LAS MEDIDAS CAUTELARES

EN EL
PROCESO DE FAMILIA

Prof. Adriana N. Krasnow

16 de mayo de 2011
 TEMAS A TRABAJAR

• Encuadre

• Las medidas cautelares en el marco las relaciones

patrimoniales entre cónyuges

• Medidas cautelares y alimentos derivados de la

responsabilidad parental
 A
MODO DE
INTRODUCCIÓN
 PROCESO DE FAMILIA
Sus principios

 Defensa en juicio e inmediación

 Activismo judicial: impulso de oficio
 Oralidad, privacidad y lealtad procesal
 Gratuidad y celeridad procesal
 Competencia amplia
 Flexibilidad: principio de congruencia, cautelares y prueba
 Instancia única o múltiple
 Ejecución de la sentencia
 PARTICULARIDADES
PROCESO DE FAMILIA

 Los intereses que se tutelan exceden los intereses de las

partes

Rol protagónico del juez: ejerce un papel activo, sin que esto
derive en un “exceso de jurisdicción”

 La solución del conflicto de familia tiene que mirar al futuro

CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
Proceso de Familia

 Flexibilidad en torno al carácter instrumental

 Excepcionalmente se autorizan in audita parte

 Distinto criterio en relación a los presupuestos de

procedencia y ejecución

 Distinto criterio en relación a su proveimiento

 Cambios en el régimen de caducidad

 CARÁCTER INSTRUMENTAL

 OBJETO: Se decretan para garantizar el cumplimiento de

la sentencia definitiva que refiere al objeto de la litis

 En el proceso de familia se interpreta distinto el carácter

instrumental: muchas veces con las medidas cautelares se
busca anticipar la decisión de fondo. Ejemplos: alimentos
provisorios, régimen de comunicación provisorio.

 En el proceso de familia, con las medidas cautelares se

busca asegurar inmediatamente la cuestión de fondo.
Ejemplo: exclusión del hogar.
 CRITERIOS A SEGUIR EN EL TRÁMITE

En los procesos de familia, es común que el juez antes de

ordenar una medida cautelar respete el derecho de
participación de la parte contraria.

 Este derecho de participación se sustancia por medio de

un traslado previo o con la fijación de una audiencia
 PRESUPUESTOS

VEROSIMILITUD EN EL DERECHO
Se presume con la sola acreditación del vínculo
PELIGRO EN LA DEMORA
Se desprende de los hechos contenidos en el planteo
 Se requiere la acreditación de urgencia cuando refieren a
a la persona o a los bienes y se piden antes de la acción de
SP o DV
CONTRACAUTELA
Basta con la prueba del peligro inminente
 PROVEIMIENTO

En el proceso de familia, ciertas medidas cautelares se

decretan de oficio
 Se vincula con las particularidades del principio
dispositivo en el proceso de familia
 Las medidas cautelares respecto a los bienes, requieren
petición de parte
 MEDIDAS CAUTELARES
Protección de la persona

 Alimentos provisorios
 Exclusión o atribución del hogar
 Cuidado provisorio de los hijos en el marco de
la RP
 Régimen de comunicación provisorio
 Medidas en proceso de interdicción e
inhabilitación
 LAS MEDIDAS CAUTELARES
EN EL MARCO DE LAS
RELACIONES PATRIMONIALES
ENTRE CÓNYUGES
 NORMAS DE APLICACIÓN

Artículo 231, CC
“Deducida la pretensión de separación personal o de divorcio
vincular, el juez podrá decidir si alguno de los cónyuges debe
retirarse o ser reintegrado al hogar conyugal, determinar a quién
corresponde la guarda de los hijos y fijar alimentos para el
cónyuge que debe recibirlos y sus hijos, así como las expensas del
juicio”

 Puede el juez ordenar una medida de oficio

 Con la deducción de la demanda
 Antes de su presentación: acreditar urgencia
 Artículo 233, CC
“A pedido de parte, el juez puede decretar medidas de
seguridad idóneas para evitar que la administración o
disposición de los bienes por uno de los cónyuges pueda
poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos
patrimoniales del otro; y para individualizar la existencia de
bienes o derechos de que fueren titulares los cónyuges”
 Artículo 1295, CC
“Entablada la acción de separación de bienes, y aún antes de
ella, si hubiere peligro en la demora, la mujer puede pedir
embargo de sus bienes muebles que estén en poder del
marido, y la no enajenación de los bienes de éste o de la
sociedad. Puede pedir también que se le de lo necesario para
los gastos que exige el juicio”
 FINALIDAD

