LIC.

EN DERECHO PROCESAL PENAL

EL ARRAIGO Y EL CATEO

 EN EL PRESENTE ANALIZAREMOS 2 FIGURAS EN LA MATERIA DE PENAL, LAS CUALES SON EL ARRAIGO Y EL CATEO AMBAS FIGURAS SERN DESARROLLADAS RESPECTO A SU PROCEDENCIA, LA DOCTRINA SU FUNDAMENTO ETC.

INTRODUCCION

Una orden de cateo es una salvaguarda contra una bsqueda y aprehensin no justificada o sin razn. Para que un cateo o bsqueda sea "razonable", la mayora de los sistemas exigen que una corte o un juez emitan una orden, basada en una "causa probable". Esta orden escrita, emitida bajo juramento, determina el sitio del cateo, las cosas que pueden ser confiscadas y autoriza al investigador a confiscar la evidencia.

En este contexto, conviene destacar que la inviolabilidad del domicilio es y ha sido una parcela bastante tratada por la doctrina, lo cual pone en relieve la fundamental importancia del tpico de referencia. En la actualidad, existen tres grupos de fundamentaciones de la inviolabilidad del domicilio:

1 Un primer grupo viene constituido por aquellos que entienden que tanto la integridad como la dignidad de la persona individual, conforman la justificacin del reconocimiento del derecho a la inviolabilidad del domicilio. Para que la integridad de la persona aparezca o surja en su pureza, es absolutamente indispensable la seguridad personal, la inviolabilidad del domicilio y la inviolabilidad de la correspondencia y comunicaciones, pues de lo contrario, la integridad del ser humano no podr ser respetada. Estos derechos, tendrn pues, su raz, segn esta postura, en la libertad personal, que a su vez entronca con la dignidad de la persona.

2 Un segundo grupo argumenta en la libertad y en la seguridad personal la inviolabilidad del domicilio. Con una clara influencia de las constituciones histricas, se entiende por estos doctrinarios al domicilio como una prolongacin espacial de la personalidad, dado que es ste un mbito en el cual el individuo puede hacer lo que desee, sin ser molestado ni observado. Esta justificacin de la inviolabilidad del domicilio en la libertad y seguridad personales, tiene en el presente una reinterpretacin, que no ha de limitarse al sentido clsico de libertad opuesta a la privacin de ella, o de seguridad, como derecho a confiar en la proteccin que significa el domicilio frente a los abusos del poder poltico, sino que ha de ser interpretada en un sentido amplio y global. De esta forma, la libertad como bien jurdico protegido por el derecho a la inviolabilidad del domicilio, hay que entenderla, a juicio de esta corriente, como la autonoma o independencia de las personas para desarrollar en l, sin cortapisas, ni pblicas ni privadas, sus actividades vitales. En resumen: se trata de proteger la libertad de las personas dentro de determinado espacio fsico en el que de una forma u otra, se desarrolla lo esencial de la vida privada.

3 El tercer grupo, que deviene en la actualidad como el ms numeroso, sobre todo en el mbito del Derecho Constitucional y del Derecho Penal, sustenta la inviolabilidad del domicilio en el concepto global de derecho a la intimidad. Entre nosotros, es Sergio Garca Ramrez, quien acoge esta doctrina, al referir que: " el domicilio se halla a salvo de la accin de autoridades o terceros particulares. Es un sagrario inviolable. Empero, esta expresin del derecho a la intimidad, reconoce limitaciones entre las que figuran los cateos y las visitas domiciliarias. La propia Constitucin, que establece el derecho pblico subjetivo implcita, la impenetrabilidad del domicilio por particulares, que luego ser fuente para el tipo penal de allanamiento de morada, as como para el de despojo, en alguna medida- fija esas hiptesis de excepcin". Como se observa, la proteccin al domicilio no tiene, al igual que ningn otro derecho fundamental, ni carcter absoluto ni ilimitado y las excepciones vigentes a esa prerrogativa esencial, la constituyen los cateos y las visitas domiciliarias.

En atencin a lo anterior, el artculo 16 constitucional reformado, ahora en el prrafo dcimo, es del siguiente tenor: " En toda orden de cateo, que slo la autoridad judicial podr expedir, a solicitud del Ministerio Pblico, se expresar el lugar que ha de inspeccionarse, la persona o personas que hayan de aprehenderse y los objetos que se buscan, a lo que nicamente debe limitarse la diligencia, levantndose al concluirla, un acta circunstanciada, en presencia de dos testigos propuestos por el ocupante del lugar cateado o en su ausencia o negativa, por la autoridad que practique la diligencia.". Como resulta fcil advertir, la nueva disposicin constitucional elimin el requisito de que la solicitud de la orden de cateo, y por ende, la resolucin misma, sea por escrito. En efecto, la autoridad legislativa justific la eliminacin del requisito de mrito, de la siguiente manera: " Una de las preocupaciones actuales es la celeridad en la orden de cateo, que ordinariamente se ha tramitado mediante el tradicional procedimiento escrito, y que en ocasiones demora en demasa las acciones del Ministerio Pblico, con el consecuente riesgo de desaparicin, alteracin o destruccin de las evidencias buscadas.

