Diario 26 12 (1) Dcho Honor

Ao XXXIII Nmero 7990 XXXXMircoles, Martes, XX 26 de de XXXX diciembre de 2012 de 2012
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WOLTERS KLUWER ESPAA, S.A. no se identifica necesariamente con las opiniones y criterios vertidos en los trabajos publicados.
Doctrina
Proteccin al derecho al honor. La calumnia y la injuria
Jurisprudencia
Divisin de la vivienda familiar en el proceso de divorcio
sumario
Doctrina
Corrupcin y propuestas de reforma Vicente GIMENO SENDRA Proteccin al derecho al honor. La calumnia y la injuria Mara Lourdes SOTO RODRGUEZ
7 DOCTRINA
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LA LEY 19035/2012
Jurisprudencia
La AN no conocer sobre el conflicto entre Iberia y SEPLA hasta or a Iberia Express Anulado el laudo del conflicto entre Iberia y Sepla por la creacin de Iberia Express Divisin de la vivienda familiar en el proceso de divorcio
Corrupcin y propuestas de reforma (*)

Vicente GIMENO SENDRA
Catedrtico de Derecho Procesal de la UNED. Magistrado emrito del TC
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En el presente artculo aborda el autor la necesidad de efectuar determinadas reformas legislativas en el mbito constitucional, contencioso-administrativo, penal y procesal penal, as como en la doctrina jurisprudencial de nuestros Tribunales en punto a dotar de una mayor eficacia y celeridad a la Justicia penal en la lucha contra la corrupcin poltica que desgraciadamente se ha impuesto en la mayora de las Comunidades Autnomas, fundamentalmente del arco mediterrneo. I. INTRODUCCIN
impuestos, sino que se erige tambin en un serio obstculo al desarrollo econmico, al producir un tipo de empresario que, nacido a la sombra del poder poltico, se convierte en monopolista de la obra pblica y de la construccin privada, impidiendo en su sector la concurrencia de otras empresas con el riesgo de poder degenerar y convertirse en una autntica mafia (4). Por ello, la corrupcin urbanstica y la de la financiacin ilegal de los partidos han de merecer el mayor de los reproches sociales y la enrgica reaccin de nuestra Magistratura. Sucede, sin embargo, que nuestro Poder Judicial adolece de la infraestructura necesaria y de las medidas sustantivas y procesales adecuadas para erradicar esta grave lacra. En la prctica forense, los procesos penales se eternizan y va cundiendo en la sociedad una sensacin de impunidad. Pareciera, como reza una mxima popular siciliana, que chi ruba poco va in galera, chi ruba tanto fa carriera (5). De aqu la conveniencia de que el Poder Legislativo efecte determinadas reformas que podemos sistematizar en orgnicas, preventivas y represivas.
esde que hace ya ms de veinte aos estallara la corrupcin en Marbella podra afirmarse que ha habido un contagio de este fenmeno en todas las Comunidades Autnomas (1), fundamentalmente del arco mediterrneo (2). Pero, de todas ellas, la que se lleva la palma urea es la Comunidad Valenciana, en donde ms de una dcima parte de su Parlamento se encuentra implicado en asuntos de corrupcin, hasta el punto de que sus diputados, presuntamente corruptos, podran constituir un grupo parlamentario propio. Desde Castelln de la Plana, pasando por Valencia y Alicante, hasta Torrevieja no son pocas las autoridades autonmicas y alcaldes municipales [concretamente 150 (3)] que se encuentran imputados en casos de corrupcin. Sin duda, este fenmeno, nacido con ocasin de un desarrollo urbanstico desaforado, habido en estas ltimas dcadas, merece ser combatido. La corrupcin, con sus injustas ddivas a determinados polticos, no solo entraa una ilegtima desviacin de los recursos pblicos obtenidos con nuestros cada vez ms elevados
II. MEDIDAS ORGNICAS

En una primera aproximacin, las medidas orgnicas tendentes a combatir la corrupcin poltica pueden sistematizarse en medidas comunes y especficas.
Audiencia Provincial de Cceres
lasentenciadelda
Condenado un ex director de oficina del Servicio Extremeo Pblico de Empleo por ofrecer trabajo a mujeres a cambio de favores sexuales Ponente: Cano-Mallo Rey, Pedro Vicente.
1. Comunes Las medidas orgnicas comunes tienen por objeto dotar de una mayor eficacia y celeridad a nuestra anquilosada Administracin de Justicia, pudiendo, a su vez, ser sistematizadas en presupuestarias, de autogobierno y de enjuiciamiento.
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Los textos completos de los documentos extractados estn disponibles en www.diariolaley.es
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www.diariolaley.es A) Presupuestarias Uno de los mayores males que aquejan a nuestra Justicia es su situacin de penuria econmica o de escasez de medios personales y materiales en la que se encuentra como consecuencia de una insuficiente inversin, cuyo resultado es que nuestro Poder Judicial no se puede situar, en la actualidad, a una altura similar a la de la mayor partes de los pases europeos. Sea suficiente constatar el escaso nmero de jueces y magistrados: unos 5.300, cifra que arroja una ratio de un juez por cada 100.000 habitantes, diferencindose notablemente de la de los polticos (103 por cada 100.000 habitantes). Algo similar ocurre tambin con los miembros del Ministerio Pblico, unos 2.300, nmero de efectivos asimismo y a todas luces insuficiente para asumir, no solo la anunciada direccin de la instruccin, sino incluso sus cometidos actuales (6). De aqu la conveniencia de que, cuando salgamos de la crisis y entremos en una fase de expansin econmica, al igual que el Tribunal Constitucional, se le debiera autorizar al CGPJ y a la FGE una autonoma financiera o capacidad de iniciativa presupuestaria suficiente para elaborar su correspondiente anteproyecto de partidas presupuestarias. plausible serie de limitaciones a las donaciones que pueden efectuar los particulares a dichas organizaciones. As, su art. 5 prohbe donaciones annimas o procedentes de una misma persona fsica o jurdica superiores a 100.000 euros anuales. Nada impide, sin embargo, la elusin de esta prohibicin a travs de una financiacin indirecta por los particulares a las fundaciones de los partidos polticos. Por otra parte, los recursos de estas formaciones polticas pueden integrarse tambin mediante prstamos de entidades financieras [art. 2.2.d)] que, posteriormente, una vez el partido poltico haya triunfado en las elecciones y consolidado en el poder, podran ser condonados a cambio de determinados favores del Ejecutivo a la entidad financiera. Por ello, parece conveniente, de un lado, incrementar el catlogo de prohibiciones y, de otro, dotar de una mayor agilidad y eficacia al Tribunal de Cuentas en su funcin de fiscalizacin de la financiacin de los partidos, incluyendo expresamente, en el art. 4.1 de su Ley creadora, la LO 2/1982, al Banco de Espaa, a fin de que dicho Alto Tribunal pueda requerirle expresamente la oportuna informacin contable (8).
26 de diciembre de 2012
OPININ
os macro procesos sobre corrupcin ponen de relieve su extremada lentitud e ineficacia. Por ello, se hace conveniente la adopcin de determinadas reformas legislativas y jurisprudenciales que pueden ser sistematizadas en orgnicas, preventivas y represivas. De entre las primeras, cabe destacar la reforma de la financiacin de los partidos polticos y el incremento de la potestad investigadora del Tribunal de Cuentas, as como la revisin legislativa o jurisprudencial de los aforamientos autonmicos. Como medidas preventivas se propone el fortalecimiento del control por parte de los Tribunales administrativos con medidas que, inspiradas en la VwGo alemana, permitan la adopcin de resoluciones provisionales, tales como el otorgamiento de licencias urbansticas en los casos de inercia administrativa, la adopcin de la totalidad de las medidas cautelares civiles y la revisin del principio de inembargabilidad de los bienes del Erario Pblico. Las medidas represivas pueden, a su vez, clasificarse en sustantivas y procesales; al primer grupo pertenece la revisin del privilegio de exencin de responsabilidad penal de las sociedades mercantiles estatales y al segundo la exclusin del jurado en el conocimiento de estos delitos, la promulgacin de un nuevo Cdigo Procesal Penal que otorgue al MF la direccin de la investigacin y consagre el principio de oportunidad, la reserva obligatoria de la accin civil en los delitos masa, la formacin de piezas separadas en asuntos con una ingente pluralidad de acusados (caso Malaya) o de comisin de delitos por aforados en distintas demarcaciones de los Tribunales Superiores de Justicia (caso Grtel), la abolicin en el proceso penal de la doctrina de la prueba ilcita en las escuchas telefnicas, la suspensin en el cargo del corrupto judicialmente imputado, su obligacin de exhibicin del patrimonio, la adopcin de la totalidad de medidas cautelares civiles y la instauracin de la doctrina del levantamiento del velo de las personas jurdicas interpuestas.
solicita y obtiene de su partido poltico su inclusin en las listas de diputados autonmicos para ser enjuiciado, con las consiguientes dilaciones, por el TSJ tras dos instrucciones o dos idas y venidas: la del juez natural y la del magistrado delegado instructor de dicho Alto Tribunal. Por esta razn, habra que adoptarse alguna de estas dos soluciones: bien podra derogarse este privilegio procesal contenido en los estatutos de autonoma, bien debiera el TC rectificar su doctrina en el sentido de que el aforamiento tan solo debiera proteger a la autoridad estatal o autonmica por los delitos cometidos en el ejercicio de su funcin y durante el periodo de su mandato. En los dems casos, habra de ser el juez de instruccin natural o el del lugar de comisin del delito quien conociera de estos hechos punibles que nada tienen que ver con su funcin parlamentaria y s con su desprestigio.
III. MEDIDAS PREVENTIVAS

Las medidas preventivas tienen como misin evitar que la corrupcin local aparezca, y circunscriben su mbito de aplicacin a la jurisdiccin contenciosoadministrativa en esa funcin, que la CE le otorga (art. 106), de control de la legalidad de la actuacin administrativa.
B) Revisin de los aforamientos En segundo lugar, debiera efectuarse una revisin legislativa o jurisprudencial de los actuales aforamientos, que se erigen en un factor de retardo (vide infra, IV.2.C).d), caso Grtel) y cuyo nmero ha superado, con creces, a los del anterior sistema autocrtico. Es cierto que, si los diputados y senadores, el presidente y los miembros del Gobierno gozan del aforamiento (9), desde un punto de vista estrictamente constitucional, parece natural, como as se ha previsto en los distintos estatutos de autonoma (10), que este privilegio procesal sea perfectamente trasladable a los miembros de Gobierno y parlamentarios autonmicos; pero tampoco lo es menos que la experiencia de estos ltimos aos nos demuestra que, al menos en las CC. AA. del arco mediterrneo, el aforamiento no cumple con su genuina funcin de garantizar la independencia y regular funcionamiento de las Cmaras legislativas, sino que, debido a la existencia de una, en mi opinin, censurable doctrina del TC (11), que extiende el aforamiento a hechos punibles cometidos con anterioridad a la toma de posesin del cargo autonmico y que nada tienen que ver con desempeo de su oficio, se convierte, en la prctica, en un autntico privilegio procesal de la autoridad local que, cuando piensa que pueda contra l incoarse un procedimiento penal,
B) De autogobierno Como es sobradamente conocido, la existencia de una pluralidad de competencias sobre el personal auxiliar y colaborador y de una multiplicidad de sistemas informticos redunda en la ineficacia del Poder Judicial. Por ello, parece conveniente la transferencia al CGPJ de los secretarios judiciales (7) y del personal auxiliar y colaborador de la jurisdiccin que no sea de la competencia de las CC. AA. o que, aun sindolo, renuncien (previa la necesaria reforma estatutaria) a ella.
1. Concesin a los jueces administrativos de la posibilidad de dictar licencias urbansticas Con anterioridad al surgimiento de la actual crisis econmica (ahora, como no hay circulacin de dinero, tampoco hay corrupcin), no era infrecuente, en determinados ayuntamientos, que autoridades locales desaprensivas instaran de un promotor sumas de dinero para agilizar la tramitacin de sus licencias urbansticas. En la RFA este problema no existe. Cuando un promotor cumple escrupulosamente con la legalidad urbanstica y observa, por parte de la corporacin local, una demora en la tramitacin de su expediente, sencillamente acude al Tribunal administrativo, quien est facultado ya, desde el inicio del proceso, a dictar una resolucin provisional de otorgamiento de la licencia ex pargrafo 123 de la Ordenanza de los Tribunales Administrativos (VwGO), que, con su remisin a los respectivos pargrafos de las resoluciones provisionales de la Ordenanza Procesal Civil (ZPO), permite esta posibilidad, impidiendo, en la prctica, que la autoridad local competente pueda solicitar una ddiva del promotor para agilizar dicha tramitacin (12).
2. Especficas Como medidas orgnicas especficas de prevencin de la corrupcin poltica se podran invocar el incremento del control jurisdiccional sobre la financiacin de los partidos polticos y la revisin de la poltica legislativa sobre los aforamientos.
A) La financiacin de los partidos polticos La LO 8/2007, sobre Financiacin de Partidos Polticos, ya estableci una
www.diariolaley.es 2. Revisin de las medidas cautelares de suspensin del acto y adopcin de la totalidad de las medidas cautelares de la LEC La tcnica de la suspensin del acto, como nica medida cautelar utilizada en la prctica forense, se resuelve en la prctica como absolutamente ineficaz ante, de un lado, la solvencia de la Administracin y la prctica inexistencia de daos irreparables en el administrado, de otro. Por ello, debieran nuestros Tribunales administrativos potenciar lo dispuesto en el art. 129 LJCA, en relacin con la clusula de supletoriedad de la LEC, contenida en su disp. final 1., en orden a admitir expresamente la adopcin de la totalidad de medidas cautelares contempladas en la LEC, incluidas las rdenes de cesacin, as como instaurar ex novo, en calidad de resoluciones provisionales, la suspensin de la obra nueva o, incluso, para impedir la consolidacin de la obra ilegal, la orden judicial de demolicin de lo mal hecho. mos de vindicta de los ciudadanos, una conclusin nos deviene evidente: una jurisdiccin contencioso-administrativa que controle rpida y eficazmente a la Administracin (art. 106 CE) mediante un proceso, no solo al acto, sino, sobre todo, de tutela de los derechos subjetivos de los ciudadanos, se erigira en el principal medio preventivo del surgimiento de la corrupcin poltica. puesto la reforma de dicho precepto en todo lo referente a le exencin de dicha responsabilidad de los partidos polticos y de los sindicatos (16). Y es que ciertamente los partidos polticos pueden delinquir, tal y como lo demostr, por ejemplo, el extinto partido GIL de Marbella. Pero tampoco cabe desconocer que los partidos polticos ocupan una posicin relevante en nuestro ordenamiento constitucional, ya que constituyen un instrumento fundamental para la participacin poltica y son esenciales en el correcto funcionamiento de nuestro Estado democrtico, el cual reconoce al pluralismo poltico como un valor superior de nuestro ordenamiento (arts. 1.1 y 6 CE) (17). Por esta razn, la LO 6/2002, de Partidos Polticos, estableci taxativamente las causas para su disolucin [art. 10.2 (18)] de entre las que no se encuentran las que autoriza el art. 31 bis 1 CP (19), determin el rgano jurisdiccional competente para acordar su enjuiciamiento, cual es la Sala del TS, contemplada en el art. 61.1.6 LOPJ que nada tiene que ver con el juez ordinario y estableci un procedimiento especial para su disolucin (art. 11 LO 6/2002), distinto a los ordinarios para dilucidar la responsabilidad de las personas fsicas y jurdicas. De aqu que, en el hipottico supuesto de que el Poder Legislativo decidiera reformar el precepto, nunca podra el rgano jurisdiccional de instancia aplicar, en concepto de medida cautelar o de pena, la mayora de las medidas contempladas en el art. 33.7 CP, limitndose a lo sumo a poder irrogar la de multa, la orden de cesacin de actividades delictivas o la inhabilitacin para obtener subvenciones contempladas en las letras a), e) y f) de dicho precepto.
IV. MEDIDAS REPRESIVAS

