J. N11, Sec. N22 c. n 1710/12 ///or juez: Finalmente VS resolvi las situaciones procesales de los imputados.

A travs de esta va la fiscala se notifica de la decisin e interpone un recurso de apelacin, de acuerdo al artculo 449 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, con respecto a los procesamientos de Juan Pablo Schiavi, Pedro Ochoa Romero, Ricardo Jaime, Guillermo Luna, tambin el sobreseimiento de Antonio Scaro, las faltas de mrito de Laura Ballestero, Antonio Surez, Gustavo Zeni Jaunsaras, Miguel Werba y Antonio Cirigliano y los sobreseimientos de Daniel Lodola, Luis Ninon y Marcos Crdoba. El orden en que identificamos los puntos de los que derivan los agravios no es causal y los desarrollaremos en esa lnea. Sin embargo, antes de expresar la voluntad recursiva es preciso realizar una mnima aclaracin destinada a definir los alcances del dictamen. El artculo 438 del cdigo de formas nos obliga a indicar los motivos de la apelacin. Es imprescindible, por lo tanto, definir que es motivo desde el lugar en que est parado el apelante. En este caso, desde el Estado y anclado en el artculo 120 de la Constitucin Nacional en el que se objetiva la doble funcin del Ministerio Pblico: organismo requirente de la jurisdiccin y custodio de la legalidad. Desde esta posicin, entonces, es imperativo definir la palabra motivo. La palabra proviene del latn motvus1 y admite cuatro acepciones aunque, (perdn Bajtn!), todas convergen en un significado similar: *Que mueve o tiene eficacia o virtud para mover, *Causa o razn que mueve para algo, *En arte, rasgo caracterstico que se repite en una obra o en un conjunto de ellas, *tema (de una obra literaria); es decir, en lo que aqu interesa motivar significa demostrar por qu una decisin no es compatible con el trabajo del Ministerio Pblico Fiscal. Al explicar el lugar procesal en el que se ubica la apelacin en el proceso y al definir con precisin el trmino hemos sorteado el primer obstculo: el de la admisibilidad del remedio. Vayamos, entonces, a las razones que edifican los motivos. A grandes rasgos la decisin de que se trata recept favorablemente la lnea de trabajo que propuso el Ministerio Pblico Fiscal el da posterior al accidente. Sin embargo, hay matices anclados en una arbitrariedad (tpica del tribunal) que distorsiona los hechos y, en consecuencia, afecta la pretensin punitiva del Estado por la que debe velar el Ministerio Pblico Fiscal. En ese recorte de los hechos, que permanece velado por el significado jurdico que VS atribuy a los sucesos, yacen los agravios del Ministerio Pblico Fiscal. En efecto, la fiscala no propone una impugnacin dirigida a la calificacin legal que hizo el Seor juez, sino que propone una revisin de la resolucin cuya puerta de ingreso sern esas calificaciones pero no en tanto tales sino como barrera que oculta un recorte de los hechos y, por lo tanto, de las responsabilidades; en particular, la de los funcionarios pblicos.

