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CONCEPTO
LAS IDEAS, CON EL PASO DEL TIEMPO —POR LA PROBLEMÁTICA QUE ACOMPAÑA A
CADA MOMENTO O ÉPOCA HISTÓRICA, POR LAS NECESIDADES QUE PADECE EL SER
HUMANO Y EN RAZÓN DEL CONTEXTO SOCIOCULTURAL QUE SE VIVE, ENTRE
OTRAS COSAS—, CAMBIAN; ES ASÍ, COMO EL FIN DE LA ÉPOCA CONOCIDA COMO
LA ESCOLÁSTICA, QUE LLEGÓ A SU PUNTO MÁS ALTO CON TOMÁS DE AQUINO,
COMENZÓ CON GUILLERMO DE OCKAM (1300-1359), PADRE DE LA CORRIENTE
FILOSÓFICA LLAMADA NOMINALISMO:
Hervada— el derecho es considerado como un instrumento de
convivencia sociopolítica, cuya razón de ser se basa en la eficacia
para conseguir unos objetivos preestablecidos; es decir, una
técnica más o menos hábil para hacer posibles las relaciones
humanas.696 Con ello se exaltaba la utilidad como suprema norma
del derecho: “Derecho es lo que es útil a la nación”. Principio que
ha de ser juzgado —de acuerdo con la doctrina social cristiana— a
través del siguiente criterio: las leyes humanas que están en
oposición insoluble con el derecho natural adolecen de un vicio
original que no puede subsanarse ni con las opresiones ni con el
aparato de la fuerza externa
Eusebio Fernández, por su parte, le resulta difícil la aceptación sin
matizaciones del significado literal del término derecho natural. Sin
embargo está de acuerdo con la función y con la aspiración ética que
históricamente han venido representando las teorías iusnaturalistas. Por
lo cual expresa que existen razones epistemológicas serias y relevantes
en contra de la consideración del derecho natural como ontología
jurídica o teoría del derecho,700 basándose para ello en lo que escribe J.
L. Aranguren:
García Máynez, por su lado opina, que, “tanto el ius naturale como el
iusnaturalismo en cuanto posición doctrinaria, son formas de referencia
totalmente engañosas, pues ni existe el derecho natural como conjunto
sistemático de normas, reconocibles por todo el mundo, ni tampoco una, sino
incontables teorías acerca de ese derecho que la mayoría contrapone a los
ordenamientos positivos. Sin embargo, al mismo tiempo reconoce, que, no
obstante las grandes dificultades que se encuentran al hablar de este derecho,
ningún jurista puede dejar de preguntarse si existe o no un derecho natural,
ni de inquirir, dado que exista, cuál es la índole de sus prescripciones, en qué
se fundan éstas y cómo es posible distinguirlas de las del derecho positivo”
N. Bobbio asocia positivismo jurídico con formalismo, como
una crítica al mismo, que consiste en atribuir al derecho que es,
por el sólo hecho de existir, un valor positivo,
independientemente de cualquier consideración en torno de su
eventual Correspondencia a un orden justo o ideal. Sobre lo
cual concluye García Máynez: el formalismo halla su raíz en la
naturaleza del derecho y en la función que éste desempeña
dentro de la sociedad. Hay que reconocer, por otra parte, que al
lado de los valores jurídicos de carácter sustancial existen otros
formales, como el orden, la constancia, la coherencia. El temor
al formalismo no debe, por ende, exagerarse, “pues éste sigue al
derecho como la sombra al cuerpo: el que pretendiese
eliminarlo tendría que proceder como quien, por miedo a su
propia sombra, se sintiera constreñido a destruir su propio
cuerpo”