Preservar la integridad del patrimonio ante actos perjudiciales

del cónyuge demandado

Evitar un empobrecimiento al momento de la liquidación

Prevenir actos destinados al ocultamiento de bienes

Prevenir la eventual insolvencia del cónyuge deudor

 PROCEDENCIA

“… Las medidas de seguridad idóneas en materia de liquidación de sociedad

conyugal deben entenderse con criterio de apreciación amplio en torno a
su procedencia, a fin de evitar incertidumbres sobre los derechos
patrimoniales respecto de los bienes denunciados como integrantes de
aquélla, dado que a la sazón operan como resguardo de la integridad de
su patrimonio y por extensión se refieren al del cónyuge que las solicita,
sea para la recuperación de sus bienes propios, su cuota en los
gananciales o para la percepción de lo que le corresponde a sus créditos
…”

Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G, 02/07/2008, G., S. M. c. F., F. G.;

LA LEY 2008-F, 472
 OPORTUNIDAD

NECESARIO
DISTINGUIR

COMUNIDAD VIGENTE COMUNIDAD DISUELTA

Derecho en expectativa Derecho cierto
 COMUNIDAD DISUELTA

MOMENTO INDIVISION
LIQUIDACIÓN
POSCOMUNITARIA
DISOLUCIÓN

LAS MEDIDAS SE MANTIENEN PROCEDEN ANTE

DURANTE ESTAS ETAPAS OCULTAMIENTO, art.1295
 REQUISITOS DE PROCEDENCIA

VEROSIMILITUD EN EL DERECHO
Queda demostrada con la partida de matrimonio
(tener en cuenta con la SC nace con la celebración)
PELIGRO EN LA DEMORA
Si se solicita con el planteo de la acción principal –
SP o DV – se presume con la sola promoción
CONTRACAUTELA
No se exige para su efectivización
 BIENES COMPRENDIDOS
Arts. 233 y 1295, CC

BIENES BIENES
PROPIOS GANANCIALES
 KIELMANOVICH

“… La finalidad de la medida cautelar propuesta sobre

los bienes propios del otro cónyuge busca garantizar el
posible cobro de créditos o compensaciones entre las
masas al momento de procederse a la liquidación, o
cubrir la parte de gananciales que hubiese
desaparecido del patrimonio del deudor en forma
fraudulenta, si bien en este aspecto se sostiene que el
criterio para acceder a su adopción debe ser
restrictivo…”
 SUPUESTOS

Intervención de sociedades y fondos de comercio

 Inventario de bienes
 Inhibición general de bienes
 Prohibición de innovar
 Embargo, depósito y secuestro
 Prohibición de contratar
 Anotación de litis
 INTERVENCIÓN DE SOCIEDADES
Objeto y fines

FIN
Control, fiscalización e información. Procede en situaciones
de menor gravedad
OBJETO
 controlar las operaciones que se realicen en la sociedad
 control de la contabilidad
 vigilancia de las actividades que se desarrollan en su
interior
 requerimiento de comprobantes
 MODALIDADES

Intervención con Intervención con

fines de fines de
administración coadministración
Reemplazo órganos de Administración
administración conjunta

SÓLO PROCEDE CUANDO LOS ACTOS U OMISIONES

IMPIDEN OTRO TIPO DE CAUTELA
 INVENTARIO DE BIENES

“ordenar medidas tendientes a individualizar la

existencia de bienes o derechos de que fueran
titulares los cónyuges” (art. 233, CC)

 Importancia patrimonial y afectiva de bienes

muebles
 INHIBICIÓN GENERAL DE BIENES

 Medida subsidiaria: cuando el embargo no es posible. Si el

acreedor logra posteriormente trabar embargo sobre un
bien, se levanta la inhibición general
 Diferencia con el embargo preventivo: a) no se
individualizan bienes en particular, sino un género
indeterminado de ellos; b) indisponibilidad absoluta de los
bienes que afecta; mientras que el embargo con monto
permite la disposición del bien; c) interdicción de vender o
gravar los bienes registrables de que sea propietario el
deudor y los que ingresen después; mientras que en el
embargo el bien tiene existencia jurídica al momento de
trabarse
 PROHIBICIÓN DE INNOVAR

