Voces: CODIGO DE AGUAS ~ CONSTITUCION NACIONAL ~ PROVINCIA ~ FACULTADES DE LA

PROVINCIA ~ PROVINCIA DE MENDOZA ~ MEDIO AMBIENTE

Ttulo: La inconsistencia de la ley de cuencas hdricas para Mendoza
Autor: Moyano, Amlcar
Publicado en: LLGran Cuyo2003 (junio), 289
Cita Online: AR/DOC/10220/2003
1. "Sedes animi est in memoria" recuerda el adagio latino, pero como todo lo que acontece en Argentina, el
olvido del pasado -en donde vive el nimo de la especie-, genera un futuro en donde el error volver a repetirse.
La ley 25.688 publicada el 3/1/03 crea el rgimen nacional de aguas, imponiendo a los comits de cuencas
hdricas de la Subsecretara de Recursos Hdricos de la Nacin(1), con la misin de asesorar en las cuencas
provinciales interjurisdiccionales. El derecho positivo de los aos '70 recuerda estos mismos comits, creados
por el decreto nacional 4362/71, para facilitar que la ex Secretara de Recursos Hdricos de la Nacin asesorara
a las provincias dueas de sus aguas, por convenio que se realiz con los Estados del noroeste argentino.
2. El convenio original fue concebido entre Catamarca, Salta, Santiago del Estero y Tucumn con la ex
Secretara de Recursos Hdricos de la Nacin. Para dicho asesoramiento el convenio deba ser ratificado por la
ley provincial respectiva, y no era necesario una cuenca interjurisdiccional, o ms precisamente un recurso
natural compartido entre provincias, sino la simple existencia de un recurso hdrico provincial.(2)
3. Como en la Constitucin, la Nacin no tiene atribuciones sobre las aguas provinciales de acuerdo al art.
121, esta intromisin a las facultades del propietario provincial(3), se gener al suponer que la cuenca como
regin de homogeneidad geogrfica o productiva estaba fuera de las capacidades provinciales, de ah que se
recurriese a un decreto nacional, que sirvi a la Subsecretara para asesorar a los siguientes comits:
(a) Comit del ro Abaucn-Colorado-Salado, integrado por la Subsecretara, Catamarca y La Rioja.
(b) Comit del ro Albigasta, integrado por la Subsecretara, Catamarca y Santiago del Estero.
(c) Comit del ro Pasaje-Juramento-Salado, integrado por la Subsecretara, Salta, Santiago del Estero,
Tucumn, Catamarca y Santa F.
(d) Comit del ro Sal Dulce, integrado por la Subsecretara, Salta, Santiago del Estero, Tucumn y
Crdoba.
(e) Comit del ro Urea-Horcones, integrado por la Subsecretara, Salta, Tucumn y Santiago del Estero.
(f) Comit del ro Bermejo, integrado por la Subsecretara, Jujuy, Salta, Chaco y Formosa.
(g) Comit del rea del Gran Rosario, integrado por la Subsecretara y la ciudad de Santa F.
(h) Comit del ro Santa Cruz, integrado por la Subsecretara y la provincia de Santa Cruz.
En ninguno de estos casos, existen en funcionamiento los comits hdricos de mencin, y la Memoria -como
"Mnemosyne", la titnida madre de las musas, ocupada de las cosas que han perdido el sentido y del recuerdo
que anima al pasado y proyecta al futuro- advierte al legislador del presente, que la ley 25.688 ser tan ineficaz,
como invlida, por prescindir en su gnesis de la voluntad de las provincias dueas de sus recursos hdricos.
