PAPEL DE TRABAJO SEMINARIO DERECHO CONSTITUCIONAL

PODERES NO DELEGADOS AL ESTADO FEDERAL EN LA CONSTITUCIN DE LOS ESTADOS UNIDOS EN LA CONSTITUCIN DE LA CONFEDERERACIN ARGENTINA Y LA VISIN DE LAS AUTONOMAS EN LA CONSTITUCIN ESPAOLA

PROFESOR DISERTANTE: DR. MARTIN R. PANCALLO D' AGOSTINO AUTOR MAESTRANDO: Dr. Jos Luis Montoto Guerreiro

UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES MAESTRA EN MAGISTRATURA JUDICIAL FACULTAD DE DERECHO

AO 2009

INTRODUCCION La designacin a la que se recurre en el ttulo del presente trabajo de CONFEDEREACIN ARGENTINA, es nombre oficial para la designacin del Gobierno y Territorio de las Provincias, (conf. Art. 35 de la Carta Magna local) y es trado con el fin de actualizar en la construccin del discurso constitucional la importancia que la misma posee sobre la base comparativa de la Dcima Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos de Norte Amrica ratificada efectivamente el 15 de diciembre de 1791, con el nombre general de Bills of Rigths. Al solo efecto ilustrativo traeremos su texto, el correspondiente de la norma Argentina y la regulacin efectuada por la Constitucin Espaola: X ENMIENDA: Los poderes que la Constitucin no delega a los Estados Unidos ni prohbe a los Estados, queda reservados a los Estados respectivamente o al pueblo. Artculo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin. Artculo 143 1. En el ejercicio del derecho a la autonoma reconocido en el artculo 2 de la Constitucin, las provincias limtrofes con caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes, los territorios insulares y las provincias con entidad regional histrica podrn acceder a su autogobierno y constituirse en Comunidades Autnomas con arreglo a lo previsto en este Ttulo y en los respectivos Estatutos.

ANLISIS A simple vista podemos observar que las normas americanas emergen de la evolucin socio-histrica de pueblos que, a pesar de ser colonias de diferentes pases europeos, generan un producto constitucional similar, y que en el supuesto argentino acept (por no decir que requiri, ya que las anteriores constituciones que se ensayaron fracasaron, entre otras cuestiones, por la ausencia de un reconocimiento a las autonomas provinciales) una norma de referencia fornea con antecedentes sociales, jurdicos y econmicos que cuando menos, difieren.

El supuesto enunciado tiene su origen en el Contrato del Mayflower celebrado por las familias puritanas al arribo a tierras americanas, y cuyo origen jurdicopoltico podemos encontrarlo en el derecho ingls (aunque algunos dicen que es escocs), en el conocido Covenant, pacto que surge del derecho natural acuerdo que entre los hombres tenia presente la idea de Dios como creador de hombres libres que se unan en sociedad. Este acuerdo lo podramos encontrar en el pensamiento del franciscano Guillermo de Ockham (1295-1349) donde la decisin de pactar ordenarse en sociedad y dejarse gobernar, siempre le pertenece al pueblo porque ellos deciden que as resultar mas conveniente para cada uno, a fin de autopreservarse y delimitarse pacficamente en sus derechos. i Quien influye en el jesuita Francisco de Suarez, y manifiesta que los hombres nacen libres de modo que ninguno tiene de por s poder sobre otros hombresEl Poder o potestad de gobierno es dado por Dios a la comunidad de los hombres pero no sin la voluntad y el consentimiento de los hombres. Del consenso surge la sociedad o comunidad de voluntades y de sta el poder, pero no de un hombre singular.. El pueblo es sujeto, pero no origen del poder. El pueblo es la comunidad de los hombres en cuanto por un consentimiento se renen en vnculo de sociedad con el fin de ayudarse mutuamente. ii Si quisiramos, podramos ensayar un remoto parentesco que nos proporcione la idea de unidad conceptual en la diversidad del devenir histrico al verificar que tanto la raz de la construccin constitucional y autonoma gentica de la autodeterminacin tanto americana como espaola no es extraa a la influencia filosfico poltica de ambos pensadores en su entorno. Ahora bien, la decima enmienda debe encuadrarse en la lgica de que las funciones que establece el art. 75 inc. 12 de nuestra constitucin, (a saber la competencia para dictar los cdigos civil, de comercio, penal, de minera, del trabajo y seguridad social) fueron retenidas por los estados locales de la Unin, siendo una consecuencia lgica la ratificacin de concentracin de poder en los estados locales. Todo ello siendo (USA) un estado federal, que a su vez en contadas oportunidades en el siglo XX se ha declarado la inconstitucionalidad de una ley federal sobre la base es el X Enmienda. Pero tiene un alcance claro: La reserva de los Estado respectivamente solo puede significar la reserva de los derechos de soberana que respectivamente posean antes de la adopcin de la Constitucin de los Estados Unidos y de los que por ese instrumento no se haban desprendido. Gordon vs. United States 117 U.S. 697, 295 {1894} iii. En esta gentica el proyecto de Alberdi deca: Las provincias conservan todo el poder que no delegan expresamente en la Confederacin. Este planteo desnuda que el estado Confederal o Federal no posee poder constituyente propio, es producto

