carlos Larios Ochaita, en su libro Manual de Derecho Internacional Privado,
adopta en su exposicin y presentacin el orden y conceptos expuestos
por Dunker Briggs, ya que es ms didctico el mtodo y divisin que l presenta,
el estudio se divide en tres partes:
1. Labor privada individual
2. Labor Privada colectiva
3. Labor gubernamental

3. LABOR PRIVADA INDIVIDUAL

En este se incluye a todos aquellos juristas o escuelas que en su calidad privada,
muchas veces sin el apoyo de nadie, dedicaron gran parte de su vida y esfuerzo
intelectual a explorar en los campos del saber y la investigacin doctrinal
internacional privada.

4. ORIGEN
El Derecho Internacional naci cuando cesaron de existir las sociedades de
vocacin universalista; es decir, cuando aparecieron las repblicas, los estados,
principados,
ducados, los reinados,
etc. Al desintegrarse
el Sacro Imperio
Romano, comenz la vida individual de los estados cuando se principi a respetar
la personalidad de los estados comenz el Derecho Internacional.
4.1 Derecho Romano
En Roma, an y cuando fue una sociedad respetuosa de las costumbres y
tradiciones de los extranjeros, no existi un verdadero derecho internacional,
existi, s, una rama interna especial del derecho llamado ius gentium (derecho de
las gentes) aplicable a los extranjeros, el ius gentium se concibi como elconjunto
de reglas que la razn natural ha dictado en todas las legislaciones; era aplicado
por el Ludex Recuperator y el Praetos Peregrinus. Algunos juristas han querido ver
en el ius gentium el inicio del Derecho Internacional, olvidando que el Derecho
Internacional est constituido por la consecuencia de la concurrencia de varias
soberanas.
4.2 Edad Media
En la Edad Media domin la idea de la territorialidad de la ley, probablemente
bajo la influencia del feudal ismo que confundi soberana con propiedad. En
esta poca los germnicos no impusieron sus leyes a los pueblos conquistados,
sino que las preservaron, conservando as la territorialidad de las leyes de los
pueblos conquistados. En cuanto a ellos mismos, consideraron sus propias leyes
como personales, las llevaban consigo donde quiera que iban, originando as
verdaderos conflictos al invocar cada uno su propia ley en caso de problema.
4.3 Los Glosadores y Post-Glosadores
Terminologa de los glosadores: Favorable en lugar de extraterritorial. De algn
modo anticipa la voluntad de permitir el ingreso del Derecho extranjero en el
territorio, cuando razones de justicia lo soliciten. El principio de soberana es
acotado en ciertos casos, al principio de carcter muy excepcional.
Los Glosadores para esa poca otros glosadores avanzaron con la idea de dar
certeza y seguridad a las relaciones jurdicas, en definitiva, dar justicia a la
solucin de problemas, no convencionales.
Los post-glosadores: analizan las relaciones jurdicas en cada caso. Buscan la
aplicacin ms circunscripta, sin perder de vista la calidad y clasificacin de los
estatutos.
Los glosadores y post-glosadores: fueron juristas que para resolver los
conflictos de leyes se dedicaron a glosar, comentar, parafrasear, clarificar las
disposiciones del derecho Romano y los Digestos, as como los diferentes trabajos
(el Cdigo) de Justiniano.
2

4.4 Teora de los Estatutos

En el curso del siglo XIII florecieron grandes ciudades caracterizadas por su
comercio, su influencia intelectual, etc.; estas ciudades se destacaron
principalmente en Italia: Gnova, Pisa, Miln, Florencia, Venecia, Bolonia. Casa
una de estas ciudades adquiri bastante autonoma: cada una de ellas estaba
sometida a un doble cuerpo legal: en un plano se regan por las disposiciones del
Derecho Romano, disposiciones que eran comunes a todas las ciudades, a todo el
territorio italiano; en otro plano se regan por sus propias disposiciones, a
las primeras se les llam simplemente La Ley, a los segundos se les llam
Estatutos; el estatuto es pues, una ley particular, local municipal, aplicable dentro
de un territorio pequeo bien determinado, mientras que la ley es de portada y
aplicacin muy amplia.
Esta duplicidad de ordenamientos jurdicos as como la multiplicidad de estatutos
llev a conflictos entre los estatutos y la ley comn, y entre los estatutos de
diferentes ciudades, debido a que los ciudadanos de cada una de dichas
ciudades, con el auge del comercio y la facilidad de comunicacin, se desplazaban
de una ciudad a otra con bastante frecuencia y efectuando en cada una de dichas
ciudades actos jurdicos.
Los problemas generados por la multiplicidad de estatutos y su conflicto con la ley
comn, llev a tratar de encontrar soluciones, sta, dependiendo del lugar donde
fueron propuestas, recibieron los nombres de soluciones de las siguientes
Escuelas.

