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GUIA N 2 DERECHO CIVIL II. En base a libro de profesor Daniel Peailillo y material del profesor A. Kunkar O. LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO. Conceptos: Siguiendo una concepcin que viene desde la ltima poca del Derecho romano, y que han seguido muchas legislaciones, en nuestro sistema jurdico, para adquirir un derecho real (para algunos incluso un derecho personal), se requiere de la concurrencia de dos hechos o actos jurdicos diversos: el ttulo y el modo de adquirir. El ttulo es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para adquirir el dominio o un derecho real, que justifica jurdicamente su adquisicin (compraventa, la donacin, etc., ver artculos 675 y 703). El modo de adquirir es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del para operar la adquisicin del dominio o de algn derecho real. Los modos de adquirir son limitados y son los que enumera el artculo 588 del Cdigo Civil, a los cuales debe agregarse la ley. Lo anterior aparece confirmado por la Constitucin Poltica en su artculo 19 n 24. De esta forma, no basta el solo ttulo, pues ste slo genera o hace nacer una obligacin (derecho personal) consistente en el derecho de exigir que se efecte la transferencia del respectivo derecho real. As, no es suficiente la compraventa para operar la transferencia del dominio, ya que ser necesario que opere o concurra el modo de adquirir respectivo (tradicin).

Aplicacin: Todos los modos de adquirir sirven en general para la adquisicin de todos derechos reales, aunque existen algunas excepciones: a) as, la accesin y la ocupacin slo sirven para adquirir el dominio; y b) la prescripcin no sirve para adquirir las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes (artculos 882 y 2512 n 2). Este sistema complejo de adquisicin del dominio, derivado del Derecho Romano, se conoce como sistema del ttulo-modo o del efecto personal del contrato, confirmado por los artculos 588, 670 y 675 y adems de lo dispuesto en los artculos 1793, 1824 y 1897. Frente a ste encontramos el sistema consensual o del efecto real del contrato, conforme al cual slo basta el ttulo para producir la transferencia del dominio. (italiana y portuguesa). En todo caso, el profesor Peailillo destaca que tanto en uno como en otro sistema se presentan situaciones especiales, llegando a reconocer en nuestro ordenamiento situaciones en que llega a conformarse una suerte de efecto real del contrato, sobre todo tratndose de bienes incorporales. Clasificaciones de los modos de adquirir: a)Modos de adquirir originarios y derivativos: Son originarios los modos de adquirir que operan independientemente del derecho del antecesor. Es indiferente que el objeto haya tenido o no un antecesor en el dominio, dado que se adquiere el derecho desligado de todo pasado. Son de esta clase la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la ley. En los modos de adquirir derivativos el nuevo propietario recibe su derecho del antecesor, por lo que est sujeto a sus mismas limitaciones y cargas. En stos es imprescindible determinar la calidad que tena el que transfiere o transmite la cosa, atendido al principio de que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Son de esta clase la tradicin y la sucesin por causa de muerte. Ver artculo 682 (si el antecesor no era propietario del bien el nuevo adquirente tampoco lo ser, dado que la Este sistema fue el seguido por el Cdigo Civil francs y que ha sido considerado por otras legislaciones

transferencia no puede otorgar ms calidades de las que tena aqul cuyo derecho ha sido transferido. De la misma forma, las cargas que afectaban el derecho del antecesor afectarn igualmente el derecho del sucesor. b) Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular: Se clasifican de esta manera segn si ellos permiten adquirir universalidades o bienes singulares (determinados). Hay modos de adquirir, como la ocupacin y la accesin que slo permiten adquirir bienes singulares. Por su parte, la sucesin por causa de muerte permite adquirir igualmente bienes singulares (cuando hay legados de especie o cuerpo cierto) y universalidades (herencia testamentaria o intestada). La tradicin y la prescripcin son generalmente a ttulo singular, pero excepcionalmente se utilizan para adquirir universalidades (en caso de cesin del derecho real de herencia o adquisicin por prescripcin del mismo derecho). La ley puede ser usada para adquirir todo tipo de bienes, aunque usualmente se emplea para adquirir bienes singulares. c) Modos de adquirir por actos entre vivos y por causa de muerte: Esta distincin est determinada por el rol que se le atribuye a la muerte. As, si la muerte del titular del derecho es condicin para que el modo de adquirir opere, el modo ser por causa de muerte o mortis causa, como ocurre con la sucesin por causa de muerte. Por su parte tratndose de los modos de adquirir por acto entre vivos la muerte no es necesaria para que operen. d) Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso: Esta distincin se formula considerando si ellos conllevan o no para el adquirente una contraprestacin pecuniaria. As, son modos de adquirir a ttulo gratuito la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la sucesin por causa de muerte. Por su parte, la tradicin lo ser segn lo sea el ttulo que le sirve de antecedente , de manera que si el ttulo es gratuito la tradicin lo ser tambin, pero si el ttulo es oneroso la tradicin participar de dicho carcter. La ley tendr uno u otro carcter. As una ley

expropiatoria ser a ttulo oneroso, pero en el caso del artculo 590 ella opera a ttulo gratuito. Principio bsico: Slo se puede adquirir por un solo modo o, dicho de otra forma, no es posible adquirir un bien por dos o ms modos. No es posible que operen dos o ms modos de adquirir simultneamente en favor de una misma persona, o que un mismo modo de adquirir opere sucesivamente ms de una vez. La operacin de un modo hace innecesario que opere un segundo, pues quien ya es titular de un derecho no puede adquirirlo nuevamente. Discusin en torno a la exigencia del ttulo en todos los modos de adquirir: Nuestro sistema dual ha sido cuestionado, en particular cuando se piensa en un modo de adquirir distinto de la tradicin, pues se dice que en ellos no es posible apreciar la concurrencia de estos dos actos jurdicos, sino ms bien de un solo acto. En relacin a ello existen distintas opiniones: As, Alessandri considera que esta dualidad se da en todos los modos de adquirir, no obstante que no existe una norma que as lo consagre genricamente, ya que este principio fluye de varias disposiciones, y en especial de los artculos 702, 703 y 704 y 951 y siguientes. Conforme al artculo 702, la posesin regular exige justa ttulo y si es traslaticio de dominio, es necesaria tambin la tradicin. El artculo 703 inc.2 contempla ttulos que legitiman una posesin, a fin de permitir con ellos adquirir el dominio. De ello resulta que la posesin (que tiene un ttulo) puede ser con o sin derecho; es con derecho cuando el modo de adquirir coloca en posesin y opera como tal, es decir, hace adquirir el derecho; y es sin derecho cuando no opera la adquisicin del dominio pero sirve para poner en posesin. As, si el causante no era dueo del derecho del que el heredero pasa a ser poseedor por causa de muerte, dicha posesin le permitir adquirir dicho derecho por prescripcin; y Por su parte, el artculo .703 inc.2 expresamente seala que la ocupacin, la accesin y la prescripcin son ttulos, atribuyndoles de esta forma un doble carcter: de ttulo y de modo de adquirir.

El artculo704 inc.4 dispone que el heredero aparente tiene ttulo injusto, de lo cual se deduce que el heredero real tiene un ttulo, que es diferente al modo de adquirir sucesin por causa de muerte Finalmente de los artculos 951 y siguientes, que reglamentan la sucesin por causa de muerte, se deduce que en este caso el ttulo es el testamento o la ley, segn si la sucesin es intestada o testamentaria. Una opinin distinta es la que manifiesta Somarriva, quien postula que la exigencia e un ttulo slo tiene lugar respecto de la tradicin, ya que en los dems modos de adquirir no se requiere, en ellos el ttulo se basta a s mismo. Los argumentos de stos se resumen en los siguientes: a)La ley en el artculo .588 slo exige la concurrencia de los modos para adquirir el dominio y en ninguna parte se exige la concurrencia de ttulo, de tal forma que el artculo675 constituye una excepcin aplicable slo a la tradicin; b)La ley no exige ttulo en la operacin de los dems modos de adquirir. La norma del artculo703 admite la ocupacin, accesin y prescripcin como ttulos para poseer y no como el antecedente del modo de adquirir homnimo. De no admitirse estas dos funciones diferentes se llegara al absurdo de que quien empieza a poseer ya sera dueo. c)En la sucesin por causa de muerte, que puede ser, respecto de un mismo titular, parte testada y parte abintestato, se dara la de que operaran respecto de l dos ttulos, lo cual es un error ya que no pueden concurrir dos ttulos respecto de una misma cosa; d)la teora de la dualidad no manifiesta cual sera el ttulo cuando el modo de adquirir es la ley, y es imposible imaginarse cual sera dicho ttulo en este caso; En todo caso, el profesor Peailillo destaca que esta polmica no se ha traducido en consecuencias prcticas de importancia. LOS MODOS DE ADQUIRIR EN PARTICULAR Y PRIMERAMENTE LA OCUPACION

Concepto: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueo, consistente en su aprehensin material con la intencin de adquirirlas. Elementos: Del concepto se desprende dos elementos: la aprehensin material y el animus o intencin de adquirir el dominio, los que deben concurrir copulativamente. De esta forma, quienes carecen de voluntad no pueden adquirir por ocupacin por no cumplir con el segundo requisito. (dementes e infantes (ver artculo 723, inciso segundo). La aprehensin material debe ser real pues la ocupacin es un hecho con relevancia jurdica. Sin embargo, a veces bastar que sea inminente, es decir, cuando el sujeto an no aprehende materialmente la cosa pero realiza actos que llevan a concluir necesariamente que ella se va a producir, como cuando un cazador dispara sobre su presa, sta cae y el primero se dirige en su bsqueda (artculos 617 y 618) Se regula en los artculos 606 y siguientes. Campo de aplicacin: Opera como modo de adquirir el dominio siempre que: a) la cosa aprehendida carezca de dueo (artculo 606) (nullius y derelictae) En todo caso, atendido lo dispuesto en el artculo 590 este modo de adquirir slo es aplicable a los bienes muebles. Adems, la exigencia de aprehensin material excluye de esta posibilidad los bienes incorporales. En concreto, slo son susceptibles de ocupacin las cosas corporales muebles. En todo caso, si se ocupa una cosa que tiene dueo no operar el modo de adquirir pero la ocupacin servir de ttulo de posesin, lo que podr dar lugar a adquirir el dominio por prescripcin. b) que la adquisicin no est prohibida por la ley ni por el Derecho Internacional (artculo 606). Este es un supuesto de toda actuacin jurdica, que se recuerda aqu para ciertas actividades, como la pesca, la caza o la guerra. As, en Chile est prohibida la pesca y caza fuera de temporada y en toda poca respecto de especies protegidas. Asimismo, en el Derecho Internacional se encuentra prohibido el pillaje y la ocupacin de ciertos bienes (como los depsitos de los Bancos). Diversas clases de ocupacin.

1) Ocupacin de cosas animadas: caza y pesca (artculos 607 a 623); 2) Ocupacin de cosas inanimadas (artculos 624 a 628 y 640 a 642); y 3) Ocupacin de especies al parecer perdidas y de especies nufragas (artculos 629 a 639). Breve referencia: . 1) Ocupacin de cosas animadas. Los animales son susceptibles de ocupacin por medio de la caza y de la pesca. Artculo 607. Para estos fines los animales se clasifican en bravos o salvajes , que son los que viven naturalmente libres e independientes del hombre, domsticos, que son los que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre, y domesticados, que son los que sin embargo de ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre. Artculo 608. Slo los primeros, y los ltimos, cuando pierden la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre pueden ser objeto de ocupacin. Los domsticos no son susceptibles de ocupacin (artculo 623). La ocupacin se produce al momento de la aprehensin material, pero el artculo 617 anticipa este hecho en las situaciones que regula, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 618. Estas disposiciones son las que determinan la propiedad de los animales. Son diversas disposiciones administrativas las que regulan la actividad de la caza y la pesca (artculo 622). Sin perjuicio de ello, el Cdigo entrega algunas normas especiales para cada una de estas actividades. a) Reglas especiales aplicables a la caza: Se puede cazar en tierras propias y en las ajenas con permiso de su dueo.
Si bien el dueo de un predio no es dueo de los animales bravos existentes en l, puede impedir la caza (artculo 609) manifestando su voluntad de cualquier forma, por ejemplo verbalmente cuando le solicitan permiso o por medio de letreros; y en caso de infraccin el dueo del terreno se hace dueo del producto de la caza y deber ser reparado de todo perjuicio (artculo 610). Ello, sin perjuicio de las sanciones contempladas en el Cdigo Penal.

b) Reglas especiales aplicables a la pesca: Se distingue la pesca martima de la fluvial o lacustre.

La caza marina y la pesca se rigen por las disposiciones especiales dictadas al efecto (artculo 611). Los artculos 612 a 614 contemplan una serie de facilidades para la pesca marina, en especial para el uso de playas y de una franja para instalar cabaas, varar sus botes y dejar sus aparejos. La pesca fluvial y lacustre tambin se encuentra regulada por disposiciones especiales, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 615 y 616. Los artculos 620 y 621 contienen algunas normas especiales para las abejas y palomas, que no es del caso analizar. 2) Ocupacin de las cosas inanimadas. El Cdigo da diversas reglas para distintas situaciones. As, se suelen distinguir las reglas relativas a: a) Invencin o hallazgo: El artculo 624 dispone que quien encuentra una cosa inanimada que carece de dueo adquiere su dominio apoderndose de ella. b) Cosas abandonadas al primer ocupante: El artculo 624 inc.3 ha asimilado las res derelictaes a las res nullius al sealar que se adquieren del mismo modo que las res nullius las cosas cuya propiedad abandona su dueo, como las monedas que se arrojan para que las haga suya el primer ocupante. c)Tesoro: Se trata de un tipo de invencin o hallazgo que tiene una regulacin especial. El artculo 625 inc.2 seala lo que se entiende por tesoro, y el artculo 626 dispone que el tesoro encontrado en terreno ajeno debe dividirse entre el dueo del terreno y el descubridor (este ltimo recibe la mitad slo cuando el descubrimiento es fortuito o cuando lo ha buscado con permiso del dueo; en caso contrario, todo el tesoro ser de propiedad del dueo). Sin perjuicio de lo sealado, existen algunas normas especiales respecto de Monumentos Nacionales, que se refieren a la bsqueda de tesoros que son considerados, asimismo, monumentos nacionales, como los restos arqueolgicos,

antropolgicos u otros. Tambin contienen algunas normas sobre los tesoros los artculos 627, 628 y 786. d) Captura Blica: Se refieren a ella los artculos 640 a 642 y no haremos mayores referencias a la misma. 3) Ocupacin de especies al parecer prdidas y de especies nufragas. Se encuentran reguladas en los artculos 629 a 639. Las especies al parecer perdidas no corresponden estrictamente a res derelictae ya que su dueo no ha manifestado en forma alguna su intencin de abandonarlas. El Cdigo dispone un procedimiento para la bsqueda de su propietario y para la realizacin de estas especies en caso que dicho propietario no se encuentre. Similares normas se contienen respecto de las especies nufragas.

LA ACCESION Concepto. Artculo 643: es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Se critica la accesin como acto jurdico puesto que para que ella opere no es necesaria la voluntad del adquirente y que es propia de todos los dems modos de adquirir y de todo acto jurdico en general. Adems, se la critica porque se trata ms bien de una manifestacin del dominio y especficamente de su facultad de goce, lo que resulta ser muy claro a lo menos en una de sus clases, en la denominada accesin discreta o accesin de los frutos. Nuestro Cdigo considera la accesin como un modo de adquirir, sin perjuicio de los alcances sealados, y la regula en los artculos 643 a 669. Clases de accesin. El artculo 643 distingue dos clases de accesin: la accesin de frutos o accesin discreta y la accesin continua, por unin o accesin propiamente tal.

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1.-Accesin de frutos o accesin discreta. Tambin se le denomina accesin por produccin. Conforme a este tipo de accesin el dueo de una cosa pasa a serlo tambin de lo que ella produce. En esta parte la construccin terica de la accesin es innecesaria, ya que formando la cosa un solo todo con lo que ella produce, no hay ms que una extensin fsica del objeto del dominio, bastando como fundamento de la adquisicin el ejercicio de la facultad de goce. En todo caso, cabe distinguir entre las nociones de fruto y producto pues, no obstante la confusin que entre ambos trminos manifiesta el artculo 643, la doctrina suele identificar claramente uno de otro. Fruto es lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de su substancia (como los frutos de los rboles) y producto es lo que la cosa da sin periodicidad o con detrimento de su estructura (como las piedras de una cantera). Los artculos 537 y 784 asimismo hacen debidamente esta distincin. Los frutos pueden ser civiles y naturales (artculo 643). Frutos naturales: El artculo 644 nos seala que son frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana. Se trata pues de frutos (que se distinguen de los productos, segn lo antes expresado) que la naturaleza genera por s sola o bien ayudada por la mano del hombre. Estos ltimos son llamados frutos industriales, como el vino. En cuanto al estado en que pueden encontrarse los frutos naturales , el artculo645 distingue entre pendientes (mientras se encuentran adheridos a la cosa que los produce), percibidos (son lo que han sido separados de la cosa productiva) y consumidos (cuando se han consumido sea material o jurdicamente). Saber el estado en que se encuentra un fruto puede ser de importancia, por ejemplo porque mientras se encuentra adherido a la cosa que la produce ser accesorio de la misma y si la cosa productiva se encuentra adherida al suelo tendr ella y su fruto naturaleza inmueble.

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Frutos civiles: Se dice que fruto civil es la utilidad equivalente que recibe el dueo de una cosa al entregar el uso y goce de ella a un tercero. El Cdigo no lo define lo que debe entenderse por tales, pero el artculo 647 hace una enumeracin de ellos. El fruto civil ms tpico es la renta o canon de arrendamiento. Pero tambin se seala como un fruto civil el inters. Hay que tener en vista que, conforme las disposiciones de la Ley 18.010 sobre Operaciones de Crdito y otras obligaciones de dinero, en nuestra legislacin existe un inters que lleva incorporado el reajuste respectivo, pero para nuestros fines slo es inters, fruto civil, la parte del inters que efectivamente exceda del solo reajuste. El propio artculo647 en su inciso 2 seala el estado en que pueden encontrarse los frutos civiles, distinguiendo entre frutos civiles pendientes o devengados (mientras se deben) y percibidos (desde que se cobran, o ms claramente, desde que se pagan). Comentario: En materia de prestaciones mutuas se contempla otro estado (tanto para frutos naturales como civiles), el de los frutos podidos percibir, artculo 907. Dominio de los frutos: Conforme lo dispuesto en los artculos 646 y 648 los frutos pertenecen al dueo de la cosa productiva, sea por aplicacin de la facultad de goce o por las normas de la accesin discreta. Este principio encuentra excepciones cuando la ley (usufructos legales, poseedor de buena fe) o la voluntad del propietario (usufructo convencional o en el caso del arrendamiento), los conceden a otro. 2. Accesin continua. Es la accesin propiamente tal. Es la unin permanente de dos o ms cosas originariamente separadas, que pasan a formar un todo indivisible. La unin puede ser obra de la naturaleza o del hombre. La accesin corresponde a una situacin de hecho cuyos efectos jurdicos sern de mayor relevancia cuando las cosas que se juntan o unen tienen distintos dueos. El problema es determinar de quien ser el nuevo todo formado por la unin, que nuestro Cdigo llama accesin. Por esta razn es que se le da a la accesin el carcter de un modo de

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adquirir el dominio, ya que el dueo de una de las cosas que se unen pasa a serlo, por disposicin de la ley, de las otras cosas (de las que no es dueo) que pasan a formar un nuevo todo con las primeras. El criterio para determinar quien ser el dueo del nuevo todo pasan por el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Sin embargo, determinar lo accesorio y lo principal suele revestir algn grado de complejidad y para ello se recurre a criterios como la funcin, el valor o el volumen. Se distinguen las siguientes clases de accesin: a. Accesin de inmueble a inmueble, o accesin natural; b. Accesin de mueble a inmueble, o accesin industrial; y c. Accesin de mueble a mueble. a. Accesin de inmueble a inmueble, o accesin natural: Tambin denominada accesin del suelo, puede ser de las siguientes clases: a.1 Aluvin (artculos 649 a 651): Conforme al artculo 649 se llama aluvin el aumento que recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas. Este terreno de aluvin accede a las propiedades riberanas, en la forma prescrita en los artculos 650 y 651. Por su parte, el lecho o cauce de un ro se estima que forma parte del ro y por ende, si este es un bien nacional de uso pblico, tambin lo ser su lecho o cauce. As se ha decidido conforme los artculos 649 y 650 y los artculos 30 y 35 del Cdigo de Aguas.
Tambin se ha dicho que si el terreno de aluvin se genera por la intervencin del hombre con las debidas autorizaciones de las autoridades competentes, no tendr lugar lo dispuesto en las disposiciones sealadas, sino que ser de quien ejecute los trabajos; y si los trabajos se realizan con fondos fiscales, el terreno de aluvin ser del Estado.

a.2 Avulsin. Corresponde a la situacin referida en el artculo 652. El terreno de avulsin ser del dueo del suelo desde donde haya sido arrancado, pero su derecho ceder en favor del dueo del predio donde se haya depositado si no lo reclama en el plazo que la norma indica.

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a.3 Mutacin del lveo o cambio de cauce (artculos 654 y 655): Se trata de dos situaciones: 1) El cambio de cauce de un ro, regulada por el artculo 654.
curso (caso en el cual se aplicar el inc.2 del artculo 654); y Este cambio tendr lugar cuando el ro se carga hacia uno de los costados (que tendr la solucin del artculo 650 inc.1) o cambiando totalmente su

2) Divisin del ro en dos brazos que no vuelven a juntarse:

generales antes anotadas, conforme lo dispuesto en el artculo655.

se soluciona en base a las reglas

El artculo 653 establece una regulacin especial respecto de una heredad que ha sido inundada. a.4 Formacin de nueva isla (artculo 656): Tiene lugar cuando concurren dos requisitos: 1) que la isla se forme en ros o lagos no navegables por barcos de ms de 100 toneladas, sean de dominio pblico o privado (artculo 597); y 2) que la isla se forme con carcter definitivo. En estos casos la propiedad de la isla se determina conforme las reglas del artculo 656. b. Accesin de mueble a inmueble: Llamada tambin accesin industrial, se regula en los artculos 668 y 669. Se trata de la situacin que se produce cuando alguien planta, siembra o construye en suelo ajeno, sin existir un vnculo contractual. En estos casos los artculos referidos establecen que la propiedad de dichas plantas o construcciones corresponder al dueo del suelo por el principio de lo accesorio, en la medida que se haya producido la unin definitiva de los materiales, plantas y semillas al suelo. Sin perjuicio de lo sealado, a fin de evitar el enriquecimiento sin causa, las propias normas establecen un sistema de indemnizaciones en favor del dueo de los materiales, plantas y semillas, sea que quien planta, siembra o construye es el dueo del suelo con materiales ajenos (artculo 668) o bien sea que quien planta, siembra o construye en terreno ajeno fuere el dueo de los materiales, plantas o semillas (artculo 669). La situacin de quien plante, siembre o edifique con materiales, plantas o semillas ajenos en terreno tambin ajeno no est regulada expresamente, pero puede solucionarse en base a los mismos textos.

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c. Accesin de mueble a mueble. Regulada en los artculos 657 a 667. Tiene lugar cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se unen. Hay diversas clases de accesin de mueble a mueble. c.1 Adjuncin (artculos 657 a 661): tiene lugar cuando dos cosas muebles se unen pero de modo que pueden separarse y subsistir cada una despus de separada. En este caso la cosa accesoria pasa a ser de propiedad del dueo de la cosa principal, aunque determinar aqu qu es lo principal y qu es lo accesorio resulta una tarea ms dificultosa, primado los criterios de valor (venal o de afeccin), la funcin o el volumen. c.2 Especificacin (artculo 662): es la creacin o produccin de una cosa nueva empleando materia ajena sin el consentimiento del propietario. La norma del artculo 662 determina de quien es la cosa nueva. Para muchos la especificacin no es una especie de accesin pues no participa de sus elementos distintivos, no existiendo en este caso unin de una cosa a otra. c.3 Mezcla (artculo 663): es la unin de dos o ms cuerpos slidos o lquidos, que se compenetran o confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles. El artculo 663 determina quien es el dueo de la cosa formada por la mezcla. Reglas comunes a adjuncin, especificacin y mezcla: los artculos 664 a 667 establece una serie de reglas comunes a estas tres formas de accesin. LA TRADICION Concepto: Artculo 670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Regulacin: Su reglamentacin general est en los artculos 670 a 699.

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Estas normas estn complementados por el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races y tambin por los artculos.1901 y siguientes para la tradicin de derechos personales. Sin perjuicio de ello, tambin encontramos normas en el Cdigo de Comercio donde existen normas que regulan la tradicin de los crditos mercantiles. Caractersticas: 1. Es un modo de adquirir derivativo: Lo cual implica que el adquirente no adquirir ms derechos de los que el tradente tena, en virtud del principio de que nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. 2. Es una convencin: Su carcter de tal queda en evidencia desde su definicin. Es una convencin, mas no un contrato, ya que la tradicin es un acto jurdico que extingue derechos. Los derechos que extingue son los derechos personales nacidos del ttulo respectivo. 3. Es consecuencia de un ttulo: La caracterstica sealada se da claramente (y para algunos nicamente) en este modo de adquirir, conforme lo dispuesto en el artculo 675. De esta forma, no puede haber tradicin sin un ttulo que la anteceda. 4. Es gratuita u onerosa segn el ttulo: Si el ttulo es gratuito, como la donacin, la tradicin es gratuita; si el ttulo es oneroso, como la compraventa, la tradicin es onerosa. 5. Es por acto entre vivos: La muerte de las partes no es necesaria para que opere la tradicin. Utilidad e importancia. La utilidad e importancia de la tradicin es evidente: 1. Es el modo de adquirir que se emplea ms frecuentemente, y en especial porque opera cada vez que se celebra un contrato de compraventa, que es el contrato ms usual entre los sujetos de derecho. 2. La tradicin sirve para adquirir no slo el dominio sino que todos los dems derechos reales (artculo 670 inc.2) y aun los derechos personales (artculos 1901 y siguientes).

