PACTOS SOBRE LA PENA Y PACTOS SOBRE EL PROCEDIMIENTO
CARLOS ZOE VÁSQUEZ GANOZA
Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA
La sociologia JURIDICA ANTE LA IMPORTACION DE NUEVOS MODELOS PROCESALES
1º NIVEL: EL RECHAZO TOTAL
2º NIVEL: LA ADECUACIÓN A LA VIEJA PRACTICA 3º NIVEL: LA ACEPTACIÓN TAL CUAL DE LA REFORM
Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA
PACTOS SOBRE LA PENA VS. PACTOS SOBRE EL PROCEDIMIENTO
PACTOS SOBRE LA PENA O LA ACCION
PENAL: -PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD -ACUERDO REPARATORIO -TERMINACIÓN ANTICIPADA PACTOS -CONCLUSION ANTICIPADA DEL JUICIO ORAL
PACTOS SOBRE EL PROCEDIMIENTO:
-ACUSACIÓN DIRECTA O POR SALTO -PROCESO INMEDIATO O JUICIO DIRECTO
Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA
PACTOS SOBRE EL PROCEDIMIENTO. LA ACUSACIÓN DIRECTA VS. EL PROCESO INMEDIATO
Exp. N° 33 – 2007, seguida contra Juan Ubillus Gutiérrez por
el delito Contra la Familia, en la modalidad de Omisión de Asistencia Familiar, en agravio de Juan Carlos Ubillus Vega:
ARTÍCULO 336° Formalización y continuación de la
Investigación Preparatoria.- …4. El Fiscal, si considera que las diligencias actuadas preliminarmente establecen suficientemente la realidad del delito y la intervención del imputado en su comisión, podrá formular directamente acusación.
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DP
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ARTÍCULO 446° Supuestos del proceso inmediato.- 1. El Fiscal podrá solicitar la
vía del proceso inmediato, cuando: ... o, c) los elementos de convicción acumulados durante las diligencias preliminares, y previo interrogatorio del imputado, sean evidentes.
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IP EI JO
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SALA DE APELACIONES Todo justiciable tiene derecho a un proceso pre determinado por la ley, principio éste de corte constitucional. El NCPP regula un proceso común y procesos especiales (proceso inmediato, por razón de la función pública, de seguridad, de terminación anticipada, de colaboración eficaz y por faltas). Cualquier otro proceso o procedimiento distinto a los mencionados contraviene el principio constitucional del proceso determinado por ley. Aprobar un proceso con acusación directa sería contravenir el principio antes descrito, sería crear un proceso independiente o autónomo no establecido en la ley. El Fiscal tiene, tras la investigación preliminar, dos opciones: o formaliza denuncia; o, si ya no considera hacer mayor investigación ante las evidencias recogidas a nivel pre jurisdiccional, puede formular una acusación directa. Ésta acusación directa debe ser interpretada en función al procedimiento pre establecido por ley, es decir, bajo las reglas del proceso inmediato. La interpretación de una acusación directa, por la cual se pasa directamente a la etapa intermedia, contraviene el debido proceso y, por ende, la garantía de la jurisdicción pre establecida, vulnerándose así el principio de legalidad procesal.
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FISCAL COMO DUEÑO DE LA INVESTIGACIÓN Art. 3 “ El ministerio público comunicará al juez de la investigación preparatoria su “decisión” formal de continuar con las investigaciones preparatorias”. Art. 337, inciso 2, “las diligencias preliminares forman parte de la investigación preparatoria. No podrán repetirse una vez formalizada la investigación. Art. 343 “el fiscal dará por concluida la investigación preparatoria cuando considere que ha cumplido su objeto, aun cuando no hubiere vencido el plazo.”