5. ESCUELAS
5.1 La Escuela Italiana
Dos son los juristas que caracterizaron, como sus mximos exponentes, la
Escuela Italiana:
a) Bartolo de Saxoferrato (1314-1357): Inici sus estudios preguntndose: Es
estatuto de un territorio se aplica a quines no son sbditos?, si la respuesta es
afirmativa, entonces el estatuto es de portada extraterritorial; si la respuesta es
negativa, entonces el estatuto es territorial. Sin embargo, Bartolo se dio cuenta
que era imposible proceder por medio de reglas generales, opt por la aplicacin
del mtodo escolstico de distinguir y subdistinguir. Distingui entre estatutos que
se refieren a contratos, a sucesiones y otros. En cuanto a los contratos, debe
subdistinguirse entre la forma, el proceso y los efectos.
b) Charles Dumoulin (1500-1566): Este sigue en lo esencial a Bartolo, aunque dio
ms importancia a la territorialidad, probablemente influenciado por su
origen francs. Su principal mrito consiste en haber enunciado el principio de la
3

autonoma de la voluntad. Distingui entre estatutos que se refieren a la forma de

los actos y sentencias, los cuales aplican la regla Locus regit actum; los que se
refieren al fondo del derecho que se subdistinguen entre aquellos actos que
reconocen la soberana de las partes al manifestar su voluntad en la eleccin de la
ley que desean los rija, y aquello actos que dependen enteramente de la ley , si
stos se refieren a las cosas sern territoriales, si se refieren a las personas sern
extraterritoriales.
5.2 Escuela Francesa - De la primera poca
Su mximo exponente fue Bertrand DArgentre (1519-1590). Su idea fundamental
fue que los estatutos son territoriales, lo cual caracteriz, y en cierto
modo todava caracteriza, a los franceses. Para DArgentre todos los estatutos
son reales, y excepcionalmente personales. Es tributario de la falsa idea
que confundi soberana con propiedad de la tierra. La tendencia de esta escuela
contrariamente a la Escuela Italiana, fue esfuerzo por elaborar unas pocas normas
de carcter general que diera solucin a los conflictos.
5.3 Escuela Holandesa
Sus mximos exponentes fueron Paulo Voet (1619-1677) y Juan Voet (16471714). En general siguieron a la Escuela Francesa, e innovaron en dos aspectos:
o Introdujeron la idea de los estatutos mixtos (entre los reales y personales) y
o La idea de que las leyes extranjeras se aplica, excepcionalmente, por pura
cortesa o comitas.
5.4 Escuela Francesa - segunda poca
Sus mximos exponentes fueron Boullenois Bouhier y Froland
a) Boullenois (1680-1762), se pronunci as:
o Todos los estatutos son personales o reales.
o El carcter personal o real de los estatutos se determina por su propio
objeto o por la intencin del legislador.
o Son personales aquellos estatutos cuyo objeto es legislar el estado y
capacidad; estos ltimos pueden ser de carcter universal y entonces son
extraterritoriales, o de carcter particular y entonces ser extraterritoriales
solamente cuando no hayan bienes en litigio.
b) Bohuer (1673-1746) aadi que en caso de duda, debe pronunciarse por el
carcter personal de los estatutos.
c) Froland (1746) insiste sobre el valor de la persona, afirma l que los bienes
fueron creados para la persona y no sta para aquellos. Froland tiene el mrito de
haberse dedicado sobre todo a examinar los casos de sucesiones.