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3. La tradicin, como ttulo derivativo, no transfiere ms derechos de los que el tradente tena, pero permite entrar en posesin del derecho tradido, lo que le permitir, en definitiva, adquirir el derecho por prescripcin. Entrega y tradicin. Si bien la entrega es el elemento central de la tradicin, no toda entrega ser tradicin sino slo aquella que se hace con la intencin de transferir el dominio, intencin que se manifiesta tambin en el ttulo del que la tradicin es consecuencia, el que se denomina ttulo translaticio de dominio. Cuando la entrega no se hace con intencin de transferir el dominio, tal entrega otorga tan solo un ttulo de mera tenencia. En todo caso, el legislador no siempre emplea estos trminos en forma correcta. As, a veces las emplea como sinnimos (artculo 1824); otras veces habla de entrega cuado en realidad se trata de tradicin (artculo 2196); otras expresa tradicin siendo ms preciso entrega (artculos 2174, inciso segundo y 1443 (pero en este caso es parcialmente adecuado) y, finalmente, hay casos en los es el uso es el correcto (artculos 2212, 2174 inciso primero, 2197 (pero redundante) Requisitos de la tradicin. La tradicin requiere de cuatro requisitos para que ella opere, que son: 1. La presencia de dos personas capaces, que se denominan tradente y adquirente; 2. Consentimiento del tradente y del adquirente. 3. Existencia de un ttulo translaticio de dominio; y 4. Entrega de la cosa. 1. Presencia de dos personas capaces. En la tradicin, por tratarse de una convencin, se requiere de la presencia de dos personas, y siguiendo los principios del acto jurdico, se requiere ms propiamente de dos partes. Estas partes se llaman tradente y adquirente. El artculo 671 seala que se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre; y se llama adquirente la

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persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. Conviene aclarar que, conforme al artculo 670, no se hace realmente una diferencia entre la capacidad que se exige a tradente y adquirente. En efecto, si bien, la norma seala que el tradente debe tener facultad de transferir y el adquirente debe tener capacidad de adquirir, no se trata sino de una impropiedad del lenguaje, ya que rigen en esta materia las normas generales de los actos jurdicos conforme a las cuales ambas partes deben ser plenamente capaces de realizar el acto. Los incisos 2, 3 y 4 del artculo671 reafirman asimismo los principios generales de que quien no tiene capacidad legal debe actuar por medio de sus representantes legales. De igual forma, ambas partes podrn actuar por medio de mandatarios siguiendo el principio de que en Derecho civil se puede realizar por mandatario todo cuanto puede hacerse personalmente, excepto en los casos en que la ley expresamente lo prohba. El artculo 670 parece sugerir que es requisito de la tradicin el que el tradente sea propietario de la cosa que entrega. Sin embargo, si no lo es, slo transfiere los derechos que al tiempo de efectuarse la tradicin tena sobre la cosa, aplicndose lo dispuesto en los artculos682 y 683 que revisaremos al estudiar los efectos de la tradicin. De esta forma, la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa es vlida, pero no transfiere el dominio sobre ella. No obstante lo dispuesto precedentemente, la situacin planteada tiene algunos problemas si es que la analizamos desde el punto de vista del pago, puesto que se ha dicho que la tradicin es un verdadero pago de la obligacin de efectuar la tradicin a que obliga en el respectivo ttulo. En efecto, en materia de pago, para que este sea vlido, se requiere cumplir con lo dispuesto en los artculos1575 y 1578, y en especial con la primera de las disposiciones nombradas que seala que el pago en que debe transferirse la propiedad (la

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tradicin) no es vlido sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del dueo. De esta forma, desde esta perspectiva, la tradicin cuando el tradente no es dueo de la cosa que entrega es vlida en cuanto a tal (682 y 683) pero es nula en cuanto pago (1575) y por ende podr demandarse la nulidad del referido pago, restituir lo recibido y demandar nuevamente el pago al deudor. 2. Consentimiento del tradente y del adquirente. Tratndose la tradicin de una convencin, requerir del consentimiento de ambas partes. Este consentimiento consistir, precisamente, en la intencin de transferir y de adquirir el dominio de la cosa (artculos 670, 672 y 673). En general, los artculos 672 y 673 no alteran el principio general de los actos jurdicos en esta materia, salvo en cuanto admiten la ratificacin en caso de haberse efectuado una tradicin en principio invlida por falta de consentimiento de tradente o adquirente o de sus respectivos representantes (incisos segundos de las normas citadas). En efecto, conforme a las normas generales, la falta de consentimiento constituye una causal de inexistencia y en todo caso de nulidad absoluta, y por ende no susceptible de ratificacin. Sin embargo, en esta materia el legislador prefiri atenuar el rigor de los principios generales. Vicios del consentimiento: En la tradicin el consentimiento se refiere a tres aspectos: sobre la cosa objeto de la tradicin, sobre el ttulo que le sirve de causa y sobre la persona a quien se efecta la tradicin. Este consentimiento deber encontrarse exento de vicios, rigiendo los principios generales de los actos jurdicos, con la salvedad de que el Cdigo contempla algunas disposiciones especiales en esta materia referidas al error. Estas son:

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a)Error sobre la cosa tradida (artculo 676): en esta materia hay perfecta correlacin con el artculo1453 conforme ala cual el error sobre la identidad especfica de la cosa es causal de nulidad absoluta (y tericamente de inexistencia del acto). b)Error sobre la persona a quien se efecta la tradicin (artculo 676): en esta materia vicia el consentimiento, lo que en principio ha sido sindicado como una variacin del principio general establecido en el artculo1455. Pero el punto podra explicarse como una ratificacin de tales principios si se califica a la tradicin como un acto jurdico in tuito personae, toda vez que el tradente desea celebrar la tradicin precisamente con la persona de su acreedor, teniendo en consideracin de que el pago debe hacerse al acreedor para que sea vlido (artculo1576). En todo caso, cuando el error recae slo en el nombre del adquirente no hay vicio del consentimiento. c) Error en el ttulo de la tradicin: conforme al artculo 677 la tradicin es nula cuando se yerra en el ttulo; sea cuando una parte supone que existe un ttulo translaticio y la otra entiende que slo existe un ttulo de mera tenencia; sea cuando ambas partes entienden que existe un ttulo translaticio, pero diverso, como cuando una parte entiende que el ttulo es el mutuo y la otra que es la donacin. Parece una reiteracin del principio del artculo1453. Error en que incurren los mandatarios: El artculo 678 seala que el error en que incurren los mandatarios tambin invalida la tradicin, lo que no es ms que una reiteracin de los principios generales. Consentimiento prestado por terceros: a)por mandatarios: El Cdigo ha sido reiterativo para sealar en esta materia que el consentimiento puede prestarse por mandatarios (artculos 671 inc.2, 672 inc.1 y 673 inc.1). Limitacin: el artculo 674 establece como lmite al mandatario de que acte dentro de los lmites de su mandato. Sin embargo, estas normas no alteran los principios generales en materia de mandato.

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b)por medio de representante: En materia de representacin, no obstante, alguna discusin ha generado la situacin de la representacin judicial en las ventas forzadas, ya que en estos casos la ley precepta que el tradente es representado legalmente por el juez (artculo 671 inc.3), lo que no pasa de ser una ficcin ya que dicho tradente, as representado, de comn no consentir en la tradicin. La discusin se centra en la naturaleza jurdica de esta representacin judicial. Algunos sealan que la solucin se encuentra en la teora de la representacin como modalidad de los actos jurdicos, en la cual la voluntad que contrata es la del representante y no la del representado. Para otros, est en el denominado derecho de prenda general (artculo 2465) conforme a la cual quien se obliga sabe que en caso de incumplimiento deber responder con todos sus bienes y all entonces se encuentra el origen del consentimiento del deudor. 3. Existencia de un ttulo translaticio de dominio. Conforme el artculo 675 para que valga la tradicin es necesario que exista un ttulo de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc. La expresin ttulo se emplea usualmente en dos sentidos diversos. Una primera acepcin para referirse al acto jurdico que sirve de antecedente para que opere la tradicin, y que corresponde al sentido que le da el artculo 675; y una segunda acepcin, correspondiente al documento que da cuenta o constancia de la existencia de alguno de los actos jurdicos a que se alude en la primera acepcin (por ejemplo, cuando un abogado pide los ttulos de la propiedad se refiere a esta segunda acepcin). Pero el artculo 675 junto con exigir un ttulo requiere que dicho ttulo sea vlido, desde donde se colige que la falta del ttulo acarrea la nulidad de la tradicin. Doctrinariamente se discute si la tradicin es un acto causado (que tiene causa) o abstracto. En el primer caso la falta de ttulo o la nulidad de ste acarrear la nulidad de la tradicin en forma consecuencial. En el segundo caso, la falta de ttulo o su nulidad es indiferente a la tradicin. En Chile, a la luz de lo dispuesto en el artculo 675 la tradicin es claramente un acto causado de manera que la ausencia o nulidad del ttulo acarrea la nulidad de la

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tradicin. Sin embargo, sus efectos no son absolutos, toda vez que una correcta interpretacin de las normas de la tradicin, llevan a concluir que no obstante la tradicin carecer de ttulo o fundarse en un ttulo nulo, de todas formas coloca al tradente en posesin de la cosa tradida, quien podr adquirir por prescripcin. 4. Entrega de la cosa. Corresponde a la faz material de todo modo de adquirir, es el elemento substantivo de la tradicin, la que la realiza. Es diferente este acto segn sea la tradicin de bienes muebles o de bienes races, como veremos ms adelante. Efectos de la Tradicin. Para estudiar los efectos de la tradicin es necesario distinguir si el tradente era o no dueo de la cosa que entrega o que se entrega a su nombre. a) Si el tradente es dueo de la cosa que entrega. En este caso se producir el efecto normal de la tradicin que consiste en transferir el dominio de la cosa del tradente al adquirente. Sin embargo, no debe perderse nunca de vista de que siendo la tradicin un modo de adquirir derivativo, el adquirente recibir el dominio con las mismas limitaciones y cargas con que lo tena el tradente. Adems, se producir un segundo efecto, y es que el adquirente adquirir la posesin de la cosa tradida, ya que tendr a su respecto el corpus y el animus, y por ende reunir las calidades de dueo y poseedor. b)Si el tradente no es dueo de la cosa que entrega. En este caso el adquirente no adquirir derecho alguno, conforme el artculo 682. Sin embargo, se producir el importante efecto en este caso de que el adquirente queda en posesin de la cosa y en vas de adquirirla por prescripcin. Pero el Cdigo adems regula algunas situaciones especiales, que es necesario revisar:

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1) Adquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin . Conforme al artculo 682 inc.2 en este caso se entender que el dominio se transfiri desde el momento de la tradicin. Hay aqu efecto retroactivo. Esta norma concuerda con el artculo 1819. Se justifica esta norma por razones de justicia y de conveniencia prctica. 2)Momento de la tradicin. Regla general: Si el ttulo es puro y simple, podr efectuarse la tradicin inmediatamente. Excepciones: 2.a) El ttulo sujeto a condicin suspensiva, caso en el cual no se podr efectuar la tradicin mientras la condicin no se cumpla; 2.b) El ttulo sujeto a plazo suspensivo (artculo 681), caso en el cual habr que esperar a que el plazo se cumpla para efectuar la tradicin; y 2.c) Cuando ha intervenido decreto judicial que impida efectuar la tradicin. En este caso, la resolucin judicial ordenar el embargo, retencin o prohibicin de celebrar actos y contratos sobre la cosa, y no podr efectuarse la tradicin sin caer en lo prescrito en los artculos.1464 y 1578. 3)Tradicin sujeta a modalidades. Ms que la tradicin, son los efectos de la tradicin los que admiten quedar sujetos a modalidades, al decir del artculo 680. Conforme a la mencionada norma, la tradicin puede someterse a una condicin suspensiva o resolutoria. En verdad es el ttulo el que puede quedar afecto a condicin. 3.1)Tradicin sujeta a condicin suspensiva. Aqu el tradente entrega la cosa pero se reserva el dominio hasta que se cumpla con la condicin. El artculo .680 inc.2 seala que ello es posible cuando no se ha pagado el precio y hasta mientras el pago no se efecte. Pero esta norma pugna con lo dispuesto en el artculo 1874, que se estima prevalece sobre la primera, por razones prcticas, pues evita la confusin de propietarios como asimismo que el tradente constituya nuevos derechos sobre la cosa en el tiempo intermedio.

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La solucin no deja indefenso al tradente que ha transferido el dominio no obstante no ha recibido el precio, ya que encuentra debida proteccin en el artculo1489 y respecto de terceros se dispone de los artculos 1490 y 1491. 3.2)Tradicin sujeta a condicin resolutoria. Recordemos que lo afectado por la condicin es propiamente el ttulo. El problema se ha suscitado con respecto a la denominada condicin resolutoria tcita del artculo1489; aunque a esta altura resulta evidente que resolvindose el ttulo por razn de la condicin resolutoria tcita (por ejemplo, no haberse pagado el saldo de precio de una compraventa), tambin caer la tradicin, que no podr subsistir sin ttulo. La sancin es igual cuando falta el ttulo, que cuando este es nulo, se resuelve, revoca, etc. Diversas Especies de Tradicin. Nuestra legislacin establece diversas formas de efectuar la tradicin segn sea el derecho que se transfiere. As, es posible distinguir entre: I. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble; II. Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble; III. Tradicin del derecho real de herencia; IV. Tradicin del derecho real de servidumbre; y V. Tradicin de los derechos personales. I.-Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble. La forma de efectuar la tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble se efecta de la manera que prescriben los artculos.684 y 685 del Cdigo. Esta tradicin puede ser de dos tipos o clases: real, simblica o ficta. Sin embargo, no existe acuerdo entre los autores cuales de las formas establecidas en el artculo .684 son reales y cuales fictas. As, hay autores que sealan que ninguna de ellas es realmente tradicin real. Pero hay una buena parte de la doctrina que considera que es tradicin real la del nmero 1, la del nmero 2 e incluso la del nmero 3.

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En todo caso, cabe sealar que, salvo opiniones minoritarias, la mayora de los autores y la jurisprudencia estiman que dichas normas no son taxativas, y por ende es posible que se efecte la tradicin de cualquier otra forma que implique que el adquirente queda en la posibilidad de disponer en forma inmediata de la cosa tradida. 1.-Tradicin real. La tradicin real o autntica supone la entrega material de la cosa de las mano del tradente a la mano del adquirente y por ello se la denomina tradicin mano a mano. Esto supone que este tipo de tradicin slo podr tener lugar cuando el volumen y peso de la especie que debe entregarse lo permita. Este tipo de tradicin no corresponde a ninguno de los casos que enumera el artculo684 pero es evidente que esta debe ser considerada la forma ms tpica de efectuar la tradicin, atendida la definicin que hemos dado de este modo de adquirir. 2.-Tradiciones simblica y fictas. Se efecta de alguna de las formas referidas en los diversos numerandos del artculo684, y que son: 1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente. Esto implica la presencia fsica en el mismo lugar y momento de tradente y adquirente, como asimismo de la cosa a la vista y alcance de ambos. Se efecta la tradicin cuando el adquirente toma la cosa para s con el asentimiento del tradente. 2 Mostrndosela. Se le denomina tambin traditio longa manu, ya que se finge alargar la mano para tomar posesin de una cosa distante o porque supone una mano larga para tomar posesin de toda la cosa. Se efecta por el hecho de mostrar la cosa por parte del tradente y ponerla a disposicin del adquirente. 3 Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa. Se le denomina por una parte de la doctrina como tradicin simblica.

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Esta tradicin se efecta por la entrega de las llaves del objeto tradido o del lugar donde ste se guarda, aunque ste no se encuentre en el lugar en que se efecta esta entrega, pues la posesin de las llaves supone propiedad del objeto que ellas abren. Pero la entrega de las llaves s deber ser real. 4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido. Conforme se aprecia de la lectura de esta norma, basta con el solo convenio por el cual el tradente se obliga a poner a disposicin del adquirente en un determinado lugar para que la tradicin se entienda efectuada, no obstante que aun no se verifique el encargo. De esta forma, se dice que en este caso basta con el slo contrato para que tenga lugar la tradicin, siendo un caso en que en Chile puede sostenerse el efecto real del contrato. Adems, suscrito el contrato donde consta la obligacin referida, no slo tendr lugar la tradicin, sino que en su virtud el tradente queda en calidad de mero tenedor de la cosa, en calidad de mandatario. Esta situacin en verdad puede asimilarse a las del nmero 5 del artculo 684. 5 (artculo 684 nmero 5 primera parte) Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio. Se le denomina traditio brevi manu. En sta, el tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella al retenerla con nimo de dueo. Lo que persigue esta norma es evitar el traslado material de una persona a otra para ser devuelta, ahora en dominio, a la primera. Conforme lo dicho, la tradicin se verifica con la sola conclusin del contrato. 6 (artculo684 nmero 5 segunda parte) y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye en usufructuario, comodatario, arrendatario, etc.. Se le denomina constituto posesorio o constitutum possessorium. Tal como ocurre en el caso anterior, la tradicin nuevamente se produce por la sola conclusin del contrato.

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3.-Tradicin de los muebles por anticipacin. El artculo 685 inc.1 seala la forma en que se efecta la tradicin de estos muebles, referidos en el artculo 571. La forma que sugiere la norma corresponde a una tradicin real, pues opera con la separacin de las cosas del predio al cual pertenecen efectuado por el adquirente con permiso del dueo. Discusin: se discute si es posible en este caso efectuar la tradicin por alguno de los medios simblicos o fictos, lo que no encuentra una sola respuesta en la doctrina y jurisprudencia, pero parece ser que no existe una razn vlida para impedir las formas simblicas respecto de estos bienes. El inciso 2 de la misma disposicin establece una frmula prctica para permitir el acceso del adquirente al predio del tradente con el fin de verificar la tradicin. Comentario: El profesor Peailillo plantea la existencia de discusin en torno al valor que ha de atribuirse a las distintas formas de entrega. En este sentido, el artculo 1817 no hace distincin. En todo caso, ello no soluciona el problema y especialmente la proteccin de los terceros que en el caso de las tradiciones fictas y simblicas no estn en situacin de darse cuenta de la mutacin ocurrida. II.-Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble. Hasta la dictacin del Cdigo Civil chileno, la tradicin de los derechos reales sobre bienes corporales inmuebles se efectuaba en las formas simblicas antes referidas, conforme lo disponan las leyes espaolas. Con la entrada en vigencia del Cdigo Civil, se estableci un sistema registral territorial, a cargo de un funcionario denominado Conservador, cuya entrada en vigencia qued supeditada a la dictacin de un reglamento especial, para lo cual qued comisionado el Presidente de la Repblica y que cumpli mediante decreto de

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24 de junio de 1857, fijndose su entrada en vigencia para el 1 de enero de 1859. Se ha sealado que este decreto corresponde a un Decreto con Fuerza de Ley pues se trata de una competencia prorrogada por el Legislativo al Ejecutivo. La tradicin en Chile de los derechos reales de las cosas corporales inmuebles se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. As lo consagra el artculo 686. Sin embargo, existe un derecho real sobre cosa corporal inmueble cuya tradicin no se efecta de la manera prevista: el derecho real de servidumbre, como tendremos oportunidad de examinar, que en todo caso considera una contraexcepcin. Sistemas Registrales. Existen en la teora jurdica diversos sistemas registrales, siendo los ms populares el Registro Personal y el Registro Real. El Registro Personal se organiza en base al nombre de las personas a quienes afectan las constancias que se efectan en l, las que se estampan cronolgicamente, pero se ordenan en base a un ndice alfabtico de los nombres de los titulares El Registro Real, por el contrario, se organiza en base a los predios que se registran. Para ello se establece un folio inicial para cada predio, y en folios separados se van anotando las mutaciones jurdicas experimentadas por cada predio. Las anotaciones en dichos registros se hacen en base a inscripciones, es decir, extractos o resmenes de los ttulos que se registran; o en base a transcripciones, es decir, copia ntegra de dichos ttulos. Finalmente, constituye un carcter distintivo del registro, sea real o personal, su legalidad, es decir, la seguridad que otorga a los titulares de los derechos inscritos en el Registro de que efectivamente son titulares de los derechos inscritos a sus respectivos nombres. Entre los sistemas ms destacados que garantizan la legalidad, es decir, la propiedad y la eficacia legal de los actos que se inscriben en el registro, se encuentran el sistema prusiano o alemn y el sistema de Torrens.

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Finalidad de los sistemas registrales: El sistema registral, sea real o personal, tiene variadas finalidades, siendo las ms destacadas las siguientes: 1. Realizar la tradicin de los derechos reales sobre las cosas corporales inmuebles. La inscripcin en el Registro es la nica forma de efectuar la tradicin de los derechos reales sobre las cosas corporales inmuebles, excepto el derecho de servidumbre, atendido lo expuesto en el artculo 686. 2. Servir de publicidad y para mantener la historia de la propiedad raz. Esto resulta de la mayor relevancia cuando los modos de adquirir son derivativos. Especialmente relevante resulta esta finalidad cuando lo que debe anotarse es la transmisin de los derechos inscritos a los herederos del titular fallecido. 3. Servir de prueba, requisito y garanta de la posesin de la propiedad raz. La inscripcin en Chile no acredita dominio, pero sirve de requisito para adquirir la posesin (artculo 724), de prueba de posesin (artculo 924) y de garanta de la misma (artculos 728 y 2505). 4. Servir de solemnidad de un acto o contrato. Si bien la inscripcin sirve habitualmente para efectuar la tradicin de los derechos reales sobre las cosas corporales inmuebles, en determinados casos sirve, adems, de requisito o solemnidad de algn acto jurdico, como en el caso de las donaciones irrevocables (artculo 1400), constitucin del usufructo sobre bienes races por acto entre vivos (artculo 767), constitucin del derecho de uso (artculo 812), constitucin del fideicomiso (artculo .735). Sin embargo, esta funcin se ha discutido, ya que para muchos resulta contradictorio e ineficaz que el contrato requiera, adems de su conclusin, que sea inscrito , puesto que mientras no se efecte dicha inscripcin, nadie podr reclamar derecho alguno derivado del mismo puesto que mientras no se cumpla con la inscripcin-solemnidad, el contrato no habr nacido. Esta discusin ha sido particularmente clebre respecto del contrato de hipoteca (en base a los artculos 2409 y 2410).

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El sistema registral chileno: Nuestro sistema registral chileno se organiza en base al registro Conservatorio de Bienes Races, respecto del cual se dan algunas normas en los artculos.686 y siguientes del Cdigo Civil, mas su regulacin propiamente tal se encuentra en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, al cual hemos hecho referencia. 1. Organizacin y funcionamiento del Registro. Presenta las siguientes caractersticas: 1.a) Funciona como una oficina en cada comuna o agrupacin de comunas, a cargo de un funcionario considerado Auxiliar de la Administracin de Justicia, denominado Conservador de Bienes Races, y sus actuaciones gozan de fe pblica (artculo 446 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales). En Santiago el Registro cuenta con una organizacin propia a cargo de tres funcionarios. Por el contrario, en las comunas ms pequeas, el Conservador es al mismo tiempo Notario. 1.b) Todas las anotaciones del Conservador se practican en determinados Libros que la ley seala. Los Libros fundamentales son el Repertorio, el Indice General, y los libros de Registro, que son tres, el Registro de Propiedad, el Registro de Hipotecas y Gravmenes y el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar. En todo caso, aunque originalmente el Conservador fue creado para llevar el registro de la propiedad raz, diversas leyes le han entregado el cuidado y mantencin de otros registros, como el Registro de Comercio, el Registro de Minera, el Registro de Prenda Agraria, el Registro de Prenda Industrial y el registro de Prenda de Cosa Mueble Vendida a Plazo. 1.c) El Registro es pblico y el Conservador se encuentra obligado a otorgar las copias y certificados que se le soliciten (artculos50 y 51). Ejemplos: 1.c.1)certificado de dominio vigente: el Conservador certifica que una determinada inscripcin de dominio se encuentra vigente a nombre de una determinada persona;

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1.c.2)certificados de gravmenes: en que consta la existencia de cargas o limitaciones a la propiedad, y 1.c.3)certificados de prohibiciones: qe indican la existencia de impedimentos o no para disponer de la propiedad. Habitualmente se solicitan todos en conjunto. 2. El Repertorio. Es un libro en el cual el Conservador debe anotar todos los ttulos que se le presente por estricto orden cronolgico de llegada, cualquiera sea su naturaleza. Es un libro que se abre cada ao. Su reglamentacin se encuentra en los artculos 21 a 30, y artculo 38 del Reglamento. Importancia de las anotaciones en el repertorio: La relevancia de este libro es que, como en l deben anotarse todos los ttulos, cualquiera que sea su naturaleza, en forma cronolgica (incluso con indicacin de hora de llegada), la anotacin ms antigua en este libro prefiere a la posterior cuando exista colisin o incompatibilidad entre ambas. Las menciones que debe contener la anotacin en el Repertorio se sealan en el artculo24 del Reglamento. 3. El Registro. Como ya lo sealamos, conforme al artculo31 del Reglamento se compone de tres libros, todo ellos anuales (artculo36 del Reglamento). El artculo 32 del Reglamento nos seala que se inscribirn en el Registro de Propiedad las translaciones de dominio (transferencias, transmisiones y adquisiciones por prescripcin). En el Registro de Hipotecas y Gravmenes se inscribirn las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso o habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes. En el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados en el artculo 53 Nro.3. En los mismos registros, y al margen de las inscripciones respectivas, se inscribirn las cancelaciones, subinscripciones y dems concernientes a las inscripciones practicadas en ellos (artculo33).