 FIN: evitar un cambio en la situación de hecho

o de derecho vigente al momento que se pide
 Admisible cuando no se cuenta con otra
medida posible

 Útil para evitar actos materiales que pueden

producir una merma en el patrimonio
 “… Es procedente la medida cautelar de no innovar
pedida por el cónyuge no propietario en el juicio de
disolución de la sociedad conyugal, por el cincuenta
por ciento indiviso de los bienes que la integran, ante
la necesidad de garantizar sus derechos hasta que se
produzca la liquidación de los bienes gananciales,
evitando la realización de actos en su perjuicio, sin
que obste a ello la existencia de un proceso de
quiebra contra el otro cónyuge, condición que
supeditará, en todo caso, la partición de aquellos
bienes…”
CNC, Sala K, 10/02/04, en LL 2004-B-637
 EMBARGO, DEPÓSITO, SECUESTRO

Embargo: se afecta la libre disponibilidad de un bien

determinado para asegurar la eventual ejecución
ulterior de la sentencia que haya de pronunciarse en
dicho proceso o para tutela del crédito en cuya razón se
ha trabado
 Embargo con monto: indisponibilidad relativa.
Inoponibilidad del acto de transmisión.
 Embargo sin monto: indisponibilidad absoluta
 EMBARGO CAJAS DE SEGURIDAD

CORRIENTE PERMISIVA: embargabilidad general

de los bienes del patrimonio de una persona y
carácter restrictivo de la inembargabilidad

CORRIENTE NEGATORIA: se vulnera el erecho a

la intimidad
 PEYRANO
 Que se preserve el derecho a la intimidad del embargado
 Que no se inventaríe (por innecesario e inconve-niente) la
totalidad de bienes embargables de la caja sino sólo aquellos
que se van a embargar, en la medida solicitada por el
requirente
 Que la medida se materialice en presencia de personal
jerárquico del banco donde se encuen-tra la caja de
seguridad, para así facilitar la designación como depositario
judicial de la institución bancaria correspondiente (eventual-
mente se abrirá cuenta a la orden del tribunal)
 Que una vez concluida la diligencia se notifique de lo
sucedido al embargado y proveerle, de una nueva llave de su
caja de seguridad
 Improcedencia de ordenar la indisponibilidad futura de la
caja
“Si bien es cierto que el patrimonio es la prenda común de los
acreedores conforme lo expone el accionante, el contenido de
una caja de seguridad no implica necesariamente la existencia
de bienes de naturaleza patrimonial. Así, frente al
desconocimiento de los bienes resguardados en la caja de
seguridad, su apertura compulsiva puede comprometer o
afectar el derecho a la privacidad e intimidad de las personas
(arts. 18, 19 y 28, CN; 23, 24 y 26, CPBA) razón por la cual su
procedencia, al igual que el allanamiento de domicilio para el
embargo de bienes muebles, es de carácter excepcional y sólo
resulta procedente en supuestos donde no sea posible
identificar bienes a embargo y se demuestre que se hayan
efectuado maniobras tendientes a sustraer bienes del alcance
del acreedor fiscal; circunstancias que no se hallan
acreditadas en autos”
Juzgado Cont. Adm., La Plata, 04.05.2005
 PROHIBICIÓN DE CONTRATAR

 Modalidad más atenuada de la prohibición de innovar

(limitada a ciertos contratos, respecto de ciertos bienes)

Medida excepcional, frente a la regla que predica la

capacidad genérica

 Fundamento: art. 1295, CC (prohibición de enajenar)