Por lo que con el objetivo de dar pauta a una regla especial que permita la solicitud de dichas rdenes y su resolucin por cualquier medio, dejando siempre registro de las comunicaciones, la minuta de mrito propone suprimir la obligacin especfica de que ese procedimiento sea por escrito, lo cual, vinculado a otros cambios, como la creacin de jueces especficos para la atencin pronta y expedita de los pedimentos de las citadas medidas cautelares y otras mencionadas, posibilitar que el Ministerio Pblico le formule la peticin y el juez le responda de manera inmediata, si es en sentido afirmativo, el agente de la representacin social proceda de inmediato a ejecutar la medida, sin perjuicio de que el documento respaldo de la autorizacin pueda enviarse al mismo tiempo o de forma diferida para constancia Adicionalmente, al establecerse que las audiencias judiciales deben regirse por los principios del sistema acusatorio, debern ser de carcter oral y es factible que la legislacin procesal precise el procedimiento para esto.

Por lo que estas comisiones unidas estiman conveniente suprimir la regla especial de que las rdenes de cateo deban solicitarse por escrito, habida cuenta de que con la asignacin de jueces de control que realicen los Poderes Judiciales, los cuales estarn abocados a la inmediata resolucin de los pedimentos de mrito, se visualiza que pueda ser en forma oral, en beneficio de la eficacia de las autoridades en la materia". Es decir, la motivacin de la supresin de la formalidad escrita en la solicitud y resolucin de la orden de cateo, se basa fundamentalmente en el peligro en la demora, y si bien deber quedar constancia de la solicitud y de su expedicin (denominada en el dictamen como "documento respaldo"), stos podrn ser enviados al mismo tiempo en que se ejecute la medida o en forma diferida (tras haberse realizado la intromisin al domicilio).

Y tal parece que ello no fue tomado en cuenta por la Comisin Nacional de los Tribunales Superiores de Justicia al elaborar el proyecto de Cdigo que ahora se analiza, puesto que los artculos 252 y 253, se redactaron de la siguiente manera: " Artculo 252. Contenido de la resolucin judicial que ordena el cateo 1. Se respetar siempre el derecho a la informacin y la transparencia. 2. La resolucin que ordena el cateo deber contener: a) El nombre y cargo del juez que lo autoriza y la identificacin del proceso en el cual se ordena; b) La determinacin concreta del lugar o los lugares que habrn de ser cateados y lo que se espera encontrar de st; c) El motivo del cateo, debindose indicar o expresar los indicios de los que se desprende como posible que se encuentran en el lugar la persona o personas que hayan de aprehenderse o los objetos que se buscan".

" Artculo 253. Formalidades para el cateo 1. Ser entregada una copia de la resolucin que autoriza el cateo a quien habite o posea el lugar donde se efecte o, cuando est ausente, a su encargado, y, a falta de ste, a cualquier persona mayor de edad que se halle en el lugar. 2. Cuando no se encuentre a nadie, ello se har constar en el acta y se har uso de la fuerza pblica para ingresar. 3. Al terminar se cuidar que los lugares queden cerrados y de no ser ello posible inmediatamente, se asegurar que otras personas no ingresen en el lugar, hasta lograrlo. 4. Practicado el registro, en el acta se consignar el resultado, con expresin de las vicisitudes del acto y de toda circunstancia til para la investigacin. 5. La diligencia se practicar procurando afectar lo menos posible la intimidad de las personas. 6. El acta ser firmada por los concurrentes y se requerir la presencia de dos testigos hbiles no vinculados con la polica; no obstante, si alguno delos intervinientes no la firma, as se har constar.".

Luego, es patente que la Constitucin ya no exige la formalidad escrita para entrar al domicilio a catear y de la exposicin de motivos del Congreso de la Unin, se observa incluso que el documento de respaldo en donde conste la resolucin del cateo, podr ser entregada de forma diferida (al Ministerio Pblico), solamente para dejar constancia de ello. As, independientemente de que estemos de acuerdo o no con esa disposicin constitucional, debemos acatarla, en atencin al artculo 135 de la Carta Magna.