Según García Máynez, las doctrinas iusnaturalistas tienen algo en común:
“Caracteriza a las posiciones iusnaturalistas el aserto de que el derecho vale y,
consecuentemente, obliga, no porque lo haya creado un legislador humano o tenga su
origen en cualquiera de las fuentes formales, sino por la bondad o justicia intrínseca de su
contenido”.717 En consonancia con lo que ha escrito, señala que el fundamento de tal
derecho no es la naturaleza física o biológica, ni la psicológica o social del individuo
humano, sino la del Creador del Universo, a través de cuyas leyes se manifiestan su
inteligencia o su arbitrio.718 En este sentido dirá Jolivet: Con el nombre de ley natural
entendemos una ley que es conocida por las luces naturales de la razón como derivada de
la naturaleza de las cosas, que procede de Dios como autor de la naturaleza y que dirige la
actividad del hombre hacia su fin último, que consiste en la perfección de su naturaleza o
la plenitud de su humanidad. Así la ley natural (o como se expresa más corrientemente, el
derecho natural) puede definirse como una participación de la ley eterna en la criatura
racional
DE LA LEY
ESTE PUNTO, ME PARECE CONVENIENTE DISTINGUIR TRES CONCEPTOS O
TÉRMINOS QUE GUARDAN ENTRE SÍ CIERTA RELACIÓN: NORMA, REGLA Y LEY
COMENCEMOS POR LA LEY. “LAS LEYES EN SU MÁS AMPLIA SIGNIFICACIÓN —
ESCRIBE MONTESQUIEU—SON LAS RELACIONES NECESARIAS QUE SE DERIVAN
DE LA NATURALEZA DE LAS COSAS. EN ESTE SENTIDO TODOS LOS SERES TIENEN
SUS LEYES”.725 UNA NOTA PECULIAR DE LAS LEYES, SEGÚN LA DEFINICIÓN
DADA, ES, QUE EXPRESAN RELACIONES NECESARIAS SEGÚN LA NATURALEZA DE
LAS COSAS. PERO COMO LA NATURALEZA ES DIVERSA —LO CUAL ES OBVIO—,
LAS NECESIDADES SERÁN TAMBIÉN DIFERENTES: NECESIDAD LÓGICA,
NECESIDAD FÍSICA Y NECESIDAD MORAL.
La necesidad lógica es la que relaciona dos términos u objetos que no son
materiales sino entes de razón u objetos ideales; por ejemplo, la relación entre
el antecedente y el consiguiente; la necesidad física, es la que relaciona dos
fenómenos como causa y efecto: en igualdad de condiciones las mismas causas
producen los mismos efectos. En la necesidad moral ya no se trata de objetos
ideales ni de fenómenos, sino de un acto y el bien racional del hombre, o, el
acto y sus consecuencias con un fin valioso: ayudar al necesitado.
LA LEY Y SU DIVISIÓN
SANTO TOMÁS DE AQUINO, AL TRATADO DE LA LEY, LE DEDICA BUENA PARTE DE LA SUMA TEOLÓGICA: DE LA CUESTIÓN 90 A LA 108
DE LA IA-IIAE.
90, ESTUDIA LA ESENCIA DE LA LEY; ES DECIR, SU OBJETIVO ES DARNOS A CONOCER SUS ELEMENTOS ESENCIALES: SUJETO
DONDE RESIDE; CAUSA EFICIENTE; CAUSA FINAL; PROMULGACIÓN DE LA MISMA Y DEFINICIÓN. SOBRE LO CUAL, EL P. CARLOS
SORIA, UNA VEZ QUE SE ENCUENTRA CON LA DEFINICIÓN DE LA LEY HACE EL COMENTARIO SIGUIENTE: “EN ESTA DEFINICIÓN,
SANTO TOMÁS RECOGE CADA UNO DE LOS ELEMENTOS ESENCIALES QUE CONCURREN A LA CONSTITUCIÓN DE LA LEY, Y QUE NO
SON SINO CUATRO CAUSAS. TRATA AQUÍ DE LA ESENCIA DE LA LEY EN GENERAL, ESENCIA QUE SE REALIZA A SU MODO EN CADA
UNA DE LAS DIVERSAS CLASES DE LEYES, PERO QUE NO ES EXCLUSIVA DE NINGUNA. POR ESO, LA DEFINICIÓN DE LEY A LA QUE
LLEGA SANTO TOMÁS, PROPIAMENTE HABLANDO, NO SE REFIERE ÚNICAMENTE A LA LEY HUMANA O CIVIL; VALE TAMBIÉN PARA LA
LEY ETERNA Y PARA LA LEY NATURAL, ASÍ COMO PARA LA LEY DIVINA POSITIVA Y LA LEY ECLESIÁSTICA, EN CUANTO REALIZAN EN