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Juan Pablo Schiavi, Ricardo Jaime, Pedro Ochoa Romero y Guillermo Luna fueron procesados por incumplir sus deberes de funcionario y abusar de la autoridad que les confiere el cargo. Antonio Scaro fue inexplicablemente exonerado por el instructor, ya que su comportamiento fue idntico al de los nombrados y estaba alcanzado por el decreto n 1388/96. Si alguna diferencia hay entre ellos, slo se puede exteriorizar en los trminos del artculo 41 del Cdigo Penal a la hora de fijar una eventual pena de prisin. Por esta razn vamos a tratar la situacin de ellos en conjunto. La idea que atraves a toda la decisin es correcta. VS seal que el grupo Cirigliano explot un servicio pblico subsidiado por el Estado, pero que utiliz esos subsidios para otros emprendimientos comerciales olvidndose de cumplir con el contrato de concesin. Algo as como que la sociedad fue la fuente de financiamiento de Cometrans Tuvo por acreditado, y con razn, que esa actividad fue intencional y que se realiz gracias a la connivencia de los funcionarios y de un sector de los sindicatos del rubro. Los rostros de ese maridaje desde el lado del Estado fueron los de Schiavi, Jaime, Ocho Romero, Luna y Scaro. Sencillamente porque en ellos se objetiv el poder de polica del Estado. En otras palabras, tenan la posibilidad de abrir la canilla por la que circulaban los suculentos subsidios pblicos que el Seor juez identific y a la par tenan el deber jurdico de controlar la actividad de los empresarios. Segn VS ellos hicieron mal su trabajo. Por ello los proces. Para la fiscala, en cambio, lo hicieron muy mal a propsito y esa intencin se tradujo en una complicidad criminal, porque el comportamiento de los funcionarios fue parte de las causas que crearon el riesgo que produjo el resultado, para seguir la lnea dogmtica en la que se apoy el instructor. As son parte de la asociacin ilcita con la que VS calific la pluralidad de comportamientos investigados. Los elementos que recolect la investigacin ratifican el informe que elabor la Auditora General de la Nacin y que permiti al Ministerio Pblico, hace (8) ocho meses, afirmar que el control de los funcionarios fue una mera pantalla para ocultar su complicidad y permitir el saqueo de los subsidios. Es ms, tambin lo dijimos, que en la Secretara N 21 VS instruye la causa n 45348 donde hay procesamiento por la percepcin ilegal de dinero de la Secretara de Transporte de parte de TBA. Esa dimensin grafica como nada la calidad de integrantes de la asociacin ilcita de los empleados pblicos. Es obvio que aqu hay complicidad y no un mero incumplimiento funcional que existi pero junto a otros hechos: la citada asociacin ilcita y la malversacin de caudales pblicos prevista en el artculo 261 del Cdigo Penal, porque el control del Estado fue formal. Fue una cortina que permiti la sustraccin de fondos pblicos. El delito consiste en sustraer caudales o efectos cuya administracin 2 fue confiada a los funcionarios en razn de su cargo. En este caso, se trata de los fondos cuya administracin estaba en cabeza de la Secretara de Transporte. Los fondos fueron sustrados del fin originalmente previsto o, al menos que quienes deban
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Buompadre, Jorge E. Malversacin de caudales pblicos en Baign, David; Zaffaroni, Eugenio, Cdigo Penal y normas complementarias. Anlisis doctrinal y jurisprudencial. Parte Especial, Editorial Hammurabi, Tomo 10, 2011, pgina 655.

controlar el cumplimiento del contrato de concesin no custodiaron el destino que el concesionario asign a esos fondos. El tipo penal, adems, no requiere para su consumacin que el funcionario realice actos de disposicin de la cosa a ttulo de dueo, ni que dirija la accin en una direccin determinada 3, basta con que los separe del mbito de la administracin pblica y se consuma cuando se produce el quebrantamiento del mbito de custodia en el que se encontraban los bienes patrimoniales, independientemente de la produccin de un perjuicio econmico en la actividad patrimonial de la administracin.4 En el mes de abril dijimos y ahora lo repetimos que Esa formalidad jurdica, entonces, constituye la cortina que opaca la anarqua real; es decir, que el concesionario hizo cuanto quiso, no cumpli con las pautas del contrato; en particular con las inversiones y mantenimiento. Pese a ello, el Estado inyect fondos pero los funcionarios deliberadamente optaron por no controlar refugindose en la sacralidad del expediente que se convirti en un simple recurso para ocultar la realidad y, eventualmente, proporcionar una explicacin a los organismos de control y/o a la opinin pblica. Esta connivencia es lo que en derecho penal se denomina complicidad criminal en la produccin de un hecho. Juan Pablo Schiavi, Ricardo Jaime, Pedro Ochoa Romero, Guillermo Luna y Antonio Scaro deben ser procesados por infringir el artculo 261 del Cdigo Penal y por integrar la asociacin ilcita, adems de incumplir sus deberes (Sicaro ni eso y debe ingresar tambin al grupo) Ellos, lo repetimos una vez ms, se dedicaron a hacer circular papeles para poder sustraer fondos que de alguna manera volvan hacia su entorno, como lo revela el propio juez al sealar varios episodios de corrupcin a lo largo de la extensa decisin pero que, inexplicablemente, luego no los tradujo en consecuencias jurdicas. Queda claro, entonces, que el agravio de la fiscala no se conecta con un debate sobre calificaciones legales, sino con la extensin de los hechos que tal como fueron fijados por el instructor recortan la pretensin punitiva del Estado. Los casos 5 de Laura Ballestero, Antonio Surez, Gustavo Zeni Jaunsaras, Miguel Werba y Antonio Cirigliano son singulares, ya que la falta de mrito con la VS escogi resolver esas situaciones no se condice con el resto de la decisin que recay sobre los integrantes del grupo Cometrans La premisa con la que se manej VS indica que los altos directivos de TBA conocan el plan de utilizar los subsidios para otros fines comerciales ,asumiendo e incrementando el riesgo de producir un accidente como el que ocurri finalmente. La fiscala introdujo esa premisa en la primera presentacin que hizo en la causa. Ms all de cuestiones de grado, es obvio que los directivos de TBA asumieron el riesgo de saquear el ferrocarril y que saban que cada minuto incrementaban altsimos riesgos. En esa clave, entonces, no tiene explicacin que Ballestero, Surez directores titulares-, Zeni Jaunsaras, Werba suplentes- y Antonio Cirigliano no se vean alcanzados por los
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Ob cit pgina 657, . Ob cit pgina 661. No vamos a discutir en esta ocasin la calificacin legal.