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Diferencias entre la acusación directa y el proceso inmediato ACUSACIÓN DIRECTA PROCESO INMEDIATO Se trata de una alternativa del proceso Se trata de un proceso especial: libro V, común: Sección I, art. 446 al 448. formaliza denuncia y con ello se inicia la etapa de investigación preparatoria (art. 336º, inciso 1). o acusar directamente (art. 336º, inciso 4). El requisito es que, de las diligencias (art. 446º) preliminares, se determina la probabilidad a) el imputado ha sido sorprendido y del delito y la relación del imputado sobre detenido en flagrante delito; el, acusa directamente. b) el imputado ha confesado la comisión del delito; c) los elementos de convicción acumulados durante las diligencias preliminares, y previo interrogatorio del imputado, sean evidentes.
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Diferencias entre la acusación directa y el proceso inmediato ACUSACIÓN DIRECTA PROCESO INMEDIATO en el artículo 336º, inciso 4, si el fiscal en el artículo 446º, inciso c, el fiscal no considera que, tras las investigaciones acusa, lo que solicita, ante el juez de la preliminares, ha conseguido suficientes investigación preparatoria, es la incoación indicios que determinen al imputado con los de un proceso inmediato, el cual, de ser hechos delictivos, formulara acusación aprobado, recién dará paso a la acusación directa, evitando así formalizar denuncia y, fiscal. por ende, la investigación preparatoria.
en la acusación directa en cambio, una vez en la solicitud del proceso inmediato, de no
en el control de la misma, puede ser proceder el mismo, el fiscal aún puede desestimada y, por ende, archivada formalizar su denuncia o continuar con la ya (quedando expedita su recurso iniciada (aún formalizada la denuncia, el impugnatorio). aquí no hay posibilidad de fiscal puede, dentro de los treinta días de formalizar ante la negatoria de pasar a juicio ésta, solicitar el proceso inmediato). oral.
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Diferencias entre la acusación directa y el proceso inmediato ACUSACION DIRECTA PROCESO INMEDIATO Se salta solo la investigación preparatoria. Se salta además de la preparatoria, también la etapa intermedia El JIP , en etapa intermedia, emitirá solo el JUP o Colegiado emite ambos autos, el auto de enjuiciamiento, dejando que el tanto el de juicio de enjuiciamiento y el de JUP o Colegiado emita el auto de citación citación a juicio acumulativamente. a juicio.
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Alternativas que tiene el fiscal en el NCPP con procedimientos céleres.
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Problemas a contestar a) ¿Lesiona la acusación directa el derecho a la defensa del imputado, por el hecho de saltarse la investigación preparatoria? EXP. Nº 7811-2006-PHC/TC LIMA RUBÉN GALVÁN BORJA. ¿Puede el imputado, mediante la vía de la tutela del Derechos (art. 71°), solicitar al Juez de la Investigación Preparatoria que éste ordene la formalización o continuación de la Investigación Preparatoria, al considerar que se vulnera el Derecho a la Defensa?
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Problemas a contestar c) ¿lesiona el proceso inmediato el derecho a la defensa, por el hecho de saltarse, no solo la investigación preparatoria sino, además, la etapa intermedia?
No obstante ello, bajo los principios que regulan el presente
Código Procesal Penal, consideramos que el mismo, incluso, puede aportar sus medios probatorios en el Juicio Oral, no pudiéndose argumentar contra ello que se contamina al Juzgador de ésta etapa, mucho menos que se contraviene las dos excepciones reguladas en el código en cuanto a la aportación de pruebas en la misma (Art. 373°), pues no existió estadillo alguno de aportación, sumado al hecho del Derecho irrestricto a la defensa.
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Problemas a contestar ¿Sí el Fiscal da por concluida la investigación preparatoria antes de los treinta días, necesariamente debe entenderse que ira a un proceso inmediato, conforme lo establece el artículo 447°, parte in fine?
Vásquez Ganoza Carlos Zoe “Acusación Directa vs. Proceso Inmediato en
Diálogo con la Jurisprudencia. N° 116, 13, 2008. p p 261-268.