de un pacto entre quienes s lo poseen. Estos estados queran la unin no la unidad. De ello surge que cualquier coercin ejercida sobre la voluntad de los estados, sea esta econmica, poltica, militar, etc. es a todas luces contrario al precepto constitucional, pues apunta a minar el contrato constitutivo de la confederacin y hasta puede considerarse un planteo que podra desintegrar la unin. Reiteramos, por ejemplo, sea por medio de ayudas o asistencias financieras (econmico), que nacen como un derecho soberano delegado en el acuerdo originario al estado federal. Que, si son utilizadas como medio de coercin, atentan contra el contrato de confederacin. Esto no se da en el modelo constitucional espaol, ya que pese a reconocer a las autonomas histricas, estas no se encuentran asociadas a un contrato o acuerdo constitutivo, sino a un derecho a reconocimiento a las provincias limtrofes con caractersticas histricas, culturales y econmicas comunes. El derecho se basa aqu en un concepto de solidaridad en la unidad del reino. En el Art. 3 inc. 3 luego de determinar la forma poltica del estado en una monarqua parlamentaria manifiesta: La Constitucin se fundamenta en la indisoluble unidad de la Nacin espaola, patria comn e indivisible de todos los espaoles, y reconoce y garantiza el derecho a la autonoma de las nacionalidades y regiones que la integran y la solidaridad entre todas ellas. Ello se encuentra ratificado en el art. 143, cuando se habla del ejercicio del derecho de autonoma, prohibindose la federacin de Comunidades Autnomas en el art. 145 inc. 1. CONCLUYENDO En los modelos trados a anlisis, podemos observar rpidamente, que la filosofa poltica que diera origen a diferentes formas del estado moderno pueden (entre otras muchas) encontrar una interesante influencia de la filosofa poltica medieval. Que, pese a sus diferencias sustanciales histricas, sociales, etc., el modelo americano, ofrece similitudes que invitan a evaluar seriamente las implicancias al momento del ejercicio de las prcticas polticas (no es gratuito institucionalmente el burdo mensaje televisivo billetera mata senador). Y finalmente, el modelo espaol, pese a las aparentes y muchas veces forzadas similitudes, es genticamente diferente y tambin debe evaluarse las consecuencias institucionales cuando se copian, organismos o diseos que poseen un contexto, psicolgico, poltico, filosfico, histricos, etc. a saber los

Consejos, que se pueden convertir en hbridos burocrticos cuya inclusin confronta esencialmente con la filosofa poltica de una nacin.

Aranda Fraga La justicia segn Ockham Francisco de Suarez De Legibus iii LA CONSTITUCIN DE LOS ESTADO S UNIDOS DE AMRICA. ANOTADA CON JURISPRUDENCIA. TOMO II Pag. 149. Ed. Guillermo Kraft Ltda. (1949)
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