MEDIDAS CAUTELARES
Y
ALIMENTOS
DERIVADOS DE LA RP
 NORMAS DE APLICACIÓN

 Código Civil: arts. 265 y ss., CC

 Constitución Nacional

 Convención de los Derechos del Niño: arts. 3, 12,

18, 27

 Ley de Protección Integral de los Derecho de la

Niña, Niño y Adolescente. Ley 26.061

 Ley de Incumplimiento de los Deberes de Asistencia

Familiar, ley 13.944
 “… La Convención va a poner de relieve dos objetivos
esenciales a lograr: por un lado, alcanzar un nivel de vida
adecuado para su desarrollo físico, mental, espiritual y moral
(art. 27, inc. 1, Convención sobre los Derechos del Niño), y por
otro, el efectivo cumplimiento del derecho del menor a obtener
alimentos de sus padres dentro de sus posibilidades y medios
económicos (art. 27, inc. 4, Convención sobre los Derechos del
Niño)… Existe una asociación indisoluble entre el derecho de
alimentos del menor y sus derechos económicos, sociales y
culturales, pues la realización de éstos depende del modo en
que se cumple la prestación asistencial …”

FARAONI, Fabián E.; “Alimentos para los hijos e interés

superior”, en El interés superior del niño, Córdoba, Nuevo
Enfoque Jurídico, p. 173
 CARACTERIZACIÓN

 No requiere prueba: es suficiente el vínculo

 El deber alimentario recae sobre la madre y el padre:
deber jurídico particular
 No son recíprocos
 Se determinan por la condición y fortuna del
alimentante (art. 265, in fine, CC)
 Contenido: comprende lo necesario para la
manutención, educación, esparcimiento, vestimenta,
habitación, asistencia y gastos por enfermedad (art. 267,
CC)
 CONTENIDO

Obligación alimentaria de los padres respecto a

los hijos: ASISTENCIAL

 ASISTENCIA: no se limita al alimento,

vestimenta, esparcimiento, atención de la salud,
sino también, brindarles a los hijos protección y
sostén durante el desarrollo
 CONTENIDO

Artículo 267, CC: “La obligación de alimentos comprende la

satisfacción de las necesidades de los hijos en manutención,
educación y esparcimiento, vestimenta, habitación,
asistencia y gastos por enfermedad”

Artículo 27, CDN: “1. Los Estados Partes reconocen el

derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su
desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social . 2. A los
padres u otras personas encargadas del niño les incumbe la
responsabilidad de proporcionar … las condiciones de vida
que sean necesarias para el desarrollo del niño …”
 ENCUADRE

 Obligación alternativa: pluralidad de objetos con los

que puede solventarse. En el caso de la obligación
alimentaria puede solventarse en dinero o in natura,
quedando la opción en principio en la persona del
alimentante
 Obligación de dar cosa cierta: la obligación alimentaria
se encuadra en este tipo después de concretarse la
elección
 Obligación de prestaciones periódicas: se debe cumplir
mientras subsistan las circunstancias fácticas y legales
 ¿CUÁNDO NACE?

PODEMOS PARTIR DE DOS PREGUNTAS

 ¿Cuándo nace la obligación alimentaria de los padres

para con sus hijos?
Esta responsabilidad nace con la concepción

 ¿Desde cuándo es exigible la obligación?

Es exigible desde la interposición de la demanda
 ALIMENTOS
A FAVOR DEL
HIJO POR NACER
 DERECHO
DERECHO A LA
ALIMENTOS
VIDA PERSONA
MUJER
POR NACER
EMBARAZADA
“… El proceso de gestación de un ser humano acarrea
necesidades vitales que dado el mecanismo
procreativo, pasan necesariamente en principio por la
persona de la madre…”

PETTIGIANI, Eduardo J.; El suministro de alimentos a la

mujer embarazada, en Revista Derecho de Familia, N°
13, Abeledo Perrot, 1998, p. 93
 TRES PREGUNTAS PARA PARTIR

¿La mujer embarazada plantea la acción por

derecho propio

¿La mujer embarazada plantea la acción en

representación del hijo? (art. 57, inc. 1, CC)

¿Puedo optar por cualquiera de las dos

alternativas?
 VARIABLES

 Mujer casada (art. 198, CC)

 Mujer separada de hecho (art. 198, CC)

 Mujer divorciada o separada personalmente (art. 207,

209, 210, 217 y 218, CC)

 Mujer soltera en convivencia de hecho (art. 14 bis, CN)

 Mujer soltera sin relación estable

 SU FUENTE

 Su reconocimiento se desprende del Derecho

constitucional: instrumentos internacionales con
jerarquía constitucional que reconocen el derecho del
niño a gozar de un nivel de vida adecuado e imponen a
los padres el deber de asegurar el derecho del hijo
concebido a la vida y a la salud.
 Art. 27, CDN: “Los Estados Partes reconocen el
derecho de todo niño a un nivel adecuado para su
desarrollo físico, mental, espiritual, moral y social … a los
padres u otras personas encargadas del niño les incumbe
la responsabilidad … las condiciones de vida que sean
necesarias para el desarrollo del niño”
 LEY N° 26.061
Artículo 18