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¿se debe formalizar antes de emitir acusación directa? ¿se puede hacer un control de la formalización por el juez de oficio?
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La terminación anticipada del proceso Hoy se sabe que ni el mejor Estado - económicamente hablando – puede solucionar todos los conflictos que surgen en el seno de su Sociedad. mecanismos de auto y hetero composición para la solución de conflictos o incertidumbres en el ámbito privado, el en ámbito privado rige el principio dispositivo, en el penal el de legalidad. El viejo sistema inquisitivo creyó, erróneamente, que podía solucionar, vía proceso penal, todos los delitos que se cometían en la sociedad. Dentro de los Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos (MARCS) auto - composición y hetero - composición; en el primero de ellos, tan solo la voluntad de las partes ponen fin al conflicto, siendo el tercero un director o mediador (puede ser una voluntad unilateral como en el allanamiento o desistimiento de una de las partes; o bilateral como la conciliación o transacción); en el segundo, se suma a la voluntad de las mismas un tercero (juez), quien deja de ser un simple mediador para injerir en la decisión de las partes, como sucede en el arbitraje.
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Diferencia con los MARC TAP MARC en la terminación anticipada el Juez de lo que no sucede en el allanamiento o el Investigación preparatoria puede rechazar desistimiento, por ejemplo, donde la dicho acuerdo al no ser vinculante para el manifestación de voluntad sí vincula al mismo Juez y le ordena dar por concluido el proceso. sólo procede dentro de un proceso penal y por el contrario, los medios de auto bajo el principio de preclusión: desde la composición proceden antes, durante y formalización de la investigación después del proceso. preparatoria hasta antes de la acusación sólo hay una disposición de carácter disponer hasta derechos de carácter procesal: renuncia al derecho a la defensa materiales o sustantivos. con su aceptación de los cargos y el no paso al juicio oral.
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NATURALEZA DE LA TAP procedimiento especial que se asemeja más a una “justicia negociada” (patteggiamento italiano) o a un “acuerdo negociado” (plea bargaining norteamericano).
ACUERDO PLENARIO N° 5-2008/CJ-116
La terminación anticipada es un proceso penal especial y, además, una forma de simplificación procesal, que se sustenta en el principio del consenso. Es, además, uno de los exponentes de la justicia penal negociada.
Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA
OPORTUNIDAD DE LA CELEBRACIÓN DE AUDIENCIA DE TERMINACIÓN ANTICIPADA:
Desde la formalización de denuncia hasta antes de la acusación fiscal, tanto
el imputado como el Fiscal, podrán solicitar, ante el Juez de garantías que conoce la cusa, la celebración de audiencia de terminación anticipada del proceso. ¿Se puede aplicar la TAP en la etapa intermedia? El art. 350 del NCPP establece que las partes pueden instar a un “criterio de oportunidad”. “auto objeción del propio fiscal a su acusación en la audiencia de control”, hasta el “sustento jurídico de los principios de economía, celeridad procesal y el principio de oportunidad.” Véase a VILLAVICENCIO RÍOS, FREZIA SISSI; “La Aplicación del Proceso Especial de Terminación Anticipada en la audiencia preliminar de control de acusación fiscal en Huaura: Algunos problemas y propuestas de solución.”, Jus Jurisprudencia, Abril – 2008, p. 253 y ss.
Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA
ACUERDO PLENARIO N° 5-2009/CJ-116 Es un proceso especial El artículo 350°.1.e) “criterios‟ contemplados en el artículo 2° NCPP Desnaturaliza la función de acortar los tiempos procesales y evitar las etapas procesales Se trata de una audiencia publica.
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Problemas a solucionar ¿Cuándo procede la desaprobación del acuerdo? A) consentimiento libre de toda coacción: no puede ser conminado a estar presente en la misma. La conformidad no es
una institución que puede apercibirse con conducción compulsiva.