En al captulo de medidas represivas de la corrupcin cabe sealar el incremento de la potestad sancionadora de la Administracin, la instauracin de nuevos tipos penales o la reforma de nuestro proceso penal. Con respecto a la primera, a la que tambin es muy aficionada la poltica legislativa de estos ltimos tiempos, hay que afirmar su ineficacia o incluso la posibilidad de ocasionar resultados contraproducentes. Como seala GMEZ-CSPEDES, la represin de las conductas ilcitas en la actividad urbanstica basada en la imposicin de sanciones pecuniarias (multas) resulta ineficaz, ya que las multas no acompaadas de otras medidas como la demolicin de lo construido, inhabilitaciones o clausuras de empresas, puede percibirse como el precio exigido por las autoridades a cambio de tolerar ilcitos (14). De aqu que hayamos de centrar nuestro estudio en las dos ltimas.
que, como reconoce el propio art. 31 bis 5 CP, son mercantiles, esto es, pueden adoptar cualesquiera formas de las sociedades de capital (S. R. L., S. A. o comanditarias de capital) y se rigen por las normas del Derecho Privado (21). Naturalmente estas sociedades pueden delinquir, tal y como ha acontecido con determinadas cajas de ahorro que, aun cuando no participen de esta naturaleza, son entidades de naturaleza fundacional y de fin social (22). Por lo dems, tampoco se entiende muy bien que ciertas cajas de ahorro, como es el caso de BANKIA, tras un proceso de fusin, se conviertan en entidades financieras y adquieran, por tanto, responsabilidad penal, para pasar a perderla, de la noche a la maana, si son intervenidas por el Estado.
B) Instauracin de un nuevo delito de enriquecimiento injusto? En mltiples ordenamientos latinoamericanos se ha instaurado este nuevo tipo como uno de los medios ms eficaces para combatir la corrupcin poltica. Tal y como su nombre indica, se comete este delito cuando el funcionario o titular de un cargo pblico experimenta un incremento desproporcionado de su patrimonio que prima facie no pueda justificarse con sus ingresos ordinarios. Pero su regulacin es distinta, segn los ordenamientos: a) a un primer grupo pertenecen los arts. 269 CP argentino, 346.4 CP de Costa Rica, o 335 CP panameo, para los que la conducta se integra si el imputado no justificare debidamente la procedencia de un enriquecimiento patrimonial; b) otros ordenamientos, por el contrario, cual es el caso del art. 412 CP colombiano o el art. 401 del peruano, no exigen dicha justificacin, sino tan solo el incremento patrimonial injustificado del funcionario (23). Indudablemente la instauracin de este delito con arreglo a la redaccin del primer grupo de preceptos conculcara la presuncin de inocencia del art. 24.2 CE, toda vez que provocara una inversin de la carga material de la prueba en el acusado, quien vendra obligado, para eludir su responsabilidad penal, a justificar la procedencia lcita de sus ingresos. El segundo grupo de preceptos resulta ser ms respetuoso con dicha presuncin constitucional al obligar al MF a demostrar la existencia de dicho incremento patrimonial injustificado. Con todo, tampoco cabe desconocer que, abstraccin hecha de que la presuncin de inocencia tambin podra resentirse con este nuevo tipo por el hecho incontestable de que siempre a la defensa le incumbira la carga de acreditar la procedencia lcita de su incremento patrimonial, el sur-
3. Revisin del privilegio de la inembargabilidad de los bienes del Erario La STC 166/1998, de 15 de julio, produjo, por vez primera en nuestro ordenamiento, una revisin del privilegio de la inembargabilidad de determinados bienes de las Haciendas Locales, si bien sometida a diversos condicionamientos. As, en primer lugar, se ha de tratar de bienes patrimoniales o sometidos al Derecho Privado y, en segundo, no han de estar afectos a un uso o servicio pblico. La realidad nos confirma, sin embargo, que existen bienes no patrimoniales de dudosa afeccin a un servicio pblico (as, a ttulo de ejemplo, el suministro de automviles oficiales, el de mobiliario o de material informtico a una determinada corporacin local), cuyo pago, una vez entregados, queda al albur del funcionario de turno, quien puede requerir del contratista la oportuna ddiva para acelerar el correspondiente mandamiento de pago. Por ello, y una vez ms en la lnea trazada por los pargrafos 167 y ss. VwGO, debiera revisarse este privilegio material de la inembargabilidad del Erario, circunscribindolo al dominio pblico, a los bienes especialmente protegidos (13) y los afectos a los servicios pblicos. Pero, en los dems, debiera autorizarse el embargo de los bienes suministrados, no solo el ejecutivo, sino tambin el preventivo. De todo lo expuesto y frente a una poltica legislativa ceida a la reforma del Cdigo Penal para calmar los ni-
1. Derecho Penal No parece que, en esta materia de instauracin de nuevos tipos delictivos de prevencin de la corrupcin poltica, nuestro Cdigo Penal, sobre todo tras la reforma operada por la LO 5/2010, precise de reforma alguna. Ello no obstante, determinados autores han propuesto las siguientes modificaciones:
b) Los sindicatos Tambin los sindicatos ostentan una posicin de relevancia constitucional (arts. 7 y 28 CE) (20). Pero, a diferencia de los partidos polticos el art. 2.2.c) LO 11/1985, de Libertad Sindical, permite su suspensin o disolucin mediante resolucin firme de la autoridad judicial, fundada en incumplimiento grave de las leyes, reconociendo expresamente su art. 5 la responsabilidad de los sindicatos por los actos o acuerdos adoptados por sus rganos estatutarios. No existe, por tanto, impedimento alguno a que el legislador pudiera disponer la responsabilidad penal de estas personas jurdicas.
A) Extensin de la responsabilidad penal de las personas jurdicas a los partidos polticos, sindicatos y sociedades mercantiles estatales Como es sabido, el art. 31 bis 5 CP establece, junto a la inmunidad penal del Estado (15), la exencin de responsabilidad penal de los partidos polticos, sindicatos y sociedades mercantiles estatales.
a) Los partidos polticos Recientemente el actual ministro de Justicia, Sr. Ruiz-Gallardn, ha pro-
c) Las sociedades mercantiles estatales A idntica conclusin cabe llegar en el caso de estas sociedades estatales,
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www.diariolaley.es gimiento, dentro del proceso, de dicho ilcito incremento originara, en nuestro ordenamiento, la aparicin de un delito fiscal del art. 305 CP o la de un delito de blanqueo de capitales, ya que el art. 301 CP tipifica penalmente la mera tenencia o transmisin de bienes que tengan su origen en una actividad delictiva, razones por las cuales no parece que esta conducta deba ser doble o triplemente tipificada. Por ello, parece aconsejable conceder al MF, a quien, a diferencia de los jueces, se le puede someter al cumplimiento de plazos de duracin, la investigacin sumarial, sin perjuicio del control de la instruccin que habra de efectuar el juez de garantas. La autonoma e imparcialidad del MF debiera evitar los recelos de su dependencia con respecto al Poder Ejecutivo y ello, sin perjuicio de que, de lege ferenda, pudiera el FGE ser nombrado por el Parlamento. La creacin, en este sentido, por la Ley 24/2007, de Reforma del Estatuto Orgnico del MF, de la Fiscala Anticorrupcin, quien ostenta la direccin de la Polica Judicial, redundara, se le otorgara la investigacin sumarial, en un grado de eficacia superior al del actual modelo del juez de instruccin. men de tales acciones. As, con respecto a la accin popular su art. 82.1.d) prohbe su ejercicio por parte de los partidos polticos y de los sindicatos. Ciertamente, y en lo que respecta al ejercicio de la accin popular por los partidos polticos, cabe sealar que ha contribuido notablemente al lamentable fenmeno conocido como la judicializacin de la vida pblica; pero tampoco cabe desconocer, que, en nuestro pas, las asociaciones portadoras de intereses colectivos o difusos (as, por ejemplo, las asociaciones de vecinos para combatir la corrupcin en el urbanismo) no se caracterizan por el ejercicio de la accin popular, vaco que han colmado determinados partidos polticos que, aun cuando lo hagan por razones electorales, su ejercicio ha contribuido, en la prctica forense, a poner freno a la corrupcin poltica (28). Todava parece menos justificada la exclusin en el ejercicio de la accin popular, que realiza el anteproyecto, de las entidades sindicales, las cuales debieran estar legitimadas para el ejercicio, al menos, de la accin penal, en su calidad de acusadores particulares (en tanto que portadores de intereses colectivos), en los procesos instaurados por la comisin de delitos contra los derechos de los trabajadores.
ingente pluralidad de perjudicados. En tales casos, establece el mencionado precepto que se ejercitarn siempre ante el Tribunal del orden jurisdiccional civil o contencioso-administrativo competente las pretensiones civiles relativas a intereses difusos, colectivos y de grupo contemplados en el art. 11 LEC.
c) La multiplicidad de acusados Paradigmtico resulta, a este respecto, el caso Malaya, proceso que, iniciado en noviembre de 2005, su juicio oral empez, con noventa y cinco acusados, el 27 de septiembre de 2010 y acab el 30 de julio de 2012, estando pendiente todava a esta fecha de dictar sentencia. La instauracin de un juicio oral contra noventa y cinco imputados, el cual debe transcurrir, a ser posible, en una sola audiencia (cfr., arts. 744 y 749), constituye un desatino procesal. El transcurso de tal dilatado periodo en la realizacin del juicio oral (casi dos aos) ocasiona que los efectos favorables de la inmediacin, las impresiones y recuerdos, se borren de la mente del Tribunal, quien, para una adecuada valoracin de la prueba, ha de dictar sentencia tambin con inmediatez temporal. Por ello, no debiera nunca secundarse esta solucin, sino, existiendo elementos para juzgar a los acusados con independencia, deben formarse las correspondientes piezas separadas (art. 762.6 LECrim.) y efectuar los correspondientes juicios orales, aun cuando pudiera peligrar la continencia de la causa. Pero, de lege ferenda, sera adems conveniente la instauracin del principio de oportunidad, de tal suerte que aquellos acusados que colaboren, mediante la delacin, en el esclarecimiento de los hechos y en determinar la responsabilidad penal de los principales autores, podran beneficiarse de una exencin de pena o de una conformidad premiada.
2. Derecho Procesal Penal Si nuestro ordenamiento penal sustantivo prev suficientes tipos penales para combatir la corrupcin, no podemos afirmar otro tanto con respecto al instrumento que tienen nuestros jueces y magistrados para aplicarlos con rapidez y eficacia, cual es nuestro proceso penal previsto por la decimonnica LECrim. de 1882 y legislacin complementaria. Diversos son, en este sentido, los preceptos que debieran ser modificados: desde las normas de la competencia objetiva, hasta la promulgacin de un nuevo Cdigo Procesal Penal.
C) Agilizacin de los macro procesos Una de las causas de la lentitud de los procesos de corrupcin tiene que ver con la ordenacin procesal de los macro procesos, por cuyo concepto podemos entender, bien los suscitados por una ingente pluralidad de vctimas o contra un considerable nmero de acusados, bien como consecuencia de la comisin de delitos por una trama organizada en distintas partes del territorio nacional. Al primer grupo pertenecera, por ejemplo, el caso del aceite de colza o la operacin Malaya, y al segundo, el caso Grtel. La extremada lentitud de estos procedimientos debiera llevar al legislador a una reordenacin del ejercicio de la accin penal y civil, del rgimen de intervencin de las partes en el proceso y de la instauracin del principio de oportunidad.
A) Competencia objetiva Con independencia de la derogacin o transformacin jurisprudencial de los aforamientos autonmicos a los que nos hemos referido ms arriba [supra II.2.B)], debiera el legislador sustraer del mbito del actual jurado (24) la totalidad de los delitos de corrupcin poltica, cuales son los contemplados en las letras f) a k) del art. 1.2 LO 5/1995 (25). En efecto, el caso Camps, con sus idas y venidas del TSJ valenciano al TS, ha puesto de relieve la incapacidad del jurado para conocer de estas conductas, pues es suficiente que la defensa convenza a dos jurados, de un colectivo de nueve, para que se dicte un injustificado veredicto absolutorio (26). Por lo dems, la caresta de este procedimiento (como mnimo, para su vlida constitucin han de comparecer veinte prejurados (27), a los que hay que satisfacer sus consiguientes dietas), ocasiona que, para la hipottica aplicacin del tipo del cohecho impropio del art. 420 CP, los gastos del jurado puedan superar al de la pena de multa que habra de ser impuesta.
b) La multiplicidad de perjudicados y la accin civil Tambin nuestro ordenamiento procesal, que secund en este extremo al Cdigo Procesal napolenico, permite la acumulacin de la accin civil al proceso penal, lo que, por razones de economa, parece muy plausible. Pero, ante la comisin de delitos masa [caso del sndrome txico o del aceite de colza (29), hundimiento de la presa de Tous (30), caso de la explosin pirotcnica en el PRICA de Alicante (31), etc.] suelen los perjudicados, antes de acudir a otras vas procesales (civiles o contencioso-administrativas por funcionamiento anormal de los servicios pblicos), ejercitar la accin penal con el nico objeto de imputar a un funcionario y poder dirigir la accin civil contra el Estado en su calidad de responsable civil subsidiario. El resultado de todo ello es que la instruccin se eterniza, el juicio oral puede prolongarse indefinidamente ante la multiplicidad de acusaciones particulares y la sentencia, en muchos casos, deviene absolutoria. Por ello, sera conveniente, en la lnea establecida por el art. 22.2 del anteproyecto, establecer una reserva obligatoria de la accin civil en el supuesto de comisin de delitos masa con una
a) La accin penal popular Como es sobradamente conocido, en materia de ejercicio de la accin penal y de la civil acumulada, nuestro ordenamiento procesal es el ms generoso de Europa a la hora de otorgar a los ciudadanos la legitimacin activa y pasiva, puesto que en el proceso penal, junto al MF, pueden comparecer, de un lado, acusadores populares, particulares y privados, y actores civiles; y, de otro, responsables civiles, directos y subsidiarios. Pero en el otro lado de la medalla forzoso se hace reconocer que la intervencin de todas estas partes privadas con las consiguientes citaciones, traslado de actuaciones e interposicin, por ellas, de incidentes y recursos devolutivos, se convierte en una fuente de dilaciones. De aqu que el anteproyecto de LECrim. 2011 haya procedido a modular el rgi-
d) La multiplicidad de delitos Tambin el tratamiento procesal vigente de la comisin, por una trama organizada, de una multiplicidad de delitos relacionados con la corrupcin en distintas demarcaciones de diversos Tribunales Superiores de Justicia, puede erigirse un factor de dilacin. ste es el supuesto del caso Grtel, que, iniciado en febrero de 2009, y con ramificaciones en las Comunidades de Madrid, Valencia y Galicia, todava est pendiente de sealamiento para su juicio oral.
B) Instauracin del Ministerio Fiscal como director de la investigacin Como es sabido, uno de los mayores males de nuestra Justicia penal es su extremada lentitud, la cual resulta patente en los procesos instaurados por la corrupcin poltica (cfr., casos Grtel, Brugal, etc.).
www.diariolaley.es En realidad este tipo de delitos debiera ser del conocimiento de la Audiencia Nacional. Pero, como quiera que resulten, en l, imputadas diversas autoridades autonmicas con sus consiguientes aforamientos, su objeto procesal habr de fragmentarse entre distintos procesos penales, que habrn de transcurrir ante diversos Tribunales Superiores de Justicia, concretamente los de Madrid, Valencia y Galicia. Por esta razn, y en tanto no se adopte la solucin de derogacin de los aforamientos autonmicos, una vez ms, habra que acudir a la urgente formacin de piezas separadas (art. 762.6 LECrim.), a fin de agilizar la tramitacin de los diversos procesos penales ante los correspondientes Tribunales Superiores de Justicia. Asimismo, sera conveniente la instauracin del principio de oportunidad para los acusados por delitos-bagatela, tal y como se ha expuesto supra III.2.CC). valoracin de las pruebas obtenidas con vulneracin de los derechos fundamentales. Y es que las infracciones de la Constitucin en materia probatoria, lo que ha de ocasionar es una jurisprudencia sobre las reglas de exclusin de valoracin de la prueba prohibida (36) y no la importacin, en la instruccin, de la doctrina de la nulidad de los actos procesales de los arts. 238 y ss. LOPJ, la cual se erigira en fuente de dilaciones indebidas, desvirtuara la funcin del instructor y sustraera la competencia del rgano decisor sobre la valoracin de la prueba y la extensin de sus efectos. de la entidad que representa o de la que forma parte, apartara de su cargo al poltico supuestamente corrupto. Asimismo, como efecto de su imputacin judicial y previa reforma de la Ley Orgnica electoral (37) debiera establecerse, como causa de inegibilidad, la de que ningn imputado por delitos de corrupcin pudiera figurar en las listas electorales autonmicas.
va, la posibilidad de dictar licencias de urbanismo, as como poder adoptar la totalidad de medidas cautelares de la LEC, incluidas las rdenes de cesacin, la suspensin de la obra nueva y la orden judicial de demolicin de lo mal hecho. 5. En la lnea de la STC 166/1998, de 15 de julio, debiera revisarse el privilegio de la inembargabilidad de los bienes del erario. 6. El privilegio de la exencin de responsabilidad penal de las personas jurdico pblicas contenido en el art. 31 bis 5 CP no debiera alcanzar a las sociedades mercantiles estatales. 7. Debiera el legislador sustraer del mbito del actual jurado la totalidad de los delitos de corrupcin poltica, cuales son los contemplados en las letras f) a k) del art. 1.2 LO 5/1995. 8. Debiera convertirse en Ley el anteproyecto de LECrim. y conferir al MF la direccin de la investigacin sumarial. No debiera, sin embargo, aprobarse la prohibicin, contenida en su art. 82.1.d), de ejercicio de la accin penal popular por partidos polticos y sindicatos. Por el contrario, resulta plausible la reserva obligatoria de la accin civil que su art. 22.2 efecta en los procesos penales con intereses difusos o colectivos. 9. En el supuesto de macro procesos con un nmero considerable de imputados, debieran formarse piezas separadas e instaurar un sobreseimiento por razones de oportunidad para aquellos que, mediante su delacin, contribuyan a la condena de los autores principales. 10. Debieran nuestros Tribunales rechazar la aplicacin en el proceso penal de la doctrina de la prueba ilcita y, con ella, las peticiones de nulidad de escuchas telefnicas en sede de la instruccin. 11. Debiera ampliarse el contenido del art. 384 bis LECrim. en el sentido de que el juez de instruccin, tras su imputacin, pueda suspender en su cargo u oficio al supuestamente corrupto. Asimismo debiera reformarse la LOREG y establecer la prohibicin de que ningn imputado por la autoridad judicial pueda formar parte de las listas electorales. 12. Debiera instaurarse la obligacin del imputado de exhibicin de su patrimonio, autorizar expresamente al juez de instruccin la adopcin de la totalidad de las medidas cautelares civiles y consagrar la doctrina jurisprudencial del levantamiento del velo de las personas jurdicas interpuestas a fin de poder decomisar las ganancias procedentes del delito. I