“Las medidas que conforman la protección

integral se extenderán a la madre y al padre
durante el embarazo, el parto y el período de
lactancia, garantizando condiciones dignas y
equitativas para el adecuado desarrollo del
embarazo y la crianza de su hijo”
 FUNDAMENTO

 Principio de igualdad: artículo 240 y 264, CC

 Interés superior del niño (art. 3, CDN y Ley 26.061)

 Fundamento legal: artículo 375, CC: CARÁCTER

PROVISORIO
 DERECHO COMPARADO
Reclamo durante el embarazo

Artículo 249, Código de Familia de El Salvador

“Toda mujer embarazada tiene derecho a exigirle alimentos al
padre de la criatura, definida la paternidad. Debe pagar los tres
meses siguientes al parto, incluidos los gastos del parto”

Artículo 24, últ. párr. Código de Infancia y Adolescencia de

Colombia
“… Los alimentos comprenden la obligación de proporcionar a la
madre los gastos de embarazo y parto”

La misma línea siguen: Cód. de la Niñez y Adolescencia de

Paraguay (arts. 9, 10 y 98); Cód. de la Niñez y Adolescencia de
Ecuador (art. 148), Cód. de Familia de Panamá (art. 377.4
 DERECHO COMPARADO
Posterioridad al parto

REEMBOLSO DE GASTOS

 CC Suizo (art. 295)

 CC Español (art. 142
 CC Alemán (art. 1615-1)
 C. de Familia de Costa Rica (art. 96)
CC Peruano (art. 414)
 C. Familia de Bolivia (art. 210)
 REQUISITOS

Verosimilitud del vínculo filial que se invoca

 Convivencia de la mujer embarazada con el demandado

durante la época de la concepción (art. 257, CC)
 Posesión de estado del hijo por nacer respecto del
demandado (art. 256, CC)
 Reconocimiento del hijo a través de instrumentos
públicos o privados
 Pruebas biológicas
 CARÁCTER DE LOS ALIMENTOS

PROVISORIOS
Se trata de una medida cautelar destinada a
cubrir las necesidades vinculadas con la
alimentación, alojamiento, cuidados médicos
para proteger la salud y el desarrollo de la
persona por nacer, gastos de parto y puerperio
 ALIMENTOS A FAVOR DEL HIJO POR NACER
TCF N°1, La Plata, RDF-26-183

HECHOS: G.M. y R.U. iniciaron una conviviencia de hecho en

abril de 2002. En el mes de mayo se enteran que serán padres de
gemelos. En septiembre de 2002 se rompe el vínculo. R.U. se
desentiende de sus deberes de padre de los hijos por nacer.
PRETENSIÓN: G.M. inicia en representación de los hijos por
nacer una acción de alimentos contra R.U.
SENTENCIA TCF: dispone que R.U. abone en concepto de
alimentos provisorios a los hijos por nacer, el 10% de los haberes
que perciba. Esta suma será retenida y depositada por la
empleadora, del día 1 al 10 de cada mes. Se advierte a la actora
que deberá activar el diligenciamiento del oficio a la Dirección
General de Asesoría Pericial a fin de determinar la calidad de
hijo de los menores de autos, con relación al alimentante.
ALIMENTOS A FAVOR HIJO DEL POR NACER
TCF Nº 5 Rosario, 06/08/08, en LL Litoral, 2008-913

Hechos: actora y demandado contraen matrimonio el

27/07/07. Desde el año 2006 convivían en el domicilio de
los padres de la mujer. El demandado era empleado de la
Policía provincial. En el mes de febrero de 2008, se conoce
el estado de embarazo y el 19 de marzo el demandado
abandona el hogar
Pretensión: la mujer solicita la fijación de una cuota de
alimentos provisoria a favor del hijo en gestación
Fallo: hace lugar a la demanda y encuadra el caso como
una medida cautelar innovativa
“Corresponde admitir como medida cautelar innovativa la
solicitud de alimentos provisorios a favor de una persona
por nacer incoada por la madre de ésta, pues la
verosimilitud del derecho surge de la existencia del vínculo
matrimonial entre la reclamante y el emplazado, y el
peligro en la demora deriva de la gravidez de la
progenitora y del abandono de parte del marido. Debe
admitirse la fijación de alimentos provisorios a favor de
una persona por nacer incoada por su madre, pues si bien
éste es un incapaz, puede adquirir derechos por medio de
sus representantes …”
ALIMENTOS PROVISORIOS
AL
HIJO NO RECONOCIDO
 FUNDAMENTO