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Las formas de llevar estos registros estn sealadas en los artculos34 y sgtes. Al final de cada uno de estos registros el Conservador archivar los documentos que dicen relacin con las inscripciones, conforme lo prescrito en el artculo39 y 40, como planos de loteos. Asimismo, de cada registro el Conservador debe llevar un ndice parcial (artculo41) y en un apndice a dicho ndice inventariar los documentos agregados al final del registro (artculo42). 4.El Indice General. Conforme lo dispuesto en los artculos43 y siguientes, el Conservador debe llevar un Indice General, por orden alfabtico, y en l se abren las mismas partidas que las de los ndices particulares (artculo43). Es anual (artculo45) y contiene los datos sealados en los artculos44 y 46. 5. Ttulos que deben inscribirse y ttulos que pueden inscribirse. Los artculos52 y 53 del Reglamento sealan, respectivamente, los ttulos que deben inscribirse y los ttulos que pueden inscribirse. Ttulos que deben inscribirse: El artculo52 seala cuales son los ttulos que obligatoriamente deben inscribirse, aunque la numeracin no es taxativa, ya que la ley seala otros ttulos que requieren obligatoriamente de inscripcin, como las inscripciones sucesorias que mandan los artculos 688 del Cdigo y 55 del Reglamento. Esto no implica que los interesados estn obligados a inscribir estos ttulos; la verdad es que son libres de pedir dichas inscripciones. Lo que sucede es que mientras tales inscripciones no se practiquen no se obtendrn los efectos principales derivados de los ttulos. As, mientras no se inscriba la compraventa, no se habr efectuado la tradicin y el comprador no se habr convertido en dueo ni poseedor del inmueble. Ttulos que pueden inscribirse: El artculo 53, por su parte, seala los ttulos cuya inscripcin, no siendo obligatoria, se permite para obtener ciertos efectos particulares de cada una de ellas, como sucede con el arrendamiento (artculo 1962).

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Merece s, el artculo 53 N.3, un alcance respecto de las prohibiciones judiciales, ya que estas, mientras no se practiquen, no producen efecto ante terceros (artculos 296, 297 y 453 del Cdigo de Procedimiento Civil), y slo lo tendrn entre las partes. 6. Modo, forma y solemnidad de practicar las inscripciones. Corresponde a una materia muy reglamentaria tratada en los ttulos VI y VII del Reglamento, artculos 54 y siguientes. 7. Conservatorio competente para practicar las inscripciones. Conforme lo dispuesto en los artculos 687 del Cdigo, 54 del Reglamento y 659 del Cdigo de Procedimiento Civil, es competente el Conservador que ejerza jurisdiccin en el territorio en que se encuentra emplazado el inmueble. Si el inmueble se encuentra emplazado en dos o ms territorios debe inscribirse en todos ellos, de forma que si est inscrito slo en algunos y no en todos, la inscripcin pierde toda eficacia y se tiene a todo el predio como no inscrito. 8. Quienes pueden pedir las inscripciones. Conforme los artculos 60 y 61 lo pueden hacer los interesados por s o por medio de mandatarios o representantes legales. 9. Documentos con que se requiere la inscripcin. La inscripcin se solicita exhibiendo copia autntica del ttulo o del decreto judicial (artculos 690 del Cdigo y 57 del Reglamento). Al referirse a documentos autnticos se est aludiendo a instrumentos pblicos, y slo stos pueden inscribirse. Cabe hacer presente, adems, que las menciones de la inscripcin se extraen precisamente del ttulo. Algunos efectos relevantes del Registro. Efectos de la anotacin en el Repertorio. Segn lo ya expresado, cada vez que se requiera al Conservador la inscripcin de un ttulo, lo primero que har ser anotar dicha solicitud en el Repertorio. Esta anotacin en el Repertorio es obligatoria para el Conservador, aunque rehuse despus practicar la inscripcin por cualquier causa, justificada o no (artculo 15). La primera gran importancia del Repertorio es que, convertida la anotacin en inscripcin en el Registro respectivo, dicha inscripcin surte todos sus efectos desde la

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fecha de anotacin en el Repertorio. Por ello el artculo 24 seala en su N4 que la anotacin en este libro deber indicar la hora, da y mes de la presentacin. Cabe destacar, asimismo, que la anotacin en el Repertorio es presuntiva y caduca a los dos meses si es que no se convierte en inscripcin (artculo 15 inc.2) o antes, si el interesado renuncia a la inscripcin (artculo 67). El plazo de dos meses, por ser de caducidad, opera de pleno derecho por el solo hecho de no encontrarse practicada la inscripcin al trmino de los dos meses. Sin embargo, se ha sealado que este plazo no opera de esta forma cuando la inscripcin no ha podido practicarse por una prohibicin judicial de hacerlo o cuando se ha reclamado judicialmente de la negativa del Conservador de inscribir el ttulo presentado, caso en el cual la inscripcin que se practique (subsanados los obstculos), aunque hayan transcurrido ms de dos meses, conservar su nmero de repertorio original y, por ende, producir todos sus efectos, desde la fecha del repertorio original. Practicada una inscripcin en el Repertorio, pueden anotarse otras inscripciones incompatibles con la primera, relativas al mismo inmueble, y ello es as porque mientras la anotacin no se convierte en inscripcin, dicha anotacin es slo presuntiva. Lo que resulta ms extrao o improbable es que puedan llegar a materializarse ambas anotaciones cuando son incompatibles. En todo caso, atendido lo dispuesto en el artculo 17, siempre tendr preferencia la inscripcin cuyo nmero de repertorio sea el ms antiguo, aunque materialmente se haya practicado despus de una inscripcin pero cuyo repertorio es posterior. Por la razn sealada, tiene gran importancia el denominado Certificado de Repertorio, por medio del cual el Conservador certifica que solicitudes de inscripcin se han verificado en los ltimos 60 das en el Repertorio, se hayan o no convertido en inscripcin. Obligacin del Conservador de inscribir los ttulos que se le presenten y causales de negativa. Conforme lo dispuesto en los artculos12, 13 y 70 del Reglamento, el Conservador deber inscribir los ttulos que se le presenten, sin mayor retardo.

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Sin embargo, eventualmente podr negarse a inscribir, en las situaciones prescritas en los artculos13 y 14, debiendo en este caso estampar en el propio ttulo el motivo del rechazo (artculo 14 inc.final) y dejando constancia de ello en el Repertorio (artculo 25). El afectado por el rechazo podr reclamar del rechazo ante el juez competente (artculos 18 a 20). Disposiciones que facultan al Conservador a rechazar la inscripcin de un ttulo: 1) El artculo13 contiene una sola causal, no obstante ser genrica: cuando la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible; y luego se dan diversos ejemplos. De la revisin de los ejemplos se puede observar que la norma se est refiriendo a defectos referidos a las formas de los ttulos. Mas existe un ejemplo que nos puede hacer dudar de esta conclusin: el ejemplo penltimo que se refiere al caso en que es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente. Este ejemplo ha generado alguna discusin entre aquellos que sealan que atendido el contexto de la norma no puede referirse a cualquier vicio de nulidad absoluta sino cuando estos vicios digan relacin con las formas externas del acto; y por otro lado quienes sealan que puede tratarse de cualquier vicio de nulidad. Parece ser que, conforme el criterio de nuestros Tribunales, el ejercicio que el Conservador haga de esta prerrogativa se encontrar siempre ante dos limitaciones: a) el defecto que presente el ttulo siempre deber dar lugar a la nulidad absoluta; y b) atendida a la expresin visible en el ttulo empleada por la norma, deber tratarse siempre de vicios que aparezcan de manifiesto en el acto o contrato, es decir, que se aprecien de la sola lectura del ttulo o documento que se presenta al Conservador para su inscripcin. 2)Por su parte, el artculo14 contempla dos situaciones, aunque la segunda, en realidad, contiene a la primera. Ambas se refieren, al igual que las del artculo13, a defectos formales. Con esto, slo se busca mantener la correlacin de las inscripciones,

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mas este pequeo seguro no hace infalible nuestro sistema registral, que no tiene la caracterstica de ser legalista. Contenido de las inscripciones. El profesor Peailillo destaca que la inscripcin es fundamentalmente un extracto o resumen del ttulo de que se trata. El Cdigo en los artculos 690 y siguientes y el Reglamento en los artculos 54 y siguientes establecen las formalidades de las inscripciones que han de practicarse en los Registros. Sobre el particular, es conveniente destacar: a) Cuando la inscripcin es tradicin, es decir, cuando lo que debe inscribirse es un ttulo translaticio de dominio, ser necesario que la inscripcin sea firmada por ambos interesados (artculos 78, 83, 60 y 61 del Reglamento). Ello atendido a que este tipo de inscripciones configuran un acto jurdico, una convencin, y como tal requiere de la concurrencia de las voluntades de tradente y adquirente. El tema ha sido objeto de examen atendido a que ha sido usual por los otorgante del ttulo de incluir una clusula por la cual se faculta al portador de copia autorizada del ttulo para requerir su inscripcin en el registro respectivo del Conservador competente. La discusin se ha generado al momento de evaluar la validez de dicha clusula, lo que ha llevado a fijar su naturaleza jurdica. Inicialmente se seal que corresponda a un mandato a persona indeterminada. Pero esta concepcin se enfrentaba a dos problemas: 1)no puede existir mandato al portador, pues faltara la determinacin de una parte , lo que resulta especialmente relevante si consideramos que el mandato es considerado un contrato intuito persona; y 2)adems, faltar la aceptacin del mandatario, por lo que mientras ello no suceda ningn contrato de mandato se habr celebrado. En relacin a esta discusin y los problemas que se suscitan, el profesor Peailillo, en un artculo publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia (Tomo 81, primera parte,

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pgs. 69 y siguientes) sugiere que dicha clusula es una oferta de mandato a persona indeterminada y por ende debe regularse por las normas propias de la oferta (artculo 97 y siguientes del Cdigo de Comercio), y por ende es un acto unilateral subjetivamente complejo, pues lo otorgan tradente y adquirente, que admite retractacin y en que la aceptacin debe ser oportuna (para lo cual deber tenerse presente que la oferta a persona indeterminada, segn este autor, no caduca en un plazo especfico).En todo caso, precisa que tambin podra explicarse el punto sealando que se tratara de un acto de apoderamiento (de otorgar poder), que es unilateral y por ende cobra vida propia desde que se emite. b) Los artculos 692 del Cdigo y 80 del Reglamento prescriben que deber mencionarse en toda inscripcin los datos de la inscripcin precedente. Esta mencin es indispensable para mantener el encadenamiento de las inscripciones sobre un determinado inmueble. Para que esto tenga lugar, la propiedad debe ser de aquellas que ya cuentan con inscripcin. Se ha discutido si la falta de esta mencin acarrea la nulidad de la inscripcin, sostenindose que en este caso la sancin corresponde a la mencionada en el artculo 696 del Cdigo (no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera reglamentaria). Junto con lo dispuesto en las normas citadas, el Conservador practica una subinscripcin al margen de la inscripcin precedente una nota de referencia a las posteriores, sin perjuicio que en nuestro sistema registral una nueva inscripcin cancela por el solo hecho de practicarse a las anteriores vigentes, que es lo que se llama cancelacin virtual, pero se practican estas subinscripciones atendida su evidente utilidad, y ello .no obstante el tenor del artculo 92 del Reglamento que seala que estas subinscripciones de referencia se practican al margen de las inscripciones no canceladas Ausencia de menciones en el ttulo: Artculo 82. Es necesario distinguir: a)referencia a los linderos. b)referencia a los datos de la inscripcin precedente.

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El profesor Peailillo considera que en caso de omitirse los linderos no podra el Conservador suplir el defecto, siendo procedente la negativa en conformidad a los artculos 13 y 78 n 4. Tratndose de los datos de la inscripcin precedente, el profesor Peailillo considera que por tratarse de un dato que consta en el Registro podra sugerirse una respuesta positiva, pero igualmente el Conservador podra negarse a inscribir en base a lo dispuesto en los artculos 13 y 80 Errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario practicar una vez practicada la inscripcin: Si rectificaciones se fundan en el mismo ttulo inscrito, se efecta mediante subinscripcin, pero si se basan en un nuevo ttulo, debe practicarse una nueva inscripcin, salvo que el antecedente sea una sentencia, pues en dicho caso procede la subinscripcijn (artculo 89 inciso final). Plazo para inscribir. No existe realmente un plazo dentro del cual deban inscribirse los ttulos. Por lo tanto, habr que estarse a ellos, y podrn inscribirse desde que stos -los ttulos- adquieran eficacia y por todo el tiempo que mantengan su vigencia. Inscripcin de propiedades no inscritas en el sistema del Reglamento. El artculo 693 del Cdigo y el artculo58 del Reglamento sealan la forma de practicar la inscripcin de los ttulos sobre propiedades que nunca antes han sido registradas. La inscripcin se har previo tres avisos en un peridico del departamento o de la capital de provincia y de un cartel fijado por a lo menos quince das en la oficina del Conservador. Se critica porque slo permite la inscripcin de transferencias por actos entre vivos, y no de otros ttulos, como la prescripcin o la sucesin por causa de muerte. Tambin se discute si la sancin por la omisin de alguna de las formalidades prescritas es la nulidad absoluta de la inscripcin o la inoponibilidad de tal inscripcin ante los terceros. Normativa sobre saneamiento de ttulos. Nuestro legislador se han preocupado habitualmente de establecer sistemas para sanear los ttulos de las propiedades que mantienen irregularidades registrales.

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Actualmente se encuentra en vigencia el DL 2695 de 1979 que Fija Normas para Regularizar la Posesin de la Pequea Propiedad Raz y para la Constitucin del Dominio sobre ella. Esta normativa es aplicable a los poseedores materiales de predios rurales y urbanos, cuyo avalo para fines del impuesto territorial se menor 800 o 380 UTM, respectivamente, y que carezcan de ttulo inscrito (artculo 1). El ttulo en este caso lo otorga por Resolucin del Secretario Regional Ministerial respectivo del Ministerio de Bienes Nacionales. Los requisitos que debe reunir todo interesado estn mencionados en el artculo2 y son: 1) Haber estado, por s o por otra persona a su nombre, en posesin del inmueble al menos 5 aos en forma continua y exclusiva, sin violencia ni clandestinidad (pero el artculo 3 permite agregar la posesin de los antecesores para completar el plazo de 5 aos); 2)Acreditar que no existe juicio pendiente en que se discuta el dominio o posesin de inmueble. Ambas circunstancias pueden acreditarse mediante declaracin jurada del propio interesado (artculos 6 y 7). Procedimiento: Los artculos 10 y siguientes sealan el procedimiento respectivo. a)Presentacin de la solicitud. b)publicacin de la solicitud: dos veces en un peridico y fijar carteles por 15 das en los lugares que el Ministerio determine, a fin de permitir a los interesados oponerse en el plazo de 30 das. c)Si no hay oposicin se dicta una Resolucin ordenando la inscripcin, la que junto al plano de la propiedad, se agregar al final del Registro de Propiedad respectivo. d)Si hay oposicin, los antecedentes pasan a la justicia ordinaria para su conocimiento y resolucin. Resolucin del Ministerio de Bienes Nacionales:

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La resolucin del Ministerio se considera justo ttulo y practicada la inscripcin el interesado adquirir la calidad de poseedor regular para todos los efectos legales, aunque existieren sobre todo o parte de la propiedad regularizada otras inscripciones que no hayan sido materialmente canceladas (artculo 15) Adquisicin del dominio: Transcurrido un ao completo de posesin inscrita el interesado se har dueo del inmueble por prescripcin (artculo 15 inc.2) y por ello, vencido dicho plazo prescriben las acciones emanadas de los derechos reales de dominio, usufructo, uso o habitacin, servidumbres activas e hipoteca relativas al inmueble, las que se entendern canceladas por el solo ministerio de la ley (artculo 16). Prohibicin: Durante el plazo de un ao contado desde la inscripcin quedan los interesados afectos a la prohibicin legal de gravar o enajenar el inmueble regularizado (artculo 17). Derechos de los terceros afectados: Los terceros afectados tienen derecho a oponerse a la solicitud (artculos 19 y siguientes), ejercer sus acciones de dominio (artculos 26 y siguientes) para lo cual tendrn el plazo de un ao contado desde la nueva inscripcin, o de ser compensados en dinero (artculos 28 y siguientes) si no han ejercido las acciones precedentes, para lo cual contarn con un plazo de 5 aos contados desde la inscripcin. Delito en caso de obtencin maliciosa del reconocimiento: El artculo 9 sanciona criminalmente al que maliciosamente obtuviere el reconocimiento de la calidad de poseedor regular, caso en el cual, junto a la sancin criminal, se proceder a la cancelacin de la inscripcin. Tradicin de cuota de un inmueble. Es necesario distinguir entre:

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1)Tradicin de cuota de una cosa singular: Si lo que se transfiere es una cuota de una cosa singular tanto la doctrina como la jurisprudencia sealan que ella participa de la naturaleza mueble o inmueble de la cosa. De esta forma, la tradicin se har conforme las normas de los artculos684 o 686, segn sea el caso. Sin embargo, ms discusin ha generado la denominada enajenacin de cuota de una universalidad, referida a un bien determinado. El problema planteado se genera cuando un comunero en una universalidad transfiere su cuota pero no en la universalidad sino que tan solo respecto de uno de los bienes que la integran (ello resulta de por s inconveniente atendido el carcter declarativo de la adjudicacin, pues si en definitiva al comunero que cedi su cuota en un bien determinado de la universalidad no se le adjudica dicho bien en la particin, quien adquiri la cuota slo habr comprado derechos en cosa ajena). En estos casos la tradicin de dicha cuota en un bien que pertenece a una universalidad tendr lugar en la misma forma que hemos indicado para los bienes singulares (artculos684 o 686, segn sea mueble o inmueble). 2)Tradicin de cuota de una universalidad. Para dar una respuesta habr que definirse respecto de las discusiones doctrinarias sobre el concepto de universalidad, y sobre los de universalidad de hecho y de derecho, esto es, y los bienes que la componen. Sin perjuicio de ello, tratndose de la tradicin de un cuota en una universalidad de hecho deber hacerse siguiendo la naturaleza mueble o inmueble de los bienes que la componen. Por su parte, en lo que dice relacin con la tradicin de cuota en una universalidad jurdica presupone asumir algunas de las soluciones que se han dado a los problemas antes planteados. Reconstitucin de inscripciones: Procedimiento establecido en ley 16.665, que se aplica tambin a la reconstitucin de escrituras pblicas. si existe entre nosotros universalidad de derecho, y si hay comunicabilidad entre la cuota en la cosa universal

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Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte. Atendidos los notables cuestionamientos que ha generado lo dispuesto en el artculo 688 del Cdigo (y 55 del Reglamento), cabe hacer mencin especial a las inscripciones que deben practicarse para que los herederos puedan disponer de los bienes hereditarios. Cabe hacer presente que los herederos adquieren sus derechos en la herencia por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. Este modo opera al deferirse la herencia. Y la herencia se defiere al momento de fallecer el causante (artculos 951 y sgtes.). Por ello es que la posesin legal de la herencia se produce al deferirse la herencia por el solo ministerio de la ley. Sin embargo, la posesin legal de la herencia no habilita al heredero para disponer de manera alguna de un inmueble mientras no se practiquen las inscripciones que manda el artculo688 (55 del Reglamento). Estas inscripciones se ordenan por fines de publicidad y para mantener la historia de la propiedad raz, pues el dominio se habr adquirido por el heredero por sucesin por causa de muerte, como se dijo, y en este caso, entonces, la inscripcin no ser tradicin. Estas inscripciones son las siguientes: 1 La inscripcin del decreto judicial (sucesiones testadas o mixtas) o resolucin administrativa (sucesiones intestadas) que otorgue la posesin efectiva. El primero en el Registro de Propiedad correspondiente y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas 2 La denominada inscripcin especial de herencia. Esta inscripcin se practica por cada uno de los inmuebles que eran de propiedad del causante y se hace a nombre de todos los herederos. Pero cuando la propiedad perteneca a la sociedad conyugal, esta inscripcin especial de herencia se practica a nombre del cnyuge sobreviviente y de todos los herederos (artculo30 de la Ley 16.271, Ley sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones).

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Esta inscripcin se practica en el Conservador del lugar en que estaba inscrita la propiedad. Con esta inscripcin pueden los herederos disponer de consuno de los bienes races hereditarios. 3 Finalmente, cuando los herederos efectan la particin de la comunidad hereditaria, con el instrumento en que consta dicha particin se practica la inscripcin de la adjudicacin a nombre del respectivo heredero (habr que siempre tener en vista el carcter declarativo de los actos de particin). Con esta inscripcin el heredero adjudicado puede disponer por s solo de los bienes hereditarios En todo caso, nada impide que en la particin se pueda adjudicar un bien a ms de un heredero, caso en el cual se formar una comunidad sobre cosa singular, y en tal caso podr el heredero disponer por s solo de su cuota en el dominio). Sancin en caso de omitirse estas inscripciones: Al respecto la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema ha manifestado una notable variedad, llegando a sostener cinco interpretaciones diversas una de otra. As: Primera interpretacin: Se resolvi que la hipoteca de un inmueble hereditario, sin que previamente se hubieran practicado las inscripciones que seala el artculo 688 era nula absolutamente por objeto ilcito, porque la disposicin citada sera de orden pblico en razn de que organiza el registro Conservatorio de Bienes Races, establecido en inters general. Segunda interpretacin: Resuelve que es nula absolutamente la venta de un inmueble hereditario sin practicar las inscripciones del artculo 688, porque este precepto es prohibitivo, y tendra tal carcter porque prescribe que los herederos no podrn disponer de un inmueble en manera alguna. Tercera interpretacin: Resuelve que son nulas las ventas voluntarias, pero no las forzadas, porque el artculo 688 prohbe la venta a los herederos mas no a la justicia. Cuarta interpretacin: Dispuso que el contrato o ttulo que otorga el heredero en favor del tercero adquirente es vlido porque no importa disponer o enajenar, pero la tradicin ser nula por ser ella enajenacin, y lo que el artculo 688 prohbe es disponer.

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Quinta interpretacin: Resuelve que es vlido el contrato o ttulo y que la tradicin subsiguiente no es nula sino que inoperante, porque el tercero no adquiere el derecho de dominio o el derecho real respectivo, sino que queda colocado en calidad de mero tenedor de la cosa. Su razn o fundamento se encuentra en que se estima que la sancin para el caso de omisin de las inscripciones del artculo 688 es la que prescribe el artculo696, que prescribe que el adquirente no adquiere ni siquiera la posesin del respectivo derecho mientras tales inscripciones no se practiquen. A raz de esta ltima interpretacin la doctrina ha manifestado que tal solucin no resulta satisfactoria por lo siguiente: a) el mero tenedor reconoce dominio ajeno, y en este caso el tercero que adquiere el inmueble del heredero sin practicar previamente las inscripciones del artculo 688 no reconoce dominio ajeno de nadie, y ha practicado inscripcin posesoria a su favor, por lo que resulta claro que tiene nimo de seor y dueo, y por ende es poseedor de la cosa, aunque lo sea sin derecho; b)el artculo 696 a lo que resta eficacia es a la posesin efectiva del respectivo derecho, pero no impide la posesin material del inmueble; y c)el artculo 696 se refiere a los ttulos cuya inscripcin no se efecta conforme los artculos anteriores, y esos ttulos seran los translaticios de dominio o constitutivos de derechos reales, y el artculo 688 ordena practicar ciertas inscripciones para mantener la historia de la propiedad raz, sin que ello proceda a consecuencia de un ttulo. Por las razones expuestas, alguna doctrina ha sealado que la sancin aplicable a la omisin de las inscripciones del artculo 688 es la nulidad relativa, por las siguientes razones: 1)Porque las inscripciones del artculo 688 se exigen en razn de la calidad de heredero que desea disponer, es decir, en relacin a la calidad o estado de una parte; y

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2)Porque la nulidad relativa admite saneamiento por ratificacin, lo que operar en este caso cuando se practiquen definitivamente las inscripciones del artculo 688 inicialmente omitidas. En todo caso, estiman que el adquirente ser siempre poseedor y nunca mero tenedor. Pero esta ltima solucin tambin merece reparos: a)admitir que la sancin sea la nulidad relativa implica admitir que el vicio puede sanearse por prescripcin, lo cual no es posible al tenor de lo dispuesto en el artculo 688 que impide que surta efectos toda enajenacin mientras no se practiquen las inscripciones que all se mandan; y b)en el precepto del artculo688 prevalece ms bien el carcter de solemnidad previa ms que de formalidad exigida en razn de la calidad de heredero . Se dice que tales inscripciones son solemnidades que la ley exige para mantener la historia de la propiedad raz, lo que cumple con una finalidad de orden pblico. Resulta evidente que tales inscripciones buscan mantener la organizacin del Registro Conservatorio de Bienes Races ms que proteger al heredero. Conclusin: Parece ser que en lo que existe mayor acuerdo en la doctrina es que el artculo 696 debe entenderse relacionado con el artculo 679. Conforme a ello puede afirmarse que la enajenacin de un bien hereditario sin cumplir previamente con las inscripciones del artculo 688 no produce la transferencia del dominio, pero coloca al adquirente en posesin del inmueble, lo que le permitir adquirir el dominio por prescripcin. Pero si se practican a posteriori las inscripciones omitidas ello har que el adquirente adquiera el dominio, pues la sancin del artculo696 se aplica mientras las referidas inscripciones no se practiquen. La inscripcin en la prescripcin. Conforme lo dispuesto en los artculos 689 y 2513 del Cdigo y artculo 52 Nro.1del Reglamento, la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador. Como en este caso la prescripcin es el modo de adquirir, tal inscripcin no es tradicin y por ende tiene por finalidad la

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publicidad y la mantencin de la historia de la propiedad raz, y para gozar de los beneficios de la posesin inscrita. Tradicin del derecho real de herencia. Slo una vez fallecido el causante el heredero puede disponer de su herencia o cuota hereditaria. Mientras el causante vive, los pactos sobre su sucesin adolecen de objeto ilcito (artculo1463). El Cdigo se ocupa del derecho real de herencia a propsito de las normas sobre cesin, en los artculos1909 y 1910, aunque en realidad dichas normas dicen relacin ms propiamente con su tradicin. Asimismo, la transferencia del derecho real de herencia, requiere de ttulo (compraventa, donacin, etc.) y de modo de adquirir (la tradicin). La compraventa del derecho real de herencia requiere, en todo caso, de escritura pblica, atendido lo prevenido en el artculo1801 inc.2. En todo caso, los artculos1909 y 1910 se limitan a indicar algunos efectos de la transferencia del derecho real de herencia, mas no indica en forma precisa como se efecta la tradicin. Esta falta de regulacin legal, agregada a la sabida discusin sobre la existencia o no de universalidades jurdicas en Chile ha significado que dos posturas se disputen la solucin. Por un lado, algunos autores, como don Jos Ramn Gutirrez fundados en lo dispuesto en el artculo 580, sostienen que la herencia es clasificable de mueble o inmueble, segn los bienes que la componen. Y determinado lo anterior, para efectuar su tradicin se le aplicar el artculo 684 si est compuesta de muebles, o el artculo 686 si est compuesta de muebles e inmuebles o solamente de inmuebles. Otros autores, entre los que destaca don Leopoldo Urrutia, fundados en al circunstancia de que el derecho real de herencia es una universalidad jurdica independiente de las cosas que la forman, y no teniendo una forma especial para efectuar su tradicin, conforme a la ley, deben aplicrsele las reglas generales de tradicin, que son las de los artculos 684 y siguientes.