E) Instauracin de la suspensin en el cargo u oficio del corrupto tras su imputacin judicial e incapacidad para los cargos pblicos Otro de los factores que inciden en la prdida de confianza de los ciudadanos en la imparcialidad de la Justicia reside en la circunstancia de que autoridades locales o autonmicas imputadas por delitos de corrupcin permanecen indefinidamente en el ejercicio de sus cargos, previa la justificacin, por los partidos polticos a los que pertenecen, de la vigencia de la presuncin de inocencia. Pero dicha presuncin constitucional, si bien debiera reclamarse ante todos los supuestos de imputacin de parte que puede resultar infundada (como consecuencia del fenmeno de la judicializacin de la vida pblica), no debiera resultar de aplicacin cuando, tras aos de instruccin, el juez de instruccin dicta un auto judicial de imputacin. En tal supuesto, de permanecer en el ejercicio de su cargo el poltico presuntamente corrupto, se ocasionara un dao irreparable a la institucin en la que ejerce su oficio, a la vez que ocasionara un desprestigio en la autoridad e imparcialidad de los Tribunales de Justicia. Por ello, debiera procederse a la reforma del art. 384 bis LECrim., que contempla la posibilidad de suspensin del cargo u oficio del imputado, como efecto de su procesamiento, pero circunscrita a los supuestos de terrorismo, de tal suerte que, en nuestro caso y en el momento presente, hay que estar a lo dispuesto en la legislacin especial o a la decisin de su partido poltico. De aqu la conveniencia de reformar el referido precepto procesal y extender tambin sus efectos al presunto corrupto, de modo que pueda el juez de instruccin competente o, al menos, al magistrado instructor del Tribunal Superior de Justicia, dictar una resolucin provisional que, como consecuencia de su imputacin judicial y a fin de evitar su reiteracin delictiva y el desprestigio
F) Adopcin de la totalidad de medidas cautelares civiles, instauracin de la obligacin del imputado de exhibicin de su patrimonio al juez de instruccin y levantamiento del velo de las personas jurdicas interpuestas Finalmente, frente a la vetusta regulacin de las medidas cautelares reales que realiza nuestra LECrim (la cual tan solo contempla las fianzas y embargos) se hace necesario que el juez de instruccin pueda adoptar la totalidad de las medidas cautelares previstas en la LEC, incluido el comiso de las ganancias obtenidas por el corrupto (38). Para posibilitarlo, sera conveniente establecer la resolucin provisional de obligacin de exhibicin del patrimonio (39) del imputado y de sus sociedades interpuestas (40), a las que el legislador habra que posibilitar expresamente el levantamiento del velo, tal y como reconoce la jurisprudencia de la Sala de lo Penal del TS (41).
D) Revisin de la tesis de la nulidad de actuaciones en las intervenciones telefnicas La instruccin del caso Grtel (32), en Madrid, y el Brugal (33), en Alicante, ha puesto adems de relieve otro factor de retardo utilizado por las defensas, cual es el de suscitar, en su seno, incidentes de nulidad de actuaciones como consecuencia de la adopcin de escuchas telefnicas supuestamente ilegales. As, en el primero de los anunciados supuestos, el ATSJ Madrid 28/2010, 25 de marzo (34), declar la ilegalidad de las escuchas, ordenadas por el juez Garzn, de los abogados con sus clientes sometidos a prisin provisional. Dicha doctrina, ello no obstante, debiera corregirse, si se repara en que la misin de la instruccin no consiste en la declaracin de la ilegalidad de los medios de prueba, sino la investigacin y determinacin del hecho punible y la responsabilidad de su autor. El juez de instruccin podr dictar un auto de sobreseimiento en los supuestos en los que la LECrim. le autoriza, pero lo que no se le debiera autorizar es efectuar declaraciones sobre la ilicitud de las pruebas. Es sta una competencia del rgano jurisdiccional decisor, quien, bien en la comparecencia previa, bien en la sentencia, podr declarar la inconstitucionalidad de tales pruebas, as como la extensin de sus efectos. Por esta razn, la jurisprudencia del TC nunca ha sustentado, con fundamento en el art. 11.1 LOPJ, la doctrina de la prueba ilcita o de la prueba nula (35), sino la tesis germana (Beweiswrdigungsverbohten) de la prohibicin de
V. CONCLUSIONES
De lo expuesto se infieren las siguientes conclusiones de reforma legislativa o de modificacin de la jurisprudencia de nuestros ms altos Tribunales: 1. Debiera concedrsele iniciativa presupuestaria al CGPJ y a la FGE, as como fortalecer el autogobierno de la magistratura mediante la concesin al CGPJ de competencia sobre los secretarios judiciales y personal colaborador no transferido. 2. Habra que incrementar el catlogo de prohibiciones contenido en la LO 8/2007, sobre Financiacin de Partidos Polticos, y dotar de una mayor agilidad y eficacia al Tribunal de Cuentas en su labor fiscalizadora. 3. Debieran derogarse los aforamientos autonmicos o revisar la doctrina del TC en el sentido de circunscribirlos a los delitos cometidos durante y con ocasin del ejercicio de su cargo. 4. Al igual que lo establecido en el pargrafo 123 de la VwGO alemana, se le debiera conceder a los Tribunales, en los supuestos de inercia administrati-
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NOTAS
(*) Conferencia pronunciada el 29 de noviembre en el centro de la UNED de Elche. Ponencia presentada el 18 de diciembre de 2012 en el seminario Estrategias reactivas y preventivas contra la corrupcin de la Facultad de Derecho de la Universidad de Barcelona. Este trabajo NO ha sido subvencionado por la CNAI, la que desde hace ms de seis aos no nos aprueba ningn proyecto de investigacin (algo mal habremos hecho!). Mi gratitud a Mercedes GALLEGO, periodista del diario Informacin, por el material fctico suministrado para la elaboracin de este trabajo. (1) As, por ejemplo, en la CA murciana el caso Umbra del alcalde y del presidente del Club de Ftbol del R. C. D. Murcia (entre los aos 2004-2006 se incrementaron las diligencias penales por corrupcin urbanstica un 102,3%; CONDE PUMPIDO TOURN, Urbanismo, corrupcin y delincuencia, en El Estado de Derecho frente a la corrupcin urbanstica, Madrid, 2007, pg. 23), la operacin Biblioteca, de Librilla o el caso La Zarrichera, de guilas. Los asuntos Palma Arena o Noos de las Islas Baleares. El caso Millet o Palau de la Msica de Barcelona, el caso Pretoria, etc. (2) El urbanismo, que curiosamente es uno de los motores econmicos de nuestro pas, constituye tambin una fuente creciente de criminalidad que, en algunas zonas, fundamentalmente del Mediterrneo, ha generado una problemtica social gravsima frente a la cual la respuesta de la Administracin de Justicia no ha sido en ocasiones lo suficientemente rpida y eficaz. CONDE PUMPIDO TOURN, Urbanismo, corrupcin y delincuencia, cit., pg. 23. (3) Segn manifestacin efectuada el 16 de noviembre de 2012 en les Corts valencianas por los grupos parlamentarios de Izquierda Unida, Compromis y PSPV con ocasin de la presentacin de la Memoria de dicho Parlamento autonmico. (4) Que han llegado a cometer incluso algn que otro delito de sangre, como es el caso del asesinato del alcalde de Polop. (5) sta es la leyenda que se puede ver en la pancarta de una vivienda de Palermo. (6) De aqu que el proyecto de reforma del CP proponga la polmica supresin de las faltas. (7) En la actualidad autnticos funcionarios, regidos por el principio de unidad y dependencia jerrquica, en ltimo trmino, del ministro de Justicia. Cfr., arts. 435.2, 440, 450, 452.1, 462 y 464 LOPJ. (8) El control del Tribunal de Cuentas sobre el Banco de Espaa permanece en la actualidad al mero nivel de su fiscalizacin externa (art. 4.2.II de la Ley 13/1994, de 1 de junio, de Autonoma del Banco de Espaa). Pero el art. 7.1 LO 2/1982, del Tribunal de Cuentas, que establece la obligacin de suministro de informacin de las entidades pblicas previstas en su art. 4, al no contemplar expresamente al Banco de Espaa, posibilita que esta entidad pueda incumplir sus requerimientos. (9) Arts. 71.3 y 102.1 CE; 57.1.2 y 3 y 119.1 LOPJ. (10) Cfr., arts. 26.2 EA Asturias, 32.2 EAPV, 38 EAC, 18 EAG, 40.1 EA
Andaluca, 20 EA Cantabria, 33.7 EA Murcia, 19 EACV, 25 EA Aragn, 17.1 EAC-M, 18.2 EA Canarias, 33.5 EA Baleares, 24.1 EA Madrid, 27 LRARF Navarra (11) sta es la razn por la cual Pablo Garca Manzano y yo suscribimos un voto particular a la STC 22/1997, de 22 de febrero, que deneg el amparo a un diputado de las Cortes Generales, condenado sin suplicatorio por el solo hecho de haber cesado de esa condicin en el momento de su condena. (12) Esta posibilidad podra ejercitarse en nuestro ordenamiento por la va del art. 129 LJCA y la clusula de supletoriedad de su disp. final 1. en relacin con las medidas cautelares innominadas contempladas en los arts. 721.1., 726.1 y 727.11, puestas, a su vez, en relacin con el art. 708 LEC (condena a la emisin de una declaracin de voluntad). (13) ste es el caso, entre otros, de los inmuebles afectos al patrimonio municipal del suelo (arts. 3.2 y 16 RBEL en relacin con los arts. 277 y 278 del texto refundido de la Ley sobre el Rgimen del Suelo y Ordenacin Urbana, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1992, de 26 de junio, preceptos que fueron enjuiciados por este Tribunal en la STC 61/1997, fundamento jurdico 36.). Asimismo, de los montes vecinales en mano comn (art. 84 TRRL y Ley 55/1980, de 11 de noviembre). Por ltimo, si se trata de bienes muebles de notable valor histrico, artstico, arqueolgico, cientfico, tcnico o cultural a la previsin respecto a su inventario del art. 22 RBEL se unen las derivadas, en orden a su proteccin, de los preceptos de la Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio Histrico Espaol, y en particular, de su ttulo III, disposiciones tambin aplicables a los inmuebles (STC 166/1998, FJ 14.). (14) GMEZ-CSPEDES, Urbanismo y delincuencia: el caso de la costa del sol, en El Estado de Derecho, cit., pg. 125. (15) Cfr., VERVAELE, John, Societas/ Universitas delinquere ed puniri potest, la experiencia holandesa como modelo para Espaa?, en Responsabilidad penal de las personas jurdicas. Derecho comparado y Derecho comunitario, CGPJ, nm. 115, pgs. 44 y ss. (16) Declaracin del Sr. ministro de Justicia efectuada el 10 de octubre de 2012 en el Congreso de Diputados en contestacin a la interpelacin de la portavoz de UPyD, Rosa Dez, El Confidencial, de 10 de octubre de 2012. (17) SSTC 48/2003, 5/2004, 138/2012. (18) El art. 10.2 LO 6/2002, en consonancia con lo dispuesto en el art. 6 CE, tan solo contempla como causas de disolucin las que alteren gravemente nuestro sistema democrtico: a) Cuando incurra en supuestos tipificados como asociacin ilcita en el Cdigo Penal. b) Cuando vulnere de forma continuada, reiterada y grave la exigencia de una estructura interna y un funcionamiento democrticos, conforme a lo previsto en los arts. 7 y 8 de la presente Ley Orgnica. c) Cuando de forma reiterada y grave su actividad vulnere los principios democrticos o persiga deteriorar o destruir el rgimen de libertades o imposibilitar o eliminar el sistema democrtico, mediante las conductas a que se refiere el art. 9. (19) Cuales son los contemplados en los arts. 177 bis. 7, 189 bis, 197.8, 251
bis, 261 bis, 264.4, 288, 302.2, 310 bis, 318 bis 4.3, 319.4, 327 y 328.6, 343.3, 348.3, 369 bis 3, 399 bis.1.3, 427.2, 430.3, 445.2 y 576 bis 3. (20) SSTC 281/2005, 185/2003, 198/2004, 308/2000, 520/1985 (21) Fundamentalmente por el RDLeg. 1/2010, que aprueba el texto refundido de sociedades de capital (art. 3). (22) As las configuran el RDL 11/2010, de rganos de gobierno y otros aspectos de rgimen jurdico de las cajas de ahorros y la Ley 31/1985, de Regulacin de las Normas Bsicas sobre rganos Rectores de las Cajas de Ahorro. (23) Por todos, ASENCIO, La lucha contra la corrupcin. El delito de enriquecimiento ilcito, en El Estado de Derecho, cit., pgs. 82 y ss. (24) La aptitud del jurado para conocer de los delitos cometidos por los funcionarios resulta indudable desde el punto de vista de la legitimacin popular de la Justicia. Pero el modelo anglosajn o de hechos que instaur el legislador de 1995 se ha revelado, en la prctica, contraproducente ante los escandalosos veredictos absolutorios. De mantenerse este modelo tambin debera sustraerse su competencia en el conocimiento de los delitos forestales (incendio de Guadalajara) o en las amenazas condicionales (vgr. caso Otegui) y, por meras razones de economa procesal, el allanamiento de morada o la denegacin de auxilio, hasta el extremo de convertirlo en una figura decorativa de nuestra democracia (habra que reducir su competencia al homicidio no cometido por la criminalidad organizada). Por estas razones, suscribimos en su da la tesis de la instauracin del escabinado, que, con una competencia mucha ms amplia, funciona en la actualidad con regularidad en la prctica totalidad de los ordenamientos europeos. (25) Contempla el precepto los siguientes delitos: f) De la infidelidad en la custodia de documentos (arts. 413 a 415). g) Del cohecho (arts. 419 a 426). h) Del trfico de influencias (arts. 428 a 430). i) De la malversacin de caudales pblicos (arts. 432 a 434). j) De los fraudes y exacciones ilegales (arts. 436 a 438). k) De las negociaciones prohibidas a funcionarios (arts. 439 y 440). (26) Arts. 40.1 y 59 LOTJ. (27) Art. 23.1 LOTJ. (28) Pinsese, a ttulo de ejemplo, la querella interpuesta por el PSPV contra Camps o la de UPyD contra Bankia. (29) Iniciado el ao 1981 el proceso penal, tras un dilatado juicio oral, finaliz el 23 de abril de 1992; pero la responsabilidad civil del Estado se declar el 26 de noviembre de 1997. (30) El hundimiento de la presa de Tous sucedi el 20 de octubre de 1982 y la sentencia del TS, confirmatoria de la absolutoria de los ingenieros acusados, se dict el 16 de abril de 1997. (31) Iniciado en agosto de 1989 el juicio oral se celebr el 7 de junio de 1994 con una sentencia absolutoria del Guardia Civil del puesto de la poblacin de San Vicente a quien la acusacin particular le atribua una culpa in vigilando por no haber impedido (!) que los cohetes hubieran sido adquiridos en una pirotecnia establecida en dicha ciudad. (32) As, en el caso Grtel las escuchas ordenadas por el juez Garzn fueron
anuladas por el ATSJ Madrid 28/2010, de 25 de marzo. (33) En el caso Brugal, indiciado en 2006 por el Juzgado de Orihuela por los delitos de cohecho, extorsin y trfico de influencias algunas defensas suscitaron la nulidad de las escuchas telefnicas por falta de competencia del Juzgado de Orihuela que las adopt. El magistrado instructor del TSJ, mediante auto de 14 de noviembre de 2012, no atendi dicha peticin, estando pendiente, en el momento en que se redacta este trabajo, de la resolucin de su apelacin. (34) La cual constituye un autntico galimatas jurdico, pues, despus de declarar la ilicitud de las intervenciones telefnicas (FJ 8.) y de autorizar al instructor a declarar la consiguiente nulidad de actuaciones (en el momento procesal que corresponda, deber el magistrado instructor, de oficio o a instancia de parte, por la va del art. 240.2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial declarar, en su caso, la nulidad de las actuaciones que se deriven de las intervenciones aqu anuladas), reconoce al Tribunal sentenciador la facultad de decidir acerca de su validez y extensin de sus efectos (y deber preservarse, en todo caso, que sea finalmente el rgano sentenciador el que se pronuncie de forma definitiva, en su caso, sobre la validez o invalidez de las intervenciones acordadas y de las pruebas derivadas de ellas). (35) Con la nica excepcin del obiter dicta sustentado por la STC 50/2000 (ponente De Mendizbal). (36) Cfr., STC 28/2002 FJ 3.: la prohibicin de valoracin de la prueba nula y de la de ella derivada es una regla de exclusin probatoria, orientada a garantizar un proceso justo. (37) Concretamente del art. 6.2 o del art. 177.2 LO 5/1985, del Rgimen Electoral General. (38) La medida de comiso tan solo est expresamente prevista por delitos dolosos o contra imputados pertenecientes a organizaciones criminales (arts. 367 septies LECrim., 127 CP). Ello no impide, sin embargo, que, en la prctica forense, a la hora de adoptar el decomiso como medida cautelar en otra clase de delitos, de entre los que se encuentran los de corrupcin, suelen los jueces de instruccin invocar el art. 367 bis en relacin con el art. 334 LECrim., habida cuenta adems que el art. 301 CP contempla, como delito de blanqueo de capitales, la mera tenencia o transmisin de bienes que tengan su origen en una actividad delictiva. (39) La LEC nicamente contempla dicha obligacin en el caso del ejecutado (art. 589 LEC). Pero, a fin de posibilitar la adopcin de medidas cautelares, debiera extenderse tambin a la fase declarativa civil y a la instruccin penal. (40) QUIJANO GONZLEZ, Corrupcin urbanstica: una perspectiva desde el Derecho Mercantil, en El Estado de Derecho, cit., pg. 144. (41) Cfr., SSTS 952/2006, de 10 de octubre, 986/2005, de 21 de julio, 867/202, de 29 de julio, 274/1996, de 25 de mayo, citadas por GRANADOS, Anlisis jurisprudencial de la responsabilidad de las personas jurdicas en el mbito penal, en Responsabilidad penal de las personas jurdicas, cit., pgs. 153-156.
www.diariolaley.es va del Derecho. Para MUOZ CONDE la existencia de un ataque al honor depende de los ms diversos imponderables, de la sensibilidad, del grado de formacin, de la situacin tanto del sujeto pasivo como del activo, y tambin de las relaciones recprocas entre ambos, as como de las circunstancias de hecho (1). La esencia del honor se basa en la dignidad de la persona, que es predicable en virtud del art. 10.1 CE que encabeza el ttulo I de la misma, que se denomina De los derechos y deberes fundamentales, y la STC de 2 de diciembre de 1988. En este sentido, VIVES ANTN (2) seala que la dignidad de la persona se manifiesta a travs de un conjunto de derechos inviolables que le son inherentes. Tales derechos son, bsicamente, los que la Constitucin denomina fundamentales, es decir, los de la seccin 1., del captulo II, del ttulo I, entre los que se incluye la proteccin del honor en el art. 18.1 CE, y por consiguiente, la lesin de los mismos implicar una lesin mediata de la dignidad de la persona.
Doctrina
dignidad y fama no comete delito contra el honor.
B) Los menores La doctrina y la legislacin imperantes coinciden en reputar al menor como sujeto pasivo de esta infraccin. La Ley Penal asigna sustitutos o representantes a los incapaces de asumir su deficiencia.
LA LEY 18096/2012