JURISPRUDENCIA EN MATERIA PENAL

DETENCIN SIN RDENES DE APREHENSIN Y DE CATEO. NO NULIFICA LA CONFESIN DEL INCULPADO. Aun admitiendo que el inculpado fue detenido sin orden de aprehensin emanada de autoridad competente, y que los agentes aprehensores se introdujeron a su domicilio sin orden de cateo, las violaciones constitucionales que esa forma de actuar implican no son reclamables en amparo directo, ni pueden ser atribuidas a la autoridad responsable ordenadora y tampoco tienen el alcance de anular la confesin de dicho inculpado si no existen datos que lleven la certeza de que su declaracin haya sido moral o fsicamente coaccionada. Este tribunal no desconoce que lamentablemente con demasiada frecuencia las autoridades investigadoras utilizan en las aprehensiones mtodos reprobados por nuestra Carta Magna; pero en atencin a la tcnica del amparo directo, las ms de las veces no compete a este cuerpo colegiado analizar ese tipo de actos, debiendo concretarse a declarar que quedan a salvo los derechos del quejoso para ejercer las acciones relativas ante las autoridades correspondientes.

PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO.

JURISPRUDENCIA

 http://www.angeleditor.com/jurisprudencia.php?accion=v er_bloque&id=459 http://www.tsjyuc.gob.mx/blog/doc/cateos.pdf

WEB BIOGRAFIA

El arraigo, hay que recordar que es una medida cautelar (para tratar de proteger personas, bienes jurdicos, pruebas as como para evitar que un indiciado se sustraiga de la accin de la justicia. El arraigo ha sido cuestionado con mucha severidad por juristas muy destacados. Se dice que es una forma ilegtima de restriccin de la libertad. La consideracin principalmente por privarse de la libertad a alguien sin haber sido juzgado. Respeto la crtica pero siempre me he pronunciado por la medida siempre que se utilice en forma responsable y para casos excepcionales.

El arraigo civil, segn doctrina esta previsto como una medida precautoria dictada por el juzgador, a peticin de parte, cuando hubiere temor de que se ausente u oculte la persona contra quien deba entablarse o se haya entablado una demanda, con el objeto de impedir que abandone el lugar del juicio sin dejar un apoderado que pueda contestar la demanda, seguir el proceso y responder de la sentencia que se dicte, medida que incluso puede solicitarse contra los tutores, albaceas, socios y administradores de bienes ajenos. En materia penal como ya se ha descrito es una medida restrictiva de la libertad, por la que se aplica al probable autor de un hecho delictivo, en los supuestos en que haya peligro de fuga, la prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual reside o del mbito territorial que fije el juez o tribunal.

Ahora bien en Mxico la Suprema Corte de Justicia de la Nacin se ha pronunciado respecto a la Constitucionalidad de la figura del arraigo en el sentido que a continuacin se menciona: Dicha figura viola la libertad personal consagrada en los artculos 11, 16, 18, 19, 20 y 21 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos

ARRAIGO PENAL. - " Es la medida precautoria que tiene por objeto asegurar la disponibilidad del inculpado en la investigacin previa o durante el proceso. Cabe anotar y precisar que el arraigo en materia penal a su vez est diversificado en nuestra legislacin tanto en el fuero comn como en el fuero federal, y que para este caso se tomara como parte medular el arraigo propiamente dicho en materia federal, en razn a no delimitarlo a una sola entidad federativa y por ser en jerarqua la Ley ms prxima en su gnero despus de los Tratados Internacionales a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos tal y como lo establece el artculo 133 de la citada Ley Fundamental. Por lo antes dicho es congruente citar una definicin ms del arraigo en materia penal, como lo establece el Diccionario de Derecho Procesal Penal y de trminos usuales en el proceso penal, de Marco Antonio Daz de Len, Editorial Porra, tercera edicin, Mxico 1997 y que reza como sigue:

ARRAIGO.- " En nuestro sistema procesal penal, el arraigo es una medida cautelar que durante la averiguacin previa se impone con vigilancia de la autoridad al indiciado, para los efectos de que este cumpla con los requerimientos del Ministerio Pblico, en razn de la investigacin de un hecho delictivo, (figura establecida en el artculo 133 bis del Cdigo Federal de Procedimientos Penales). Es decir, las medidas en los procedimientos penales pueden ser tambin de carcter personal para garantizar el desarrollo del proceso, as como la efectividad de la sancin privativa de libertad, en los asos de sentencias condenatorias de tal pena.

 Para estos supuestos nadie duda que desde al averiguacin previa se deben efectuar las medidas conducentes al efecto de estar en posibilidad de integrar el cuerpo del delito, la presunta responsabilidad y as ejercitar la accin penal. As mismo nadie ignora que los sujetos a averiguacin son proclives a eludirla, ocultndose o fugndose por lo cual es manifiesta la dificultad que enfrenta el representante social para integrar los elementos sealados. Con objeto de hacer factible la funcin persecutoria encomendada al arraigo en el Cdigo Federal de Procedimientos Penales, en el citado artculo 133 bis, se determina la facultad de dicho Ministerio Pblico Federal, para solicitar al rgano jurisdiccional el arraigo del inculpado en los casos en que se estime necesario. Concedido el arraigo por el juez, en los trminos descritos se entiende que la regla general sobre su duracin ser la del tiempo estrictamente indispensable para determinar en la averiguacin previa, si existe o no presunta responsabilidad del inculpado, debiendo levantarse dicha presunta responsabilidad.