El mrito de todas las escuelas anteriores fue el de haber introducido en el

Derecho Internacional Privado, principios que hoy en da son axiomas en nuestra
materia; a saber:
o
o
o
o
o
o

La ley del domicilio para regular el estado y la capacidad de las personas

La lex rei sitae para los bienes inmuebles;
El locus regit actum para las formas de los actos jurdicos;
La autonoma de la voluntad para los efectos de los contratos;
La lex fori para regular los aspectos procesales;
La territorialidad de la ley penal

Tiene tambin el mrito de movilizar el derecho al establecer la extraterritorialidad

en ciertos asuntos.
5.5 poca Moderna
La poca moderna del Derecho Internacional Privado, caracterizada por la
aparicin del convencimiento de que el Derecho Internacional Privado constituye
una rama especial del Derecho en general; a ello contribuyeron autores de Europa
y de Amrica, entre los principales:
o
o
o
o
o
o

Story (USA),
Burge (Gran Bretaa),
Shaffner (Alemania),
Rocco (Italia),
Foelix, Savigny y Masse
(Francia)

Tambin se hicieron los primeros intentos de codificacin por:

o
o
o
o

Ferrater (Espaa),
Paroldo (Italia),
Petruxcevecz (Alemania),
Bustamante (Amrica)

Es tambin a partir de sta poca que se enuncian los sistemas de solucin,

consistentes en doctrinas formuladas por los estudiosos, los cuales pretenden
aportar soluciones a todos los conflictos de leyes. Tenemos las siguientes
escuelas:
a) Escuela Angloamericana
En principio los tribunales ingleses solo aplicaban las leyes inglesas a los
conflictos de leyes; bajo la influencia de la Escuela Holandesa introdujeron la idea
de la comity of nations o cortesa, aceptando as la extraterritorialidad de las
leyesen ciertos casos. Hoy en da, a causa de que la nocin de comity es muy
5

vaga y subjetiva, est siendo reemplazada por la teora de los vested rights
(derechos adquiridos) de Beale y Dicey.
Los Estados Unidos, tributario en un sistema legal de Inglaterra, adopt
naturalmente las tendencias inglesas.
b) Italia
La Escuela Italiana Moderna sostiene que las leyes son personales, y
por consiguiente siguen y acompaan a la persona; la ley aplicable en caso de
conflicto es la ley personal que se considera ser la de la nacionalidad y rige la
capacidad, el estado, los bienes pertenecientes a dichas personas y los
actos jurdicos de las mismas. Convienen en que algunas excepciones sufre el
principio de la nacionalidad.
c) Savigny (Alemania)
Hace el planteamiento siguiente: las reglas estn destinadas a regir las relaciones
de derecho, ahora bien, cules son sus lmites territoriales? Qu relaciones le
estn sometidas? El derecho positivo es tributario de la educacin, la cultura,
el clima, la psicologa, etc. Las reglas de derecho positivo pueden dirigirse a las
personas en s mismas o a las relaciones de derecho, siendo estas ltimas,
sobre un patrimonio (sucesin), obligaciones y la familia. En el fondo siempre es la
persona el objeto directo e inmediato de la regla de derecho, primero en s misma
y/o en sus diferentes relaciones.
d) Pillet, Francia
Introdujo la distincin entre leyes que se dirigen a la persona y leyes que se
dirigen a la sociedad; las primeras son extraterritoriales, las segundas son
territoriales.
e) Lain, Francia
Sostiene un retour (regreso) a la Escuela Italiana.
f) Bustamante o Doctrina de la Habana
Este resume los problemas de los conflictos de leyes en tres grandes preguntas:
o Por qu se aplican las leyes extranjeras en territorio que no son
los propios? Y responde que varias han sido las respuestas; algunos sostienen
que es por la interdependencia de los estados; otros que es por cortesa; otros
que se fundamentan en la naturaleza humana como una de sus principales
exigencias; y finalmente, otros, que es debido a la Comunidad Internacional
que tiene necesidad de coexistir jurdicamente y proteger la naturaleza
cosmopolita del hombre. Bustamante se inclina por esta ltima razn como lo
ms conforme a los intereses de los pueblos.
o Qu clase de leyes tienen o no eficacia extraterritorial y cul es el motivo
determinante de la diferencia? Que distingue entre leyes de orden privado las
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cuales se aplican dependiendo de la interpretacin que se haga de la voluntad