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Por su parte, Enrique Silva Segura, sugiere que no debe confundirse el derecho real de herencia con el derecho de dominio sobre los bienes que componen la herencia, sobre los cuales entre los herederos se forma una comunidad de dominio. En base a esta distincin, se sostiene, se puede encontrar una solucin ms clara. As, si lo que se transfiere es el derecho real de herencia, la tradicin deber hacerse, a falta de norma especial, conforme la norma general del artculo684. Pero si lo que se transfiere es una cuota en la comunidad de dominio sobre los bienes del causante deber examinarse la naturaleza de los bienes para determinar su forma de tradicin. Tradicin del derecho real de servidumbre. Conforme lo dispuesto en el artculo 698 del Cdigo la tradicin del derecho real de servidumbre no se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador, sino que mediante escritura pblica en que el tradente exprese constituirlo y el adquirente aceptarlo. Esta escritura podr ser la misma en la que se contenga el ttulo, pues como toda tradicin, en este caso tambin se requiere ttulo y modo. Por la razn anotada, de que la tradicin se efecta por escritura pblica, es que el Reglamento del Conservador enumera la tradicin entre los ttulos que pueden inscribirse (artculo 53 Nro.2) y no entre los ttulos que deben inscribirse (artculo 52). Hace excepcin al principio sealado la tradicin del derecho real de servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, que slo puede adquirirse por medio de escritura pblica debidamente inscrita en el Conservador de Bienes Races (artculo1 de la Ley 6.977 de 1941). Tradicin de los derechos personales o crditos. Los derechos personales o crditos son bienes incorporales y, como tales, susceptibles de ser transferidos por acto entre vivos o por causa de muerte. Cuando la transferencia es por acto entre vivos operar mediante un ttulo (compraventa, donacin, etc.) y el respectivo modo de adquirir (tradicin). El artculo 699 del Cdigo seala que la tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al

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cesionario. En esta disposicin la expresin ttulo est empleada en el sentido de instrumento en que el crdito consta, donde se encuentra escriturado. Los artculos 1901 y siguientes se refieren, a su vez, a la cesin de los crditos personales, y en verdad, ms que cesin, se refieren a la tradicin de dichos crditos. En estas normas se tratan los efectos de la cesin o tradicin. El artculo 1901 reproduce en gran medida el artculo 699. Por su parte, el artculo 1902 seala que la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, es decir, es inoponible a stos, mientras la cesin no haya sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. De esta forma, mientras no se notifica la cesin si el deudor paga a su primitivo acreedor (el cedente), el pago ser vlido. La tradicin de los crditos personales se verifica, entonces, por la entrega del ttulo, o ms propiamente, del documento en que consta el crdito. Dicha entrega podr ser real o simblica, segn lo ha sealado la jurisprudencia, aunque la doctrina discute la posibilidad de que se pueda transferir simblicamente el ttulo, atendido a que rigen en esta materia normas especiales, y no la general del artculo 684. Si el ttulo no consta por escrito, se ha estimado que igualmente puede efectuarse la tradicin, ya no por la entrega del documento en que consta el crdito, que no existe, sino que significndolo mediante una clusula especial en la cesin respectiva en que se exprese que se transfiere dicho crdito. LA POSESION Y LA PRESCRIPCION LA POSESIN Definicin y elementos El Cdigo define la posesin en el inciso primero del artculo 700: "es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que l dueo o l que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l" (inc. 1). De la propia definicin se desprende que en nuestro derecho la posesin est constituida por dos elementos: la tenencia de la cosa, y el nimo de dueo. Ambos deben concurrir copulativamente (salvo la extraa posesin del artculo 722).

1)La tenencia (corpus): Es la aprehensin o contacto fsico con la cosa, en cuya virtud se dispone materialmente de ella. La naturaleza de ciertos bienes, especialmente los inmuebles, en relacin con la capacidad fsica del hombre, ha conducido siempre a estimar esta aprehensin o contacto en trminos no muy materializados. 2)El nimo de dueo (animus): Es ste un elemento intelectual, que consiste en tener la cosa como dueo, sintindose propietario de ella.

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La posesin en su relacin con el dominio El dominio otorga al propietario un conjunto de facultades sobre la cosa, y para que pueda hacerlas efectivas, necesitar tener la cosa a su disposicin, bajo su dependencia o seoro. De este modo, el dominio trae como consecuencia necesaria el "derecho a poseer" (jus possidendi), que viene a ser el ejercicio mismo del dominio. Pero, por otra parte, es tambin frecuente que una persona detente una cosa con el nimo de seor, sin que sea el verdadero dueo de ella; aqu aparece la posesin como una figura autnoma, independiente de la propiedad; y se configura como una situacin de hecho, a la que la ley le atribuye un conjunto de ventajas (que conforman el llamado jus possessionis). De esta forma, en el primer supuesto, se est ante un poseedor con derecho a poseer, y en el segundo, ante un poseedor simplemente, o sin derecho a poseer; por cierto que este ltimo se encontrar generalmente en vas de ganar el dominio mediante la prescripcin. Esta ltima situacin, adems, implica admitir la existencia de dueos que no tienen la posesin. En todo caso, lo normal es que ambos, jus possidendi y jus possessionis, vayan unidos, es decir, generalmente el propietario tiene la posesin; el que tiene derecho a poseer, posee. Y de ah lo justificado de la presuncin de que el poseedor se reputa dueo (artculo 700, inciso segundo) Ventajas o utilidad de la posesin: Aparte del provecho material que un poseedor obtiene de la cosa que posee, en Derecho la posesin confiere varias ventajas, entre las que pueden sealarse: a)Permite adquirir el dominio de la cosa inmediatamente por medio de la ocupacin, tratndose, eso si de cosas que carezcan de dueo (artculo 606) b)Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego de cierto lapso tiempo, concurriendo los dems requisitos legales (artculos. 683, 2498 y siguientes). c)Otorga una presuncin legal de dominio (artculo 700, inc. 2); d)Est protegida con las acciones posesorias (artculos 916 y siguientes.) y, en ciertas situaciones, con la reivindicatoria (llamada aqu "accin publiciana", artculo 894); e)En ciertos casos puede hacer suyos los frutos de la cosa poseda (artculo 907, inc. 3).

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Cosas susceptibles de posesin Del propio artculo 700 queda claro que la posesin ha de recaer sobre cosas determinadas, lo que deriva de su propia naturaleza, y como ocurre igualmente con el dominio. No es posible concebir la posesin sobre cosas inciertas, o indicadas slo por su gnero (RDJ.,t. 16, p. 593). Posesin de cosas incorporales: En nuestro Cdigo, por los artculos. 700 y 715 queda claro que se comprende a los bienes corporales como a los incorporales, pero, no precisa el legislador en qu ha de consistir esa posesin sobre las cosas incorporales; hay que entender, como lo estima la doctrina, que consiste en el goce o disfrute del derecho respectivo (ver artculo 430 del CC. espaol), o, dicho de otra forma, el ejercicio fctico de las facultades inherentes a un derecho. En todo caso, bastante difcil resulta de aplicar la posesin a derechos personales. Cosas no susceptibles de posesin a)En cuanto a las cosas corporales: no son susceptibles de posesin las que no pueden apropiarse (como las cosas comunes a todos los hombres, los bienes nacionales de uso pblico, etc.; pero los artculos 948 y 949 hacen a algunos de estos bienes objeto de una suerte de proteccin posesoria). b)En cuanto a las cosas incorporales, los trminos amplios del artculo 715 inducen a concluir que pueden poseerse tanto los derechos reales como los personales, pues ambos son cosas incorporales, en la nomenclatura del Cdigo (artculos 565 y 576). Ello se vera confirmado por el artculo 2456 y sobre todo por el 1576, que habla precisamente de un "poseedor de crdito"; as lo entienden tambin algunos autores (Barros Errzuriz, Alfredo, ob. cit., t. I, N
309; Rosende, Hugo, ob. cit., p. 96; Peaherrera; Vctor: La posesin, Edit. Universitaria, Quito, 1965, p. 36. V. tambin RDJ., t. 46, p. 541). Sin embargo, se ha sostenido insistentemente en la doctrina

extranjera (De Ruggiero, Roberto, ob. cit., 1.1, p. 813, por ej.) que no es posible extender la posesin a los derechos personales que no permiten un ejercicio continuado, como es posible en los derechos reales. Aquellos se agotan al ejercerlos (al cobrar el crdito). (Aunque puede responderse que, al menos en crditos de dinero, podran ejercerse actos de poseedor sin agotarse; por ej., cobrando peridicamente los intereses.) Las legislaciones extranjeras tambin la limitan a los reales. Pescio, entre nosotros,
no acepta la posesin de los derechos personales, aun ante las expresiones legales citadas, estimando que el artculo 1576 se est refiriendo no propiamente a la posesin sino a un "titular" aparente del crdito; el Mensaje, en la seccin respectiva, confirmara su afirmacin (Pescio, Victorio, ob. cit., t. IV, p. 231; en el mismo sentido, Alessandri, Somarriva y Vodanovic, ob. cit., p. 455. Mayores antecedentes en Guzmn Brito, Alejandro. Las cosas incorporales... cit., pp. 149 y ss.).

Adems, se discute si puede haber posesin sobre todos los derechos reales . Por lo que se refiere al Cdigo, luego de la generalidad del artculo 715, puede haber algunas dudas sobre si quedan excluidos algunos: el artculo 882 impide ganar por prescripcin las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, con lo que se puede estimar que ello es porque no pueden poseerse; en el ttulo de las acciones posesorias, despus que el artculo
916 las concede en general a los derechos reales sobre inmuebles, el artculo 917 excluye de la proteccin posesoria a los que excluye el artculo 882 y, posteriormente, el artculo 922 parece limitar esa proteccin al usufructuario, al usuario y al habitador.

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Clases de posesin Siguiendo la nomenclatura ms difundida, se distinguen: posesin regular o irregular; posesin viciosa y no viciosa (til e intil). . Con los textos positivos, posesin regular es la definida en el artculo 702 y posesin irregular la definida en el artculo 708. Ambas conducen al dominio, cuando el poseedor carece de l mediante la prescripcin. Posesin viciosa es la que adolece de un vicio de violencia o clandestinidad; no viciosa, la exenta de tales defectos. El Cdigo conoce la clasificacin, aunque no define cada categora. Simplemente prescribe que son posesiones viciosas, la violenta y la clandestina (artculo 709), y define cada una (artculos 710 y 713). Con frecuencia se ha llamado posesin til a la no viciosa e intil a la viciosa, para significar que la primera presta la utilidad de conducir a la prescripcin y no la segunda. Posesin regular Como se ha dicho, est definida en el artculo 702. Del texto queda claro que son sus elementos: el justo ttulo, la buena fe, y la tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio. Referencia a los elementos de la posesin regular: 1. JUSTO TTULO El Cdigo no define lo que es ttulo justo, ni siquiera lo que es ttulo. En todo caso, en materia posesoria, puede entenderse por "ttulo" el hecho o acto en el que se funda la posesin y por "ttulo justo" el que por su naturaleza es apto para atribuir el dominio, siendo autntico, real y vlido. En la definicin se dice que es justo cuando
es autntico, real y vlido. Esto se agrega teniendo presentes los casos que el artculo 704 considera como ttulos injustos: los falsificados, los nulos, etc. Por deduccin, el justo ha de ostentar las caractersticas opuestas.

Subclasificacin o clases de justo titulo:

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Segn el artculo 703, "el justo ttulo es constitutivo o traslaticio de dominio". Doctrinariamente se agrega el ttulo declarativo. (El precepto aplica la distincin a los ttulos justos, pero es aplicable tambin a los injustos: una venta nula es ttulo injusto y traslaticio de dominio.)

1.a) Ttulos constitutivos de dominio Los enumera: ocupacin, accesin y prescripcin (artculo 703). Vale decir, a ciertos modos de adquirir el dominio, el Cdigo les atribuye el rol de ttulos para poseer. Normalmente, cuando operan permiten adquirir el dominio, y, por lo mismo, la posesin, pero puede ocurrir que no otorguen el dominio, en cuyo caso slo actuarn como ttulo constitutivo de posesin (por ej., si se ocupa un bien que tiene dueo, la ocupacin no funcionar como modo, pero constituir ttulo para poseer la cosa). Respecto a la ocupacin como ttulo posesorio, hay confirmacin en el artculo 726.
Esta decisin legal, de tener a la ocupacin como ttulo para poseer, provoca reflexiones, que pronto conducen a enjuiciarla. Ya se ha dicho que el ttulo posesorio constituye la explicacin o justificacin al por qu se posee. Entonces, admitir a la ocupacin como ttulo significa aceptar como explicacin: poseo porque ocupo; lo que equivale a responden poseo porque s; o poseo porque poseo. En definitiva, tener a la ocupacin como ttulo constituye una formalidad terminolgica; en el fondo, se est admitiendo prescindir de ttulo. Y as est reconocido en los artculos 726 y 729.

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La doctrina generalmente objeta que se incluya a la prescripcin dentro de los ttulos constitutivos, puesto que ella misma supone posesin (no figuraba en el Proyecto de 1853 ni en el indito); lo que es efecto no puede constituir causa (ver Claro Solar, Luis, ob. cit., t. VII, N 832; Verdugo, Julio, ob. cit., Nros. 68 y ss.). Aunque se ha intentado justificar su inclusin en cuanto legitima la situacin futura del poseedor irregular que gan el dominio por prescripcin (ver Pescio, Victorio, ob. cit., t. IV, p. 189, y RDJ., t. 45, p. 170). En lo que respecta a la accesin, la posesin de lo principal se extiende a las accesiones de ella (la regla sufre particularidades en el artculo 652 y en la accesin de mueble a mueble). 1.b) Ttulos traslaticios de dominio Son "los que por su naturaleza sirven para transferirlo" (artculo 703, inc. 3); como la venta, permuta, donacin entre vivos, aporte en propiedad a una sociedad. El inc. 6 del 703 precisa la situacin de la transaccin, la cual es tambin de esta clase de ttulos, cuando se refiere a un objeto no discutido (se disputa una casa; a cambio de su eventual derecho, uno de los contendores recibe del otro un automvil). Estos ttulos, al mismo tiempo que inician el proceso de transferencia del dominio, son ttulos para poseer. Ntese que el ttulo es traslaticio de dominio cuando sirve para transferirlo, atendida su naturaleza (examinado en abstracto), aun cuando en el caso concreto, de hecho no lo transfiera, debido a que el que aparece transfirindolo carece de l . As, la compraventa
es ttulo traslaticio, aun cuando el vendedor de que se trata en un caso especfico no sea el dueo. Entonces, el comprador, al recibir en tradicin, quedar como poseedor, y es poseedor en virtud de un ttulo traslaticio de dominio, la compraventa. Incluso, si esa compraventa no presenta ninguno de los defectos aludidos en el artculo 704, ser ttulo justo con lo que se tendr ya uno de los requisitos para tener posesin regular. (Recurdese que la venta de cosa ajena es vlida -segn el artculo 1815-, de modo que esa venta no queda incluida en el N 3 del artculo 704, como pudiera pensarse.)

1.c) Ttulos declarativos

Esta es una tercera clase de ttulos que la doctrina reconoce y distingue de los anteriores. El Cdigo no le dedica una reglamentacin especial, pero el artculo 703 y otros preceptos demuestran que estn contemplados. Son los que se limitan a reconocer (declarar o aclarar) una situacin de dominio, preexistente. De modo que cuando al poseedor se le formula la pregunta de por qu afirma ser dueo, no est respondiendo si aduce alguno de estos ttulos; ellos no forman nuevo ttulo para justificar posesin. Como slo declaran o aclaran una situacin preexistente, para averiguar cuan legtima es la situacin del poseedor, es necesario retroceder hasta donde se encuentre el hecho o acto con el cual entr a poseer. Como slo declaran lo existente, esta caracterstica puede resultar favorable o adversa para el titular; para quien tiene ese ttulo. Si el derecho exista entre quienes celebraron el acto declarativo, en cuanto a la antigedad le favorece, pues nada interrumpe o inicia, y tendr la posesin en todo el tiempo intermedio (entre el acto originario y el aparecimiento de este ttulo declarativo). Pero, por otra parte, la tendr con la calidad originaria, regular, irregular, viciosa. Y si nada haba entre ellos (entre los autores del ttulo) y el derecho perteneca a un tercero, con este ttulo, por ser declarativo, nada obtiene el titular. El artculo 703 contiene a varios de estos ttulos declarativos. c.1)Las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin. Con "sentencia de adjudicacin en juicios divisorios" se alude a las sentencias que dicta el juez partidor en las particiones efectuadas ante l; y con "actos legales de particin" se hace referencia a la convencin en la cual los interesados se parten la comunidad por acuerdo entre ellos. Es conveniente recordar que el Cdigo chileno -apartndose de la,doctrina romana que consideraba a la adjudicacin un ttulo traslaticio y constitua, por tanto, un acto de enajenacin- estableci para la adjudicacin un efecto declarativo (artculos 1344 y 718). De esta forma respecto del dominio la adjudicacin tiene sin duda un efecto declarativo (el adjudicatario es considerado dueo de lo que recibe en adjudicacin, desde el da en que se origin la comunidad y no desde el da en que se le adjudic). Pero respecto de la posesin, la situacin queda como un problema, al menos aparente, al enfrentarse por una parte el citado inc. 4 del 703 y, por otra, el 718. Segn el 703, estos ttulos pertenecen a los traslaticios, y segn el 718 son declarativos. En definitiva, respecto de la posesin, la adjudicacin (sea proveniente de la sentencia del partidor o del acuerdo de los comuneros) tiene un efecto traslaticio o declarativo?
Se ha sostenido que si bien respecto del dominio el efecto declarativo es claro (por el artculo 1344), en materia posesoria se le considera ttulo traslaticio. Y es as por el tenor del 703, que simplemente la asimila a los traslaticios. Y en cuanto al 718, por los efectos que seala, se estara refiriendo, igual que el artculo 1344, al efecto declarativo respecto del dominio (ver Verdugo, Julio, ob. cit., p. 65; Stitchkin, citado por l). En contra, se ha sostenido que en materia posesoria, igual que con relacin al dominio, tiene efecto declarativo (es ttulo declarativo). Y es as por el tenor del artculo 718. Y cuando el artculo 703 la considera ttulo traslaticio, se estara refiriendo a las "adjudicaciones" efectuadas en el proceso particional, a extraos. Esta ltima afirmacin requiere una aclaracin. En la prctica -y a veces en los textos legales- suele emplearse impropiamente el trmino

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54 "adjudicacin" para designar a transferencias de bienes comunes a terceros, por ejemplo por remate, en el proceso particional. Autntica adjudicacin existe slo entre comuneros, pero como el trmino suele usarse en este sentido impropio, esta tesis estima que se sera l sentido empleado en el 703 y se aplicara, por tanto, slo a esas "adjudicaciones" a extraos. Dirimir la disyuntiva terica trae consecuencias prcticas. El profesor Peailillo entregra el siguiente ejemplo: En 1980 A, B y C compran un mueble en comn y lo reciben en tradicin. En 1983 parten la comunidad y A se adjudica el bien. Ocurre que la cosa no era del vendedor y en 1984 el dueo la reivindica. El reivindicante sostiene que la adjudicacin es ttulo traslaticio para poseer, de modo que el adjudicatario slo es poseedor desde 1983, teniendo a la fecha de la demanda slo un ao de posesin. El demandado A sostiene que la adjudicacin es ttulo declarativo para poseer y, por tanto, l es poseedor exclusivo desde 1980 y que, por reunir los dems requisitos de la posesin regular, ya ha ganado la cosa por prescripcin, de dos aos, que cumpli en 1982.

c.2)Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos. Se trata de sentencias que resuelven un conflicto entre partes que disputan sobre la existencia de un derecho. Estas sentencias son, sin duda, ttulos declarativos. Lo expresa el inc. 5: "no forman nuevo ttulo para legitimar posesin". Que estas sentencias sean declarativas significa que se limitan a establecer que una situacin, discutida o dudosa, es o existe en ciertos trminos, desde antes, desde que se origin. Es justificado que la sentencia no constituya nuevo ttulo, porque lo normal es que las sentencias no creen derechos o situaciones; slo declaran derechos preexistentes, aclaran situaciones conflictivas. Adems, privndoseles de esa virtud de formar nuevo ttulo, se evita que se fragen litigios (con una contraparte coludida) por quienes carecen de ttulo, o lo tienen injusto, para conquistar con el fallo uno irreprochable. c.3)La transaccin. Est definida en el artculo 2446. Para calificarla en cuanto ttulo posesorio, debe distinguirse, como lo hace el 703 (inc. final), entre el acuerdo transaccional que decide la suerte de lo disputado y el que crea efectos sobre cosas no disputadas (y que se incluyen porque contribuyeron a lograr el acuerdo que puso fin a la controversia). Respecto de la cosa disputada, la transaccin es ttulo declarativo; respecto de las no disputadas, es ttulo traslaticio. Ejemplo en cuanto ttulo declarativo: A y B disputan un predio. Transigen. Se acuerda que el predio queda para A (y se acord as porque por su parte A dio a B un camin). Como el ttulo es declarativo, se entiende que el predio es de A no desde ahora, sino desde antes, desde
el tiempo que l mencionaba cuando lo discutan y con base en el acto que l mencionaba cuando lo discutan.

Ejemplo en cuanto ttulo traslaticio: Cuando se acord que el predio quedaba para A, ste dio a B un camin (prestacin que condujo a B a acceder que el predio quedare para A). Respecto de este objeto (que no estaba en disputa) la transaccin es ttulo traslaticio; es nuevo ttulo; justifica posesin. Qu clase de ttulo es la sucesin por causa de muerte La clasificacin del artculo 703 se refiere al justo ttulo que procede de actos entre vivos; pero el legislador ha considerado la sucesin por causa de muerte como justo ttulo de posesin regular, segn se desprende de diversas disposiciones (artculos 688,

704, 722). No es, evidentemente, un ttulo traslaticio de dominio, porque los muertos no transfieren sus bienes, los transmiten. La sucesin por causa de muerte, como ttulo, calza dentro de lo que la doctrina llama ttulos derivativos , que en forma amplia suponen una transferencia de propiedad entre vivos o una transmisin por causa de muerte. En todo caso, es un justo ttulo, que traspasa al heredero la propiedad de las cosas de que el difunto era realmente propietario y que, cuando no lo era, habilita al heredero para la posesin regular de los bienes hereditarios de que el difunto era poseedor con justo ttulo. Y es un justo ttulo la sucesin a pesar de que en este ltimo caso no transmita la propiedad, porque si esta consecuencia jurdica no se produce, no es por defecto del ttulo, sino por falta de derecho en la persona del causante, que no puede transmitir lo que no tena. En todo caso, el profesor Peailillo destaca que los textos positivos no aclaran qu posee el heredero y desde cuando. En todo caso, respecto del dominio y posesin aplicados a la herencia, el Cdigo consagra varios preceptos, entre otros, pueden mencionarse los artculos 577, 588, 688, 704, 717, 718, 722, 1264 y siguientes, 2500 y 2512. En este sentido destaca que respecto de la herencia se distinguen tres clases de posesin: 1)legal que es la que corresponde al verdadero heredero, por el solo ministerio de la ley (artculos. 688 y 722), 2)efectiva que es la que se confiere por decreto judicial o resolucin administrativa a la persona que se le tiene por heredero (artculo 688) 3)real que es la que corresponde al que en la realidad detenta la herencia en calidad de heredero (que puede ser o no el verdadero heredero). En este entendido agrega que con respecto a la posesin, pueden formularse apreciaciones diferenciadas para la universalidad (la herencia) y para los bienes que la integran: En cuanto a la herencia, por cierto el verdadero heredero podra tener las tres clases de posesin. En cambio, el heredero falso solo podra tener la real y la efectiva, siendo importante destacar que estara en situacin de poder llegar a adquirir la herencia por prescripcin en el evento de que llegue a poseer diez aos, si solo tiene la posesin real, y en el plazo de 5 aos, en el evento que se le haya concedido la posesin efectiva. Por su parte, en cuanto a los bienes especficos, precisa que es necesario tener en cuenta que al fallecer el causante, ste podra haber tenido bienes en diversas situaciones jurdicas: en dominio, slo en posesin o, aun, en mera tenencia. Si alguien entrara a poseer alguno de estos bienes, podra llegar a adquirirlo aplicando las reglas generales e invocando cualquiera de los ttulos que considera el artculo 703. En cambio, si el que posee dichos bienes manifiesta que lo hace por ser heredero, procede examinar si verdaderamente lo es: a)Si lo es y el causante era dueo de la cosa, le corresponden tanto el dominio como el derecho a poseer dicha cosa (ver artculo 717). En caso de que el causante simplemente fuese poseedor de dichos bienes, no adquiere el dominio pero si posee el

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bien podra llegar a adquirirlo por prescripcin. En el evento que el causante slo fuera un mero tenedor del bien en cuestin, el heredero podra entrar en posesin. En todos estos casos el ttulo para poseer ser la sucesin por causa de muerte, salvo que el heredero sepa que la cosa no era del causante, pues en dicho caso tendra que invocar la ocupacin.

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b)Si no los es, sea que el causante tuviese el dominio, o slo la posesin, o nada ms que la mera tenencia, la posesin carecer de justo ttulo, pues atendido lo dispuesto en el artculo 704 estaramos ante una posesin con ttulo putativo (sucesin por causa de muerte), pero si obtiene posesin efectiva, el decreto o resolucin le servir de justo ttulo. Ttulos injustos El Cdigo no ha definido el ttulo, ni el justo; tampoco el injusto. Se ha limitado a enumerar los ttulos que no son justos, enumeracin que, por su naturaleza, es taxativa (artculo 704. La jurisprudencia ha resuelto que calificar un ttulo de "justo o injusto es una cuestin de derecho, no de hecho) (RDJ., t. 51, p. 325). a)El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.
Por los trminos de este primer caso, no se comprende aqu la falta de veracidad, de modo que si el ttulo fue real mente otorgado por quienes aparecen, aunque sus declaraciones no sean verdaderas, es siempre justo (RDJ., t. 24, p. 188; t. 45, secc. 2a, p. 10. Ver tambin los artculos 17 del CC. y 193 y ss. del CP.).