Mara Lourdes SOTO RODRGUEZ
Secretaria judicial sustituta
C) Los enajenados y los ebrios A estas personas les son aplicables las mismas consideraciones ya mencionadas para los menores.
El derecho al honor y el derecho a la libertad de expresin e informacin, son ambos derechos constitucionales de carcter fundamental sin que pueda establecerse una jerarqua entre los mismos gozando uno y otro de una proteccin especial. Todo ataque al honor debe ser denunciado y castigado siendo la injuria y la calumnia los delitos contra el honor que nuestro actual Cdigo Penal contempla en su ttulo XI. I. ANTECEDENTES HISTRICOS
n la antigua Roma la palabra injuria tena una significacin muy amplia. La injuria era la ofensa hecha a un tercero en su cuerpo o en sus cosas, que debera de diferenciarse de la otra gran categora de delitos contra los particulares agrupados en la rbita de los delitos patrimoniales (furtum). En la Ley de las XII Tablas la injuria ya se configura preponderantemente como ofensa contra el honor. Adems, aqu ya se haca mencin de ciertas modalidades injuriosas que lesionaban el honor de cives, y que merecan una severa represin penal. El Derecho Penal medieval sigui los principios del Derecho Penal romano en cuanto a delincuencia contra el honor, recibiendo adems una fuerte influencia del Derecho Eclesistico. Si la imputacin deshonrosa presentaba, en cuanto a su veracidad, motivo de duda, tal caso era reputado como injurioso, por cuanto se pensaba que en ellos subsistan ciertos animus injurandi. Principios del Derecho Procesal de la poca como la prueba de la verdad, de ordinario en la mayora de casos, era reemplazada por el duelo. Pero tal estado de cosas no era del agrado del clero, en tal sentido la Iglesia cre instituciones como la retractacin o devolucin de fama. En el Cdigo espaol de 1848 se entenda por injuria la expresin proferida para deshonrar, desacreditar o menospreciar a otra persona. La ofensa al honor se agravaba y tomaba nuevo matiz bajo el nomen iuris de calumnia: la imputacin falsa de un hecho delictuoso y sometido a un poco procedimiento de oficio. En el antiguo Derecho espaol, la injuria era el delito contra el honor por excelencia, a diferencia de las legislaciones italianas y germnicas, que comprendan a la difamacin y calumnia simultneamente.
D) Personas deshonestas Para el Derecho no existen personas deshonradas, tanto las prostitutas como el ladrn pueden ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor.
III. ELEMENTOS
a) El honor interno y b) el honor externo. El honor interno, sera el ideal e intangible, que posee el hombre como ser racional y que se identifica con la dignidad de la persona (3). El honor externo sera el juicio que la comunidad proyecta sobre el individuo, es decir, la reputacin o fama social En la misma lnea, MUOZ CONDE seala que el honor se democratiza, es decir, se le concede a toda persona por el hecho de serlo, independientemente de su edad, sexo, nacionalidad, religin, profesin, etc. (4). Pero cabe indicar que esto no implica una igualdad de tratamiento respecto a los ataques del honor de todos los ciudadanos. En este sentido, BERDUGO seala que hay una parte del honor, en cuanto deriva del componente dinmico de la dignidad, que depende del nivel de participacin del individuo en el sistema social y que, por tanto, es graduable y diferente en cada uno.
E) Las personas individuales y personas colectivas Tanto el Tribunal Supremo, Sala 1., en sentencias como la de 24 de octubre 1988 (5) y 9 de febrero 1989 (6) http://noticias.juridicas.com/articulos/55-Derecho Penal/200406-10551110510441611. html - foot18, como el Tribunal Constitucional en sentencia como la de 8 de junio de 1988 (7) http://noticias. juridicas.com/articulos/55-Derecho Penal/200406-10551110510441611. html - foot19, han hablado del significado personalista del derecho al honor, sealando que el honor es un valor que se refiere a personas individualmente consideradas, y no a instituciones pblicas, clases determinadas del Estado o grupos sociales.
II. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO

1. Introduccin El art. 18.1 CE garantiza conjuntamente los derechos al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen, aunque son diferentes por su objeto especfico, sus lmites y sus formas de proteccin.
F) Las personas jurdicas La persona jurdica puede ver lesionado su derecho al honor a travs de la divulgacin de hechos concernientes a su entidad, cuando la difame o la haga desmerecer en la consideracin ajena (8) http://noticias. juridicas.com/articulos/55-Derecho Penal/200406-10551110510441611. html - foot24
2. El honor como manifestacin de la dignidad de las personas El bien jurdico que se protege en los delitos de injurias y calumnias es el honor. Sin embargo, esta delimitacin del bien jurdico protegido en los delitos de injuria y calumnia acarrea problemas a la hora de delimitarlo desde un punto de vista jurdico-penal, ya que se trata de una idea de gran riqueza semntica. El honor, como objeto de proteccin penal, ha sido entendido desde diversas perspectivas psicolgicas, sociolgicas y morales, pero tambin ha sido concebido jurdicamente desde la perspecti-
IV. LOS SUJETOS DEL DERECHO AL HONOR

1. Sujeto activo. Puede ser cualquier persona, pues la Ley vale para todos sin discriminacin 2. Sujeto pasivo. En principio toda persona puede ser sujeto pasivo de estos delitos A) Las auto-ofensas El sujeto que se atribuye a s mismo notas infamantes que menoscaban su
G) Los muertos En principio los muertos no pueden ser sujetos pasivos del delito contra el honor. Lo que se hiere al ofender a un difunto es su memoria y son los parientes ms prximos los que tienen
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www.diariolaley.es derecho a iniciar accin penal contra los responsables. juridicas.com/articulos/55-Derecho Penal/200406-10551110510441611. html - foot40. Animus injuirandi: es la intencin especfica de injuriar, de promover en la sociedad el rechazo social hacia una persona mediante una expresin de desprecio, vejativa, pretendiendo el autor causar un dao en el honor del ofendido a travs de la imputacin (STC 170/1994) (11). Animus narrandi: elimina toda injuria por desenvolverse dentro del campo jurdico y de la tica. Animus iocandi: cuando hay una expresin deshonrosa pero dentro de un espritu de amistad o de broma que excluye toda intencionalidad de ofender. En el caso de la calumnia, hablaramos del animus difamandi o voluntad de difamar. La calumnia es un supuesto agravado de la injuria. Se trata de una ofensa al honor a la que hay que aadir la imputacin de un delito que puede suponer la posibilidad de que la autoridad judicial instruya el correspondiente sumario contra el agraviado. La penalidad viene regulada en el art. 206 CP. Este precepto indica que las calumnias sern castigadas con las penas de prisin de seis meses a dos aos o multa de doce a veinticuatro meses, si se propagaran con publicidad, y, en otro caso, con multa de seis a doce meses. La conducta imputada o atribuida, debe ser perfectamente determinada, lo cual significa que el delito de calumnia no se tipifica cuando se llama a alguien ladrn, o terrorista, cohechador, sino acusndolo concretamente de un hurto, de terrorismo, de cohecho, etc. La imputacin ha de ser concreta, ser precisa como autor, coautor, cmplice, determinador, y aunque no se identifique con estos trminos exactos. Se debe sealar siempre a la persona supuestamente culpable, la clase de conducta atribuida y el grado de realizacin de la misma.
OPININ
3. La exceptio veritatis Se trata de una causa de exclusin de la penalidad de naturaleza objetiva que puede tener lugar en el transcurso del proceso por calumnia, y que encuentra su fundamento en el inters del Estado en la persecucin y castigo de los delitos. Esta figura viene regulada en el art. 207 CP. El tenor de dicho artculo es el que sigue: el acusado por delito de calumnia quedar exento de toda pena probando el hecho criminal que hubiere imputado. SEBASTIN SOLER seala, dado que este delito se integra con la falsedad de la imputacin, no cabe duda de que en el mbito de esta infraccin la exceptio veritatis juega plenamente. ste es un caso de claro predominio del inters social sobre individual: hay ms inters en que un delincuente sea desenmascarado que en la mortificacin que eso causa al honor subjetivo del imputado.
l honor corresponde a toda persona por el mero hecho de serlo y se desliga, por el peso del principio de igualdad de concepciones aristocrticas. Las particularidades representadas por el linaje, la posicin social y econmica o los mritos van perdiendo la importancia que tuvieron. El derecho al honor (art. 18.1 de la Constitucin Espaola) garantiza la proteccin de la buena reputacin de una persona frente a expresiones que lo hagan desmerecer en la consideracin ajena, al provocar su descrdito o que puedan considerarse afrentosas. El derecho a la libertad de expresin [art. 20.1.a) CE] implica la libertad de expresar y difundir los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, escrito o cualquier otro medio de reproduccin. Hay formas de expresin intolerables en el marco de una sociedad democrtica incluso, antes que eso, en el de la convivencia civil civilizada. Estos derechos han adquirido una dimensin pblica y un importante cambio cualitativo al quedar desbordado de forma progresiva el carcter privatista e individualista que los mismos tenan, por su insercin en la actual realidad social y en el complejo de relaciones con que se interfieren, con otros intereses y valores sociales preeminentes tales como la libertad de expresin y de informacin o el derecho de la sociedad a una informacin veraz, lo que determinar un difcil equilibrio. Un primer lmite constitucional es la veracidad de la informacin, lo que implica la comprobacin diligente de la misma. A mi juicio es necesario y primordial la necesidad de proteccin del derecho al honor frente al posible abuso en la utilizacin de datos e informacin relativa a las personas por parte de quien la posee, y sobre todo en el uso ilegal de la informtica y dems medios telemticos. El Tribunal Constitucional se pronunci sobre la difusa frontera entre las opiniones y la simple transmisin periodstica de noticias ajenas refirindose a lo que entiende por reportaje neutral.
V. LA CALUMNIA
1 .Elementos a) En el aspecto objetivo, la calumnia consiste en atribuir un hecho falso constitutivo de delito a otra persona, sea ste perseguible de oficio o a instancia de parte, por lo que la doctrina seala que constituye un tipo agravado de la injuria. Adems, si el hecho que se imputa es constitutivo de falta no existir el delito de calumnia. El delito de calumnia viene recogido y definido en el art. 205 CP, el cual define dicho delito como la imputacin de un delito hecha con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio a la verdad. Son aspectos importantes mencionar en el aspecto objetivo: 1. La no regulacin expresa en este tipo de las denominadas calumnias indirectas consistentes en ofrecer medios de pruebas inveraces de los que otros puedan derivar la imputacin. As, este tipo de delito se recoge en el mbito de los delitos contra la Administracin de Justicia. 2. Un cambio con la anterior regulacin consistente en la desaparicin de la distincin entre delitos perseguibles de oficio y los que no lo son. b) En cuanto al elemento subjetivo, no se exige la verdad. En cuanto al elemento subjetivo, no se exige la verdad objetiva, sino ms bien una verdad subjetiva. La expresin temerario desprecio hacia la verdad debe entenderse en el sentido de que se requiere el dolo, es decir, el conocimiento eventual (doloso) de que el hecho de que se imputa es falso. Por consiguiente, para estimar que concurre calumnia, a ese conocimiento ha de aadirse el de que la expresin que se profiere es ofensiva, sin que quepa exigir un ulterior animus injuriandi, ni utilizar este elemento como un criterio delimitador entre dos derechos fundamentales (la libertad de expresin y el honor) cuyos respectivos lmites han de trazarse objetivamente (9) http://noticias. juridicas.com/articulos/55-Derecho Penal/200406-10551110510441611. html - foot39. Existe una clara distincin por parte de los Tribunales entre los diversos animus de una persona al explicar o valorar hechos o actitudes. As, se delimitan los siguientes animus: Animus criticandi: es el propsito de criticar o censurar constructivamente el comportamiento ajeno (STC 51/1989) (10) http://noticias.
VI. DISPOSICIONES COMUNES ENTRE EL DELITO DE INJURIAS Y EL DE CALUMNIAS