“… El derecho de alimentos no deriva del título de estado, sino de la

gestación de una criatura. Por consiguiente, cuando se piensa en el
fundamento de los alimentos provisorios al hijo no reconocido, se
reivindica el nexo biológico como sustento del derecho alimentario…
Los alimentos provisorios para el hijo no reconocido tienen su
fundamento en normas constitucionales: las que aseguran al niño el
derecho a la vida, a la salud, al desarrollo y a la educación
(Convención sobre los derechos del Niños); las que consagran el
principio de igualdad de responsabilidades en la crianza de los hijos;
los principios que garantizan el principio de protección de la familia y,
por último, las normas que garantizan el acceso a la justicia…”

GROSMAN, C.; “Alimentos al hijo no reconocido por su padre”, en

Alimentos a los hijos y derechos humanos, Universidad, 2004 p. 115
 NATURALEZA JURÍDICA

 ¿Medida anticipatoria o tutela anticipada?

PROCESO URGENTE

 ¿Medida cautelar?
 C. Ap. Trelew, Sala A, 15/12/09 – V., R. O. c/
R., A. C. -, en LL Online
La vivienda y alimentos
HECHOS: En octubre de 2006 y después de muchos
años de convivencia, R. O. V. y A. C. R. ponen fin a la
relación. A. C. R. se retira de inmueble sede del hogar
con uno de sus hijos, por el maltrato que recibía de su
padre por padecer hipoacusia.
PRETENSIÓN: R. O. V. pide la custodia de sus cuatro
hijos. A. C. R. oponiendo excepción de litispendencia. El
06/07/07 interpuso demanda por atribución de custodia
de sus hijos menores y atribución del inmueble sede de
la familia.
PRIMERA INSTANCIA: otorga la custodia de los cuatro
hijos a la madre y decreta la atribución de la vivienda
familiar a favor de la madre y sus hijos
CÁMARA: confirma el fallo. Atiende al centro de vida (art.
 DIFERENCIAS
MEDIDAS CAUTELARES
• Su objeto es asegurar el
resultado de la sentencia
• Requisitos de procedencia:
verosimilitud del derecho;
peligro en la demora y
contracautela
• Medidas provisorias y accesorias
de una petición principal
• Se inclinan por este encuadre:
Azpiri, Kielmanovich, entre otros
PROCESOS URGENTES
• No basta con la apariencia del
derecho alegado, sino que se
exige una “verosimilitud
calificada”
• No son accesorias de una
petición principal
• Se inclinan por este encuadre:
Arazi, Morello y Peyrano
 CECILIA GROSMAN
“Naturaleza específica”

“… presenta una naturaleza específica y tiene notas

propias de las medidas cautelares, como otras de las
medidas anticipatorias… Las notas comunes con las
medidas cautelares son: a) la apariencia del derecho
invocado, y b) el peligro en la demora. Pero … se aparta de
las clásicas medidas cautelares porque no tiene carácter
instrumental, ya que su finalidad no es hacer eficaz la
sentencia de filiación… Al mismo tiempo se distingue de
las características del proceso urgente en cuanto éste es
autónomo… En nuestro caso, el reclamo va unido
necesariamente a un juicio principal…”
 “… La circunstancia de que se tenga por acreditada la
verosimilitud del derecho a los alimentos a favor de un menor
no importa pronunciarse con respecto a la procedencia de la
demanda de filiación, promovida por la madre contra el
presunto progenitor, sino que implica tan sólo apreciar
provisionalmente el mérito de la pretensión y de los elementos
aportados…”