procesamientos; sobre todo, cuando el propio juez afirm que la prueba demuestra conocimiento de la marcha de la empresa Si conocan la marcha de la empresa, tambin conocieron la matriz de negocios precedentemente individualizada. Por lo tanto, deben ser alcanzados por el artculo 306 del Cdigo de formas, al menos en la infraccin a los artculos 191, incisos 3 y 4, 210 y 173, inciso 7, del Cdigo Penal, ya que fueron parte del grupo por no decir banda- que gener el resultado daino. Un razonamiento parecido se aplica al caso de Daniel Lodola. El instructor lo sobresey porque ingres a trabajar como gerente el 19 de diciembre de 2011. A Luis Ninon porque como Jefe del Departamento de Material Rodante (nada menos!) estaba subordinado al gerente del rea. Esas razones se vinculan con un balance propio de quien tienen que mensurar una pena y el Seor juez tan slo debe permitir que el proceso se encamine en esa direccin. Lodola conoci perfectamente la marcha de la empresa para utilizar la expresin del instructor. Por lo tanto, saba cual era la matriz de negocios y los riesgos que derivaban de all. Ninon ni hablar. Represe que era parte de la estratgica rea de material rodante. Esto significa que an subordinado fue consciente de la calidad de elementos que da tras da circulaban atravesados por las por una imparable pulsin de muerte. Esto significa que tambin deben ser procesados, ya que infringieron los artculos 191, incisos 3 y 4, 210 y 173, inciso 7, del Cdigo Penal. Marcos Crdoba es un caso muy particular. La fiscala coincide con el magistrado instructor en punto a que los integrantes de la asociacin ilcita que comandaban los Cirigliano hicieron lo imposible por descargar sobre las espaldas de Crdoba la responsabilidad del accidente. Es ms, lo objetualizaron de un modo asfixiante y el modo en que lo acosaron constituye una declaracin de principios que en cierta medida explica la matriz de negocios, dirigida a construir un maridaje con los funcionarios pblicos para saquear el patrimonio del Estado. De todas maneras, esa sensacin francamente expulsiva no borra la responsabilidad Crdoba en el descarrilamiento y ni siquiera l la neg, porque confes su grado de responsabilidad en la primera oportunidad en que VS lo escuch en declaracin indagatoria. All reconoci que viol un elemental deber de cuidado a la hora de no parar una formacin que no funcionaba correctamente. Con ese alcance, entonces, el que l confes, tambin debe ser procesado por el descarrilamiento agravado. El 26 de febrero dijimos que el xito de la pesquisa pasaba por comprender que la dinmica de los hechos se desplaza por la dada estado del servicio + aplicacin y vigilancia de los fondos pblicos asignados a la concesionaria Con alguna dificultad VS lo comprendi. Nos parece que con algunos ajustes puntuales se acerca la posibilidad de terminar con una instruccin exitosa de acuerdo al artculo 193 del CPPN: conocer la verdad de cuanto ocurri e identificar a los responsables. En virtud de lo expuesto, la fiscala solicita a VS que tenga por presentado en tiempo y forma el recurso articulado, lo conceda y previo trmite recursivo eleve las actuaciones a la Cmara de Apelaciones para dirima el punto. PROVEER DE CONFORMIDAD

SERA JUSTICIA