El Cdigo Penal de 1995 regula una serie de disposiciones que son comunes tanto para el delito de calumnia como el de injuria en los arts. 211 a 216.
1. Con publicidad Establece el art. 211 lo siguiente: la calumnia y la injuria se reputarn hechas con publicidad cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusin o por cualquier otro medio de eficacia semejante.
2. Responsable civil El art. 212 CP regula la figura del responsable civil solidario del propietario del medio informativo en caso de que exista injuria o calumnia con publicidad. Establece el art. 212 CP: en los casos a los que se refiere el artculo anterior, ser responsable civil solidaria la persona fsica o jurdica propietaria del medio informativo a travs del cual se haya propagado la calumnia o injuria. Se trata de una medida de carcter civil que incrementa el rgimen general de responsabilidad civil subsidiaria del empresario por el rgimen de la solidaridad. El autor y empresario responden conjunta y solidariamente frente al perjudicado. Adems de las consecuencias penales, el responsable de los delitos de injuria o calumnia est obligado a reparar el dao causado mediante una compensacin econmica a favor del ofendido, es la llamada responsabi-
2. Tipos de calumnias A) Calumnias propagadas con publicidad Son aquellas que se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusin o por cualquier otro medio de eficacia semejante (art. 211 CP 95).
B) Calumnias en las que no existe publicidad En la nueva regulacin a diferencia de la anterior la pena privativa resulta siempre facultativa.
www.diariolaley.es lidad civil. Es tambin responsable civil solidario, junto con el ofensor, la persona fsica o jurdica propietaria del medio de comunicacin a travs del cual se haya propagado la calumnia o injuria. La reparacin del dao tambin comprende la publicacin de la sentencia de condena contra la persona que profiri la injuria o la calumnia. El juez o Tribunal decidir en qu forma y cundo debe publicarse. sibilidad de publicacin del mismo en aquel medio en el que se hubiere publicado o vertido la calumnia. Establece el art. 214 lo siguiente: si el acusado de calumnia o injuria reconociere ante la autoridad judicial la falsedad o falta de certeza de las imputaciones y se retractare de ellas, el juez o Tribunal impondr la pena inmediatamente inferior en grado y podr dejar de imponer la pena de inhabilitacin que establece el artculo anterior. El juez o Tribunal ante quien se produjera el reconocimiento ordenar que se entregue testimonio de retractacin al ofendido y, si ste lo solicita, ordenar su publicacin en el mismo medio en que se verti la calumnia o injuria, en espacio idntico o similar a aquel en que se produjo su difusin y dentro del plazo que seale el juez o Tribunal sentenciador. Si el acusado de un delito de injurias o calumnias reconoce ante la autoridad judicial que los hechos que atribuy al perjudicado son falsos y se arrepiente de su actuacin, el juez o Tribunal le impondr la pena inferior en grado, y podr dejar de sancionarle con la de inhabilitacin especial. El testimonio de la retractacin del acusado se le entrega al ofendido por orden del juez o Tribunal, y si ste lo solicita, podr ordenarse que se publique dicho testimonio por el mismo medio que difundi la calumnia o la injuria.
VII. REQUISITOS
1. La querella El primer prrafo del art. 215 CP recoge como requisito sine qua non la querella del ofendido para la persecucin de estos delitos. Ser suficiente con la denuncia cuando la ofensa se dirija contra funcionario pblico, autoridad o agente sobre hechos concernientes al ejercicio de sus cargos. Y establece pues el art. 215.1 CP: nadie ser penado por calumnia o injuria sino en virtud de querella de la persona ofendida por el delito o de su representante legal. Se proceder de oficio cuando la ofensa se dirija contra funcionario pblico, autoridad o agente de la misma sobre hechos concernientes al ejercicio de sus cargos. Si alguien ha sido ofendido por una calumnia o injuria y desea que se castigue a los responsables y obtener una repa-
racin por la ofensa, es necesario que presente la correspondiente querella criminal contra el presunto autor, dado que estos delitos son privados y no se persiguen de oficio. La querella tambin puede ser presentada en su nombre por su representante legal. Cuando la ofensa se dirige contra un funcionario pblico, una autoridad o un agente, y se refiere a hechos relacionados con el ejercicio de sus cargos, ser suficiente presentar una denuncia.
3. Mediante precio, recompensa o promesa El art. 213 CP regula la comisin de injuria o calumnia mediante precio, recompensa o promesa. Y nos dice: si la calumnia o injuria fueren cometidas mediante precio, recompensa o promesa, los Tribunales impondrn, adems de las penas sealadas para los delitos de que se trate, la de inhabilitacin especial prevista en los arts. 42 45 del presente Cdigo, por tiempo de seis meses a dos aos.
2. La licencia del juez o Tribunal El art. 215.2 contina requiriendo la previa licencia del juez o Tribunal para deducir accin de calumnia o injuria, cuando stas se hayan vertido en juicio, aunque el legislador no ha precisado los requisitos de su concesin o denegacin. Nadie podr deducir accin de calumnia o injuria vertidas en juicio sin previa licencia del juez o Tribunal que de l conociere o hubiere conocido.
3. El perdn Establece el art. 215.3 CP que: el perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la accin
4. Retractacin y publicacin Por su parte, el art. 214 CP recoge la figura de la retractacin y la po-
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www.diariolaley.es penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 5. del apartado 1 del art. 130 de este Cdigo. El responsable de un delito de injurias o calumnias puede quedar libre de responsabilidad penal si el ofendido o su representante legal, actuando en su nombre, le perdonan. Este perdn debe realizarse de forma expresa y ser anterior al inicio de la ejecucin de la pena recogida en sentencia firme.
2. Clasificacin de las injurias Las injurias pueden clasificarse de conformidad con los siguientes criterios:
A) Por la gravedad El legislador ha optado por prescindir de cualquier enumeracin de las injurias que se consideran graves. Actualmente se hace referencia al concepto pblico. As, lo grave representa un momento normativo pendiente de elaboracin, para cuya concrecin el texto de la Ley remite al juez a las valoraciones que, efectivamente, realice la sociedad en su conjunto. No puede, pues, el aplicador del Derecho utilizar su propio criterio ni el mbito social en que se desenvuelva; sino que ha de valorar qu es lo que la sociedad como tal considera grave y lo que no. De ah la importancia de la sugerencia del Consejo General del Poder Judicial relativa al enjuiciamiento de esos delitos por parte del jurado (14). http://noticias.juridicas.com/articulos/55-Derecho Penal/200406-10551110510441611.html - foot31.
4. La publicacin de la sentencia El art. 216 CP recoge como parte integrante de la reparacin del dao causado por los delitos de injuria o calumnia la publicacin o divulgacin de la sentencia condenatoria a cargo del condenado y dice: en los delitos de calumnia o injuria se considera que la reparacin del dao comprende tambin la publicacin o divulgacin de la sentencia condenatoria, a costa del condenado por tales delitos, en el tiempo y forma que el juez o Tribunal consideren ms adecuado a tal fin, odas las dos partes.
plazo a un ao y supone una mayor proteccin del ofendido y de su interrupcin ha introducido el inciso quedando sin efecto el tiempo transcurrido.
4. El ejercicio de un derecho Desde el punto de vista constitucional, la libertad de informacin es preferente por ser un elemento ineludible. Desde el punto de vista penal, el ejercicio legtimo de un derecho (libertad de expresin y de informacin) o de un oficio (periodista) es una circunstancia que exime de la responsabilidad criminal (art. 20.7 CP). El Tribunal al juzgar un caso de injurias o calumnias, en primer lugar debe examinar si se ha ejercido legtimamente el derecho a la libertad de expresin o informacin. De ser as, no existir delito porque prevalece el inters pblico de la informacin veraz sobre el animus injuriandi.
XI. CAUSAS DE JUSTIFICACIN

Dichos causas de justificacin son necesariamente comunes para la calumnia y la injuria y son las siguientes:
VIII. GRADOS DE EJECUCIN

Se puede considerar que la injuria o la calumnia tienen que llegar a conocimiento del injuriado, por lo que se ha de admitir que son posibles la tentativa y la frustracin, sobre todo cuando se hacen por escrito. Sin embargo, hay quienes opinan que es suficiente con que la injuria o la calumnia haya llegado a odos de los dems, aunque todava no lo sepa el sujeto lesionado por estos delitos. En este ltimo caso, el delito se consuma con la mera exteriorizacin de la injuria o calumnia, por lo que no existe la posibilidad de la tentativa o la frustracin.
B) Por el objeto de la imputacin Esta clasificacin divide a las injurias entre las que implican una falaz imputacin de hechos y las que implican simplemente juicios de valor. Al realizar esta distincin debemos tener en cuenta un sinfn de doctrina constitucional relativa a la diferenciacin entre libertad de expresin y derecho a la informacin. Las opiniones y valoraciones no vienen sujetas al lmite de la veracidad (15), sino al canon de proporcionalidad (16) y tampoco son susceptibles de una comprobacin objetiva, por lo que, respecto a ellas, no rige la exceptio veritatis. El vigente Cdigo Penal refleja la posibilidad de que se puedan incardinar en la injuria imputaciones de hechos que no sean delictivos. As se desprende del ltimo prrafo del art. 208 al hacer referencia a las injurias que consistan en la imputacin de hechos solo se considerarn graves cuando se realicen con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio de la verdad.
1. La legtima defensa En un primer momento, la jurisprudencia se negaba a considerar la legtima defensa en los delitos contra el honor. Para mantener esta posicin contraria o negativa, se basaba en una concepcin demasiado material de la agresin ilegtima y en una confusin entre la legtima defensa y la retorsin (12).
5. El cumplimiento de un deber o el ejercicio legtimo de un oficio o cargo En algunas ocasiones podra justificar ataques al honor. Por ejemplo, el testigo que en un juicio informa sobre la conducta del procesado.
2. La retorsin Esta figura se suele confundir con la legtima defensa. La podemos definir como la respuesta al ataque verbal una vez que ste ha cesado (VIVES ANTN) (13).
IX. CONSUMACIN
Se requiere una lesin efectiva al honor y no la mera actividad. Por otra parte, al tratarse la calumnia de una figura especial desplaza a la injuria.
6. El consentimiento del ofendido El honor es un bien jurdico disponible por lo que el consentimiento del ofendido implica la justificacin de la lesin de dicho bien. Sin embargo, se va a tratar de una justificacin y nunca implicar que dicha lesin no sea tpica, ya que la lesin a la dignidad puede seguir existiendo.
3. El estado de necesidad Existen opiniones diversas en la jurisprudencia a la hora de aplicar el estado de necesidad. Algunos autores opinan que no puede aplicarse dicha causa de justificacin y otros sin embargo se muestran a favor. A modo de ejemplo citar a VIVES ANTN, quien opina que esta causa de justificacin es incompatible con los delitos contra el honor. Sin embargo, MUOZ CONDE, que en determinados casos en los que se produzca una colisin entre los derechos reconocidos en el art. 20 y los reconocidos en el art. 18.1 CE, podra aplicarse el estado de necesidad.
X. PRESCRIPCIN
La nueva regulacin de los delitos de calumnia y de injuria, en el art. 131.1 CP, establece que prescriben al ao y se seala que los plazos de prescripcin se computarn desde el da que se haya cometido el delito y se interrumpirn, quedando sin efecto el tiempo transcurrido, cuando el procedimiento judicial se dirija contra el culpable, empezando a correr de nuevo desde que se paralice el procedimiento o se acabe sin condena. La nueva regulacin ha aumentado el
C) Por la forma de las injurias
XII. LA INJURIA
1. Concepto La injuria es aquella expresin que lesiona la dignidad de una persona perjudicando su reputacin o atentando contra su propia estima. Puede consistir en la atribucin de unos hechos, en formular juicios de valor sobre ella, etc.
Esta tercera clasificacin responde a si las injurias se hacen con o sin publicidad. a) Las injurias sin publicidad son las que recoge el art. 208 CP y que es el concepto tpico de injuria visto anteriormente. b) Las injurias con publicidad son las que vienen reguladas en los arts. 209
www.diariolaley.es y 211 del nuevo Cdigo Penal. Es el art. 211 el que nos dice cundo se entiende que existen injurias con publicidad: la injuria se reputar hecha con publicidad cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusin o por cualquier otro medio de eficacia semejante. En la actual regulacin, el legislador ha optado por castigar solo las injurias que se consideren graves. La forma como se realizan puede ser un criterio til para distinguir entre injurias graves o leves. Segn Mara Teresa CASTIEIRA, junto al significado objetivo de las manifestaciones, la forma de realizarlas puede tener una gran importancia en el marco del delito de injurias. Una manifestacin con el mismo significado puede dar lugar a injurias graves o leves segn cmo se realice. Aqu hay que aplicar un criterio restrictivo y reducir las injurias graves a aquellos supuestos formalmente inadmisibles. Solo el insulto grave debe ser considerado como tal. La misma autora considera que tambin ha de tenerse en cuenta el estado de nimo y los motivos del injuriante a la hora de calificar la gravedad de la injuria. .La situacin anmica del sujeto activo en el momento de la realizacin del hecho puede trascender a la distincin entre injurias graves y leves y dar lugar a la inexistencia de delito (17). administrativas (art. 210 CP). El acusado ser absuelto si puede probar la veracidad de las imputaciones. CARDENAL SERRANO y SERRANO DE MURILLO opinan que es el Estado el que tiene inters en clarificar la participacin de su funcionario en los hechos imputados. Se dice que en estas ocasiones en que las imputaciones afectan de uno u otro modo al buen funcionamiento de la funcin pblica, el Estado tiene un inters primordial en que sean comprobadas o, por el contrario, desmentidas. La posible lesin del bien jurdico honor del funcionario que la imputacin pudiera conllevar, con independencia de su falsedad o veracidad, cede en el mbito de la antijuricidad ante el inters preponderante del Estado en desvelar cualquier tipo de anomala referente al funcionamiento de la Administracin Pblica (20). El delito de injurias es muy subjetivo y hay que atender ms que al significado de las palabras a la intencin del que las pronuncia, y a la situacin, lugar y tiempo en que lo hace. Si la injuria consiste en atribuir la comisin de unos hechos a otras personas, ser grave cuando se hayan llevado a cabo sabiendo que tales hechos son inciertos. Proteccin Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales de la Persona. b) Mediante el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional (art. 53.2 CE).
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2. Derecho de rectificacin Se trata de corregir informaciones equivocadas que afecten personalmente y que puedan desmerecer en su fama. El derecho de rectificacin se encuentra previsto en la Ley Orgnica 2/1984, de 26 de marzo. Es la va ms suave de proteccin al honor, tal y como ha sido sealado por la STC 168/1986 (21).
3. Proteccin penal El Cdigo Penal de 1995 dedica el ttulo XI de su libro II a la regulacin de los delitos contra el honor.
3. La pena Las injurias son castigadas con pena de multa de tres a seis meses; y las hechas con publicidad, es decir, por medio de la imprenta, radio, o similar, con multa de seis a catorce meses. Si el responsable de la injuria recibe o le prometen recibir recompensa por la comisin del delito, podr ser adems inhabilitado para el ejercicio de su cargo pblico, oficio o profesin por un tiempo comprendido entre seis meses y dos aos. En el caso de que las injurias se dirijan contra funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos, sobre faltas penales o infracciones administrativas, el acusado quedar libre de toda responsabilidad penal si acredita que sus manifestaciones son ciertas.
Se puede considerar que la injuria o la calumnia tienen que llegar a conocimiento del injuriado, por lo que se ha de admitir que son posibles la tentativa y la frustracin, sobre todo cuando se hacen por escrito
4. Proteccin civil Durante mucho tiempo la nica forma de proteccin en el mbito civil de los hoy llamados derechos de la personalidad fue por va de indemnizacin de los perjuicios causados con su vulneracin, y por el conducto y al amparo del art. 1902 CC. En ese contexto se dict la STS, Sala 1., de 6 de diciembre de 1912, que reconoci el derecho al honor y su proteccin civil, sealando una indemnizacin por los perjuicios causados, no obstante, la dificultad que ofreca por ser stos morales. Sin embargo, y a pesar de la responsabilidad civil derivada del delito, actualmente la norma ms importante en este mbito es la Ley Orgnica de 5 de mayo de 1982, de Proteccin Civil del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y Familiar y a la Propia Imagen.
D) La exceptio veritatis Es conveniente examinar si la veracidad de la imputacin que se estima injuriosa excluye la responsabilidad del presunto injuriante. Para ello debemos distinguir dos situaciones: 1. Cuando la injuria se dirige a particulares. Como regla general, en este caso no es aplicable la exceptio veritatis. Como dicen CARDENAL MURILLO y SERRANO GONZLEZ () la veracidad o falsedad de lo imputado carecer de relevancia en orden a configurar el tipo de injusto de algunas modalidades de injurias incluidas en dicho precepto. As ocurre respecto de imputaciones de hechos o juicios de valor despectivos que lesionan la dignidad intrnseca de la persona, la autoestima u honor interno, bien porque lo imputado, al constituir un juicio de valor de carcter despectivo, no es susceptible de prueba; bien porque, con independencia de la veracidad o no de lo imputado, se lesiona dicha dignidad intrnseca de la persona (por ejemplo, injurias reales) (18). 2. Cuando la injuria se dirige contra funcionarios pblicos sobre hechos [y no a juicios de valor (19)] concernientes al ejercicio de sus cargos o referidos a la comisin de faltas penales o de infracciones
XIII. MECANISMOS DE TUTELA JUDICIAL DEL DERECHO AL HONOR