SÍ MISMAS EL CONCEPTO DE LEY. ESOS ELEMENTOS ESENCIALES SE REALIZAN CUANDO: LA LEY SEA FRUTO NO DE LA
ARBITRARIEDAD O DEL CAPRICHO, SINO DE LA RAZÓN, DE UNA RAZÓN IMPREGNADA DE LA FUERZA MOTIVA DE LA VOLUNTAD, QUE
DA EFICACIA AL MANDATO; CUANDO VAYA ENCAMINADA A CONSEGUIR UN AUTÉNTICO BIEN COMÚN DE LA SOCIEDAD Y NO AL
PROVECHO PRIVADO DEL GOBERNANTE
cuestión 91 de la Summa Theologica, Santo Tomás expone la división de la ley,
que se complementará con el contenido de las subsecuentes cuestiones. “La ley —
en general, escribe— no es más que el dictamen de la razón práctica del
soberano que gobierna una sociedad perfecta. Pero es manifiesto que todo el
conjunto del universo está sometido al gobierno de la razón divina. (...) Y como la
razón divina no concibe nada en el tiempo, sino que su concepción es eterna, por
fuerza la ley de que tratamos debe llamarse eterna”. 733 Ley, que no es otra cosa que “la
razón de la divina sabiduría en cuanto dirige todos los actos y movimientos”.
93 están señaladas las notas propias de la ley eterna:
a) es conocida por todos ; b) toda ley se deriva de la ley eterna, en la
medida que participa de la recta razón, c) a la ley eterna están sometidas
todas las propiedades de las cosas creadas por Dios, sean contingentes o
necesarias
94, dejó escritas las cualidades o características de la ley natural: a) sobre la
universalidad de la ley natural, sostuvo que es la misma para todos los hombres; b)
sobre la inmutabilidad de la ley natural, indica que puede mudarse, sea por adición
de alguna cosa que sea muy útil a la vida humana, o por substracción, es decir, que
deje de ser de ley natural algo que antes lo era. Pero en cuanto a los primeros
principios, la ley natural es absolutamente inmutable; y, c) si la ley natural es
imborrable, sostiene que en cuanto a los principios generales la ley natural es
imborrable, no así en lo que se refiere a los preceptos o principios secundarios.
Características o notas que son atribuibles, por lógica, al derecho natural.
es la Ley divina que está comprendida y descrita en la cuestión 100 dividida en 12
artículos, que no es otra que la ley dada por Dios a todo el género humano en la persona
de Moisés en el Monte Sinaí a través del pueblo hebreo; cuyo contenido lo conforman
los diez mandamientos; es decir, el Decálogo, 737 que no es otra cosa que la ley del amor:
Amor a Dios y amor al prójimo.
Por último, a la ley destinada especialmente a los seres humanos la
denominó Santo Tomás ley humana o positiva, la contraparte de la ley eterna
en sentido amplio, incluida en ella la ley natural. La subdividió en ius
gentium y ius civile. Esta ley, por un lado, es específica de los seres
humanos, pero por el otro no hace sino aplicar a la especie humana los
principios superiores de orden que prevalecen en todo el universo. Toda ley
fija una pauta con arreglo a la cual se ve obligado a actuar o a no actuar un
ser de alguna clase. Para el ser humano la pauta la establece la razón. Y la
razón, para el hombre, implica la sociabilidad, la cual, a su vez, supone una
autoridad pública que conduzca a la sociedad humana al bien común. De
aquí que la ley tenga siempre tras sí una autoridad general y tenga al mismo
tiempo la sanción de una persona pública a la que se ha delegado el cuidado
de la comunidad,
GRACIAS