de las partes: Leyes de Orden Pblico Interno las cuales son inters del
Estado, este las aplica y sujeta a ellas a todos los que estn domiciliados o no
en su propio territorio y que las seguirn donde quiera que vaya. Finalmente,
Leyes de Orden Pblico Internacional que obligan a todos aquellos que se
encuentren en su territorio, nacionales o no y de carcter absolutas e
imperativas en el mismo.
o Qu instituciones o relaciones jurdicas corresponden a cada uno de los
grupos de leyes antes mencionadas? Responde as: Al orden privado
pertenece la autonoma de la voluntad, los contratos, las instituciones
procesales como la sumisin a la competencia de los tribunales y
procedimiento arbitral. Al orden pblico interno pertenecen el estado, la
capacidad, el derecho de familia, las sucesiones, algunas leyes penales como
la que castiga la traicin. Al orden pblico internacional pertenece el derecho
poltico, constitucional, administrativo, el derecho penal, el derecho procesal
general, el derecho de los bienes, la moral y las buenas costumbres.

6. LABOR PRIVADA COLECTIVA

Este ttulo se refiere al trabajo elaborado por las conferencias internacionales, por
las principales asociaciones de carcter internacional como son la Asociacin de
Derecho Internacional de Bruselas, el Instituto de Derecho Internacional de Gante,
el Instituto Americano de Derecho Internacional. Estas instituciones preparan
memorial, editan revistas especializadas, preparan proyectos, estudian
la jurisprudencia de los diferentes estados y la analizan. Su influencia ha sido
importante debido a la calidad de los miembros que las conforman.

7. LABOR GUBERNAMENTAL EUROPEA

Esta labor se ha manifestado en los esfuerzos de los gobiernos por lograr la
codificacin de las normas del Derecho Internacional Privado. Se hadesarrollado
en el seno de conferencias diplomticas. Italia fue pionera en este campo
a instancias de Mancini. Holanda tambin se ha distinguido en este campo; es el
estado europeo que ms ha contribuido a la codificacin del Derecho Internacional
Privado; en la Haya, entre 1893 y 1928, se han celebrado seis conferencias
internacionales produciendo los siguientes documentos:
a) Convencin sobre cuestiones relativas al procedimiento civil
b) Convencin sobre tutela de menores
c) Convencin sobre el matrimonio
d) Convencin sobre la separacin de cuerpos y divorcio
e) Convencin sobre efectos del matrimonio
f) Convencin sobre la guarda de mayores
g) Proyecto de Convencin sobre la quiebra
h) Proyecto de convencin sobre la asistencia judicial gratuita
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i) Proyecto de convencin sobre conflicto de leyes y jurisdiccin en materia de

sucesiones y testamentos
Aun y cuando fueron firmadas por gran nmero de pases
algunos de los
cuales las denunciaron posteriormente, ninguna ha alcanzado el nmero de
ratificaciones necesario a su entrada en vigor. Queda a estas convenciones o
proyectadas convenciones el mrito doctrinario de haber explorado en materia
tandifcil. Para la elaboracin de trabajos cientficos, su consulta resulta
indispensable.

8. LABOR GUBERNAMENTAL AMERICANA

El trabajo de los gobiernos americanos, ha conseguido mejores resultados que el
de los gobiernos europeos, habiendo cristalizado en el Cdigo de Derecho
Internacional Privado y los Tratados de Montevideo, ambos representantes de dos
sistemas con algunos seguidores, y ambos en vigor en su respectivo mbito
territorial.
Entre los instrumentos representantes de ese trabajo tenemos:
a) El tratado para establecer reglas uniformes de derecho Internacional Privado,
conocido como Tratado de Lima en 1978, aunque no alcanz el nmero de
ratificaciones necesarias para su entrada en vigor.
b) Los tratados de Montevideo de 1988-1990, son los siguientes:
o
o
o
o

Tratado sobre Derecho Civil Internacional

Tratado sobre Derecho Penal Internacional
Tratado sobre Derecho Comercial Internacional
Tratado sobre Derecho Procesal Internacional

Estos cuatro tratados tienen el mrito de haber entrado en vigor y de

permanecerlo todava entre Argentina, Uruguay, Paraguay, Per, y Bolivia,
Colombia no se adhiri al Penal Internacional.
o
o
o
o
o

Tratado sobre propiedad literaria y artstica

Tratado sobre patentes de invencin
Tratado sobre marcas de comercio y de fbrica
Tratado sobre ejercicio de profesiones liberales
Protocolo sobre la aplicacin de las Leyes Extranjeras

Estos cinco ltimos instrumentos han sido ratificados por varios pases americanos
y tienen el mrito de que a los mismos se ha adherido algunos pases europeos.