La adulteracin puede referirse a las personas que aparecen interviniendo, al funcionario autorizante, a la substancia del acto. Literalmente la norma limita la falsificacin a los
sujetos, pero parece natural, y tambin ms armnico con el artculo 17, entenderla con la sealada amplitud.

b)El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo. Entienden algunos autores que se incluye tambin aqu el ttulo emanado de un representante, pero que acta en ese caso extralimitndose en sus facultades (as, Verdugo, Julio, ob. cit., p. 85). De esta forma, si alguien vende una cosa ajena, pero
como propia, actuando por s, el ttulo es justo (no est incluido en el N 2 del artculo 704; ni tampoco en el N 3, porque el artculo 1815 dispone expresamente que es vlida), en tanto que si la vende como ajena, dicindose representante del dueo, el ttulo es injusto; la diferencia parece justificarse porque en este ltimo caso el adquiren te debi examinar suficientemente el poder que aduce quien le ha manifestado ser representante.

Por ltimo, y en relacin con este mismo nmero, si el ttulo emana de un representante que verdaderamente lo es, para enajenar una cosa que no pertenece al poderdante, es un ttulo justo; no se encuentra comprendido en este N 2; se trata de una simple venta de cosa ajena (RDJ., t. 27, p. 336). c)El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido. Es injusto bien que la nulidad de que adolece sea absoluta o relativa, no se distingue, pero si es relativa, puede tener aplicacin la confirmacin (artculo 705).

Un punto interesante aqu es el de determinar si es necesaria la declaracin judicial de nulidad para considerar injusto el ttulo. La respuesta afirmativa se ve apoyada por el principio
de que la nulidad slo produce efectos una vez que ha sido declarada judicialmente; mientras ello no ocurre, el acto produce sus efectos, mirndose como vlido. Sin embargo, tal postura tropieza con la nulidad relativa. Como ella no puede ser alegada sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, podra darse el caso que el interesado en que se tenga por injusto el ttulo no tuviera la accin de nulidad relativa (A compra a un relativamente incapaz un objeto perteneciente a B; B reivindica; A le opone prescrip cin ordinaria fundado en posesin regular; B observa que el ttulo es nulo relativamente, por tanto injusto, lo que excluye la posesin regular y por ende la prescripcin ordinaria; pero esta nulidad est establecida en favor del contratante incapaz y no en favor de B, por lo que no podra obtener la declara cin de nulidad del ttulo). Para sortear la dificultad se ha propuesto que se debe permitir a quien tenga inters en que el ttulo sea injusto, que invoque la nulidad relativa para el solo efecto de tenerse por injusto, mantenindose el acto respectivo como vlido para los dems efectos legales, los cuales se extinguiran slo cuando se anule a peticin de quien tenga la accin de nulidad (Verdugo, Julio, ob. cit., pp. 93 y 94). La solucin, aunque algo artificiosa, parece bastante funcional.

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d)El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido. En estos ejemplos, los efectos del ttulo, y por tanto la posesin regular, comienzan, tratndose del decreto de posesin efectiva, desde que se dicta (as, F. del M. N 238, p. 237; antes se haba resuelto desde su inscripcin, RDJ., t. 50, p. 70). Y tratndose del acto testamentario, desde que se reconoce judicialmente, sin retroactividad; no es del caso aplicar el artculo 705. La doctrina entiende por ttulo putativo el que se invoca sin existir realmente. Generalmente, el poseedor tendr el errneo convencimiento de que lo tiene; as se observa en los ejemplos que el Cdigo seala; y aqu se aprecia la ntima relacin entre este elemento, el ttulo, y el siguiente, la buena fe. Con la nocin de ttulo putativo que se ha dado, podra estimarse que con este nmero queda dislocado todo el precepto: o es inoficioso este nmero, porque si se prueba que un ttulo invocado no existe, no es necesario calificarlo de putativo, ni siquiera mencionarlo; o seran inoficiosos los Nos 1 y 3; en un determinado caso, si queda establecido que un pretendido ttulo es falsificado o nulo, el poseedor quedar sin ttulo. En ltimo trmino, con cualquiera de las dos alternativas, estrictamente no hay ttulo. 2. BUENA FE Es uno de los conceptos fundamentales en el terreno jurdico y, ciertamente, en el Derecho civil. Puede entenderse por buena fe la conviccin ntima de actuar lcitamente; tal es la nocin corriente y aceptada por el Derecho , es una acepcin subjetiva. Paralelamente, se ha desarrollado una nocin objetiva, en la que se estima a la buena fe como una
actitud ordinaria de comportamiento, segn la conducta media de un hombre corriente y que, determinada con ciertos caracteres, es socialmente exigible a los particulares. Considerada como conviccin subjetiva, sicolgica, se ha de examinar en cada caso en particular; examinndose "en concreto"; en tanto que la segunda implica su apreciacin "en abstracto", comparando lo que normalmente se tiene por actuacin de buena fe con las actuaciones

58 del sujeto; esta ltima nocin ha cobrado desarrollo principalmente en materia contractual. Con todo, bien puede sostenerse que el concepto es slo uno, y que el distingo se refiere ms bien a dos mtodos para establecerla. De todas formas, en cada materia en que la buena fe incide, adopta caracteres particulares.

Con fundamento subjetivo, el Cdigo establece lo que en materia posesoria significa la buena fe (artculo 706). Puede nuevamente observarse la vinculacin estrecha entre la buena fe y el ttulo; un ttulo falsificado por quien lo hace valer, por ejemplo, implica automticamente la mala fe. Es comprensible el precepto citado, en cuanto estima compatible con la buena fe un error de hecho que sea justo, es decir, excusable, en que las apariencias justifiquen el error padecido; aunque en verdad la excusabilidad incide ms propiamente en la prueba de la buena fe que en su existencia. En cambio, dispone que obsta a la buena fe un error de Derecho (como si el ttulo emana de un menor y se pretende aducir ignorancia de que es incapaz. Los artculos 8 y 1459 se relacionan con esta presuncin de mala fe). La diferencia apuntada entre un error de hecho y de Derecho establecida por nuestro codificador no ha sido siempre compartida; algunos comentaristas del Cdigo italiano (por ej., De Ruggiero, Roberto, ob. cit., t I, p. 846) y
del propio Cdigo francs (por ej., Planiol y Ripert, ob. cit, t. III, p. 176), entienden que sus textos permiten aducir buena fe y error de Derecho (el CC. peruano de 1936 lo reconoce expresamente en su artculo 832).

Se ha sostenido que el establecer la buena o mala fe en un caso concreto es cuestin de hecho (RDJ., t. 3, p. 161; t. 27, p. 336; t. 70, p. 3. En contra, t. 51, p. 325). En cuanto a la poca en que la buena o mala fe tiene influencia en la posesin, siguiendo Bello los precedentes del Derecho romano, consagr la regla del artculo 702, inc. 2, apartndose de la tradicin cannica que exiga buena fe para la posesin regular durante el curso de la posesin. Pero la prdida de la buena fe, entre nosotros, aunque mantiene al poseedor como regular, trae consecuencias de inters (artculos 906, inc. 2; 907, inc. 2; 913). Prueba de la buena fe Se ha establecido, siguiendo un criterio de normalidad, una presuncin simplemente legal de buena fe (artculo 707). No obstante su ubicacin en la materia posesoria, se tiene por entendido que la presuncin es de general aplicacin (RDJ., t. 29, p. 78; t. 68, secc. 2a, p. 7; se aplica -dice este fallo-a todo el campo jurdico). Por lo dems, la idea del artculo 707 es tambin confirmada en otros preceptos (por ej., arts, 94, N 5; 2510, N 2). En todo caso, Pothier conceda la presuncin slo cuando se esgrima
ttulo justo (Pothier, Roberto Jos, ob. cit., N 36).

Hay s presunciones contrarias (por ej., artculos 94, N 6; 706, inc. final; 2510, N 3). Se ha puntualizado, en cambio, que la presuncin de mala fe para quien aduce error de Derecho, es de aplicacin exclusiva a la materia posesoria (Gaceta de 1895, t.1, p. 583; RDJ., t. 83, secc. 2a, p. 7).

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3. TRADICIN Si se invoca un ttulo constitutivo, no se exige tradicin; esos ttulos, que constituyen modos, colocan de inmediato al sujeto en posesin de la cosa; la tradicin entonces no se justifica ni sera posible. Si se invoca ttulo traslaticio de dominio, la exigencia de la tradicin se explica; el solo ttulo concede un derecho personal para exigir la entrega de la cosa, y entregada se empieza a poseer (artculo 702, inc. 2). Prueba: Existiendo distintas maneras de efectuar la tradicin de los muebles, muchas veces de difcil prueba, se ha establecido una presuncin de tradicin (artculo 702, inc. 4). Dicha presuncin es inaplicable a los casos en que la tradicin se efecta por inscripcin (puede agregarse que es tambin inaplicable a la tradicin del derecho de servidumbre, que por ser igualmente solemne -escritura pblica, segn el artculo 698- no podr probarse sino por esa solemnidad). VENTAJAS DE LA POSESIN REGULAR Ciertamente, es conveniente para el poseedor la situacin de ser poseedor regular: a)Arribar al dominio mediante la prescripcin ordinaria, lo que implica un plazo ms breve (artculos 2507 y 2508); y b)dispone de la accin reivindicatoria (publiciana, artculo 894). Posesin irregular Es la que carece de uno o ms de los requisitos de la posesin regular (artculo 708). El texto del precepto citado parece excesivamente generoso. No puede extremarse su tenor; podr faltar uno o ms requisitos de la posesin regular, pero han de concurrir los elementos indispensables que signifiquen tenencia y nimo de seor; de no ser as, simplemente no hay posesin. En cada caso, pues, habr que analizar el elemento o elementos que falten, para concluir lo que procede (por ej., si se exhibe ttulo traslaticio de dominio, la tradicin ser indispensable, pues sin ella no habr tenencia y sin ella no hay posesin posible; la buena fe sera all la exigencia que podra faltar). Posesiones viciosas Son posesiones de esta clase la violenta y la clandestina (artculo 709). 1. Posesin violenta

Es la que se adquiere por la fuerza (fsica o moral); el Cdigo da algunas reglas que la caracterizan, en las que ha sido importante la influencia de Pothier (artculos 710, 711, 712) (RDJ., t. 26, p. 446). Los caracteres de relatividad y temporalidad de la violencia han sido discutidos en la doctrina nacional. Se ha sostenido que se puede ser poseedor violento respecto de aquel contra quien se ha

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utilizado la violencia, pero no respecto de otros que posteriormente disputaren la posesin (sera un vicio relativo); y que desde que cesa la violencia deja de ser viciosa (sera un vicio temporal) (as, Claro Solar, Luis, ob. cit., t. VII, N 486; Barros Errzuriz, Alfredo, ob. cit., t. I, N 319; Lagos Lagos, Moiss: "Consideraciones sobre la posesin y, especialmente, sobre la de los bienes races", en RDJ., t. 23, Prim. Parte, pp. 116 y ss. En contra: Belmar, Eduardo: "Sobre la utilidad de la posesin viciosa", en RDJ., t, 45, Prim. Parte, pp. 27 y ss.). En la doctrina

extranjera tampoco existe acuerdo. 2. Posesin clandestina Es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (artculo 713); ntese, pues, que es clandestina aunque sea pblica respecto de la generalidad, si se oculta al interesado. Aqu es claro que se trata de un vicio relativo; se puede ser poseedor clandestino respecto de un interesado y no respecto de otro, ante quien se posee ostensiblemente. Y es temporal; se puede dejar de ser poseedor clandestino cesando la clandestinidad, ya que se la define como la que "se ejerce" ocultndola... Por lo mismo, no es decisiva la actitud al momento de la adquisicin: se puede haber iniciado la posesin sin ocultamiento y transformarse en clandestina y viceversa (en contra: Claro Salas, H., segn
Pescio, Victorio, ob. cit., t. IV, p. 219).

Utilidad de la posesin viciosa Se ha difundido la sinonimia entre posesin viciosa e intil de modo que se tiene entendido que las posesiones regular e irregular (tiles) conducen a la prescripcin, en tanto que las viciosas, es decir, violenta y clandestina, no (intiles). Fundamentos de Derecho romano, ticos y de textos legales como los artculos 2510 regla 3a y 920, soportan esta conclusin (en este sentido, por ej., Rodrguez, Pablo: Las posesiones intiles en la legislacin chilena. Edit. Jurdica de Chile, 2 edic., Santiago, 1995). La mera tenencia Son fundamentalmente tres las situaciones en que es posible encontrarse frente a una cosa, siendo la ltima la de mero tenedor (dueo, poseedor, mero tenedor). La define el artculo 714, y de all puede observarse que el mero tenedor detenta la cosa (tiene el corpus), pero reconociendo dominio ajeno, lo que la separa ntidamente de la posesin. No obstante ello, en casos concretos puede no ser fcil determinar si alguien posee o es mero tenedor. Y, ciertamente, es importante averiguarlo (por ej. por lo que preceptan los artculos 895 y siguientes.). Ordinariamente, el mero tenedor detentar la cosa ya porque tiene un derecho real sobre ella, cuyo ejercicio implica detentar la cosa (como un usufructo, una prenda), o

porque tiene un derecho personal respecto del dueo (como un arrendamiento o un comodato). Puede notarse que en la primera alternativa se es mero tenedor de la cosa, pero poseedor del respectivo derecho real.

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A propsito de la procedencia de las acciones posesorias, se ha sostenido que la mera tenencia es un concepto absoluto; se es mero tenedor no slo respecto del dueo, sino respecto de todos; de manera que si alguien lo priva de tal tenencia, carece de las acciones posesorias. Es tambin inmutable (artculo 716, confirmado por el artculo 719, inc. 2, en criticada redaccin). A esa inmutabilidad se le apuntan excepciones (las de los artculos 716, parte final, y 730). Algunas consecuencias jurdicas de la mera tenencia: Aparte de las relativas al derecho real o personal en que puede fundarse la mera tenencia, de ella se desprenden algunos efectos, a travs de normas dispersas en el Cdigo (como las de los artculos 896, 1930, 928, 2315) (ver Poms Andrade, Alberto: La mera tenencia, Edit. Universitaria, Santiago, 1966). Transmisin de la posesin En el Derecho nacional hay acuerdo mayoritario en concluir que, segn nuestros textos, la posesin no se transmite. Se trata, se afirma, de un hecho, por lo que no pasa del causante a su heredero. Para tal conclusin se acude a varios preceptos del Cdigo, como el artculo 688, segn el cual el heredero obtiene la posesin no del causante sino por gracia de la ley; el artculo 722, que implica la misma idea (este precepto hablaba de transmisin de la posesin en su redaccin en el Proyecto de 1853, que fue posteriormente alterado); el artculo 717, cuyos trminos son bastante categricos. Pero no puede dejar de mencionarse, a manera de advertencia, lo dispuesto en el artculo 2500, inc. 2, y en el artculo 919, que inducen a la transmisibilidad. Transferencia de la posesin Asimismo, se sostiene que la posesin no se transfiere por acto entre vivos; los artculos 717 y 2500, inc. 1, conducen a esa conclusin. Comentarios: Desde un punto de vista terico, la posibilidad de transferencia y transmisin de la posesin depende, en gran medida, de la naturaleza de la posesin concebida como hecho o derecho (una de las cuestiones doctrinarias bsicas sobre la materia). Finalmente, se seala que la negacin de la transmisin y transferencia de la posesin contribuye al mejoramiento de tos ttulos de dominio, en cuanto evita que un sucesor vea enturbiada su posesin, que puede haber adquirido legtimamente, con vicios presentes en la de su antecesor. Y los beneficios que puede obtener sumando a la suya

la posesin exenta de vicios de su antecesor, se pueden lograr con la facultativa agregacin de posesiones.

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Agregacin de la posesin El artculo 717 permite al poseedor agregar a la suya la posesin de su antecesor o antecesores. La doctrina conoce esta posibilidad con distintas denominaciones ("unin", "accesin", "adjuncin", "conjuncin" de posesiones). Los artculos 920 y 2500 hacen tambin referencia a esta situacin. La agregacin aparece como un factor que contribuye eficazmente a una mayor aplicacin de la prescripcin para los poseedores que carecen del dominio y para el ejercicio de las acciones posesorias, que exigen un plazo mnimo de posesin (artculo 920, inc. 4). Como est establecida tanto para el sucesor a ttulo singular como para el sucesor a ttulo universal, el tema se vincula tambin con el problema de la transferencia y transmisin mortis causa de la posesin. Posesiones contiguas Para que proceda la agregacin es necesario que la posesin del poseedor que agrega sea contigua con la anterior, y si son varias, todas ellas deben ser contiguas, sin solucin de continuidad; as se desprende de los trminos del precepto. As, si una cosa ha sido poseda sucesivamente por A, B, C y D, ste no podr pretender agregar a la suya la posesin de C y de A, excluyendo la de B. Tampoco proceder la agregacin si en la cadena de poseedores tuvo lugar una interrupcin de la posesin, ya natural, ya civil. La
interrupcin natural puede ocurrir por imposibilidad de ejecutar actos posesorios (artculo 2502, N 1) o por haber pasado la posesin a otras manos (artculo 2502, N 2); en este ltimo caso, podr tener lugar, no obstante, la agregacin, si la posesin se recuper por los medios legales (artculos 2502, inc. final, y 731). Tratndose de la interrupcin civil, debe observarse que podr oponerse a la agregacin tan slo el que procedi a interrumpirla (artculo 2503).

Por otra parte, como lo dispone el precepto, la agregacin se efecta con las calidades y vicios. De modo que si a una posesin de buena calidad se agrega una defectuosa (de mala fe, por ej.), sta inficiona a aquella; a la inversa, no por agregar una posesin exenta de defectos, se va a purificar la defectuosa del poseedor que la agrega. Se ha sostenido, por otro lado que si alguien tiene una posesin defectuosa (de mala fe, por ej.) y observa que la de su antecesor era regular y haba completado el plazo de prescripcin ordinaria, podra "disociar" su posesin de la del antecesor y utilizar slo la de ste, alegando prescripcin ordinaria basada en ella. La interversin de la posesin Es la transformacin de la posesin en mera tenencia o de sta en aquella. Por las importantes consecuencias jurdicas que implica, es sorprendente la insuficiencia de los textos sobre esta materia en el Cdigo. Para la transformacin de la posesin en mera tenencia: 684, N 5, y 2494; y para la transformacin de la mera tenencia en posesin: 716; 2510, regla 3a, 730, 719, inc. 2.

La interversin encuentra su fundamento ms que nada en los cambios que se ocasionan en la causa o ttulo por el cual el sujeto posee o detenta la cosa, por lo que bien podra hablarse, en lugar de transformaciones de la posesin o mera tenencia, simplemente de cambios en el ttulo o causa.

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Mutacin de la mera tenencia en posesin De los preceptos citados, aplicables a esta situacin, resulta que el puro lapso de tiempo es insuficiente para la transformacin de mera tenencia en posesin. Se han sealado como excepciones a esta regla los artculos 730 y 2510, 3a., pero en realidad no lo son; en ambos casos se observa que es necesario la ocurrencia de otros antecedentes que se suman al transcurso del tiempo. En el primer caso es el que recibe del tenedor usurpador el que adquiere posesin, siendo necesario el acto de enajenacin; y en el segundo, las exigencias de la regla tercera demuestran un cambio evidente tanto de la conducta del que era mero tenedor como del propietario (ver Poms, Alberto, ob. cit., pp. 30 y ss.) Desde otro punto de vista, puede s observarse cierta contradiccin entre el artculo 730, inc. 1, y el artculo 2510, en cuanto el primero impide al mero tenedor transformarse en poseedor en trminos absolutos, mientras el artculo 2510 se lo permite, probando las circunstancias que indica la regla 3a Finalmente, si el tenedor adquiere el dominio de la cosa de parte de quien se la haba entregado en mera tenencia (traditio brevi manu) o de un tercero, si ese tercero era el dueo, ms que de interversin, se estara en presencia de una adquisicin de posesin por tradicin. Transformacin del poseedor en mero tenedor Tal posibilidad se contempla sealadamente en nuestro Derecho tratndose del denominado constituto posesorio (artculo 684, N5). La doctrina menciona tambin el evento de que el poseedor efecte, expresa o tcitamente, un reconocimiento de propietario al que verdaderamente lo es; en tal caso se transformara en mero tenedor (como cuando toma de l la cosa en arriendo); los efectos seran los de una interrupcin de la prescripcin. Es imposible descartar esta posibilidad. (Con un tal reconocimiento, el poseedor simplemente deja de poseer). ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN Cuestiones bsicas: Capacidad para adquirir la posesin: Requirindose tan slo aprehensin de una cosa unida a la voluntad de hacerla suya, las reglas de capacidad en esta materia son algo menos exigentes que las generales.

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Del contenido del artculo 723 se infiere lo siguiente: La posesin de los muebles puede adquirirla toda persona, con la sola excepcin de los dementes y los infantes (carecen por completo de toda voluntad). Pero es notable la limitacin que se agrega: los incapaces, si bien pueden adquirir la posesin de los muebles, no pueden ejercer actos de poseedores (prestar la cosa, darla en arriendo) sino con la correspondiente autorizacin. La posesin de los inmuebles no est sometida a norma particular, por lo que en su adquisicin y ejercicio se regula por las normas generales; los relativamente incapaces podrn adquirirla y ejercerla slo mediante sus representantes legales o autorizados por ellos. Adquisicin de la posesin por intermedio de otro Sin darse por satisfecho con el general precepto del artculo 1448, en materia posesoria el Cdigo consagra normas especiales que permiten la adquisicin de la posesin a travs de otro (artculos 720 y 721), posibilidad que en trminos estrictos es objeto de observaciones por parte de la doctrina. Tal intermediario podr ser un representante legal, un mandatario y aun un agente oficioso. Si se adquiere por representante legal o mandatario, el artculo 721 norma la situacin (si ese intermediario acta fuera de la esfera de sus atribuciones, quedar ubicado en el mbito del agente oficioso, al que se har referencia luego). Puede observarse adems que el Cdigo, al regular ciertos captulos posesorios, hace una particular referencia a la intervencin de intermediario, como es el caso de la incapacidad de infantes o dementes (artculo 723) y de la violencia en la adquisicin de la posesin (artculo 712, inc. 2). Hay ciertos casos en que la posesin se puede adquirir slo a travs de otro. As les acontece a los infantes y dementes (artculo 723, inc. 2), y, se puede agregar, a las personas jurdicas, que han de adquirirla a travs de quienes las representan; por su naturaleza, ello acontece en todas sus actuaciones. En cuanto a la adquisicin por agente oficioso, tal evento se encuentra permitido expresamente, indicndose las exigencias y efectos (artculo 721, inc. 2). ADQUISICION: Principio bsico de la adquisicin de la posesin En cuanto a la adquisicin de la posesin, es necesario recordar una regla fundamental, que ha quedado consignada con lo estudiado hasta ahora: la posesin se adquiere cuando se renen sus dos elementos constitutivos: el corpus y el animus, tiene lugar cuando concurren la aprehensin o tenencia de la cosa, con el nimo de apropirsela.

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Debe tenerse presente, asimismo, que si bien el Cdigo seal reglas para la adquisicin de la posesin de las cosas corporales, ha guardado silencio respecto de las incorporales que pueden poseerse (y que por ser tales no pueden aprehenderse). No se dan reglas para la adquisicin de la posesin de los derechos reales distintos del dominio. Se suple dicha deficiencia respecto de algunos derechos reales, como el usufructo, uso y habitacin, cuando recaen sobre inmuebles, censo e hipoteca (artculos 724 y 686). Debido a las importantes diferencias entre bienes muebles e inmuebles respecto de la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin, la materia se analiza en base a dicha clasificacin de los bienes. ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN DE BIENES MUEBLES 1. Adquisicin Se adquiere la posesin de estas cosas concurriendo el corpus y el animus. El corpus se configurar ya por la aprehensin material, ya por un acto que signifique que de hecho el sujeto queda con la cosa a su disposicin, es decir, queda sometida a su potestad; estos ltimos actos se han aludido al tratar las formas de tradicin de las cosas corporales muebles. 2. Conservacin Siendo corpus y animus los elementos constitutivos de la posesin, ella se conserva mientras se mantengan ambos. Pero de los preceptos aplicables (artculos 725, 726, 727) se observa que es el animus el elemento fundamental para conservarla; puede temporalmente perderse el corpus, sin perderse la posesin. Por otro lado, puede un tercero detentar la cosa por mucho tiempo, como nuevo tenedor, sin que se pierda la posesin (como es el caso del que entrega la cosa en arrendamiento o comodato). No es necesaria la vigencia permanente del nimo para la conservacin de la posesin. As, por caer el poseedor en demencia o durante su sueo, no se pierde la posesin. Ms bien el nimo se presume mientras no se manifieste una voluntad contraria, como cuando la vende y la mantiene en su poder como arrendatario, o la abandona para desprenderse definitivamente de ella.
Por otra parte, si se tiene la posesin por intermedio de otro (que ser mero tenedor), siguiendo varias reglas formuladas por Pothier, se entiende que si el mero tenedor cae en demencia o fallece, no pierde el poseedor su posesin. Tampoco se pierde si el mero tenedor tiene la cosa a su vez por otro, como en el subarriendo, y aunque este ltimo ignore quin es el poseedor. Se agrega que igualmente no se pierde si el mero tenedor cam bia de propsito, como si la usurpa y se da por dueo (artculo 730, inc. 1. Friccin con el artculo 2510, regla 3); es claro que si el mero tenedor usurpador enajena a su propio nombre, se pierde la posesin anterior (artculo 730, inc. 1).