1. Proteccin constitucional La Constitucin Espaola de 1978 dedica amplia atencin y extensin (el ttulo I) a los derechos de la personalidad. As, el art. 18.1 garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Por consiguiente, dicho derecho estar protegido: a) Por un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad ante los Tribunales ordinarios gracias a la Ley de 26 de diciembre de 1978, de
XIV. BIBLIOGRAFA
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NOTAS
(1) MUOZ CONDE, F., Derecho Penal. Parte especial, Tirant lo Blanch, Valencia, 1995, pg. 132. (2) VIVES ANTN y otros, Derecho Penal. Parte especial, Tirant lo Blanch, Valencia, 1996, pgs. 275 (3) VIVES ANTN, op. cit., pg. 276. (4) MUOZ CONDE, F., op. cit., pg. 132. (5) STS, Sala 1., de 24 de octubre de 1988, pte.: Albcar Lpez, Jos Luis. (6) STS, Sala 1., de 9 de febrero de 1989, pte.: Latour Brotns, Juan. (7) STC, 1., nm. 107/1988, de 8 de junio de 1988, pte.: Daz Eimil, Eugenio. (8) Siguiendo esta doctrina, la sentencia, Sala 1., de 14 de marzo de 1996, dice [fundamento 3., nm. 3, subapartado a)]: la persona fsica y, por extensin constitucional, la persona jurdica, son merecedores de esta tutela (se refiere al honor); y la de 20 de marzo de 1997 dice: en lo que respecta a la cuestin de si las personas jurdicas puedan ser protegidas a travs del ejercicio del derecho al honor, superando el brocardo que especifica que las personas jurdicas tienen prestigio pero no honor. Efectivamente, aunque en la Constitucin Espaola no se contiene
pronunciamiento alguno acerca de la titularidad del derecho al honor en relacin a las personas jurdicas, a diferencia de la Ley Fundamental de Bonn de 1949, que proclama que los derechos fundamentales rigen para las personas jurdicas. En igual sentido, vid. STS, Sala 1., de 9 de octubre de 1997, pte.: OCallaghan Muoz, Xavier, donde expresamente se concluye que en consecuencia: la persona jurdica tiene derecho al honor, protegido constitucionalmente por el art. 18.1 CE, regulado por la L 1/1982, de 5 de mayo, y por la normativa procesal de la L 62/1978, de 26 de diciembre, y, por tanto, tiene legitimacin activa en el proceso ejercitado conforme a esta ltima Ley citada. En este sentido se acoge el primer motivo de casacin que permite entrar en el fondo del asunto, planteado en el segundo motivo de casacin. (9) STC, 2., nm. 85/1992, de 8 de junio de 1992, pte.: Daz Eimil, Eugenio. (10) STC, 2., nm. 51/1989, de 22 de febrero de 1989, pte.: Leguina Villa, Jess. (11) STC, 2., nm. 170/1994, de 7 de junio de 1994, pte.: Mendizbal Allende, Rafael de. (12) La STS de 16 de mayo de 1989 seala que cabe la legtima defensa del honor propio por medio del ataque al ajeno e,
incluso, a otros bienes, como a la legtima defensa de otros bienes por medio del ataque al honor. (13) VIVES ANTN seala que en una apreciacin crtica, puede decirse que ni el animus retorquendi desplaza al injuriandi (puesto que el que responde a unas injurias con otras quiere, tambin, injuriar), ni la retorsin puede identificarse con la legtima defensa y en los supuestos de retorsin, la culpabilidad solo quedar excluida si se produce una alteracin del nimo de tal naturaleza que constituya un trastorno mental transitorio y en los dems casos, podr apreciarse una eximente incompleta o una atenuante, pero no resultar totalmente excluida la responsabilidad criminal. (14) VIVES ANTN, op. cit., pg. 285. (15) As lo recogen las SSTC 6/1988, 107/1988 y 105/1990. (16) Las noticias, para gozar de proteccin constitucional, deben ser diligentemente comprobadas y estar sustentadas en hechos objetivos (sentencia 121/2002). El informador debe realizar una labor de averiguacin de los hechos con la diligencia exigible a todo profesional de la informacin pero obviamente sin que la veracidad de la informacin se identifique con una realidad incontrovertible, que constreira el cauce comunicativo al
acogimiento de aquellos hechos que hayan sido plena y exactamente demostrados, cuando la constitucin extiende su garanta tambin a las informaciones que puedan resultar errneas o sencillamente no probadas en juicio (sentencia 297/2000). (17) CASTIEIRA y otros, El mercado de las ideas, Centro de Estudios Constitucionales, 1990, pg. 456. (18) CARDENAL SERRANO y SERRANO DE MURILLO, Proteccin penal del honor, Civitas, 1993, pg. 141. Se entiende por injurias reales, el resaltar con menosprecio los defectos fsicos de una persona que realmente existen o humillarla por su raza, sexo o religin, con manifiesto desprecio a la dignidad de las personas, no siendo relevante, en este caso, la veracidad de los defectos fsicos o la condicin del agraviado. (19) KERN, Frank-FG, Delitos de expresin, Buenos Aires, 1967, pg. 343. (20) Op. cit., pg. 137. (21) STC, 2., nm. 168/1986, de 22 de diciembre de1986, pte.: Leguina Villa, Jess, que establece que no es preciso que quien rectifique acredite la veracidad de la rectificacin, sino que se trata de permitir a una persona afectada por una informacin dar su propia versin de los hechos, aunque en definitiva pudiera revelarse inexacta.
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Audiencia Nacional
AN Sala de lo Social, S 17 Oct. 2012 Ponente: San Martn Mazzucconi, Mara Carolina.
LA LEY 150416/2012
La AN no conocer sobre el conflicto entre Iberia y SEPLA hasta or a Iberia Express

RESUMEN DEL FALLO: La Audiencia Nacional, en la demanda interpuesta en proceso de Impugnacin de Convenio estima de oficio la excepcin de falta de litisconsorcio pasivo necesario, y decreta la nulidad de las actuaciones con retroaccin al momento de admisin de la demanda, concedindose a la demandante el plazo de cuatro das para ampliar la demanda frente a Iberia Express. DISPOSICIONES APLICADAS: Art. 24.1 CE (LA LEY 2500/1978); art. 81.1 LRJS (LA LEY 19110/2011). JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Sentencia de la AN, Sala de lo Social, 2 Nov. 2012 (Proc. 178/2012)
do resolver sobre la pretensin de Iberia Operadora sin incurrir exactamente en los mismos vicios procedimentales que se pretenden censurar. Siendo una de las causas de pedir el defecto que supone no haber dado audiencia a Iberia Express en el arbitraje, resultara, adems de incoherente, insostenible jurdicamente, que se dictara sentencia sobre ello sin dar a la citada empresa la posibilidad de personarse en el pleito. Se procede a declarar la nulidad de lo actuado a partir del momento de la admisin de la demanda, a fin de que, advertida Iberia Operadora del defecto apuntado en los trminos del art. 81.1 L 36/2011 de 10 Oct. reguladora de la jurisdiccin social, ample aqulla frente a Iberia Express, para que la relacin jurdico-procesal quede vlidamente constituida y se pueda entrar a conocer del fondo del asunto, que queda absolutamente imprejuzgado.
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Audiencia Nacional
AN Sala de lo Social, S 2 Nov. 2012 Ponente: San Martn Mazzucconi, Mara Carolina.
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LA LEY 155131/2012
sumario
IMPUGNACIN DE LAUDO ARBITRAL.NULIDAD DE ACTUACIONES.Conflicto entre Iberia y SEPLA, por la creacin de la filial Iberia Express.Apreciacin de la excepcin procesal de falta de litisconsorcio pasivo necesario con retroaccin al momento de la admisin de la demanda. En el caso, una parte importante de las alegaciones de la demandante gira en torno a la implicacin de Iberia Express en el laudo impugnado. As, se ha mantenido que este ltimo incurre en ultra vires por afectar a aquella compaa, en vicios in procedendo por no haberla llamado al arbitraje y sin embargo regular sus relaciones laborales, y en ilegalidad por limitar su capacidad de obrar e imponerle condiciones contrarias a la normativa aeronutica. Estas alegaciones han provocado que la contestacin ofrecida por las demandadas sealara la existencia de un grupo de empresas a efectos laborales, y que la prueba de ambas partes se dirigiera, tambin en gran medida, a acreditar o rebatir la independencia de Iberia Express respecto de Iberia Operadora. Una vez odas las alegaciones y examinada la prueba, se concluye que, no siendo Iberia Express parte en el presente procedimiento, no se podra de ningn mo-
Anulado el laudo del conflicto entre Iberia y Sepla por la creacin de Iberia Express
RESUMEN DEL FALLO: La Audiencia Nacional en la demanda interpuesta en proceso de impugnacin de laudo sustitutivo de convenio colectivo, declara la nulidad del laudo, debiendo retrotraerse las actuaciones del procedimiento arbitral al momento previo a dar audiencia a las partes, para dar audiencia a Iberia Express. DISPOSICIONES APLICADAS: Art. 10 RDL 17/1977 de 4 Mar (relaciones de trabajo) (LA LEY 382/1977); arts. 17.1, 151.9, 163 y 165.1.a disp. fin. 4 LRJS (LA LEY 19110/2011); art. 230 LEC (LA LEY 58/2000); Art. 24.1 CE (LA LEY 2500/1978); art. 243 LOPJ (LA LEY 1694/1985); art. 41.1 LADP 2003 (LA LEY 1961/2003); art. 66 LRJAP-PAC (LA LEY 3279/1992); art. 91.2 ET 1995 (LA LEY 1270/1995). JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Sentencia de la AN, Sala de lo Social, 17 Oct. 2012 (Proc. 168/2012)
sumario
NULIDAD DE LAUDO ARBITRAL.Conflicto entre Iberia y SEPLA, en el marco de la negociacin del VIII Convenio colectivo, teniendo una clara presencia en los motivos y objetivos de las huelgas la creacin de Iberia Express por parte de Iberia Operadora.LEGITIMACIN ACTIVA.Se estima parcialmente la falta de legitimacin activa de Iberia Express en el procedimiento. Debe permitirse a quien ostenta un inters legtimo art. 17.1 LRJS (LA LEY. 19110/2011) impugnar el laudo por vicios procedimentales y ultra vires, que escapan a los estrictos lmites de legitimacin activa derivados del art. 165 LRJS por expresa mencin del art. 91 ET 1995 (LA LEY. 1270/1995), propicindose as el efectivo control de estas capitales cuestiones por los rganos judiciales. En el caso, constando probado que Iberia Express sociedad participada por Iberia Operadora no fue convocada a ninguna reunin ni se solicit a Iberia Operadora que actuara en su nombre o que le transmitiera la convocatoria, no se puede sino apreciar un defecto procedimental esencial en la tramitacin del arbitraje. El rbitro puede perfectamente considerar y razonar que ello debe ser as por existir un grupo a efectos laborales, pero esto no obsta a que, existiendo como entidad jurdica formalmente diferenciada,
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sobre la que el laudo se pronuncia y afecta en sus relaciones jurdicas de modo capital, debera haber tenido la oportunidad de hacer las correspondientes alegaciones.
sumario
DIVORCIO.VIVIENDA FAMILIAR.Admisin de la divisin de la vivienda en el proceso de divorcio, en ejecucin de sentencia. La diferencia de ingresos no es un criterio determinante para la concesin del uso del domicilio familiar en supuestos como el presente proceso de divorcio en que el matrimonio no ha tenido descendencia, y si bien consta acreditado que la esposa con posterioridad a la celebracin de la vista se encuentra en situacin de paro no se conocen ni las causas de la resolucin del contrato ni si la misma percibe el subsidio del paro y en qu cuanta. Por lo que se refiere a la vivienda familiar, existe conformidad entre las partes en que al producirse el cese de la convivencia el domicilio lo constitua la vivienda copropiedad de los litigantes respecto de la cual se ha estimado la accin de divisin. Los cnyuges no han tenido hijos en comn. Por lo tanto, tal y como dispone el art. 83.2 b) L 9/1998 de 15 Jul. CA Catalua (cdigo de familia) (LA LEY. 3240/1998), de no existir hijos menores de edad o dependientes econmicamente, como ocurre en el presente caso, el uso de la vivienda deber atribuirse al cnyuge cuyo inters sea el ms necesitado de proteccin, y an en este caso la asignacin debe limitarse y fijarse por un perodo de tiempo determinado. En el supuesto de autos la nica diferencia acreditada es la de los ingresos, que no es determinante para la concesin de dicho uso, sino que se tenga una necesidad real y efectiva, lo cual no ha acreditado la esposa; mxime cuando no solo tiene ingresos sino que con su venta puede obtenerse un importe dinerario relevante con el cual podr satisfacer sus necesidades de vivienda, y que la no atribucin de misma a ninguna de las partes facilitar la ejecucin de la sentencia en orden a la accin de divisin de la cosa comn. I
Audiencia Provincial de Girona