c) Tratados de Montevideo de 1939-1940. Tuvo dos etapas: en la primera se

firmaron:
o Tratado sobre Asilo y Refugio Polticos
o Tratado sobre Propiedad Intelectual
o Tratado sobre el Ejercicio de Profesiones Liberales
En la segunda se firmaron:
o Tratado de Derecho Civil Internacional
o Tratado de Derecho Penal Internacional
Estos instrumentos ponen al da los tratados antes firmados en 1988
o Tratado de Derecho de Navegacin Comercial Internacional
o Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional
o Tratado de Derecho Procesal Internacional
Hasta hoy en da ninguno de los tratados firmados en 1939-1940 ha conseguido el
nmero de ratificaciones necesario para su entrada en vigor.
En el mbito del quehacer panamericano, en sus diferentes Conferencias
Panamericanas, se han firmado tambin una cantidad considerable de proyectos,
de convencin, convenios, protocolos, etc., se ha adoptado una
cantidadconsiderable de resoluciones para regular diferentes aspectos del Derech
o Internacional Privado. Los principales son:
a) Primera Conferencia Panamericana en Washington 1989-1990
o Convenio para la formacin de los Cdigos de Derecho Internacional
Pblico y Privado de Amrica
o Convenio para la proteccin de las Obras Literarias y Artsticas
o Convenio para el ejercicio de profesiones liberales
o Tratado sobre extradicin y proteccin contra el anarquismo
o Tratado sobre patentes de invencin, dibujos y modelos industriales, y
marcas de comercio y de fbrica
o Convencin relativa a los derechos de extranjera
b) Tercera Conferencia Panamericana en Ri de Janeiro, 1906
o Convencin que fija la condicin de los ciudadanos naturalizados que
renuevan si residencia en el pas de origen
o Convencin sobre patentes de inversin, dibujos y modelos industriales,
marcas de fbrica y de comercio, y propiedad literaria y artstica
o Convencin sobre codificacin del Derecho Internacional Pblico y Privado
c) Cuarta Conferencia Panamericana, Buenos Aires, 1910
o Convencin sobre propiedad literaria y artstica
o Convencin sobre patentes de invencin, dibujos y modelos industriales
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o Convencin sobre marcas de fbrica y de comercio

d) Quinta Conferencia Panamericana
o Convencin sobre la proteccin de marcas de fbrica, comercio y
agricultura y nombres comerciales
e) Sexta Conferencia Panamericana, Habana, 1928
o Convencin sobre Derecho Internacional Privado, que dio como principal
resultado el Cdigo de Derecho Internacional Privado, hoy en da en vigor
entre la mayora de los pases de Amrica; la revisin de este instrumento
se inici en el ao 1950 y ya dio sus primeros frutos
o Convencin sobre condicin de los extranjeros
f) Sptima Conferencia Panamericana
o Convencin sobre nacionalidad
o Convencin sobre nacionalidad de la mujer
o Convencin sobre extradicin
Los esfuerzos americanos en el campo del Derecho Internacional Privado, ha
dado buenos frutos; lo ideal siempre se ha considerado la codificacin completa. A
dicho efecto se ha formado varios cuerpos encargados de llevar acabo los
estudios, presentar anteproyectos, mantener al da, a los gobiernos, adecuar las
nuevas instituciones jurdicas dentro del marco de una legislacin internacional,
etc. Estos cuerpos colegiados son de diferente calidad por sumisin, por
sus miembros, por su mbito jurisdiccional. Son los siguientes:
Las comisiones nacionales de Codificacin (de naturaleza nacional)
Las Comisiones Permanentes (de naturaleza regional)
La Comisin de Expertos (de portada continental)
La Conferencia Internacional de Jurisconsultos Americanos (de portada
continental)
o El consejo Interamericano de Jurisconsultos (como rganos de la OEA)
o El Comit Jurdico Interamericano, es actualmente la comisin permanente
del Consejo Interamericano de Jurisconsultos, con sede en Ro de Janeiro
o
o
o
o

Existe hoy en Amrica, dos grupos de pases: aqullos que slo se rigen por el
Cdigo de Derecho Internacional Privado, y aqullos que adems han ratificado
los Tratados de Montevideo (en 1889-1890); en caso de conflicto, la solucin
deber atender al instrumento que es comn a ambas partes.

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