3. Prdida

Siendo dos los elementos constitutivos, la posesin se pierde al perderse cualquiera de ellos o ambos, sin perjuicio de lo dicho precedentemente. 3.1)Se pierden el corpus y el animus cuando el poseedor abandona la cosa o cuando la enajena. 3.2)Se pierde la posesin al perderse el corpus. Ello puede acontecer cuando otro sujeto se apodera de la cosa con nimo de hacerla suya (artculo 726), situacin con la cual
se advierte la ntima relacin entre la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin, que resultan ser correlativas. Ocurre tambin cuando, sin entrar otro a poseer, se deja de poseer al hacerse

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imposible la ejecucin de actos posesorios, como en el caso del artculo 619, o el del 608, inc. 2 (o cae a un lago o al mar, etc.); casos que quedan incluidos en la frmula general
enunciada al principio, y que recibe consagracin legal para los muebles, no directamente, sino a contrario sensu (se entiende perdida al dejar de hallarse en poder del poseedor, artculo 727).

3.3)Se pierde al perderse el animus: lo que no ser de ordinaria ocurrencia, pero tiene lugar sealadamente en el llamado constituto posesorio (artculo 684, N9 5). Luego de lo dicho, conviene cotejar dos preceptos legales, para delimitar su aplicacin: los artculos 726 y 730. Si B se apodera, con nimo de hacerlo suyo, de un mueble de A, B adquiere posesin y A la pierde (artculo 726). Si B entra a detentar un mueble de A por un ttulo de mera tenencia (por ej., A se lo presta), y en un momento determinado B lo usurpa, desconoce el derecho de A y se tiene l por dueo, no adquiere B la posesin ni la pierde A (artculo 730, inc. 1, prim. parte). El distinto tratamiento puede justificarse por el abuso de confianza o nimo de aprovechamiento, que frecuentemente revelar la segunda situacin ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN DE BIENES INMUEBLES En los inmuebles este tema presenta diferencias respecto de su aplicacin a los muebles, por obra de a lo menos estos dos factores: a)Porque, por su naturaleza, el corpus en los inmuebles se torna ms ficticio o simblico que en los muebles. En muchos de stos la aprehensin o el abrazo posesorio es factible en trminos reales, autnticos, lo que no es posible en los inmuebles. b)Porque en la generalidad de los pases, como se ha dicho, la titularidad de los inmuebles se incorpora a un Registro y, frecuentemente, esa incorporacin se vincula no slo con el dominio, sino tambin con la posesin. As ocurre en Chile. La vinculacin con el dominio se establece cuando se dispone que el modo de adquirir tradicin se efecta por la inscripcin (artculo 686) y la vinculacin con la posesin aparece en disposiciones como los artculos 702, 724,728, 730 y 924. En Chile esta materia es particularmente conflictiva, carcter que se debe, fundamentalmente a estos dos factores: a) La oscuridad y, a veces, contradiccin de los textos; y

b)Las caractersticas del Registro conservatorio, que posibilitan errores en las inscripciones, inscripciones paralelas, superposicin de inscripciones, falta de congruencia entre los deslindes descritos y los reales, etc., defectos que influyen tanto en la titularidad del dominio como en la posesin de los inmuebles, al estar la inscripcin vinculada a ambas materias. En extrema sntesis las dos concepciones son stas: en Chile la posesin de inmuebles, o es la de siempre, la que define el artculo 700, o es la inscripcin en el Registro. O es tener aprehendido un inmueble como propio, o es tenerlo inscrito a nombre de uno en el Registro. Adems, debe recordarse que el Registro no cubre la totalidad de los predios existentes en el pas, lo cual obliga a distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos. Y para que no se desprecie la cantidad de estos ltimos debe tenerse en cuenta que si bien hay cada
vez menos predios que nunca se han incorporado al Registro, a ellos deben agregarse aquellos que alguna vez lo estuvieron, pero que actualmente hay que tenerlos tambin por no ins critos porqu sus inscripciones son extremadamente confusas o inubicables; puede decirse "han salido del Registro".

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I.- INMUEBLES NO INSCRITOS 1. Adquisicin de la posesin Para determinar cmo se adquiere la posesin de estos inmuebles no registrados, es necesario considerar el antecedente que el poseedor invoca. 1.1 Se invoca un ttulo constitutivo de dominio. Son ttulos de esta clase la ocupacin, la accesin y la prescripcin (artculo 703). a)Ocupacin: Aqu se plantea una cuestin terminolgica. Hay autores que formulan una distincin entre ocupacin y lo que denominan "simple apoderamiento material". Descartan la aplicacin de la ocupacin para adquirir posesin de inmuebles, por el artculo 590, ya que como todo inmueble tiene dueo, la ocupacin queda restringida slo a los muebles. Y luego admiten que se puede adquirir la posesin de inmuebles por simple apoderamiento material, sosteniendo que si el inmueble no est inscrito no es necesaria inscripcin. Ello por los artculos 726 y 729; el artculo 724 sera slo aplicable a los inmuebles inscritos (as, Herrera Silva, Jorge; Claro Vial, Jos; Trucco, Humberto; Alessandri, Somarriva y Vodanovic). Para otros, entre ellos el profesor Peailillo, no parece justificada la distincin. Se est en presencia de la situacin en que el sujeto simplemente "se instala" en el inmueble; lo ocupa. Propiamente no invoca ttulo alguno (pero el Cdigo lo llama ttulo ocupacin), y como el inmueble tiene dueo (por el artculo 590), es un "usurpador". Pueden emplearse los trminos ocupacin o apoderamiento material; y esa ocupacin no funcionar como modo de adquirir el dominio, puesto,que el inmueble tiene dueo, pero servir (en el lenguaje del Cdigo) de "ttulo" para poseer (Pescio, Victorio). Debe recordarse, como lo ha puntualizado la jurisprudencia, que respecto de los inmuebles que carecen de otro dueo, el artculo 590 atribuye al Fisco de pleno derecho el dominio, pero no la posesin (RDJ., t. 26, p. 302).

Hay opiniones que en este caso exigen inscripcin; el solo apoderamiento material no bastara; ello por los artculos 686, 724, 696, reafirmados en los artculos 728 y 2505 (as parece entenderlo Aguirre Vargas, Carlos). Se ha llegado tambin a postular que el puro apoderamiento pondra fin a la posesin del que la tena, pero no la adquirira el usurpador (Williams Ibez, Juan) En sntesis, puede concluirse que tratndose de inmuebles no inscritos, es posible adquirir posesin por simple apoderamiento material (que bien puede denominarse ocupacin que confiere posesin mas no dominio); no es necesaria inscripcin; y dicha posesin es irregular, puesto que el poseedor estar de mala fe, ya que l sabe que el inmueble tiene dueo (se presume que conoce el artculo 590). b)Accesin Igualmente no es necesaria inscripcin. Si se reconoce la posesin del bien principal sin inscripcin, no podra exigirse aqu la inscripcin; al poseerse lo principal se posee lo accesorio sin un acto especial; ste sigue la suerte de aquel . Se entiende s que para tener posesin sobre lo accesorio, los actos posesorios deben ejercitarse tambin sobre lo que ha accedido (por ej., sobre lo que llega por avulsin, segn el artculo 652). c)Prescripcin No podra invocarse como antecedente de posesin, ya que a ello se llega precisamente en virtud de posesin. 1.2 Se invoca un ttulo traslaticio de dominio. Por el contenido de varios preceptos legales, se ha discutido entre los autores nacionales la necesidad de practicar inscripcin conservatoria para que se pueda adquirir la posesin de inmuebles no inscritos invocando un ttulo traslaticio de dominio. Para algunos es indispensable; sin inscripcin no hay posesin de inmuebles (artculos 702, 686, 696 y 724). Estos preceptos exigen inscripcin para poseer inmuebles, se dice, sin distincin, estn o no inscritos. Si el inmueble no est inscrito, se inscribir con las normas de los artculos 693 del Cdigo y 58 del Reglamento. Por otra parte, dichos preceptos tampoco distinguen entre posesin regular e irregular, de modo que aducindose ttulo traslaticio, si no se inscribe no se adquiere ni siquiera la posesin irregular. Y cuando se dispone que la posesin irregular es aquella a la que le faltan uno o ms requisitos de la regular, ello podr aplicarse cuando es otro el ttulo que se aduce, no uno traslaticio, en que la inscripcin (tradicin) es indispensable; o pudiera faltar la buena fe, pero no la inscripcin. El artculo 724 exige inscripcin cuando hay ttulo traslaticio, sin alternativa posible. Se agrega tambin que el espritu del sistema parece ms conforme con tal solucin, desde que as se progresa ms seguramente en la inclusin de inmuebles en el sistema registral implantado. En cambio, otro sector de la doctrina, invocando otros preceptos, sostiene que aun aduciendo ttulo traslaticio de dominio, tratntadose de inmuebles no inscritos, para

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adquirir posesin (irregular) no es necesaria inscripcin (el artculo 724 se estara refiriendo slo a los inscritos, lo que se aprecia al relacionarlo con los artculos 728, inc. 2, y 729); el artculo 730 conduce a la misma conclusin, pues se estara refiriendo primero a los muebles y a los inmuebles no inscritos (inc. 1) y luego (inc. 2) a los inmuebles inscritos (ver Claro Vial, Jos).

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1.3 Si se invoca la sucesin por causa de muerte, para adquirir la posesin no es necesaria tampoco la inscripcin, ya que los artculos 688 y 722 la confieren por el solo ministerio de la ley; las inscripciones del artculo 688 habilitan al heredero para disponer de los inmuebles, pero no son las que le confieren la posesin. 2. Conservacin y prdida de la posesin de inmuebles no inscritos Se ha estimado que la situacin de los inmuebles no inscritos es similar a la de los muebles y se aplica lo dicho para ellos. Se pierde su posesin desde que falta alguno de los elementos constitutivos, corpus o animus, o ambos. Los artculos 726 y 729 son aplicables a la materia. Si el inmueble no inscrito se enajena, ciertamente terminar tambin la posesin para el enajenante. Entonces, en sntesis, el poseedor no inscrito puede perder su posesin: a)Cuando la abandona, sin importar que otro entre a poseer; b)Cuando enajena el inmueble; su contraparte la adquirir previa inscripcin o sin ella, segn la posicin que se adopte conforme a lo dicho antes; c)Cuando alguien llega y le usurpa el inmueble no inscrito (artculo 729); aqu dispone por un ao de las acciones posesorias, y si la recupera legalmente, se entiende que nunca la ha perdido (artculo 731). Tambin aqu tendr inters la alternativa de exigir o no inscripcin, que se refiri al tratar de la adquisicin de la posesin de inmuebles por apoderamiento, porque si se sostiene que es necesaria inscripcin, podra sostenerse que mientras el usurpador no inscriba, no adquiere posesin (aunque al tenor del artculo 729 la ha perdido el poseedor). (Puede observarse que al disponer el artculo 729 que el poseedor pierde la posesin ante un usurpador violento o clandestino y nada seala respecto de un usurpador pacfico; hay que concluir lgicamente que con mayor razn la perder en tal caso.) d)Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito (el poseedor entonces estaba poseyendo a travs de otro) la usurpa, se da por dueo y la enajena. Vale decir, si simplemente se da por dueo, el poseedor no la pierde (artculo 730, inc. 1, primera parte, aunque aqu aparece el conflicto con el artculo 2510, regla 3a). Pero si luego de darse por dueo la enajena, el adquirente adquiere la posesin y pone fin a la posesin anterior (artculo 730, inc. 1, seg. parte). Si este adquirente necesita o no inscripcin, al menos para la irregular, es discutido, en base a estos mismos preceptos. e)Cuando alguien simplemente obtiene un ttulo traslaticio de dominio que emana de un sujeto distinto del que materialmente posee el inmueble no inscrito y luego inscribe dicho ttulo, qu ocurre con la posesin del poseedor material?, cesa la posesin de ste y la adquiere el que inscribi? Los artculos 726 y 730 parecen dar mayor apoyo

a la solucin negativa. Pero el problema de fondo aparece una vez ms en torno al valor que se le asigna, entre los autores, a la inscripcin conservatoria. Se estara aqu en presencia de una "inscripcin de papel" (un ejemplo, en RDJ., t. 67, secc. 2a, p. 153). Al igual que en los muebles, es oportuno cotejar dos preceptos para tratar de precisar su campo de aplicacin: los artculos 729 y 730. Si B se apodera de un inmueble no inscrito, de A, B adquiere posesin y A la pierde (artculo 729. El texto confiere ese efecto al apoderamiento violento o clandestino; con mayor razn se producir si no hay violencia ni clandestinidad. En todo caso, se ha sostenido, aisladamente, que, por la redaccin del precepto, A perdera la posesin pero no la adquirira B). Si B entra a detentar un inmueble no inscrito de A, por un ttulo de mera tenencia (por ej., A se lo presta), y en un momento determinado B lo usurpa, desconoce el derecho de A y se tiene l por dueo, no adquiere B la posesin ni la pierde A (artculo 730, inc. 1, prim. parte). Tal como se dijo respecto de los muebles, el distinto tratamiento puede justificarse por el abuso de confianza o nimo de aprovechamiento que, frecuentemente, revelar la segunda situacin. II.-INMUEBLES INSCRITOS Los autores nacionales han denominado "teora de la posesin inscrita" a un conjunto de principios y disposiciones legales diseminadas a travs del Cdigo Civil, y que se refieren a la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles. Son preceptos fundamentales en la materia los artculos 686, 696, 702, 724, 728, 730, 924, 925 y 2505. Puede observarse que dichos textos no son aplicables tan slo a los inmuebles inscritos, sino que varios de ellos tienen inters tambin tratndose de inmuebles no inscritos, o, por lo menos, la aplicabilidad de algunos de ellos a los inmuebles no inscritos es discutida, segn se ha visto. 1. Adquisicin Hay que distinguir segn si para adquirir la posesin de inmuebles inscritos se invoca un ttulo no traslaticio de dominio o uno que s lo es. 1.1 Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio. Lo dicho respecto de los inmuebles no inscritos tiene aplicacin aqu. As, tratndose de la ocupacin, debe tenerse presente, adems de lo expresado en aquella ocasin que algunos comentaristas estiman que en tal caso es posible adquirir por apoderamiento la posesin, incluso de inmuebles inscritos; el artculo 724 no regira est situacin, porque se estara refiriendo solamente a los casos en que se aduce

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un ttulo traslaticio de dominio; por otra parte, los artculos 925, 926 y 2502 permitiran esta posibilidad.

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Los sostenedores de esta posicin estn ms bien estimulados por una concepcin realista u objetiva de la posesin, por lo cual el elemento fundamental es la tenencia material, el aprovechamiento econmico del bien de que se trata, de modo que debe protegerse a quien realmente lo labora, aun en perjuicio de quien pudiera afincar sus pretensiones en el solo Registro; ste perdera su validez si no es reflejo de una situacin real.

1.2 Se invoca un ttulo traslaticio de dominio Para adquirir en tal caso la posesin regular del inmueble inscrito, la necesidad de inscripcin conservatoria parece evidente (artculos 702, 686, 724, etc.). De ah que se sostiene que la inscripcin sera requisito y prueba de la posesin de los bienes races inscritos. Es posible adquirir posesin irregular sin necesidad de inscripcin? Nuevamente aqu surge en todas sus fuerzas el antagonismo. Algunos, valorando intensamente la inscripcin, defendiendo la seguridad del registro, estiman que ello no es posible; en estos casos, sin inscripcin simplemente no se adquiere posesin. Los artculos 728, 729 a contrario sensu, 730, 2505 , conducen a tal conclusin; el texto del mensaje en el captulo pertinente y el sistema registral creado por el Cdigo, ratificaran la misma solucin; si un inmueble ya se ha incorporado al Registro no resulta propio entender que el sistema hubiera dejado la posibilidad que luego saliera de l mediante puras posesiones materiales; con ello se entorpecera el progreso del rgimen registral. En cambio, quienes conceden mayor valor a las situaciones reales, aun en detrimento de lo que pueda leerse en las inscripciones, estiman que no obstante las pretensiones del sistema de llegar con el tiempo a identificar dominio, posesin e inscripcin, no pudo evitar la fuerza de los hechos y habra dejado abierta en los propios textos la va para que en determinadas circunstancias triunfara la posesin material; sin inscripcin se alcanzara a adquirir posesin, al menos irregular; los artculos 702, 708, 729 y 730 as lo demostraran. 2. Conservacin y prdida de la posesin de inmuebles inscritos Una vez ms debe tenerse presente la correlacin existente entre adquisicin, conservacin y prdida. Aqu debe mencionarse destacadamente el artculo 728: "Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele", y se precisan las fuentes de la cancelacin: a)Por voluntad de las partes b)Por decreto judicial; y c)Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.

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a)Por voluntad de las partes: Puede tener ocurrencia cuando dos contratantes entre los cuales se ha transferido el dominio (compraventa con la que el inmueble se ha inscrito a nombre del comprador) acuerdan dejar sin efecto la transferencia . Habr de exhibirse al Conservador un instrumento autntico en que conste la voluntad de las partes en orden a dejar sin efecto la inscripcin existente a nombre de uno de ellos (comprador), con lo que cobrar vigencia la precedente (del vendedor): bastar una subinscripcin al margen en que se indique que se cancela (artculo 91 del Regl.) y as el inmueble quedar sometido a la inscripcin anterior. Dicha cancelacin mediante subinscripcin debe, pues, efectuarse materialmente en el Registro. b)Por decreto judicial: Una sentencia puede tambin disponer que se cancele una inscripcin, cesando as la posesin inscrita existente a nombre de una de las partes litigantes. El juicio reivindicatorio puede concluir con ese resultado. Exhibindose copia del fallo, el Conservador cancelar la inscripcin, y lo har materialmente, mediante una subinscripcin (artculo 91 del Regl.) y as cobrar vigencia la precedente, si la haba, sin perjuicio de que el mismo fallo ordene practicar una nueva inscripcin a nombre del otro litigante (RDJ., t. 47, secc. 2a, p. 55). (Puede ocurrir tambin en juicios sobre nulidad o accin resolutoria.) c)Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. Es el caso de ms frecuente aplicacin; quien tiene inscrito el inmueble a su nombre lo vende; el comprador exhibe dicho ttulo al Conservador, con el que ste inscribe el inmueble ahora a nombre del comprador; la sola inscripcin cancela automticamente al anterior (por lo que se ha dado en denominar "cancelacin virtual"), sin que sea necesaria para la cancelacin una subinscripcin en la anterior. En esta ltima inscripcin debe hacerse referencia a la anterior, para reconstituir la historia de las mutaciones (artculos 692 del CC. y 80 del Regl.; debe mencionarse tambin la conveniencia de que se d amplia aplicacin en estos casos al artculo 92 del Reglamento, que evita nuevas transferencias que a su vez motivan litigios por inscripciones paralelas). Cancelacin en virtud de ttulo injusto El punto ha sido discutido. Supngase un ttulo injusto (cualquiera de los que indica el artculo 704), en base al cual se inscribi un inmueble a nombre de quien corresponda segn dicho ttulo; posteriormente se establece que el ttulo es injusto; la inscripcin que l motiv, tuvo el mrito de cancelar a la precedente? Algunos fallos han estimado que no, pues este ttulo no "transfiri el derecho", como lo dispone el artculo 728 (RDJ., t. 5, p. 419). Pero tambin se ha aceptado, porque los artculos 728 y 2505 no distinguen la justicia o injusticia del ttulo y porque el 730 da por cancelada la inscripcin, basada en un ttulo particularmente injusto, como es el del usurpador (RDJ., t. 43, secc. 2a, p, 65).

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Cancelacin de una inscripcin por una nueva, desconectada de la anterior Si el mero tenedor de una cosa simplemente se da por dueo, no adquiere posesin ni cesa la anterior, pero si dndose por dueo, la enajena, cesa aquella y el adquirente entra en posesin (artculo 730, inc. 1); dicha regla se aplica a los muebles y a los inmuebles no inscritos (sobre todo por el tenor del inc. 2). Si el bien del que se da por dueo y enajena es un inmueble inscrito, el artculo 730, inc. 2 pretende resolver el punto; para que cese la posesin del poseedor inscrito y el adquirente entre en posesin, es necesaria "competente inscripcin". Qu se entiende por competente inscripcin, es otra discrepancia clsica en esta materia. Para algunos, lo es aquella que se ha practicado observando formalmente la ritualidad de las inscripciones segn el Reglamento; los artculos 2505 y 2513 apoyaran este significado y el artculo 683 hara otro tanto; no puede entenderse que lo sea la que emana del poseedor inscrito porque a esa situacin ya se habra referido el artculo 728 (as, Claro Solar, Urrutia, Claro Vial y Herrera Silva). De seguirse este predicamento, aqu estaramos en un evento en que una inscripcin desligada completamente de la anterior, la cancelara. Entonces, siguiendo esta tesis, esta sera una cuarta forma de cancelacin, agregada a las tres que seala el artculo 728. Para otros (Alessandri, A. Lira) "competente inscripcin" sera la que emana del poseedor inscrito; se est refiriendo al texto a la misma que ya indica el artculo 728; slo as queda protegida la continuidad del Registro. La exigencia de que aun en el caso del usurpador se exija que la inscripcin emane del poseedor inscrito puede aplicarse en varias hiptesis: cuando el poseedor inscrito ratifica la venta hecha por el usurpador (artculo 1818); el del usurpador que despus adquiere (artculo 1819). Se acepta incluso corno competente inscripcin la que aparentemente emana del poseedor inscrito, como ocurre en ttulos injustos como el nulo o el otorgado por un mandatario que no lo es; en tales casos al menos se observara una continuidad registral. La jurisprudencia se ha inclinado ya por una, ya por otra alternativa, y el punto persiste en discusin (fallos pueden verse en el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia, artculo 730) La controversia entre inscripcin y posesin material de los inmuebles Como se ha podido apreciar, basta asomarse a cualquiera de las posibilidades de adquirir posesin de inmuebles (conservacin y prdida) y surgen de inmediato contradictores, para exigir o no, la inscripcin conservatoria, distinguindose inscritos o no inscritos,

posesin regular o irregular, ttulo que se invoca, etc. Los argumentos giran en torno a los mismos preceptos que se armonizan o contraponen con variados razonamientos. Desde luego, todo ello es demostracin de una insuficiencia de tos textos legales pertinentes, que han posibilitado tanto antagonismo. En ello ha influido sin duda aquella pretensin del codificador, expuesta en el mensaje de que en materia de inmuebles con el tiempo se llegarn a identificar en la realidad los conceptos de dominio, inscripcin y posesin, que contina postergada no solo por la falta de obligatoriedad de incorporacin al Registro, sino, entre otras causas, por un sistema de escasa legalidad registral, y por lo mismo, poco seguro. Pero del examen de las distintas discusiones se observan unas posiciones constantes, que permiten delinear dos tendencias centrales: o se concede preponderancia fundamental a la inscripcin, o se atiene ms bien a la posesin material; los autores adoptan uno de estos extremos o lo aceptan con prevenciones. Doctrina de la inscripcin-ficcin (por ej., Humberto Trueco, Moiss Lagos. V) La inscripcin es una ficcin legal que representa la concurrencia de los dos elementos que integran la posesin (tenencia y nimo de seor); es el smbolo de la tradicin y de la posesin. Tal ficcin es invulnerable, si la inscripcin ha durado un ao completo (por el artculo 924); y, por lo mismo, sin inscripcin en nuestro derecho no hay posesin de inmuebles. Doctrina de la inscripcin-garanta (por ej., Leopoldo Urrutia.) La calidad de inmueble del objeto no altera la naturaleza de la posesin, que es la tenencia con nimo de dueo; no se concibe posesin de inmuebles sin la concurrencia de estos dos elementos. La inscripcin no es ms que garanta de este hecho posesin que ha de existir en la realidad; la inscripcin solemniza ese hecho, de modo que si ste no existe, queda transformada en forma vaca; los beneficios de prueba y garanta de posesin que concede la inscripcin slo los alcanza el que tiene la posesin material del inmueble. La jurisprudencia: Los fallos de los tribunales han oscilado entre las posiciones mencionadas; y en ocasiones parece ms bien que sin pretender sentar precedentes interpretativos sobre materia tan fcilmente controvertible, han sentenciado en favor de quien exhiba ms razonables antecedentes para sus pretensiones. No es fcil constatar un estado actual. Puede observarse una inclinacin en favor de la inscripcin, pero un posesin material muy prolongada ha llegado a prevalecer. Y, en todo caso, sin llegarse al extremo de proteger inscripciones "de papel", en que injustificadamente no hay indicios de posesin material.

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En situaciones de hecho extremas, cada tesis se encuentra en mejor o peor posicin.

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As, cuando se trata de un inmueble no inscrito, en el que se aduce ttulo constitutivo de dominio y se pretende solo posesin irregular (porque se tiene posesin por ms de diez aos), la tesis que privilegia a la posesin material se encuentra en su mejor situacin y se tiene la ms alta probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que se adquiri posesin aun sin inscripcin y, por tanto, que se ha adquirido por prescripcin. En el otro extremo, cuando se trata de un inmueble inscrito, se aduce ttulo traslaticio y se pretende posesin regular, la tesis que privilegia a la inscripcin se encuentra en su mejor situacin y se tiene la ms alta probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que al no tenerse inscripcin por el que se pretende poseedor no se tiene posesin y, por tanto, que no puede ganar por prescripcin. Prueba de la posesin: Se debe distinguir A)La prueba de la posesin de muebles: Se reduce a la demostracin de los dos elementos: tenencia y nimo de dueo. Probar el primero implica demostrar que al objeto respectivo se le tiene aprehendido fsicamente, o, al menos, que se le gobierna, controla, o se le tiene a su disposicin. El segundo, por su naturaleza sicolgica, es de imposible prueba directa; pero hay hechos que permiten deducirlo; son los que conforman, normalmente, la conducta de un dueo: que se le utiliza, se le mantiene, se le mejora, se le transforma o refacciona, etc., sin esperar anuencia de nadie. El poseedor ha de demostrar que se comporta respecto de la cosa, como se comporta un dueo. Por cierto, el que alega posesin debe probarla. Pero el Cdigo establece algunas presunciones (artculo 719) y hasta una ficcin (artculo 731, en relacin con el artculo 2502). Como se trata de la prueba de hechos, son idneos todos los medios de prueba de admisin general (artculo 1698 del CC. y 341 del CPC.) B)La prueba de la posesin de inmuebles. El contenido contrapuesto, a lo menos aparentemente, de los artculos 924 y 925, traduce la materia en el planteamiento de un problema: cmo se prueba la posesin. Mientras el artculo 924 dispone que la posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, el artculo 925 establece que la posesin del suelo se prueba por hechos posesorios positivos.