VILLAVICENCIO RÍOS, FREZIA SISSI; “el juez puede ordenar su
conducción compulsiva para esos efectos”, “no se toma en cuenta que la
presencia del imputado es obligatoria para la instalación de esa audiencia, con lo que no puede dejarse la ejecución de este acto procesal a la voluntad del imputado.” ob. Cit. P. 262. Absoluta: no supeditada a condición, plazo o limitación de clase alguna;
personalísima, es decir, personalmente y no por medio de mandatario,
representante o intermediario; voluntaria, es es, consciente y libre; formal, pues debe reunir las solemnidades requeridas por la ley, las cuales son de estricta observancia e insubsanables; vinculante, tanto para el acusado o acusados como para las partes acusadoras, las cuales, una vez formuladas han de pasar necesariamente tanto por la índole de la infracción como por la clase y extensión de la pena mutuamente aceptada.
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ACUERDO PLENARIO N° 5-2009/CJ- 116 El consentimiento del imputado, visto el carácter dispositivo de la pretensión o los efectos que entraña, ha de ser libre, voluntario –sin presiones o amenazas-, informado, prestado con el auxilio de un abogado defensor, y con pleno conocimiento de lo que hace o deja de hacer y a lo que se somete una vez que acepta el acuerdo.
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Problemas a solucionar b) Cuando haya violación a las garantías fundamentales del procesado CALDERON CALAVID, LEONEL; ob. cit. p.111, dice “la
aceptación del acusado no puede suplir la ausencia de prueba de
incriminación o de aquella que toca con la existencia del hecho, su tipicidad, la antijuricidad o la culpabilidad. Sería írrito el fallo de condena fundado en el simple allanamiento hecho por el imputado. Se desconocería el derecho fundamental del debido proceso.” Esta correcta adecuación típica debe especificar si se trata de una
forma agravada o atenuada, si es uno consumado o en grado de
tentativa (el mismo que servirá para la determinación de la pena), si se trata de un concurso de delitos o aparente de leyes. Y eso es así, pues la conformidad no procede ante cargos genéricos. La participación (teoría de la accesoriedad limitada y pena).
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ACUERDO PLENARIO N° 5-2009/CJ- 116 tres planos diferentes:
A. El ámbito de la tipicidad o calificación jurídico penal
B. El ámbito de la legalidad de la pena „pena básica‟-. la
reparación civil –
C. La exigencia de una suficiente actividad indiciaria.
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Problemas a solucionar c) Una incorrecta determinación de la Pena: la determinación de la pena debe observar, a parte de los artículos 45, 46, 47, 48, del código penal, las siguientes circunstancias: Atenuantes sustantivas (art. 13, 14, 15, 16, 21, 22, 25) Agravantes sustantivas (art. 46-A, B Y C, 48, 49, 50, 51) Atenuantes procesales: Atenuantes: NCPP 161°, 471° Agravantes procesales: Agravantes: NCPP 161° (caso flagrancia)
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Absolución pese a acuerdo? Artículo 468 Normas de aplicación.- Los procesos podrán terminar anticipadamente, observando las siguientes reglas: … 6. Si el Juez considera que la calificación jurídica del hecho punible y la pena a imponer, de conformidad con lo acordado, son razonables y obran elementos de convicción suficientes, dispondrá en la sentencia la aplicación de la pena indicada, la reparación civil y las consecuencias accesorias que correspondan enunciando en su parte resolutiva que ha habido acuerdo. Rige lo dispuesto en el artículo 398.