CNC, Sala E, 13/06/83, en LL 1984-A-463

 REQUISITOS DE PROCEDENCIA

VEROSIMILITUD DEL VÍNCULO FILIAL QUE SE INVOCA

 Confesión expresa o ficta del demandado

 Que el demandado no niegue expresamente la
paternidad en el proceso de filiación
 Relaciones íntimas de la madre con el demandado
durante la época de la concepción
 La posesión de estado de hijo (art. 256, CC)
 La convivencia de la madre con el demandado durante la
época de la concepción (art. 257, CC)
 Resultado de la PB
 Negativa del demandado a someterse a la PB
 LEGITIMACIÓN

LEGITIMACIÓN ACTIVA
 La madre en representación de su hijo menor de edad
 Artículo 272, CC: a) el propio hijo si fuera menor adulto
asistido por un tutor especial o un abogado del niño
(autonomía progresiva); b) cualquier pariente, incluyendo
el guardador u otro representante legal; c) Ministerio de
Menores

LEGITIMACIÓN PASIVA
 A quien se le reclama la filiación
 Presunto abuelo paterno?
 MOMENTO DE INTERPOSICIÓN
DE LA DEMANDA

 Antes de la interposición del inicio de la acción

principal: en este caso debe fijarse un plazo
razonable para la interposición de la acción de
filiación: corresponde ponderar los derechos
fundamentales comprometidos

 Junto con la acción de reclamación de filiación

extramatrimonial

 Posterior al reclamo filiatorio

 CONTENIDO Y DURACIÓN

El monto debe cubrir las necesidades materiales y

espirituales básicas del hijo (vivienda, educación, salud,
alimentación vestimenta). Se determinará en atención a
la edad y a las posibilidades económicas del alimentante,
junto con la de la madre.
 Por tratarse de un proceso donde no se valora en
profundidad la prueba, el criterio a seguir será amplio y
favorable a la prestación que se pide.
 La prestación se debe desde el momento que se fija y
regirá hasta el dictado de la sentencia de filiación
 “… Debe revocarse la sentencia que ordena retrotraer de los alimentos hasta la
fecha de interposición de la acción de filiación, disponiendo que su cómputo se
inicie a partir del momento en que fueron reclamados —o sea, la interposición de
la demanda de alimentos—, máxime cuando en el proceso de filiación no se
constituyó en mora al demandado, dado que la demanda se limitó a enunciar una
reserva de su reclamo, circunstancia que no conlleva al estado jurídico de
mora…”

“… Debe confirmarse la sentencia que dispuso que se debía abonar la cuota

alimentaria definitiva desde la fecha de interposición de la demanda de filiación,
dado que la fecha inicial de la obligación parte desde ese momento, pues la
actora tuvo que soportar las consecuencias de la resistencia del obligado, viendo
afectados no solamente sus sentimientos, sino también la asistencia alimentaria
de la que fue privada desde su nacimiento, ya que si bien los alimentos no fueron
solicitados en concreto al momento de interponerse la acción de filiación, se hizo
reserva de reclamarlos (Del voto en disidencia del Dr. Locio)...”

C. Civ. Com. Y Garantías Pen. Necochea, 29/08/06, en LLBA 2006-1465

RECHAZO DE LA DEMANDA DE FILIACIÓN

Cesa de pleno derecho la prestación de alimentos

 ¿Restitución de lo pagado o reparación del daño

causado?
 Artículo 376, CC: el que recibe los alimentos no podrá
“ser obligado a prestar fianza o caución alguna de
volver lo recibido, si la sentencia fuese revocada”:
IRREPETIBIDAD DE LO PAGADO COMO REGLA
 DERECHO COMPARADO

Artículo 128, CC Español

“… reclamada judicialmente la filiación, el juez podrá
acordar alimentos provisionales a cargo del
demandado…”

Artículo 1821, CC Portugués

“… el hijo menor de edad, interdicto o inhabilitado tiene
derecho a los alimentos provisorios desde la promoción
de la acción…”
 PROYECTOS DE REFORMA CC

ARTÍCULO 273, PROYECTO CC 1993

“… al solo efecto de la preastación de alimentos
provisionales, procederá la investigación de la
verosimilitud de la paternidad y la maternidad en juicio
sumario”

ARTÍCULO 561, PROYECTO CC 1998

“… al solo efecto de la prestación de alimentos
provisionales, procede la demostración de la paternidad
o la maternidad en el proceso sumario de alimentos”