Para algunos autores, el artculo 924 es aplicable a la prueba de la posesin de todos los derechos reales, a excepcin del dominio; este ltimo, ms fcil de ejercitarse mediante actos materiales -y que segn algunos en el lenguaje del Cdigo se confunde el derecho de dominio con la cosa misma-, debe probarse en la forma indicada en el artculo 925 (artculos como el 700, 715, 916, mostraran esa diferencia entre el dominio y los dems derechos reales). Con esta posicin demuestran tambin no asignar a la inscripcin conservatoria un valor tan absoluto. Para otros, que rechazan aquella confusin entre el derecho y la cosa (con preceptos como los artculos 686 y 687, en que quedara claro que siempre lo que se inscribe son derechos, sea el dominio u otro derecho real, nunca los bienes mismos) y que asignan un valor categrico a la inscripcin como smbolo de posesin, el artculo 924 se refiere a la prueba de los derechos inscritos y el artculo 925 a los no inscritos, es decir, que an no se han incorporado al rgimen registral (los artculos 686, 724, 728, 729 apoyaran la solucin). La jurisprudencia se ha inclinado mayoritariamente por esta segunda alternativa. LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA En Derecho existen dos clases de prescripcin: la adquisitiva (o usucapin) y la extintiva (o liberatoria), que nuestro Cdigo define conjuntamente (artculo 2492).
La doctrina ha discutido bastante acerca de la conveniencia de un tratamiento conjunto o separado de ambas; los elementos comunes de lapso de tiempo e inactividad del titular del derecho, as como algunas reglas comunes, por una parte, y las distintas funciones de cada una, por otra, intervienen en la discusin. Se ha aconsejado, por ejemplo, que la adquisitiva se reglamente entre los modos de adquirir el dominio y la extintiva entre los modos de extinguir las obligaciones. En cuanto a la ubicacin del tema al final del Cdigo, los autores nacionales tienen dada como explicacin: el modelo francs y el carcter consolidador de derechos que exhibe la prescripcin, como para concluir la obra codificadora.

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Se sealan razones para justificar su implantacin, principalmente de carcter prctico y de certidumbre de los derechos. Para beneficio del orden social se procede a consolidar situaciones luego de cierto lapso, que no podran quedar indefinidamente inciertas. La difcil prueba del dominio, en nuestro Derecho, se ve tambin facilitada mediante la prescripcin adquisitiva. No han faltado, sin embargo, aversiones al instituto, con reservas incluso morales. REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN Es tradicional hacer mencin a tres reglas que, por ser aplicables tanto a la prescripcin adquisitiva como a la extintiva, se las ha denominado "reglas comunes a toda prescripcin". 1. DEBE SER ALEGADA

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Artculo 2493. Tratndose de un beneficio, que podra ser renunciado, es justificado que se exija su alegacin, no pudiendo el juez declararla de oficio. Por otra parte, es necesario que se hagan constar los antecedentes o elementos que configuren la pretensin de que ha operado; con la alegacin se harn llegar esos antecedentes. Se entiende tambin que, dados nuestro texto (artculo 2513) y los efectos, dicha alegacin no podra plantearse sino en un "juicio" y seguido contra legtimo contradictor, que sera el dueo contra quien se prescribe, en la prescripcin adquisitiva (y el acreedor contra el que se prescribe, en la extintiva).
Se sealan situaciones excepcionales en que el juez debe declararla de oficio (como son las de prescripcin de la accin penal y prescripcin de la pena, artculos 93 y ss. del CP., y de prescripcin del carcter ejecutivo de una accin, artculo 442 del CPC.). Se ha discutido, sin embargo, el carcter de prescripcin o de caducidad, sobre todo en el ltimo caso.

La alegacin de la prescripcin adquisitiva ha suscitado varias cuestiones, algunas de las cuales han debido resolverse por los tribunales: Substantivamente, no existen trminos sacramentales para alegarla; basta una manifestacin de voluntad clara en tal sentido (Gaceta de 1924, 1er sem., p. 297, sent. N 72), Pero no basta una vaga referencia a ella, sino que debe alegarse en trminos concretos (RDJ., t. 4, p. 355), aunque puede aceptarse una alegacin tcita, si se deduce claramente de los argumentos del prescribiente (RDJ., t. 22, p. 699). En todo caso, deben indicarse al juez los elementos esenciales que la configuran (como ocurre con el plazo, que para saber si est cumplido, es necesario sealar desde cundo ha de empezarse a contar) (RDJ., t. 27, p. 546) En el mbito procesal se ha planteado una controversia de evidente inters prctico, acerca de la forma de alegarla. Se ha sostenido que slo procede alegarla como accin; es necesario obtener una declaracin positiva del tribunal en orden a que habindose cumplido las exigencias, la cosa es del dominio del prescribiente, de modo que una pura excepcin opuesta en base a la prescripcin seria insuficiente. Como el artculo 310 del CPC. se refiere a la "excepcin de prescripcin", y dispone que ella puede oponerse en cualquier estado del juicio, se estima que el precepto es slo aplicable a la prescripcin extintiva (por lo dems la adquisitiva, por su naturaleza, exige un juicio de lato conocimiento, lo que no se dara si se permitiera oponerla como excepcin en cualquier estado del juicio). De esta manera, si el prescribiente es demandante, en su demanda accionar de prescripcin, en tanto que si es demandado, al contestar deber alegarla, como accin, mediante una reconvencin Pero se ha negado tambin esa alternativa, apoyndose en el postulado, ya no muy compartido, de que la accin nace de un derecho. No existe la accin de prescripcin, porque sta es slo un modo de adquirirlo. As, lo que el prescribiente puede hacer es ejercer una accin, que derive de su dominio (como la reivindicatoria), sealando como causa de pedir la prescripcin, ya que se dir dueo y ello por la prescripcin, debiendo entonces probar dicha prescripcin. Y si se le demanda, s podra

excepcionarse mediante la prescripcin, lo que, se afirma, reconoce el artculo 310 del CPC, que no distingue entre prescripcin adquisitiva y extintiva; slo existe, pues, la excepcin de prescripcin. Por ltimo, hay quienes afirman que puede alegarse tanto en forma de accin como de excepcin, amparndose para ello en que la accin y la excepcin no son sino simples medios o posiciones procesales que adoptan los derechos o intereses controvertidos; en ambas hay un derecho o inters que se hace valer y ser la sentencia la que declarar cul merece la garanta legal. Incluso se ha llegado a objetar que sea correcto procesalmente permitir al demandado reconvenir, estimndose aceptable en tal caso slo la va de la excepcin La jurisprudencia no ha sido uniforme sobre el tema, aunque parece inclinarse por la necesidad de que se accione de prescripcin. Pero tambin se ha resuelto que puede ser alegada como accin o excepcin. Finalmente, tambin se ha admitido asimismo la excepcin de prescripcin sin resolver si es o no posible alegarla como accin. 2. NO PUEDE RENUNCIARSE ANTICIPADAMENTE Artculo 2494. Siendo un beneficio, en cada caso particular en que estn cumplidas las exigencias para que opere, puede renunciarse. Pero como en la aplicacin de la institucin hay un general inters comprometido, se impide renunciar a ella anticipadamente (artculo 12), ya que de permitirse se intentara la renuncia frecuentemente, al celebrarse actos o contratos, con lo que su vigencia prctica se ira inhibiendo. El precepto mismo indica que la dicha renuncia puede ser expresa o tcita. La estipulacin de renuncia anticipada, es nula absolutamente. Se estara infringiendo una ley prohibitiva (el artculo 2494) y entonces el acto carece de objeto, con lo que sera inexistente o, al menos, nulo absolutamente, con los artculos 1461 inc. final, 1444, 1445 y 1682. Se llega tambin a la conclusin de nulidad absoluta estimando que tiene objeto, pero es ilcito, con los artculos 1466, parte final, y 1682. Cumplidos los requisitos de la prescripcin adquisitiva, para que sea posible renunciar a ella se exige poder de disposicin del derecho de que se trata (artculo 2495); como se estar actuando jurdicamente, parece claro que se ha de exigir, adems, plena capacidad de ejercicio. Si se trata de dejar de poseer es evidente que son aplicables las reglas de capacidad para poseer. El precepto cobra importancia tratndose de la renuncia efectuada por representantes (legales o voluntarios), por cuanto si ciertos bienes (inmuebles, por ej.) pueden ser enajenados por el representante slo previas ciertas formalidades, puede estimarse que ellas seran necesarias tambin para renunciar la prescripcin adquisitiva cumplida a favor del representado, respecto de esa clase de bienes. 3. LAS REGLAS SON IGUALES PARA TODAS LAS PERSONAS

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Artculo2497. El precepto se explica en cuanto termin con reglas de privilegio a favor de ciertas entidades (como la Iglesia y el Fisco) en materia de prescripcin.

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Por otra parte, no se contempla tampoco la llamada "accin rescisoria del dominio", conforme a la cual el dueo al que le haban ganado la cosa por prescripcin, poda pedir que se rescindiera el dominio ganado por el prescribiente, probando que haba estado imposibilitado de impedir esa prescripcin. Pero s existe el beneficio de la "suspensin" de la prescripcin a favor de ciertas personas, como ya lo insina el propio artculo 2497 al final . CARACTERSTICAS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA 1)Es un modo de adquirir originario. Aun cuando el objeto tena un propietario anterior, el prescribiente no lo recibe de aqul; lo adquiere independientemente. 2)Permite adquirir el dominio y los dems derechos reales, con excepcin de las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. Para concebir un derecho real distinto del dominio adquirido por prescripcin, puede pensarse, en trminos generales, en derechos constituidos por quien no es dueo o constituidos en forma imperfecta. En cuanto a la posibilidad de adquirir por prescripcin los derechos personales, el tema se inicia con una polmica: la posesin de esta clase de derechos. Punto discutido.
Esa controversia es bsica porque si se rechaza que exista posesin de derechos personales, se tendr que rechazar, en consecuencia, su prescripcin adquisitiva. Si se admite la posesin de estos derechos, la conclusin normal ser la de que pueden ganarse por prescripcin. Pero pudiere estimarse que, aunque es posible poseerlos, no puedan ganarse por prescripcin (y sera uno de los casos de cosa poseble, pero no prescriptible, que luego se tratarn).

En el Cdigo.Civil chileno hay dos preceptos que, en lo concerniente al objeto que se prescribe, aparecen dirigidos slo a los derechos reales (artculos 2498 y 2512).
Entonces, esos textos constituyen argumentos para el rechazo de la prescripcin de derechos personales, sea que se repudie o se admita su posesin. En cambio, quien insista en que es posible ganarlos por prescripcin, dir que esas reglas no excluyen expresamente la prescripcin de los derechos personales; que la circunstan cia de dirigirse a los reales no implica necesariamente excluir a los personales.

Existe en el Cdigo una regla que dispone que "toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho" (artculo 2517), la que es aplicable, sin duda, a los derechos y acciones reales.
Pues bien, si se estima que los derechos personales no pueden ganarse por prescripcin, entonces esa citada regla del artculo 2517 se est entendiendo como reducida slo a los derechos y acciones reales. En cambio, si se admite la prescripcin de ellos, se le est entendiendo como aplicable a toda clase de derechos y acciones, tanto reales como personales.

3)Es un modo de adquirir a ttulo singular. En todo caso, existe una notable excepcin: la prescripcin de una herencia.

4)Es un modo de adquirir a ttulo gratuito y por acto entre vivos. Elementos

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De la propia definicin (artculo 2492) puede observarse que consiste, fundamentalmente, en posesin por cierto tiempo mnimo. Entonces, los elementos son: a) posesin, y b) plazo. A la posesin y plazo se suele agregar, como otra exigencia, el que se trate de una cosa susceptible de prescripcin. Se trata ms bien de un supuesto para que la prescripcin opere. A este respecto, debe observarse que el antecedente bsico lo impone la posesin. Si la cosa no es susceptible de posesin, no podr adquirirse por prescripcin; y la regla general es que todas las cosas que pueden poseerse, pueden ganarse por prescripcin. La duda surge si se pretende tener sta como regla absoluta ; es concebible la posesin, con la imposibilidad de ganar por prescripcin?. En otros trminos, puede haber posesin sin prescripcin? Lgicamente, no se ve obstculo. Por lo mismo, una ley puede disponer que cierto objeto puede poseerse, pero que es imprescriptible.
Hay autores que ven esta situacin en varias materias del Cdigo. Por ejemplo, en la posesin viciosa, segn generalmente se estima y que tendra aplicacin especfica en el artculo 729. Tambin en la posesin irregular de inmuebles inscritos, que podran -se ha sostenido- poseerse sin inscripcin, pero que no podran adquirirse por prescripcin sin inscribirse, debido a lo dispuesto en el artculo 2505. Asimismo en las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes, las cuales no pueden adquirirse por prescripcin conforme al artculo 882, pero bien cabra estimar que s pueden poseerse. En los derechos personales, los cuales -podra sostenerse pueden poseerse, pero no ganarse por prescripcin.

Prescripcin entre comuneros: Tanto en la doctrina universal como entre nosotros, es antigua la discusin de si es posible o no la prescripcin entre comuneros; nuestros textos no solucionan la cuestin expresamente. Para mayor claridad, conviene aislar la situacin del que adquiere la cosa comn de manos de un comunero, que la vende dndose por dueo exclusivo; el adquirente (comprador) no adquiere ms derechos que los que tena su causante, por lo que se hace dueo slo de la cuota de ste, pasando a ser comunero con los dems; pero la venta de cosa ajena es vlida y l, ignorando la existencia de la comunidad, posee toda la cosa exclusivamente; parece no haber inconveniente en ello y puede llegar a adquirir el dominio exclusivo por prescripcin, incluso ordinaria. La doctrina generalmente lo acepta (El caso es frecuente en ventas efectuadas por el marido de bienes de la comunidad quedada al disolverse la sociedad conyugal). El problema es ms agudo tratndose de comuneros que lo son inicialmente.

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As, por parte de un sector de la doctrina se ha negado la prescripcin entre comuneros, fundndose en la imprescriptibilidad de la accin de particin (artculo 1317); en la falta de exclusividad de la posesin, ya que cada uno posee toda la cosa; en antecedentes histricos, ya que Bello en algunos Proyectos permita expresamente la posibilidad, que en definitiva no qued; en que el principio que fluye del artculo 730 es contrario a esta posibilidad; etc. Otros, por el contrario, postulan que es posible: el artculo 1317 permite pedir la particin, siempre que exista comunidad, lo que no impedira esta solucin; sobre todo porque no hay por qu rechazar el evento de que un comunero, cambiando las circunstancias y con un cambio de actitud, empiece a poseer exclusivamente, que es el principio que fluye del artculo 2510, regla 3a; y se debe proteger al comunero que efectivamente labora por largo tiempo la cosa comn mientras los otros se han desentendido de ella. La jurisprudencia nacional se ha inclinado ostensiblemente por negar lugar a la prescripcin entre comuneros (RDJ., t. 23. p. 354; t. 26, p. 555; t. 28, p. 546; t. 38, p. 1). De aceptarse, generalmente se requerir s de prescripcin extraordinaria (ya que, generalmente, el comunero estar de mala fe y su posesin ser, por tanto, irregular). ESTUDIO DE LOS ELEMENTOS DE LA PRESCRIPCIN: 1. POSESIN Rige lo ya dicho. El Cdigo indica, adems, ciertas reglas posesorias al tratar la prescripcin, que tambin ya se han referido. Slo resta mencionar la que seala respecto de los llamados actos de mera facultad y de mera tolerancia (artculo 2499). Puede resultar dudosa en ciertos casas la calificacin de un acto como de mera facultad o tolerancia, en lugar de acto posesorio propiamente; es cuestin de hecho que habr de analizarse en el contexto de la situacin prctica, considerando la conducta del dueo y de su contrincante, la magnitud objetiva de tales actos, su frecuencia, su exclusividad, su publicidad, etc. 2. PLAZO Para llegar a ganar por prescripcin debe poseerse durante un determinado lapso, que depende de la naturaleza de la cosa y de la clase de prescripcin de que se trate . Debe tenerse presente tambin aqu lo dicho en relacin con la agregacin de posesiones; asimismo, las normas sobre cmputo de los plazos (artculos 48 y ss.). Interrupcin de la prescripcin En general, se suele definir como la prdida del tiempo corrido para ganar por prescripcin, en virtud de un hecho al que la ley le atribuye ese mrito, acaecido antes de que el lapso para prescribir se cumpla, pero no siempre es ese el efecto.

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Clases de interrupcin: El Cdigo distingue la interrupcin natural y la civil (artculos 2502 y ss.). 1.-Interrupcin natural Artculo 2502. Es de esta clase si el hecho interrumpido, por su naturaleza material, impide seguir poseyendo. Estn sealadas las situaciones y sus efectos. La primera: cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejerci de actos posesorios. Debe relacionarse con lo prescrito en la accesin (artculo 653). Se ha discutido el problema de si tiene aplicacin tratndose de los inmuebles inscritos; una vez ms aqu la solucin est determinada por posicin que se adopte respecto del valor de la inscripcin como smbolo de posesin. Efecto: se descuenta su duracin La segunda: cuando se ha perdido la posesion por haber entrado en ella otra persona. Debe relacionarse la regla con la recuperacin de la posesin (artculo 731 y ttulo de las acciones posesorias). Desde luego, para resolver si en un caso determinado se est ante esta situacin de interrupcin, tratndose de inmuebles el tema se relaciona con las controversias sobre adquisicin y prdida de la posesin y los preceptos pertinentes. Efecto: Hace perder todo el tiempo de la posesin anterior; a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo. En el caso del artculo 2502, N 2, puede tener aplicacin el artculo 731. 2. -Interrupcin civil. Artculo 2503. La define este precepto y significa la cesacin de la pasividad del sujeto en contra de quien se prescribe. Precisando sus caractersticas, los tribunales han puntualizado que se trata del ejercicio de una accin, de un juicio, y no produce el efecto de interrumpir, una pura gestin no contenciosa o extrajudicial (RDJ., t. 36 p. 225). Se entiende que ningn efecto produce una demanda intentada despus que el plazo de prescripcin ya se ha cumplido (RDJ., t. 43, p. 2.). Por su parte, si los demandados son varios, deber notificarse a todos (RDJ., t. 31, secc. 2a, p. 33). Tambin se ha fallado que interrumpe la prescripcin la demanda intentada ante tribunal incompetente (RDJ., t. 1, p. 283; F. del M, N 258, p. 102). La idea ms persistente en estas decisiones parece ser la de que se ha de atender a la intencin de la persona contra la que se prescribe, manifestada con evidencia, de

protestar en contra del prescribiente para el mantenimiento de su derecho (ver, por ej., F. del M., N 264, p. 394; RDJ., t. 77, secc. 4a, p. 219. Estos fallos lo entienden as en ambas prescripciones, aunque se refieren directamente a la extintiva). Aqu surge una duda -comn a ambas prescripciones- acerca de si para interrumpir basta presentar la demanda ante el tribunal dentro del plazo, o adems es necesario notificarla dentro de l. Debe convenirse de inmediato que no puede dudarse de que para que la interrupcin produzca efectos la demanda debe ser notificada: el punto es si esa notificacin tambin debe efectuarse dentro del plazo o basta con interponer la demanda dentro del plazo, aunque la notificacin se practique despus. La primera solucin puede fundarse en las circunstancias de que las resoluciones judiciales slo producen efecto una vez notificadas y, sobre todo, en que conforme al artculo 2503 no hay interrupcin si no hay notificacin. La segunda puede apoyarse en que la ley exige solamente "recurso judicial" (o "demanda judicial" en el caso de la extintiva, segn el artculo 1518), idea reafirmada en el artculo 2503, al que basta que se haya "intentado" el recurso judicial . El profesor Peailillo prefiere esta solucin, ms que por esos argumentos, por este otro: si se exige que tambin la notificacin se practique dentro del plazo, en la realidad al que quiere interrumpir (dueo o acreedor, segn el caso) se le estara restando plazo y, ms an, a algunos se les estara confiriendo menos plazo que a otros; es as porque, como tiene que preocuparse de notificar, tendra que salir de su inactividad un tiempo antes de vencerse el plazo, y si el demandado es de difcil o muy inaccesible ubicacin, el respectivo actor tendra menos plazo que otro cuyo demandado es de muy fcil notificacin. Esta desigualdad no es aceptable y se evita con esta alternativa. La jurisprudencia no es definitiva (por la primera solucin, por ej., RDJ., t. 36, secc. 1a, p. 118; t. 48, secc. 2a, p. 13. Por la segunda, RDJ., t. 60, secc. 2a, p. 130). Efectos de la interrupcin civil: Respecto de la interrupcin civil debe tenerse presente que en ciertos casos, aun cuando se actu judicialmente, no queda interrumpida la prescripcin (artculo 2503). No debe olvidarse tampoco la especial regla del artculo 2504. Ambito o campo de aplicacin de la interrupcin: tiene vigencia no slo para la prescripcin ordinaria sino tambin para la extraordinaria. (La ubicacin de estas reglas, antes de la distincin entre ambas, enunciada en el artculo 2506, y la misma regla del artculo 2510, llevan a esa conclusin; no hay razn, por lo dems, para restringirla a la prescripcin ordinaria.) Por ltimo, luego de examinar las reglas citadas, puede apreciarse que ms propiamente que interrupcin de la prescripcin, lo que queda interrumpida por el acto respectivo es la posesin.

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DISTINCIN ENTRE EXTRAORDINARIA

PRESCRIPCIN

ADQUISITIVA

ORDINARIA

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Con posesin regular se llega al dominio por la prescripcin ordinaria, que impone al prescribiente plazo de posesin inferior al necesario para prescribir si se tiene posesin irregular (artculo 2506). I.- PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA Exige posesin regular, durante dos aos para los muebles y cinco aos para los bienes races (artculo 2507 y 2508). Suspensin Es un beneficio que la ley establece a favor de personas que se encuentren en determinada situacin, consistente en la detencin del cmputo del plazo para ganarles una cosa por prescripcin. En substancia, es la detencin del curso de la prescripcin, en trminos tales que, cesando la causa, se inicia, o contina corriendo sin perderse el tiempo transcurrido antes del aparecimiento de aquella circunstancia. La especial preocupacin de la ley por esas personas implica que no le es suficiente la posible diligencia de los representantes legales. Sin definir la suspensin, el Cdigo seala las personas a cuyo favor opera y los efectos que produce (artculo 2509). Aspectos relevantes: a)La suspensin se aplica slo a la prescripcin ordinaria (artculos 2509 y 2511); b)En cuanto a los menores, nada importa que estn emancipados; c)Respecto a los dementes y sordomudos, no se exige declaracin de interdiccin; d)Luego de indicar que se suspende a favor de ciertas personas, menciona a la herencia yacente (artculos 1240 y ss.), con lo que se ha pretendido sostener que la herencia yacente sera persona jurdica; no hay base suficiente para ello (ver artculo 2346, que las distingue); e)Se justifica mantener la suspensin a favor de la mujer casada en sociedad conyugal porque aunque actualmente es plenamente capaz, ella no administra sus llamados "bienes propios"; sus bienes (as como los bienes sociales) los administra el marido. La suspensin entre cnyuges (artculo 2509, inc. final): El mantenimiento de la armona en el matrimonio, el ttulo de mera tenencia que significa para el marido el usufructo legal que tiene sobre los bienes de la mujer, el evitar que se celebren donaciones irrevocables encubiertas entre los cnyuges, y, en general, para velar por el adecuado funcionamiento de la sociedad conyugal, han llevado al establecimiento de la suspensin

de la prescripcin entre cnyuges (es norma comn en la generalidad de las codificaciones). Polmica de las clsicas ha llegado a ser entre nosotros la de si esta suspensin tiene lugar slo en la prescripcin ordinaria o tambin en la extraordinaria. Se ha sostenido lo primero, en base a los siguientes argumentos: a)el precepto est ubicado al tratar el Cdigo la prescripcin ordinaria; b)el artculo 2511 que precisa que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las personas enumeradas en el artculo 2509, se aplica no slo las "enumeradas" (con nmeros) sino todas las "mencionadas" en dicho artculo; c)se trata la suspensin de un beneficio excepcional cuyos textos obligan a una interpretacin restrictiva, y d)cuando se dispone que la prescripcin se suspende "siempre" entre cnyuges, no se refiere la ley a que ello rige en la ordinaria y en la extraordinaria, sino -regulando la ordinaria- se suspende entre cnyuges sin importar el rgimen de bienes en que vivan, tema al que se estaba recin refiriendo en el inciso anterior. En cambio, se afirma la vigencia de la suspensin para toda prescripcin, ordinaria o extraordinaria, aduciendo que: a)las razones para dicha suspensin se presentan en ambas situaciones; b)cuando el artculo 2509 concluye que se suspende "siempre" entre cnyuges, se entiende la expresin precisamente referida al que se suspende sea ordinaria o extraordinaria la prescripcin; y c)cuando el artculo 2511, regulando la prescripcin extraordinaria, dispone que esta prescripcin no se suspende a favor de las personas enumeradas en el artculo 2509 se entiende la expresin "enumeradas" literalmente, comprensiva slo de las mencionadas en los nmeros 1 y 2. Fuera de estas argumentaciones de texto y ms bien literales, permanece como muy fuerte la razn de fondo de la suspensin, por las caractersticas de la institucin del matrimonio, que valen para toda forma de prescripcin. Por todo esto, la ltima alternativa parece ser la mayormente seguida (ver Gaceta de 1896; sent. 605, p. 425, aunque el punto no se resuelve en definitiva). Por su carcter excepcional, el precepto que indica las personas a cuyo favor se suspende la prescripcin es taxativo

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II.-Prescripcin adquisitiva extraordinaria Basta para ella la posesin irregular, y se exige posesin por diez aos (artculos 2510 y 2511). Corre contra toda persona y no se suspende (artculo 2511, recordndose la duda sobre la suspensin entre cnyuges).
El lapso era primitivamente de treinta aos; se abrevi a quince por Ley 6.162 y, posteriormente, a diez, por Ley 16.952;

Como en esta materia se ha sostenido que aunque basta la posesin irregular, la posesin debe ser til, es decir, no viciosa, hay que tener presente asimismo la doctrina sobre utilidad de las posesiones viciosas. Tambin debe recordarse que posesin irregular es aquella a la que faltan uno o ms de los requisitos de la regular (artculo 708), pero esta regla no puede extremarse, pues en ciertos casos, faltando algn requisito, menos que posesin irregular, puede ocurrir que simplemente no haya posesin. Por ltimo, est presente aqu la comentada regla del artculo 2510, N 3, referida ya en otra ocasin. La doctrina y los textos (artculo 716) establecen que la mera tenencia es inmutable, el simple lapso no la muda en posesin, y no obstante que el precepto citado pareciere anunciar una excepcin en el artculo 2510, regla 3a, puede observarse que no lo es propiamente, pues aqu se exige, para que llegue a estimarse poseedor, que concurran otras circunstancias adems del puro lapso. Pero desde otro punto de vista, tambin resulta que esta misma regla viene a debilitar el rigor del principio de que el mero tenedor no podra nunca transformarse en poseedor (artculo 730, inc. 1, prim. parte). PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE OTROS DERECHOS REALES Para otros derechos reales, que es posible igualmente ganar por prescripcin (artculo 2498, inc. 2), como los de hipoteca, usufructo, se siguen las reglas del dominio, con algunas excepciones (artculo 2512). Tratndose del derecho real de herencia, debe tenerse en cuenta que tambin puede ganarse por prescripcin de cinco aos (artculos 704 y 1269). Aunque el terna se trata con la debida extensin en Derecho sucesorio, hay un punto que es til referir aqu, por su vinculacin con el destacado artculo 2517. La prescripcin que es posible en el derecho de herencia es la adquisitiva. Son los trminos del artculo 1269,
cuando expresa que esta accin "expira" en diez aos, los que han conducido a algunos intentos prcticos de prescripcin extintiva. Pero la precisin tcnica obliga a calificar esa expresin nada ms que como una redaccin que pudo ser ms clarificadora. Recurdese que se trata de un derecho real (artculo 577), de modo que la accin pertenece a las llamadas acciones propietarias, y, por lo mismo, participa de aquella vocacin de eternidad que tiene el dominio. Dicho directamente, no se extingue por su no uso o ejercicio; por prescripcin slo se extingue cuando alguien posee la herencia hasta ganarla por prescripcin adquisitiva resultando aplicado as el artculo 2517.