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Absolución pese a acuerdo? Artículo 398 Sentencia absolutoria.- 1. La motivación de la sentencia absolutoria destacará especialmente la existencia o no del hecho imputado, las razones por las cuales el hecho no constituye delito, así como, de ser el caso, la declaración de que el acusado no ha intervenido en su perpetración, que los medios probatorios no son suficientes para establecer su culpabilidad, que subsiste una duda sobre la misma, o que está probada una causal que lo exime de responsabilidad penal. Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA Posición en contra Se argumenta que sería un error ello, “por cuanto en un procedimiento de terminación anticipada al no existir acusación entonces no puede haber sentencia absolutoria, lo que se emite es una sentencia aprobatoria de un acuerdo.” Asimismo, se dice que la remisión de tal norma que regula la sentencia absolutoria es a fin de que el Juzgador, en el proceso principal, declare de oficio la excepción de improcedencia de la acción (art. 7.3 NCPP), que es aplicable cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente. Concluye que debe desestimarse el acuerdo, más no absolver. REYES ALVARADO, VICTOR RAUL; “El Proceso especial de terminación anticipada, su aplicación en el distrito judicial de Huaura a patir de la vigencia del Código Procesal Penal de 2004.”; Actualidad Jurídica, Tomo 156, 2006.
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¿es impugnable el rechazo? éste “supuesto” vacío legal. Así, se ha dicho que el mismo debe ser impugnado por el Fiscal o el Imputado, en una remisión sistemática al artículo general que regula el recurso de apelación: Artículo 416 Resoluciones apelables y exigencia formal.- 1. El recurso de apelación procederá contra: … e) Los autos expresamente declarados apelables o que causen gravamen irreparable. De ésta opinión, REYES ALVARADO, VICTOR RAUL; “El Proceso Especial de Terminación Anticipada y su aplicación en el distrito judicial de Huaura a partir de la vigencia del código procesal penal del 2004”, Actualidad Jurídica, Noviembre – 2006.
Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA
“… tal como se advierte de las apelaciones … estás cumplen con los presupuestos legales previstos en el artículo 405° del Código Procesal Penal, por lo que dichos recursos devienen en admisibles, en consecuente este colegiado procede a pronunciarse sobre el mismo … RESOLVIERON: declarar NULO el auto que desaprueba el acuerdo. ORDENARON que el Juez de la causa emita nueva resolución …” [Moquegua - Expediente N° 2008- 00015-25-2801-SP-PE-1, 23.JUN.08]. Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA El Actor civil en la TAP “... Si es que el acuerdo provisional lo transa el Ministerio Público existiendo Parte Civil constituida dicho acuerdo debe desaprobarse … pues según los artículos 11.1 y 94.2 si el perjudicado se constituye en actor civil, cesa la legitimación del Ministerio Público para intervenir en el objeto civil del proceso…” [Tacna - Expediente N° 2008-01062-87-2301, 19.AGO.08]. Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA Actor civil Sí se requiere previa constitución. Si la misma es posterior a la sentencia carece de efecto su intervención. No tiene legitimidad para impugnar. [Trujillo - Expediente N° 157-2008, 05.MAY.07].
Si es que el agraviado se ha constituido en Parte Civil
antes de la audiencia pero sin seguir el trámite previsto en la norma (PREVIA AUDIENCIA), se debe declarar la nulidad de su constitución así como de la sentencia aprobatoria. [Trujillo - Expediente N° 160-2008, 05.MAY.08]. Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA Desvinculación? “… dada la propia particularidad de la institución, al Juez le compete respetar esencialmente los hechos conformados, de los que sólo podrá desvincularse por razones debidamente justificadas, que pueden ser a favor del reo ( atipicidad, causa de justificación o atenuación de la responsabilidad)…”. [Huacho - Expediente N° 564-2006 F1 30, 03.OCT.06]. Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA Modificar el acuerdo es posible? Agravando la ejecución de la pena: CONDICIONAL A EFECTIVA. [Huacho - Expediente N° 2007-865 F1.215, 15.ENE.07].
Aumentando el quantum de la pena.
[Huacho - Expediente N° 287-2006, 31.OCT.06] Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA Dr. CARLOS ZOE VASQUEZ GANOZA • Juicio Oral (170) 14% • Conclusión Anticipada (474) 39% • Terminación Anticipada (573) 47%