 No obstante la indicada regla general, el legislador dispuso un plazo de 30 das, prorrogables por otros 30 das a peticin del Ministerio Pblico. Para dar continuidad a la claridad de la definicin del arraigo es inminente invocar el numeral del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, especficamente el 133 bis puesto y que a la letra dice:

 " Artculo 133 bis, Cdigo Federal de Procedimientos Penales.- La autoridad judicial podr, a peticin del Ministerio Pblico, decretar el arraigo domiciliario e imponer la prohibicin de abandonar una demarcacin geogrfica sin su autorizacin, a la persona en contra de quien se prepare para el ejercicio de la accin penal, siempre y cuando exista el riesgo fundado de que se sustraiga a la accin de la justicia. Corresponder al Ministerio Pblico y a sus auxiliares vigilar que el mandato de la autoridad judicial sea debidamente cumplido. El arraigo domiciliario o la prohibicin de abandonar una demarcacin geogrfica se prolongarn por el tiempo estrictamente indispensable, no debiendo exceder de 30 das naturales, en el caso del arraigo y de 60 das naturales, en el de la prohibicin de abandonar una demarcacin geogrfica. Cuando el afectado pida que el arraigo o la prohibicin de abandonar una demarcacin geogrfica queden sin efecto, la autoridad judicial decidir escuchando al Ministerio Pblico y al afectado, si deben o no mantenerse."

 Se debe puntualizar que el numeral antes citado hace una clara distincin o mejor dicho induce a la creencia de otras dos modalidades de arraigo como lo es " EL ARRAIGO DOMICILIARIO" Y UN "ARRAIGO EN UNA DEMARCACIN GEOGRFICA". Este comentario viene a colacin para especificar que el arraigo sobre el cual versa este trabajo es la figura del ARRAIGO DOMICILIARIO. Ahora bien es necesario invocar el artculo 12 de la Ley Federal Contra la Delincuencia Organizada en funcin a que tambin forma parte de la esfera Federal en materia penal que a la letra dice:

 "Artculo 12 de la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada.- El juez podr dictar con la simple solicitud del Ministerio Pblico de la Federacin y tomando en cuenta las caractersticas de los hechos imputados y las circunstancias personales del inculpado, el arraigo de ste en el lugar, forma y medios de realizacin sealados en la solicitud, con vigilancia de la autoridad, la que ejercer el Ministerio Pblico de la Federacin y sus auxiliares." Se debe advertir que no se pierda de vista tanto el artculo citado en el prrafo anterior as como el 133 bis del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, que aunque tienen marcadas diferencias los dos son susceptibles de ser estudiados a la luz de la Constitucin, y que servirn para demostrar la hiptesis planteada.

JURISPRUDENCIA EN MATERIA PENAL ARRAIGO DOMICILIARIO, ORDEN DE. AFECTA LA LIBERTAD PERSONAL. La orden de arraigo domiciliario prevista por el artculo 133 bis del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, antes y despus de su reforma mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin de fecha ocho de febrero de mil novecientos noventa y nueve, al obligar a la persona en contra de quien se prepare el ejercicio de la accin penal siempre y cuando exista el riesgo fundado de que se sustraiga a la accin de la justicia, a permanecer en un domicilio bajo la vigilancia de la autoridad investigadora y persecutora, trae como consecuencia la inmovilidad de su persona en un inmueble, por tanto, es un acto que afecta y restringe la libertad personal que puede ser susceptible de suspensin en trminos de lo dispuesto por los artculos 130, 136 y dems relativos de la Ley de Amparo, si para ello se cumplen los requisitos exigidos por la misma ley. Contradiccin de tesis 3/99. Entre las sustentadas por una parte, por los Tribunales Colegiados Cuarto en Materia Penal del Primer Circuito y Primero del Dcimo Octavo Circuito y, por otra, por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Penal del Primer Circuito. 20 de octubre de 1999. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Ministro Juan N. Silva Meza. Ponente: Juventino V. Castro y Castro. Secretario: scar Mauricio Maycott Morales. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Novena poca. Primera Sala. Tomo X. Noviembre de 1999. Pgina 55.

JURISPRUDENCIA

 http://www.angeleditor.com/jurisprudencia.php?accion=v er_bloque&id=144 http://www.tribunalconstitucional.gob.bo/descargas/articu los/arra_wra.pdf

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