Esta conclusin importa diversas consecuencias prcticas. As, como se trata de prescripcin adquisitiva, deben recordarse las normas legales y discusiones doctrinarias de esta clase de prescripcin para extremos como su forma de alegarla, la oportunidad en que se puede hacer valer en juicio, etc.
Doctrina y jurisprudencia nacionales son raramente unnimes en este sentido.

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La adquisicin del dominio por la prescripcin Como se ha dicho, por la prescripcin adquisitiva se adquiere el dominio (y otros derechos reales). Esta adquisicin opera, no desde que se cumple el plazo necesario, sino retroactivamente, desde que se inici la posesin (de ah, por ej., preceptos como el artculo 1736). La doctrina da distintos fundamentos a esta retroactividad, como la presuncin de que el anterior propietario abdic de su dominio antes de iniciarse la posesin, que debe protegerse a terceros que ya durante la posesin contrataban con el poseedor tenindolo por dueo, etctera. Varias consecuencias originan esta retroactividad. Por ejemplo, el poseedor queda dueo de los frutos producidos durante la posesin, aunque haya estado de mala fe; quedan firmes los gravmenes o cargas que haya constituido en ese tiempo; y, estrictamente, le han de ser inoponibles los que haya constituido el propietario en la misma poca. En la prctica, s, es difcil que tengan lugar relaciones jurdicas entre el dueo y terceros, por cuanto el tercero exigira entrar en contacto con la cosa en cumplimiento de dichas relaciones, y quedar patente la existencia de un poseedor de ella. En estas relaciones entre poseedor prescribiente y anterior propietario, puede observarse que la prescripcin adquisitiva lleva consigo un efecto extintivo respecto del derecho del dueo contra el que se gan por prescripcin (de ah los preceptos de los artculos 2517 y 1815). Efecto liberatorio Aparte de lo dicho, se ha planteado tambin, en doctrina, que la prescripcin adquisitiva provoca un efecto extintivo de las cargas o derechos reales constituidos sobre la cosa (por el anterior dueo, antes de entrar a poseerla el que ahora la adquiri por prescripcin). Al poseer la cosa -se ha sostenido-, posea asimismo esos derechos reales, de modo que al adquirirla, los adquiri tambin y, simultneamente con la adquisicin, quedaron extinguidos, porque esos derechos reales slo se conciben en cosa ajena; aqu se extinguieron por confundirse, con el dominio, en un solo titular. A tal efecto suelen llamarle "usucapin liberatoria" (que parece preferible reemplazar por la denominacin de "efecto liberatorio de la usucapin").

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El D.L. 2.695, sobre saneamiento de ttulos de la pequea propiedad raz, contiene una regla que evoca este efecto liberatorio cuando se sanean los ttulos de estos predios mediante la prescripcin adquisitiva de un ao que dicho texto regula (artculo 16). La sentencia que declara la prescripcin adquisitiva: Se le atribuye la calidad de requisito de eficacia, sobre todo por lo dispuesto en el artculo 2513. En contrario se ha sostenido que basta con que se cumplan las exigencias para que la prescripcin produzca sus efectos, y as, si despus de ello se celebran actos de dueo, sern ellos eficaces; pero puede replicarse que esa validez y eficacia la tendrn siempre que, al objetarse, un fallo posterior declare la prescripcin, fallo que al operar retroactivamente justifica esa validez y la eficacia de aquellos actos, y si es adverso, quedarn sin efecto. La sentencia, como se ha dicho en otra ocasin, debe inscribirse (artculos 689 y 2513 del C.C. y 52, N 1, del Regl.). Como el modo es la prescripcin, la inscripcin no es tradicin; slo se establece para mantener la historia de la propiedad inmueble y como medida de publicidad. Prescripcin contra ttulo inscrito El tema est regulado en el artculo 2505, precepto que da lugar a dos importantes problemas, ambos ya referidos al tratar la posesin. El primero es el de si es o no necesario que el ttulo inscrito del prescribiente est vinculado al del poseedor inscrito anterior. Este punto se analiz al examinar la cancelacin de la posesin inscrita y en que se coment lo que se ha de entender por "competente inscripcin" (y, por lo mismo, en este aspecto el precepto est relacionado con los artculos 728 y 730). El segundo consiste en determinar si el precepto es aplicable a toda prescripcin o solamente a la ordinaria. Esta materia fue conocida al tratar la adquisicin y prdida de la posesin de inmuebles inscritos; y all ha de encontrarse la solucin; porque si se acepta que es posible adquirir posesin de inmuebles inscritos sin inscripcin (irregular), se entiende que el artculo 2505 no es aplicable a la prescripcin extraordinaria, y, a la inversa, si para inmuebles inscritos se exige siempre inscripcin, se entiende que el precepto es aplicable a toda forma de prescripcin. Por lo dicho puede apreciarse que tambin aqu vale la posicin bsica que se adopte, ya en favor de la inscripcin registral, ya de la posesin material. Puede hacerse presente, una vez ms, que los tribunales se inclinan mayormente por proteger la inscripcin, de modo que resulta muy difcil lograr prescripcin contra un ttulo inscrito. Tal es la tendencia, pero como habitualmente se han considerado los elementos del caso, no es posible efectuar afirmaciones perentorias; y no debe

olvidarse tampoco que los tribunales frecuentemente han restado mrito a las inscripciones ("de papel") que no exhiben un antecedente de posesin material. Y
recurdese que por la legislacin de saneamiento de ttulos (DlL. 2.695) es posible inscribir inmuebles antes inscritos, con consecuencias muy controvertidas (RDJ., t. 79, secc. 2, p. 37).

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ACCIONES PROTECTORAS El dominio y los dems derechos reales necesitan de proteccin jurdica para cuando un tercero pretende vulnerarlos o efectivamente los vulnera. Accin Reivindicatoria Se encuentra reglamentada en los artculos 889 a 915. (Hay algunas normas especiales en la Ley de Quiebras). La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (artculo 889). Requisitos 1. Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse. 2. Que el reivindicante sea dueo de ella. 3. Que el reivindicante est privado de su posesin. 1. Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse. 1.1. Pueden reivindicarse todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles. Deben tenerse en cuenta, sin embargo, algunas importantes limitaciones: A)En proteccin de la buena fe y la seguridad del trfico jurdico (en este caso a costa del dominio), en ciertas situaciones no es posible reivindicar (artculo 2303) y en otras se puede reivindicar slo reembolsando el valor de la cosa (artculo 890, inc. 2). B)La cosa a reivindicar ha de ser singular (como lo precisa el artculo 889), por lo que se excluyen las universalidades, sean jurdicas o de hecho; as se ha resuelto tambin. El artculo 891 anuncia una accin especial para una particular universalidad jurdica, la herencia; tal es la accin de peticin de herencia, regulada en los artculos 1264 y sgts. 1.2 Pueden reivindicarse tambin los derechos reales (artculo 891). La ley nada dispone respecto de los derechos personales (sobre todo recordando que ha dicho que sobre las cosas incorporales -genricamente- hay tambin una especie de propiedad, artculo 583). En realidad, la naturaleza de estos derechos, que no recaen directamente sobre cosas, hace difcil la posibilidad, y se justifica que el legislador ni

los mencione. Pero conviene puntualizar, como han tenido ocasin de afirmarlo los tribunales, que el ttulo o instrumento en que consta un derecho personal es perfectamente reivindicable. 1.3 Reivindicacin de cuota Por el artculo 892, se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular. Tratndose de una cuota, como tercio o quinto, de un bien que se tenga en copropiedad, no hay imprecisin alguna que se oponga a la reivindicacin. 2. Que el reivindicante sea dueo de la cosa

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Puede ser propietario pleno o nudo, absoluto o fiduciario (artculo 893), pero debe acreditar su calidad de dueo, pues al reivindicar -por la propia definicin de la accin que entabla- reconoce en el demandado la calidad de poseedor, con lo que ste se apoya en la presuncin de dominio del artculo 700, que el reivindicante queda obligado a destruir. Aqu aparece una importante dificultad de la accin reivindicatoria, cual es la prueba del dominio (probatio diablica), si el modo utilizado es derivativo. En efecto para
acreditarlo, tiene importancia determinar si el reivindicante adquiri la cosa por un modo originario o derivativo. En el primer caso, le bastar probar los hechos que constituyeron ese modo originario. Pero si adquiri por un modo derivativo como la tradicin (que ser lo ms frecuente), no basta con probar que ese modo se configur a favor del que se pretende dueo (por ej., si se trata de un inmueble, que tiene inscripcin a su nombre), porque quedar la interrogante de si el antecesor, a su vez, tena o no el dominio (recordando que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene; nemo plus iuris dat quam ipse habet). Si el antecesor tambin adquiri por modo derivativo, la duda persiste. Para sortear la dificultad se acude a la prescripcin adquisitiva,

con ms seguridad la extraordinaria. Y debe recordarse que puede servirse de la agregacin de posesiones. Poseedor desposedo: El artculo 894 consagrando lo que el Derecho Romano llam accin publiciana, permite reivindicar al que sin ser dueo, poseyendo regularmente, estaba en vas de ganar por prescripcin. El precepto plantea un problema que ha sido muy discutido en la doctrina, consistente en determinar si para estar en condiciones de ejercitar esta accin es necesario tener cumplido el plazo para ganar por prescripcin ordinaria o basta con tener slo algn tiempo de posesin. Se ha sostenido que es necesario haber completado el plazo porque al apoderarse otro de la cosa se produce una interrupcin natural de la prescripcin del primero que hace perder todo el tiempo anterior, con lo que ya no queda en vas de ganar por prescripcin. Pero lo ms adecuado parece ser que no es necesario el cumplimiento del plazo de prescripcin; si el plazo ya est cumplido, no es necesaria la accin publiciana, pues bastara alegar la prescripcin con lo que se podra reivindicar como dueo; por lo dems, as lo denotan el texto del precepto y la historia de su establecimiento, segn lo cual fue tomado de la legislacin romana, que no exiga el cumplimiento del plazo.

3. Que el reivindicante est privado de su posesin de la cosa Fundndose precisamente en que tiene el dominio de la cosa, en que es el dueo. En relacin con los inmuebles surge el problema de si corresponde accin reivindicatoria a un propietario que, teniendo inscrito a su nombre un inmueble, le es arrebatado materialmente.

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La solucin al punto ha de buscarse en el tema de la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin, y que plantea a su vez polmica sobre el valor de la inscripcin con dos grandes posiciones. As, considerando que la inscripcin conservatoria es nica y suficiente prueba de posesin, no procedera hablar en tal situacin de prdida de la posesin, por lo que no competera al perjudicado la accin reivindicatoria; tal afirmacin es consecuencia de la posicin que atribuye a la posesin inscrita un valor absoluto y excluyente. (Con este predicamento, al dueo le quedaran posiblemente la accin de precario del artculo 2195, inc. 2, y las acciones criminales.) Pero bien puede sostenerse tambin que no obstante tener posesin inscrita, al privarse al dueo de la tenencia material, se le ha privado de una parte integrante de la posesin, su fase material, y podra en tal caso el dueo reivindicar, al no ser integralmente poseedor. (Con este entendimiento tendra tambin accin posesoria, de amparo o restitucin, segn se ver ms adelante). CONTRA QUIN SE DIRIGE LA ACCIN Ha de dirigirse contra el actual poseedor (artculo 895), en lo cual debe tenerse especial cuidado por el actor, dado el efecto relativo de las sentencias judiciales. Esto principalmente porque en la prctica pueden presentarse dudas acerca de la identidad de la persona quien realmente est poseyendo; de ah tambin la disposicin de los artculos 896 y 897. Para el caso que el poseedor fallezca, el artculo 899 establece una norma especial, junto a la cual ha de tenerse en cuenta la del artculo 1526, N 2. Lo dicho anteriormente sobre el sujeto pasivo de la accin, sufre, s, dos importantes excepciones: a)Se puede dirigir la accin contra el que dej de poseer, ya de buena fe (artculo 898) ya de mala fe (artculo 900). Es interesante destacar que en estos casos no se perseguir con la reivindicacin la cosa misma, como es lo natural, sino un valor ; el artculo 900, que consagra la llamada reivindicatoria ficta, no lo seala expresamente, pero no puede entenderse en otro sentido. b)Se puede dirigir tambin contra el mero tenedor, que retenga la cosa indebidamente (artculo 915) El alcance de este texto motiva discusin. En primer lugar, ha surgido controversia en su calificacin. Por una parte se le ha estimado simplemente como la accin reivindicatoria que, excepcionalmente, se permite

contra el mero tenedor. En contra, se le ha considerado como una accin distinta, como puramente restitutoria contra el mero tenedor, a la que el Cdigo hace aplicables las reglas de la reivindicatoria, sobre todo en la importante materia de las prestaciones mutuas. Particular relevancia ofrece la precisin de su alcance. Podra estimarse que se trata de una accin que corresponde al que entreg la mera tenencia de una cosa a otro, por un contrato que produce ese efecto (comodato, arriendo, etc.) y que, al terminar la vigencia de esa relacin, el tenedor se niega a restituir. Una segunda alternativa es la de entenderla precisamente para la situacin inversa: aplicable slo a aquellos tenedores que no tienen, y nunca tuvieron, un ttulo que justifique la detentacin . Ellos seran injustos detentadores y no aquellos que entraron a detentar la cosa justamente, con un antecedente habilitante, aunque despus se nieguen a restituir. Pero, tambin puede estimarse aplicable a ambas situaciones: sea que el detentador desde un comienzo carezca de antecedente que lo justifique o que haya empezado a detentar con un ttulo justificante, pero mientras detentaba qued sin justificacin (porque ese antecedente fue declarado nulo, resuelto, caduco, etc.); ambos seran, al tiempo de la demanda, injustos detentadores. La jurisprudencia ha aplicado la regla con bastante amplitud, a ambas categoras de tenedores. Extincin por prescripcin Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho (artculo 2517). Es por ello, que, si un propietario ve que un tercero empieza a poseer el bien de su dominio, puede reivindicarlo, pero debe hacerlo antes que aquel poseedor se lo gane por prescripcin adquisitiva.

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Prestaciones mutuas Consisten en devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y el poseedor cuando ste es vencido en la reivindicacin. El Cdigo reglamenta estas prestaciones con cierto detalle. Tienen aplicacin tambin en otras situaciones en que deben efectuarse restituciones, como son las de accin de peticin de herencia (artculo 1266) y de la accin de nulidad (artculo 1687). Este precepto se remite a las reglas generales, entendindose que son estas del artculo 904 y sgts.

Los artculos 904 y siguientes detallan estas reglas: 1. Prestaciones del poseedor vencido al reivindicante

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1.1 Restitucin de la cosa (artculos 904 y 905); 1.2 Indemnizacin de los deterioros sufridos por la cosa (artculo 906); 1.3 Restitucin de los frutos (artculos 907 -importante su inc. 3- y 913); 1.4 Indemnizacin de gastos de custodia y conservacin de la cosa durante el juicio reivindicatorio (artculo 904); 2. Prestaciones del reivindicante al poseedor vencido 2.1 Indemnizacin de los gastos ordinarios por la produccin de los frutos (artculo 907 inc. final); 2.2 Indemnizacin por las mejoras introducidas en la cosa. Se entiende por mejora toda obra ejecutada para la conservacin de una cosa, para aumentar su valor o para fines de ornato o recreo . Con este concepto, y siguiendo al Cdigo, se distinguen tres clases de mejoras: necesarias, tiles y voluptuarias, de las que la ley da tambin una nocin. En base a esta distincin, a la buena o mala fe del poseedor y teniendo en cuenta algunos otros factores, se regulan las indemnizaciones por estas mejoras: 2.a)Mejoras necesarias (artculo 908); 2.b)Mejoras tiles (artculos 909, 910, 912 y 913); 2.c)Mejoras voluptuarias (artculo 911). Derecho de retencin a favor del poseedor vencido (artculo 914): para asegurar el pago de las indemnizaciones recin referidas. ACCIONES POSESORIAS El Cdigo regula estas acciones en los artculos 916 a 950. Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos (artculo 916) Caractersticas 1. Son acciones inmuebles (artculos 916 y 580). 2. Son acciones reales. Se ha controvertido este carcter, sobre todo como consecuencia de la discusin relativa a la calificacin de la posesin como derecho. Se ha sostenido que siendo la posesin un hecho, no podran tener la calificacin ni de reales ni de personales. Generalmente se les califica de acciones reales por tratarse de acciones que se ejercen

contra cualquier persona, si turba o arrebata la posesin, sin que importe la existencia de un vnculo preestablecido con ella (artculo 927). 3.En el mbito procesal, puede mencionarse la circunstancia de que su ejercicio generalmente deja a salvo el derecho de discutir posteriormente el dominio entre las mismas partes (artculos 563 del C.P.C.; tambin artculo 576 del mismo Cdigo). En el caso de la querella de restablecimiento, cuyo carcter de accin posesoria se discute, quedan a salvo incluso las acciones posesoras comunes (artculos 928 del C.C. y 564 del C.P.C.). Requisitos 1. Ser poseedor La exigencia deriva de la naturaleza y fines de estas acciones. No se exige ser poseedor regular; la proteccin alcanza tanto a la posesin regular como a la irregular . Debe s reunir ciertas condiciones (artculo 918): a)debe ser tranquila, b)no interrumpida y c)extenderse por un ao a lo menos, contado en la forma que indica el artculo 920 (pero es posible tambin la agregacin de posesiones; artculos 717, 2500 y 920). Al exigirse posesin tranquila se niega proteccin a la posesin violenta. No se hace expresa referencia a que deba ser pblica -con la que privara de proteccin a la clandestina y con ello a toda posesin viciosa-, pero la jurisprudencia lo ha impuesto. 2. Objeto susceptible de accin posesoria Lo son los bienes races y los derechos reales constituidos en ellos (artculo 916), en lo que deben tenerse en cuenta la regla del artculo 922 y la exclusin de las servidumbres discontinuas y continuas inaparentes (artculos 917 y 882). 3. Debe interponerse en tiempo oportuno Tras exigirse un ao de posesin para tener accin posesoria, se concede el mismo plazo para ejercitarla. El plazo se cuenta en la forma prescrita en el artculo 920; por ser plazo especial de prescripcin extintiva, no se suspende (artculo 2524). En casos de actos de turbacin reiterados, si cada uno configura una molestia de naturaleza distinta, el plazo se contar individualmente para cada caso. Si se trata de actos reiterados de una misma turbacin, se ha discutido si se ha de contar desde el ltimo o desde el primero de tales actos.

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Prueba Quien entabla una accin posesoria fundamentalmente debe probar: 1) que es poseedor tranquilo y no interrumpido, por un ao a lo menos; 2) que se le ha turbado o arrebatado la posesin. 1. Prueba de la posesin El contenido contrapuesto, a lo menos aparentemente, de los artculos 924 y 925, traduce la materia en el planteamiento de un problema: cmo se prueba la posesin. Mientras el artculo 924 dispone que la posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, el artculo 925 establece que la posesin del suelo se prueba por hechos posesorios positivos. Ver lo dicho al tiempo de estudiar la prueba de la posesin. 2. Prueba de la turbacin o privacin de la posesin Evidentemente, si se interpone accin posesoria deber probarse tambin la molestia o privacin de la posesin, segn el caso. Ms precisamente, se debern probar los hechos en que consisten (artculo 551 del C.P.C.) y su fecha, para dejar claro as que se interpone en tiempo oportuno.

Diversas acciones posesorias El Cdigo Civil distingue varias de estas acciones; el Cdigo de Procedimiento Civil denomina al procedimiento de cada una, bajo la expresin de querellas o interdictos (artculo 549): Querella de amparo; Querella de restitucin; Querella de restablecimiento; Denuncia de obra nueva; Denuncia de obra ruinosa; Interdictos especiales. El Cdigo Civil trata las tres primeras en el Tt. XIII del Libro II como acciones posesorias y las siguientes en el Tt. XIV, bajo la denominacin genrica de acciones posesorias especiales. Querella de amparo

Es la que tiene por objeto conservar la posesin de los bienes races y derechos reales constituidos en ellos (artculos 916 y 921 del Cdigo Civil y 549 del Cdigo de Procedimiento Civil). Del concepto se desprende que el querellante an no ha perdido la posesin y, precisamente, se querella de amparo para impedir o poner trmino a la turbacin o embarazo, que en ciertos casos, de continuar, pudieren concluir en una privacin o despojo de la posesin; puede pedir conjuntamente que se le indemnice del dao causado y se le den seguridades contra el que fundadamente teme (artculo 921).

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Turbacin, embarazo o molestia causada a la posesin es todo acto o hecho voluntario, ejecutado de buena o mala fe, que sin despojar a otro de su posesin entraa o supone disputar o cuestionar el derecho que pretende tener el poseedor, de ejercerla. La accin puede intentarse tanto cuando se ha tratado de turbar la posesin como cuando en el hecho ya se ha turbado (artculo 551, N 2, del CPC.) Se ha resuelto tambin que la turbacin puede ser de hecho o de derecho. Querella de restitucin Es la que tiene por objeto recuperar la posesin de bienes races o derechos reales constituidos en ellos (artculos 916 y 926 del CC. y 549 del CPC.). El querellante ha sido despojado de su posesin y por la querella pide que le sea restituida; puede pedir adems indemnizacin por los daos causados (artculo 926). Previndose la posibilidad de traspasos, se permite dirigir la accin contra todo el que derive su posesin del que efecto el despojo (artculo 927). El despojo puede ser total o parcial. La situacin del poseedor inscrito que es despojado materialmente de su finca presenta la dificultad de determinar si se ha perdido o no la posesin. La respuesta depender, en ltima instancia, de la concepcin que se tenga de la inscripcin conservatoria. As, si se concibe la inscripcin como smbolo de posesin, en trminos absolutos y excluyentes, se puede concluir que no hay privacin, y ni siquiera turbacin (entonces, el afectado habra de recurrir a la querella de restablecimiento, si el despojo fue violento y acta dentro de seis meses; a una accin de precario, por el artculo 2195; a alguna innominada ordinaria en que se discutiran el dominio y posesin; y a la criminal de usurpacin). En este caso slo habra turbacin si alguien pretende inscribir el mismo inmueble a su nombre, y privacin de posesin, si efectivamente inscribe. En cambio, si se considera la inscripcin slo como garanta de posesin, que siempre es tenencia con nimo de dueo, en el caso propuesto habra sin duda turbacin de la posesin, lo que dara fundamento a accin posesoria de amparo.

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Por ltimo, bien puede entenderse que aun en los bienes inscritos la posesin material es un elemento fundamental, y al privarse de ella, se estara privando del aspecto o fase material de la posesin, y por lo menos habra un despojo parcial. Querella de restablecimiento Es la que se concede al que ha sido despojado violentamente de la posesin o mera tenencia de un inmueble, a fin de que le sea restituido, en el estado existente antes del acto de violencia (artculos 928 del CC. y 549 del CPC.). Esta accin, denominada tambin querella de despojo violento, tiende a evitar que los particulares se hagan justicia por s mismos. La doctrina, tanto nacional como extranjera, discute la naturaleza de esta accin, como posesoria propiamente, o como accin personal de carcter delictual (la circunstancia de concederse tambin al mero tenedor, y los textos de los artculos 928 del Cdigo Civil y 564 del Cdigo de Procedimiento Civil, inducen a esta segunda calificacin). Esta accin prescribe en seis meses, contados desde el acto de despojo, plazo que no se suspende (conforme al artculo 2524). Otras acciones posesorias: Las restantes acciones posesorias se encuentran reguladas en los artculos 930 a 950 del Cdigo Civil y 565 a 583 del Cdigo de Procedimiento Civil. Esquemticamente, estos textos regulan las que se denominan denuncia de obra nueva, denuncia de obra ruinosa y otras acciones posesorias especiales. Tratan de su consistencia, sus requisitos, el tiempo en el cual prescriben y la concesin de accin popular en ciertas situaciones.