4. En un equilibrado anlisis de los instrumentos bsicos acopiados para instrumentar los principios hdricos
uniformes, nadie duda de la necesidad del cambio. Pero legos, expertos, tcnicos y cientficos asumen por
sensacin o percepcin que el cambio verdadero reside en la inteligencia capaz de comprender las realidades
tangibles, los valores humanos indispensables y las normas escritas inderogables. Por ejemplo, desde que se
organiz el pas, se discuti si el Congreso poda legislar sobre cuencas y ros interprovinciales(4), y debi llegar
casi el inicio del siglo XXI para que la Corte derogase por desuso a la ley nacional 13.030 -que dio jerarqua al
decreto nacional 6767/45-, confirmando el 3/12/87 que slo el tratado puede regular a las aguas
interjurisdiccionales. As lo dijo en los autos L-195 sobre el ro Atuel.(5) Y la prctica convencional argentina lo
ha probado en el tratado del 26/10/76, del 2/2/77 sobre el ro Colorado, o del 22/5/80 y del 26/3/86 sobre el ro
Quinto, aunque Buenos Aires sigue discutiendo el posible aliviadero para el escurrimiento por el Salado
bonaerense, entre otros tantos acuerdos, convenios o tratados interprovinciales. De tal forma, la ley nacional
25.688 del 3/1/03 cuando pretende establecer presupuestos mnimos y rectores de la poltica hdrica nacional,
olvida que el art. 41 de la Constitucin de la Nacin le impide modificar la jurisdiccin local, y que el art. 75
inc. 12, con el art. 121, 124 "in fine" y 125 confirman que el dominio y jurisdiccin sobre las aguas en
Argentina es exclusivamente local(6), lo que incluye la facultad de crear regiones geogrficas o econmicas,
entre las que estn comprendidas las cuencas hdricas.
5. Los comits de cuencas hdricas existen en el derecho argentino a partir del decreto nacional 4362/71, que
permite a la Subsecretara de Recursos Hdricos de la Nacin asesorar a las provincias, que desde la ley 25.688
Thomson La Ley 1
previamente acepten compartir una cuenca hdrica, y que adems ratifiquen legalmente dicho convenio entre las
provincias que la conforman, para crear una regin, y refrendar por ley el convenio con la Nacin. Pero este
sistema para Mendoza no slo es incongruente, sino tambin extrao a su tradicin de poltica hdrica. Por
ejemplo, Mendoza siempre consider al colector Vinchina-Bermejo-Desaguadero-Salado-Chadileuv-Curac,
ajeno al concepto de cuenca(7), porque se limita a recoger la escorrenta extraordinaria de Catamarca, La Rioja,
San Juan, San Luis, Mendoza y La Pampa, por ende, nunca plante la posibilidad de un convenio de cuenca
hdrica. Otro tanto sucedi con el ro Colorado, en que Mendoza ratific el tratado del comit ejecutivo del
2/2/77, para conformar el organismo tcnico consultor con Neuqun, La Pampa, Ro Negro, Buenos Aires y el
Ministerio del Interior de la Nacin(8). A su vez, el tratado del 22/11/77 entre La Rioja, San Juan, San Luis y
Mendoza crea la coordinacin de estudios sobre los recursos naturales compartidos y la implementacin de
mecanismos adecuados de consulta(9). Y el tratado del 3/8/90 entre San Luis y Mendoza crea una comisin para
la evaluacin ambiental de los recursos del colector fronterizo Desaguadero(10). En general, la poltica hdrica
seguida en ros de curso sucesivo o contiguo se ha regido para Mendoza y sus vecinos, analgicamente, por el
derecho de gentes, como lo demuestra la aplicacin del fallo del Tribunal Superior alemn del 17 - 18/6/27 en
"Wrttemberg y Prusia c. Baden por el Danubio", para el caso de desbordes fronterizos del ro Mendoza, entre
sta provincia y San Juan(11), o de los lmites hdricos fronterizos con San Luis, decidido por el principio
anlogo del acuerdo reversal del 27/10/32 y del 1/11/32 entre Gran Bretaa y Brasil sobre los ros limtrofes
Mah y Tacut en la Guayana britnica(12). Los ejemplos muestran, que la unidad de gestin derivada de la
indivisibilidad de la cuenca en la ley 25.688, debe ser decidida por las provincias interesadas e instrumentada
slo por tratados entre ellas, sin que la Nacin deba ser parte.