APGI Secc. 1, S 7 Jun. 2012 Ponente: Soler Navarro, Mara Isabel.
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LA LEY 110502/2012
Divisin de la vivienda familiar en el proceso de divorcio

RESUMEN DEL FALLO: La AP Girona revoca en parte la sentencia de divorcio dictada por el Juzgado en el sentido de deja sin efecto la atribucin a la demandada del uso de la vivienda familiar. DISPOSICIONES APLICADAS: Arts. 43, 76.3.e y 83.2.b L 9/1998 de 15 Jul. CA Catalua (cdigo de familia) (LA LEY 3240/1998); art. 552-11.1 L 5/2006 de 10 May. CA Catalua (libro quinto del Cdigo civil de Catalua, relativo a los derechos reales) (LA LEY 5055/2006). JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Sentencia 21/2012 del TC, Sala Pleno, 16 Feb (Rec. 5394/2006)
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LA RESPONSABILIDAD PENAL ANTE DELITOS COMETIDOS POR ADMINISTRADORES SOCIALES Y PERSONAS JURDICAS
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Adaptada a la Ley de Sociedades de Capital, a la reforma del Cdigo Penal de 2010 y a las medidas de agilizacin procesal de 2011, as como al RDL 9/2012, de 16 de marzo Examina, a la luz de la reforma del Cdigo Penal de 2010, el amplio catlogo de responsabilidades penales derivadas de delitos cometidos tanto por los administradores sociales como por las propias sociedades de capital, estas ltimas en tanto que personas jurdicas penalmente responsables a partir de la introduccin del artculo 31 bis del vigente Cdigo Penal. Pginas: 534 Encuadernacin: Carton ISBN: 978-84-9790-895-5
AUTOR: Jos Mara Neila Neila
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Audiencia Provincial de Cceres
de inters no es necesario que est formalmente formulada, sino que bastar la realidad de cualquier aspiracin o expectativa. La pretensin que interesa al particular ha de ser conforme a Derecho y en el asunto el funcionario ha de intervenir para resolver o para elevar consulta a su superior. Todos los elementos del delito se dan y se cumplen en nuestro caso, dando fe de ello el factum de esta resolucin y la motivacin jurdica de la misma, por lo que hora es de fijar la pena a imponer, que habr de ser (para cada uno de los delitos) la de dos aos de prisin por e inhabilitacin absoluta por tiempo de doce aos, as como la inhabilitacin especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena. La pena de prisin se fija en dos aos porque la conducta del acusado ha sido pertinaz, agobiante e inclemente, abusando de su situacin de superioridad, algo que pona de manifiesto una y otra vez y en cada ocasin en que las denunciantes se negaban a sus pretensiones; abuso de superioridad del que se vali en todo momento, tal como ocurri con Macarena en lo relativo al taller de Aldeacentenera, quitndola de la lista inicial de los seleccionados. Abuso de superioridad que le permiti utilizar su cargo una y otra vez para intentar doblegar las voluntades de las vctimas sin que lo consiguiera en ningn momento, aunque a la vez siguiente volva otra vez a decirlas lo de su poder, lo de que todo pasaba por su manos....... La inhabilitacin absoluta acordada es consustancial al delito y se contiene en el artculo 41 del Cdigo penal , sin que sea necesario decir que se impone en esa cuanta al tratarse de tres delitos distintos cometidos a lo largo del tiempo con las mismas tcticas intimidatorias; de ah que hayamos de optar porque la inhabilitacin absoluta alcance esa duracin, ya que el acusado haba sido nombrado para un cargo pblico a fin de servir a los ciudadanos, pero no para servirse l del mismo ni para utilizarlo a su manera, en su provecho, y lo que es ms grave y relevante, infringiendo la legalidad, mxime, ya se ha dicho, a la vista del desamparo de las vctimas, que acudan a esa oficina a buscar trabajo y se encontraban con algo que no queran y que adems no podan evitar, que era el agobio y el acoso del acusado a fin de que pasaran por lo que l les deca, nica forma de tener siempre trabajo. Sptimo.- La situacin por la que han pasado las vctimas de esos delitos no puede olvidarse ni dejarse de lado; la localidad en la que las mismas residan es pequea, por lo que lo que se sale de lo corriente es motivo de rumores y de comentarios; Dos de las denunciantes eran extranjeras, dato este que no pasaba desapercibido a los habitantes del lugar, mxime si viven all desde siempre; Los rumores toman forma, se engrandecen, se discuten, se disparan, se minoran, y son objeto de comentarios, sobre todo si los mismos afectan al Director de la Oficina de Empleo, que lleva en el cargo muchas aos y al que conoce mucha gente; se juzga y se opina de lo ocurrido, utilizando, cul dira un socilogo, tpicos tales como lo s de muy buena tinta, o aqu nos conocemos todos; lo ms relevante de todo es que los hechos ocurridos estaban relacionadas con las personas de la vctimas, nicas que saban la verdad de lo ocurrido y que eran juzgadas por todo el mundo. Vivir en una localidad pequea sabiendo que se habla de uno no es fcil ni ayuda a superar el da a da, ya que como nos dijo Irene , a ella la han llegado a parar por la calle para decirla si era verdad que se haba acostado con el director de la oficina. La causa se inici en el mes de julio del ao 2010 tras la denuncia de las vctimas y se ha juzgado en abril del ao 2012: Casi dos aos han vivido estas bajo esa enorme presin, que ha daado y hollado su estima personal; que ha puesto en tela de juicio su reputacin y su integridad personal; que las ha hecho vivir un da a da lleno de zozobra y de angustia, tanto por lo que haban pasado (y denunciado), como por lo que en la localidad se hablaba del tema, sin que ellas pudieran decir nada de lo verdaderamente sucedido al estar el asunto en el Juzgado; de ah que las perjudicadas hayan tenido que acudir a profesionales en la materia a fin de que las escucharan y las aconsejaran como hacer frente a una situacin que era como un dogal y que incida en su vida personal y familiar; a veces les ha sido necesario tomar frmacos para lograr un poco de tranquilidad y para seguir haciendo frente a los problemas de cada da, vicisitudes que se han reflejado y constatado en los informes tcnicos que obran en el Rollo de Sala y que nos permiten hacernos una idea de cmo han vivido las vctimas esta situacin. Pero lo peor de todo es que las vctimas han sufrido en carne propia la afrenta ms lacerante que un ser humano puede recibir, que es el ataque a su dignidad, ya que las mismas no han hecho ms que conducirse y actuar de acuerdo a sus parmetros morales y ticos, gracias a los cules han resistido una y otra vez los embates del acusado. Las denunciantes se han visto humilladas da a da, sin olvidar que en el trato con los dems las miradas y los gestos son algo que hiere y lastima, produciendo lo que el maestro de la psicologa denomin como una hemorragia vital interior. (...) I
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lasentenciadelda
APCC Secc. 2, S 25 May. 2012 Ponente: Cano-Mallo Rey, Pedro Vicente.
LA LEY 81208/2012
Condenado un ex director de oficina del Servicio Extremeo Pblico de Empleo por ofrecer trabajo a mujeres a cambio de favores sexuales
RESUMEN DEL FALLO: La Audiencia Provincial de Cceres condena al acusado por tres delitos de acoso sexual y un delito de agresiones sexuales. DISPOSICIONES APLICADAS: Arts. 178, 179 y 433.1 CP 1995 (LA LEY 3996/1995).
sumario
ABUSO DE FUNCIONARIO PBLICO EN EJERCICIO DE SUS FUNCIONES.Elementos del tipo.Cometido por el Director de Servicio Pblico de Empleo que acos sexualmente, solicitando reiteradamente y de forma pertinaz favores sexuales a varias mujeres demandantes de empleo y en difcil situacin econmica. El delito tipificado en el art. 443.1 CP 1995 (LA LEY. 3996/1995) en la redaccin aplicable en autos se consuma con la mera solicitud, ya que castiga un ejercicio reprobable de la sexualidad o una grosera falta de delicadeza, siendo el bien jurdico protegido, adems de la libertad sexual, el irreprochable comportamiento del funcionario; se trata por tanto de dos bienes jurdicos: uno que afecta al inters pblico y otro a un inters particular o individual. Se trata de una especie de acoso sexual funcionarial, ya que por solicitud se entiende pedir algo referente al sexo, comprendiendo la proposicin o peticin de cualquier manifestacin sexual, lo mismo cuando se pretenda la realizacin del acto sexual completo como la dirigida a ejecutar cualquier acto de contenido sexual. Es importante sealar que el tipo no requiere que la solicitud sea expresamente condicionada; en cunto a la relacin de inters no es necesario que est formalmente formulada, sino que bastar la realidad de cualquier aspiracin o expectativa. La pretensin que interesa al particular ha de ser conforme a derecho y en el asunto el funcionario ha de intervenir para resolver o para elevar consulta a su superior.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
(...) Sexto.- El delito tipificado en el artculo 443 .1 del Cdigo penal se consuma con la mera solicitud, ya que castiga un ejercicio reprobable de la sexualidad o una grosera falta de delicadeza, siendo el bien jurdico protegido, adems de la libertad sexual, el irreprochable comportamiento del funcionario; se trata por tanto de dos bienes jurdicos: uno que afectaal inters pblico y otro a un inters particular o individual. Se trata de una especie de acoso sexual funcionarial, ya que por solicitud se entiende pedir algo referente al sexo, comprendiendo la proposicin o peticin de cualquier manifestacin sexual, lo mismo cuando se pretenda la realizacin del acto sexual completo, como la dirigida a ejecutar cualquier acto de contenido sexual. Es importante sealar que el tipo no requiere que la solicitud sea expresamente condicionada (que en nuestro caso s lo es); en cunto a la relacin
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WOLTERS KLUWER ESPAA, S.A. Todos los derechos reservados. El contenido de esta publicacin no podr utilizarse con fines comerciales sin su expresa autorizacin, incluyendo reproduccin, modificacin, o cualquier otra utilizacin total o parcial en cualquier modo, medio o formato. El texto de las resoluciones judiciales contenido en esta publicacin es suministrado por el Centro de Documentacin Judicial del Consejo General del Poder Judicial. Publicacin adherida a la Asociacin de Prensa Profesional (APP).
ISSN: 1138-9907
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Diario 26 12 (1) Dcho Honor

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Ao XXXIII Nmero 7990 XXXXMircoles, Martes, XX 26 de de XXXX diciembre de 2012 de 2012

Corrupcin y propuestas de reforma (*)

II. MEDIDAS ORGNICAS

Audiencia Provincial de Cceres

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III. MEDIDAS PREVENTIVAS

IV. MEDIDAS REPRESIVAS

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dignidad y fama no comete delito contra el honor.

Proteccin al derecho al honor. La calumnia y la injuria

II. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO

IV. LOS SUJETOS DEL DERECHO AL HONOR

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VI. DISPOSICIONES COMUNES ENTRE EL DELITO DE INJURIAS Y EL DE CALUMNIAS

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XI. CAUSAS DE JUSTIFICACIN

VIII. GRADOS DE EJECUCIN

C) Por la forma de las injurias

XIII. MECANISMOS DE TUTELA JUDICIAL DEL DERECHO AL HONOR

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La AN no conocer sobre el conflicto entre Iberia y SEPLA hasta or a Iberia Express

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Divisin de la vivienda familiar en el proceso de divorcio

AUTOR: Jos Mara Neila Neila

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