6. La potestad de las provincias para crear regiones geogrficas o econmicas es una facultad no delegada a
la Nacin en el art. 124 de la Constitucin Nacional. Por ende cuando el art. 3 y 4 de la ley 25.688 crea cuencas
hdricas ambientales como unidad de gestin, se arroga facultades inexistentes, porque dominio y jurisdiccin
sobre las aguas provinciales siguen siendo atribucin exclusiva de los estados miembros, tal como se desprende
de los arts. 41 y 75 inc. 12 de la misma Constitucin. An ms, despus de aceptado el dominio originario de
los recursos naturales de las 24 provincias argentinas en el art. 124 "in fine" de igual Constitucin, la Nacin
carece de toda disposicin sobre las cuencas jurisdiccionales o interjurisdiccionales. Pero an as, el art. 3 de la
ley 25.688 considera que la cuenca es indivisible en su gestin, lo que viola los arts. 5 y 122 de la Constitucin,
por los que la Nacin debe garantizar a las provincias que se den sus propias instituciones locales y se rijan por
ellas.
7. El hombre cuya existencia depende del agua, sabe que de los 1400 millones de km3 que contiene su
mundo, slo el 2,5% es apta para ser utilizada por la humanidad. Y si las proyecciones demogrficas se
cumplen, para el ao 2025 habr 9000 millones de habitantes, y pocos creen que la cuota de agua potable
alcance para todos(13). Y en Argentina, el legislador del presente no slo olvida los errores del pasado haciendo
caso omiso del fracaso de los comits de cuencas, sino que se niega a reconocer que en el futuro, como podra
decirse parafraseando a Macbeth, la historia del agua se proyecta en ruido y furia.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) "Argentina, -Gestin de los Recursos Hdricos- Elementos de Poltica para su Desarrollo en el Siglo
XXI", 30/8/00
(2) MOYANO, Amlcar, "Los comits de cuencas hdricas y la pretendida cuenca del Desaguadero", p. 4 y
7, Ed. CELA, Mendoza, 1978.
(3) BIDART CAMPOS, Germn J., "Manual de la Constitucin reformada", t.1, p. 450, prrafo 26, Ed.
Ediar, Buenos Aires, 1997. BIDART CAMPOS, Germn J., "Manual de la Constitucin reformada", t.2, prrafo
16, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1998. CANO, Guillermo J., "Resea crtica de la legislacin y administracin de
aguas en Mendoza", p. 20, Ed. del autor, Mendoza, 1967. MOYANO, Amlcar, "La flexibilidad de la ley de
aguas de la provincia de Mendoza, en Argentina", en Rev. Ambiente y Recursos Naturales, vol. VI, N 3, p. 8,
Ed. La Ley, Buenos Aires, 1989.
(4) ALLENDE POSSE, Justiniano, "Los dos federalismos", ps. 418 a 427, Ed. Libera, Buenos Aires, 1976.
(5) MOYANO, Amlcar, "El traspaso de los recursos naturales compartidos de agua, energa elctrica,
petrleo y pendiente topogrfica en la Argentina: bajo el imperio de la ley", en ED-151-726.
(6) MOYANO, Amlcar, "Cuidar el ambiente es un derecho que deben preservar las provincias", en diario
"Los Andes", Mendoza, 26/11/02, p. A8.
(7) MOYANO, Amlcar, "Los comits de cuencas hdricas y la pretendida cuenca del Desaguadero", p. 31,
Ed. CELA, Mendoza, 1978.
Thomson La Ley 2
(8) Aprobado por ley de Mendoza 4154
(9) Aprobado por ley de Mendoza 4244 del 20/1/78
(10) Aprobado por ley de Mendoza 5975 del 29/12/92
(11) MOYANO, Amlcar, "Las inundaciones del ro Mendoza en San Juan", en diario Los Andes,
Mendoza, 17/1/86, seccin 1., p 5.
(12) BARBERIS, Julio A., "Un precedente poco conocido sobre la aplicacin del uti possidetis a un ro
limtrofe que cambia de curso", en Anuario de Derecho Internacional, Facultad de Derecho, Universidad de
Navarra, t. X, p. 79, Pamplona, 1994.
(13) SERAGELDIN, Ismail, "Comisin Mundial sobre el Agua para el siglo XXI", Ed. BIRF, OMS,
UNESCO, UNICEF, FAO, Washington, 1999.
Thomson La Ley 3